1 J.INVESTIG.

PREPARATORIA - Sede Central

EXPEDIENTE : 01127-2014-11-2301-JR-PE-01
JUEZ : CONDORI CAMA, INDIRA
ESPECIALISTA : FARFAN ROMERO, MILAGROS
MINISTERIO PBLICO : 4TO DESPACHO DE INVESTIGACIN
IMPUTADO : YACUB CENTELLAS, RIGOBERTO ODON
DELITO : NEGOCIACIN INCOMPATIBLE O
APROVECHAMIENTO INDEBIDO DE C NOLASCO
MAJENCIO, GLADYS ROSA
DELITO : NEGOCIACIN INCOMPATIBLE O
APROVECHAMIENTO INDEBIDO DE
AGRAVIADO : ESTADO PROCURADURIA PBLICA
ANTICORRUPCIN,

Resolucin Nro. 02

Tacna, veinticuatro de diciembre del ao dos mil quince.-

DADO CUENTA: En la fecha el escrito con cdigo de

digitalizacin nmero 35136-2015, tngase por cumplido el mandato en
consecuencia conforme a lo dispuesto en el numeral 1 del artculo 345 del
Cdigo Procesal Penal y lo ordenado en autos, CRRASE TRASLADO DEL
REQUERIMIENTO FISCAL DE SOBRESEIMIENTO por el plazo de DIEZ
DAS, pudiendo los sujetos procesales formular oposicin a la solicitud de
archivo.

A los escritos con registro Nro. 35136-2015 y 35195-

2015: Estando a lo solicitado; previamente crrase traslado a los sujetos
procesales y una vez vencido el plazo se sealara fecha para la realizacin
de audiencia de sobreseimiento.

Al escrito con cargo de ingreso nmero 41421-2015;

Tngase por apersonado al letrado indicado en autos, como defensa tcnica
de ROSA ELVIRA CALLAO PERALES, y por sealado su domicilio procesal
en el Complejo Jorge Basadre G. Dpto. D-102 Oficina F. Al Otros: Tngase
presente.-

Al escrito con cargo de ingreso nmero 41689-2015; Al

Principal Tngase por apersonado al letrado indicado en autos, como
defensa tcnica de GERSON JESUS PACHECO ZEBALLO, y por sealado
su domicilio procesal en Pasaje Ias Malvinas F-80 OFC 100 - Cercado. Al
Otros: Tngase presente.-

Expediente: 01727-2014-0-2301-JR-PE-03
Caso : 3474-2013
Delito : Negociacin Incompatible

REQUERIMIENTO DE SOBRESEIMIENTO:

SEOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE INVESTIGACION

PREPARATORIA DE TACNA.

EDGAR DANILO SALVATIERRA

PORTUGAL, Fiscal Provincial Transitorio del Despacho de Descarga de
la Fiscala Provincial Penal Corporativa de Tacna, sealando domicilio
procesal en la Av. Bolognesi N' 1128 - Tacna, a Usted digo:

I. PETITORIO:

Habiendo concluido la Investigacin Preparatoria de

conformidad con lo prescrito en el numeral 2 del artculo 344 del
Cdigo Procesal Penal, solicito el sobreseimiento total del presente
proceso penal seguido en contra de EDILBERTO YURI VILCA ROJAS,
JORGE LUIS TEJADA PACHECO, GLADYS ROSA NOLASCO
MAJENCIO, LUIS ALBERTO ARRISUEO LOVON, GINO ANTONIO
GLVEZ CHVEZ, CARLOS ROGER VELA SAAVEDRA, GERSON
JESS ZEBALLOS PACHECO, RAQUEL ZENOVIA ROMERO
BUSTINZA, ROSA ELVIRA CALLAO PERALES, MARIO GUILLERMO
DENEGRI SOSA Y RIGOBERTO ODON YACUB CENTELLAS, por el
presunto delito Contra la Administracin Pblica, en la modalidad de
NEGOCIACIN INCOMPATIBLE O APROVECHAMIENTO INDEBIDO
DE CARGO, en agravio del ESTADO PERUANO.

II. HECHOS FACTICOS DE LA FORMALIZACION DE

INVESTIGACION PREPARATORIA:

El 08.SET.2010, el investigado Luis Alberto Arrisueo Lovn,

Jefe de la Oficina de Administracin de la Red Asistencial de Tacna,
mediante Resolucin de Administracin N 205-OA-GRATALESSALUD-
2010, design al Comit Especial conformado por Edilberto Yuri Vilca
Rojas (Presidente), Jorge Luis Tejada Pacheco y Gladys Rosa Nolasco
Majencio (integrantes); disponiendo entre otros que, los integrantes
del Comit cumplan sus funciones conforme a la normatividad citada,
siendo responsables en forma solidaria por las decisiones que
adopten.

En OCT.2010, la Red Asistencial Tacna, convoc a un proceso

de seleccin por Adjudicacin Directa Selectiva (en adelante ADS)
N1021S00B1, para la contratacin del servicio de alimentacin y
nutricin de los pacientes hospitalizados y personal de guardia del
Hospital III Daniel Alcides Cardn: el 03.NOV.2010, otorgaron la
buena pro, al Consorcio Comida Sana, conformada por las Empresas
SOFTRONIC SUR S.R.L. y BARUK COMPANY UTILY PUBLIC SRL; y, el
29.NOV.2010, suscribieron el Contrato N047-OA-GRATA-Essalud, por
la suma de S/. 850.000.00, por el periodo de 01.DIC.2010 al
30.NOV.2011.

Del Informe Especial N011-2013-2-0251 que, contiene el

resultado del Examen Especial realizado a las Contrataciones de
Bienes y Servicios en la Red Asistencial Tacna, se concluye que, existe
direccionamiento en el proceso de Adjudicacin Directa Selectiva N
1021S0081 y favorecimiento en la ejecucin que, conllev a resolver
el contrato, al Consorcio Comida Sana, sin sustento tcnico legal,
antes de su vencimiento.

A) Respecto al presunto direccionamiento a favor del

consorcio Comida Sana

En ese contexto, se atribuye a los investigados Edilberto Yuri

Vilca Rojas que, presidi el Comit Especial; Jorge Luis Tejada Pacheco
(Contador de la Red Asistencial Tacna) y Gladys Rosa Nolasco
Majencio (Nutricionista), que integraron corno miembros el Comit
Especial, durante el periodo 08,SET.2010 a 03.NOV.2010; el haber
formulado las Bases del Proceso de Seleccin de ADS N1021S00081,
omitiendo los requisitos de evaluacin, especficamente los puntos
referentes a la experiencia del postor, cumplimiento del servicio, y
personal propuesto para la prestacin del servicio, contemplados en
las bases estandarizadas autorizadas por el OSCE, contraviniendo la
Directiva N002-2010/OSCE-CD Disposiciones sobre el contenido de
las Bases estandarizadas que las entidades del Estado utilizan
obligatoriamente en los procesos de seleccin que convoquen,
aprobada mediante Resolucin del Organismo Superior de las
Contrataciones del Estado N 195-2010-OSCE/PRE publicada el
21.ABR.2010; asimismo, se les atribuye el hecho de haber
inobservado, el artculo 45 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 184-
2008-EF, en la etapa de evaluacin de las propuestas tcnicas
presentadas, sobre acreditacin de experiencia del postor,
beneficiando con ello, en forma directa, al consorcio Comida sana;

Asimismo, se atribuye a Luis Alberto Arrisueo Lovon, que se

desempe como Jefe de la Oficina de Administracin, en el periodo
de 09.ABR.2010 a 27.DIC.2010, designado mediante Resolucin de
Gerencia General N 1580-GG-ESSALUD-2010 de fecha 27.DIC.2010,
el hecho de haber aprobado las Bases Administrativas del Proceso
ADS N1021S00081, mediante Resolucin N 224-0A-GRATA-
ESSALUD-2010 de fecha 28 SET 2010, sin haber advertido que, las
mismas, no se encontraban adecuadas a los criterios establecidos en
las Bases estandarizadas aprobadas por el OSCE a pesar que, los
mismos, eran de obligatorio cumplimiento, en cautela de los intereses
de la Institucin; por lo que, incumpli sus funciones establecidas en
el ROF, articulo 15 literal e) Administrar el sistema de adquisiciones y
contrataciones de bienes y servicios relacionados a los procesos de
compra local, asimismo, incumpli sus obligaciones establecidas, en
los incisos o) y s) del artculo 19 del Reglamento Interno de Trabajo,
aprobado por Resolucin de Presidencia Ejecutiva N 139-PE-
ESSALUD-99 de 21.JUN.1999, que le obligaba: Salvaguardar la
economa de la Institucin, evitando toda accin que signifique
perdida, despilfarro, use indebido o que vaya en perjuicio de su
economa, de sus bienes o de sus servicios; as como, promover la
efectividad, eficiencia, economa y calidad en las actividades a su
cargo;

En efecto, las Bases Administrativas formuladas por Comit

Especial y aprobadas por Luis Alberto Arrisueo, en el Captulo IV,
referido a los criterios de evaluacin, entre otros, seala: A.
Experiencia del postor: Se calificar considerando el monto facturado
acumulado por el postor por la prestacin de servicios iguales y/o
similares al objeto de la convocatoria referidos a servicios de
alimentacin y servicios de nutricin durante los ltimos 08 aos a la
fecha de la presentacin de la propuesta hasta por un monto mximo
de 1.5 veces el valor referencial. Tal experiencia se acreditara
mediante contratos y la respectiva conformidad por la prestacin
efectuada o mediante comprobantes de pago cuya cancelacin se
acredite documentalmente y fehacientemente (...), B. Personal
Propuesto para la prestacin del servicio: Para la evaluacin de este
factor se evaluara por el tiempo de experiencia del personal
propuesto pare la ejecucin de servicio que se acreditara con
constancia o certificados, sin embargo, estas bases difieren de lo
contemplado en las bases estandarizadas, aprobadas mediante
Resolucin del Organismo Superior de las Contrataciones del Estado
N 195-2010-OSCE/PRE, que aprueba la Directiva N 002-2010-
OSCE/CD, en las que, en el captulo IV. Criterios de Evaluacin:
sealan: A. Experiencia del postor (...) Tal experiencia se acreditar
mediante contratos y la respectiva conformidad por la prestacin
efectuada o mediante comprobantes de pago cuya cancelacin se
acredite documental y fehacientemente (El comit especial deber
indicar que tipo de documentos deber presentarse pare verificar
esto, como por ejemplo, voucher de depsito, reporte de estado de
cuenta y cancelacin en el documento). B. Cumplimiento del Servicio.
Se evaluara en funcin al nmero de certificados o constancias que
acrediten que el servicio se efectu sin que se haya incurrido en
penalidades, no pudiendo ser mayor de diez (10) servicios, tales
certificadas o constancias debern referirse a los servicios que se
presentaron para acreditar la experiencia del postor, C. Personal
propuesto para la prestacin del servicio. Se evaluar por el tiempo
de experiencia en la especialidad del personal propuesto para la
ejecucin de servicio, que se acreditar con constancias o
certificados. Se calificar el tiempo de experiencia en la especialidad
del personal propuesto, la cual se acreditar con constancias o
certificados (...).
Los documentos presentados por el Consorcio Comida Sana
(vase fs.174 a 208), en su propuesta tcnica, para obtener la buena
pro fueron: en primer lugar, dos constancias de inscripcin para ser
participante, postor y contratista otorgadas a las empresas
integrantes del consorcio (Softronic Sui S.R.L. y Baruk Company
Utility Public Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada) cuyas
fecha de registro son 25/08/2010 y 20/10/2010 respectivamente
(ntese que la fecha de las constancias son prximas al lanzamiento
de la convocatoria), del mismo modo la solicitud de registro REMYPE
en las cuales dichas empresas sealan como inicio de actividades
17/04/2008 y 22/09/2010, respectivamente, y el documento
principalmente cuestionado (vase fs.199-200), un contrato de
servicio de alimentacin. celebrado supuestamente con
BARUK C&C SRL por el monto de S/.1,350,000 nuevos soles
(vase fs.206/207) cuya fecha de realizacin fue del
30/09/2009 al 29/09/2010 y su respectiva conformidad de
servicio otorgada por Karina Milla Taco gerente general de la
empresa BARUK C&C SRL (vase fs.200), se observa que la
empresa que habra brindado el servicio (Baruk C&C SRL), muestra
similitud con la empresa consorciante Baruk Company Utility Public
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, dicho servicio
presuntamente brindado habra otorgado, conjuntamente con su
declaracin jurada de Personal Propuesto de la Prestacin del Servicio
(vase fs.203), lo que, habra hecho al Comit Especial otorgar
el mximo puntaje (100) respecto a la evaluacin tcnica,
requisito sine qua non, para poder permitir a la empresa Comida
Sana poder ser evaluada en su propuesta econmica -2 fase- de lo
contrario no habra obtenido, la buena pro (puesto que el Consorcio
HMS Ingenieros Proyectistas Ejecutores S.A.C., tena la mejor
propuesta econmica), o en el peor de los casos, sta habra sido
descalificada en sta primera etapa, por lo que, dicha inobservancia a
las bases estandarizadas ha favorecido al otorgamiento de la
buena pro al consorcio Comida Sana.

sta hiptesis, se refuerza teniendo en cuenta que, el Comit

Especial no ha incluido la totalidad de los items propuestos por la
OSCE, teniendo en cuenta que la alimentacin a pacientes del
hospital es un servicio crtico y por ende conforme a su naturaleza del
mismo, debi exigir una experiencia mnima en el objeto de la
convocatoria (atencin en hospitales, clnicas pblicas o privadas,
pero relacionadas a la salud), hecho que no ocurri en el presente
caso lo que devino en consecuencias irreparables para fa institucin
ESSALUD-TACHA y los pacientes. Asimismo; conforme se ha afirmado
en el considerando anterior el contrato presentado por el consorcio y
que mrito el mximo puntaje genera duda razonable al tratarse de
un contrato privado celebrado entre como parece ser entre las
mismas empresas que conforman el Consorcio, ms an cuando
entre las actividades econmicas que registran dichas
empresas (vase partidas regstrales obrantes a fs.210 a 214,
215 a 219 y 292 a 293), no figuran la alimentacin y
tratamiento a pacientes hospitalizados, y cuyos capitales
sociales ascienden a SI. 2,000 y S/. 1,000 nuevos soles
respectivamente, no se explica cmo hayan podido brindar un
servicio de S/. 1,350,000 (un milln trescientos cincuenta mil
nuevos soles), debiendo tenerse en cuenta adems que, las fechas
de inicio de actividades (Baruk Company Utility Public SCRL, es el
11.AG0.2010, Baruk C&C SRL el 25.MAR.2010 y Softronic S.R.L. Es el
12.AGO.2008), no se explica cmo pudieron celebrar el
contrato N 03092009, supuestamente, desde el 29.SET.2009
hasta el 29.SET.2010, cuando ni siquiera haban iniciado sus
actividades comerciales y ms aun teniendo el monto de S/.
1,350,000; no aprecindose adems en ningn extremo de la
carpeta fiscal, el supuesto servicio brindando ni mucho
menos que el pago se haya realizado, lo cierto es que pese a esta
duda razonable, el Comit Especial, a mrito de dichos documentos,
no debi otorgar el mximo puntaje al Consorcio Comida Sana y por
el contrario debi actuar conforme al artculo 24 de la Ley de
Contrataciones que, seala: Si el Comit Especial toma conocimiento
que en las propuestas obra un documento sobre cuya veracidad o
exactitud existe duda razonable, informar el hecho al rgano
encargado de las contrataciones para que efecte la inmediata
fiscalizacin. Ello no suspender, en ningn caso, la continuidad del
proceso de seleccin.

Se acredita, an ms, la forma en que actuaron los miembros

del Comit Especial, teniendo en cuenta que, los otros proveedores
como ocurre con la empresa Servicios Integrales Ximena SRL
presentaban en su propuesta tcnica, experiencia en servicios de
alimentacin y nutricin con otras redes asistenciales de ESSALUD
(vase fs.225 a 231), y la empresa MS Ingenieros Proyectistas y
Ejecutores SAC presentaba experiencia en servicios con clnicas
(vase fs.233 a 284), es decir, presentaban experiencia acreditada en
servicios similares al objeto de la convocatoria, sin embargo, el
comit especial dio mayor preferencia al consorcio Comida
Sana que adems de presentar como base de experiencia,
un contrato presumiblemente simulado, no mencionaba en
ningn extremo haber tenido experiencia en servicios de
salud, del mismo modo, con fecha 10.NOV.2010 (vase fs.286), el
representante legal de la empresa Servicios Integrales Ximena SRL.
Ivn Medina Soto, present una carta dirigida al Jefe de la Oficina de
Adquisiciones, solicitando copia del expediente econmico,
advirtindole sobre una fiscalizacin sobre el consorcio Comida
Sana, obteniendo por ello que, el Jefe de la Unidad de Adquisiciones,
Carlos Vela Saavedra, curse la Carta N 586- UA-OA-GRATA-ESSALUD-
2010, a la empresa Baruk C&C, solicitndole la conformidad del
cuestionado contrato, as como los respectivos comprobantes de pago
emitidos, a lo que la citada empresa, le responde a travs de la Carta
N 984-OG-BARUKC&C-2010, sealndole que, el contrato
cuestionado es totalmente verdadero y que la forma de pago de S/.
1,350,000 nuevos soles se realiz en efectivo; lo que permite inferir
que, existen indicios plurales, contingentes y razonables del
presunto direccionamiento y por ende favorecimiento, para
que el consorcio Comida Sana obtenga la buena pro de la
ADS N 1021S00081.
 Si bien es cierto, existe en actuados, el Pronunciamiento N
060-PE-ESSALUD-2010, emitido por la Presidencia Ejecutiva de
ESSALUD, ste pronunciamiento fue a mrito de una consulta
efectuada por la empresa Polo & Sons International Poliservice que
cuestionaba nicamente la parte de las bases relacionadas a
las especificaciones tcnicas de Regmenes Normales y Dieto
Teraputicos de Pacientes y Personal de Guardia, es decir,
nicamente solicitaba pronunciamiento respecto a los insumos de la
alimentacin para los pacientes y no por aspectos relacionados a la
experiencia del postor, por lo que, no estuvo en la obligacin y por
ende no advirti que el Comit Especial modific las bases
estandarizadas aprobadas por el rgano rector de las contrataciones,
con el fin de favorecer al consorcio Comida Sana; asimismo, el
investigado Arrisueo Lovn, al haber emitido la Resolucin N 1580-
GG-ESSALUD-2010 de 27.DIC.2010 aprobando las mismas, pese a
que, el Manual de Organizacin y Funciones de la entidad, sealaba
entre sus funciones (...) 6. Administrar el sistema de adquisiciones y
contrataciones de bienes y servicios relacionados a los procesos de
compra local y 10. Dirigir, difundir, coordinar y evaluar la
implementacin y el cumplimiento de las normas y procedimientos
tcnico-administrativos dispuestos por los entes rectores de los
sistemas a su cargo; en consecuencia, conforme a lo instruido por el
Superior Despacho, se formaliz la investigacin preparatoria, contra
los miembros del Comit Especial. Edilberto Yuri Vilca Rojas
(Presidente), Jorge Luis Tejada Pacheco y Gladys Rosa Nolasco
Majencio (integrantes), en su calidad de coautores, puesto que en
forma colegiado, decidieron formular las bases administrativas de
seleccin, inobservando las bases estandarizadas dadas por el OSCE,
para direccionar el proceso de seleccin a favor del consorcio
Comida Sana, y contra Luis Alberto Arrisueo Lovon (Jefe de la
Oficina de Administracin), por haber emitido la Resolucin N 1580-
GG-ESSALUD-2010 aprobando dichas bases; y, contra Rigoberto Yacub
Centellas, representante legal del consorcio Comida Sana, en su
calidad de cmplice primario, por la presunta comisin de delito de
Negociacin Incompatible, en agravio de ESSALUD-TACNA;

B) Respecto al presunto favorecimiento en la supervisin del

servicio brindado, por el consorcio Comida Sana

Se atribuye a Gino Antonio Glvez Chvez, que se desempe

como Jefe de la Oficina de Administracin de la Red Asistencial Tacna,
en el periodo de 28.ENE.2011 a 21.NOV.2011, el hecho de no haber
notificado debidamente al contratista Consorcio Comida Sana,
representado por Rigoberto Odon Yacub Centellas , las continuas
infracciones e incumplimientos incurridos en la prestacin del servicio
de alimentacin y nutricin durante el periodo 2011, correspondiente
al proceso de ADS N 1021500081, tampoco comunic al OSCE sobre
las infracciones cometidas por la contratista, por el contrario, tramit
el expediente de pago, sin el levantamiento de las observaciones
incurridas por el contratista Consorcio Comida Sana, incumpliendo
sus funciones, establecidas en el Reglamento de Organizacin y
Funciones de la .Red Asistencial Tipo C con Hospital Base de Nivel III,
aprobado con Resolucin de Presidencia Ejecutiva N 116-PE-
ESSALUD-2008 de fecha 26.FEB.2008, donde, el artculo 15 literal e),
le impone Administrar el sistema de -adquisiciones y contrataciones
de bienes y servicios relacionados a los procesos de compra local;
tampoco salvaguard la economa de la Institucin, evitando toda
accin que signifique prdida, despilfarro, uso indebido o que vaya en
perjuicio de su economa, de sus bienes o de sus servicios;

Se atribuye a Carlos Roger Vela Saavedra, que se desempe

como Jefe de la Unidad de Adquisiciones de la Red Asistencial Tacna,
en el periodo de 11.MAR.2010 al 21.NOV.2011, el hecho de no haber
exigido que, se notifique a la empresa contratista Consorcio Comida
Sana representado por Rigoberto Odon Yacub Centellas, las
constantes deficiencias en la prestacin del servicio de alimentacin y
nutricin, reportadas mensualmente por la Coordinadora del Servicio
de Nutricin del Hospital Daniel Alcides Cardn a travs de la Unidad
de Ingeniera Hospitalaria y Servicios, tampoco, solicit al proveedor,
va Carta Notarial, la subsanacin de las observaciones e
incumplimientos del servicio de alimentacin y nutricin, inobservado
el artculo 176 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado, aprobado por Decreto Supremo N184-2008-EF, en cuanto,
debi otorgar, al contratista un plazo para las subsanaciones, caso
contrario, debi proceder a la resolucin del Contrato N 047-OA-
GRATA-ESSALUD-2011; asimismo, incumpli sus funciones, previstos
en el Reglamento de Organizacin y Funciones, cuyo artculo 20 literal
a) le exiga Organizar, ejecutar y controlar el sistema de
adquisiciones, almacenes y contrataciones de (...) servicios
relacionados a los procesos de compra local de la Red Asistencial.;

Asimismo, las investigadas Raquel Zenovia Romero Bustinza

(periodo de 01.MAY.2011 al 31.AGO.2011), Rosa Elvira Callao Perales
(periodo de 06.0012011 al 20.MAY.2012) y Gladys Rosa Nolasco
Majencio, que se desempearon indistintamente como Coordinadoras
del Servicio de Nutricin del Hospital III Daniel Alcides Cardn,
quienes conforme lo seala el Manual de Organizacin y Funciones,
tenan la facultad de: (...) 4. Controlar y supervisar-a la Empresa
proveedora que brinda los servicios de alimentacin, exigiendo el
cumplimiento de las condiciones establecidas, informando al Jefe del
Departamento los resultados y coordinando la implementacin de las
medidas correctivas, sin embargo, irregularmente, otorgaron la
conformidad, al servicio brindando por el consorcio Comida Sana,
pese a que stas formularon una serie de observaciones al
servicio defectuoso que brindaba el consorcio Comida Sana
(ello es advertido por el propio rgano de control interno en su
informe especial), tambin, indistintamente, se comunic al Ing.
Gerson Zeballos Pacheco (Jefe de Ingeniera Hospitalaria y Servicios)
la no conformidad del servicio de alimentacin del consorcio
comida sana, informndole, entre otros las quejas
presentadas por los pacientes, por las evidentes falencias
que presentaba el consorcio Comida Sana, sin embargo
stas firmaron los documentos -PECOSER- otorgando la
conformidad al servicio -deficiente- que brindaba el consorcio
Comida Sana, por tanto, se evidencia en las investigadas Raquel
Zenovia Romero Bustinza, Rosa Elvira Callao Perales y Gladys Rosa
Nolasco Majencio, inters en favorecer al consorcio "Comida Sana";
en tanto, pese a advertir in situ, las serias deficiencias en el servicio,
dieron base -firmando los PECOSER-, a que dicho consorcio, siga
cobrando ntegramente, por un servicio presuntamente bien
otorgado;

Finalmente, segn disposicin Superior, Gerson Zeballos

Pacheco (Jefe de Ingeniera Hospitalaria y Servicios), Gino Antonio
Glvez Chvez (Jefe de la Oficina de Administracin) y Carlos Roger
Vela Saavedra (Jefe de la Unidad de Adquisiciones), no comunicaron
la totalidad de las observaciones al consorcio Comida Sana
a fin que sta cumpla con subsanarlos, bajo apercibimiento
-conforme a la normativa de contrataciones- de aplicar
penalidades por incumplimiento, y en su extremo resolver el
contrato a favor de la entidad, no advirtindose de actuados que,
se haya seguido el procedimiento establecido en el artculo 176 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones, ni mucho menos en el
artculo 32 de la citada ley: c) Resolucin de contrato por
incumplimiento: En caso de incumplimiento por-parte del contratista
de alguna de sus obligaciones, que haya sido previamente observada
por la Entidad, y no haya sido materia de subsanacin, esta ltima
podr resolver el contrato en forma total o parcial, mediante la
remisin por la va notarial del documento en el que se manifieste
esta decisin y el motivo que la justifica, por el contrario, se ha
procedido con el pago ntegro mensual del servicio prestado
deficientemente por el consorcio Comida Sana, por lo que, se
formaliz la investigacin en contra de Carlos Roger Vela Saavedra
(Jefe de la Unidad de Adquisiciones) y Gino Antonio Glvez Chvez
(Jefe de la Oficina de Administracin), a las investigadas Raquel
Zenovia Romero Bustinza, Rosa Elvira Callao Perales y Gladys Rosa
Nolasco Majencio (Nutricionistas); y, a Gerson Zeballos Pacheco (Jefe
de Ingeniera Hospitalaria y Servicios), puesto que tambin conocan
del servicio defectuoso que vena realizando el consorcio Comida
Sana -puesto que los informes de supervisin se dirigan
directamente hacia l-, evidencindose el nimo en el que actuaron
los investigados.

C) Respecto al presunto favorecimiento en la resolucin ilegal

del contrato con el consorcio Comida Sana

Se tribuye a Raquel Romero Bustinza (nutricionista), Gino

Glvez Chvez (Jefe de la Oficina de Administracin), Carlos Vela
Saavedra (Jefe de la Unidad de Adquisiciones) y Mario Denegri Sosa
(Coordinador del rea de Asuntos Jurdicos), el hecho de haber
suscrito el Acta de Reunin sobre Resolucin de Contrato del Servicio
de Alimentacin y Nutricin por mutuo acuerdo en fecha 11.JUL.2011;
dicha reunin tiene como gnesis la Carta N 0341-GG-CCSANA de
fecha 30.JUN.2011, mediante la cual, el representante del Consorcio
Comida Sana, Rigoberto Yacub, solicita a ESSALUD-TACNA, la
resolucin del contrato del servicio de alimentacin por Mutuo
Acuerdo, argumentando para dicho fin que: existiendo desmedro
econmico para con mi representada para seguir cumplimiento con la
prestacin de servicio de alimentacin, servicio que venimos
brindando aun cuando los costos unitarios por tipo de dieta no se
ajustan a la realidad (...), en sntesis, seala que el servicio que
viene brindando resulta demasiado costoso -caso fortuito, segn el
consorcio Comida Sana-, a lo que el jefe de la Oficina de
Administracin (Gino Glvez Chvez) corre traslado a Mario Denegri
Sosa (Asuntos Legales Administrativos), a fin que emita opinin sobre
el documento presentado por el consorcio, a lo que el investigado
Denegri Sosa seala: de la revisin de los actuados se aprecia que lo
solicitado se encuentra previsto en el contrato de prestacin de
servicio, en todo caso, sera conveniente disponer se lleve a cabo una
reunin de su persona (Gino Glvez Chvez), el representante legal
de la empresa el jefe de la unidad de adquisiciones y el usuario del
servicio con la finalidad de precisar los pormenores del pedido, en la
reunin precitada se seala textualmente: (...) asimismo, se escuch
a dicho representante quien oraliz su pedido, y agreg que su
empresa por motivos econmicos no viene cumpliendo a cabalidad
con al ejecucin del contrato; de otro lado se escuch a la
representante usuaria del Servicio quien manifest su opinin: de
igual modo lo hizo el Jefe de la Unidad de Adquisiciones quin
manifest que el pedido es atendible, el rea Jurdica manifest que
el contrato en definitiva reconoce la resolucin por mutuo acuerdo
por causas atribuibles al caso fortuito y fuerza mayor y de otro lado
por tratarse de un servicio crtico e indispensable y urgente debera
de drsele prioridad, a continuacin el Administrador coincidi con el
hecho de resolverse el contrato por mutuo acuerdo. llegndose entre
otros acuerdos, el rea Jurdica emita una resolucin que acepte la
resolucin por mutuo acuerdo, por el motivo de caso fortuito, que la
actual proveedora se compromete a seguir brindando el servicio
hasta que se adjudique la buena pro, al nuevo proveedor y se acuerda
que se liquidar al prestador del servicio hasta la parte ejecutada;

Estando al considerando precedente, se atribuye a Raquel

Romero Bustinza (nutricionista), Gino Glvez Chvez (Jefe de la
Oficina de Administracin), Carlos Vela Saavedra (Jefe de la Unidad de
Adquisicin), Mario Denegri Sosa (Asesor jurdico), el haber dado
sustento a una solicitud irregular del consorcio Comida Sana para la
resolucin del contrato suscrito, sin que ste pedido tenga un
fundamento legal, Lo cierto es que el artculo 5 de la ley de
Contrataciones -Principio de especialidad- seala: El presente
Decreto Legislativo y su Reglamento prevalecen sobre las normas de
derecho pblico y sobre aquellas de derecho privado que le sean
aplicables, ese sentido, el argumento base, sobre el que, el
Consorcio solicita la resolucin del contrato, consiste en que
supuestamente el servicio que brind, demandaba un gasto mayor al
ofertado, ello constituira un motivo de fuerza mayor segn el
consorcio Comida Sana, sin embargo, coincidiendo con el rgano de
Control de Interno de ESSALUD, ste Consorcio no ha acreditado
con mayores elementos su petitorio, limitndose solamente a
afirmar de graso modo que viene siendo afectado econmicamente,
ello es rebatido por el citado rgano de control, en tanto,
segn afirma, entre la fecha de convocatoria y la fecha de la
solicitud del Consorcio no existieron alteraciones en el
mercado, que lleven a concluir razonablemente que existi un
alza de precios de manera significativa y que por ende sta
haya incidido en el cumplimiento del servicio, por lo que sin
mayor fundamento dichos funcionarios califican al petitorio de un
caso fortuito.
Conforme disposicin Superior, fa aseveracin formulada por
el consorcio Comida Sana no reviste la calidad de Caso Fortuito o
en su defecto fuerza mayor -en tanto no reviste ninguna de las
caractersticas expuestas en el considerando anterior-, sino por el
contrario, el incumplimiento de la prestacin del servicio obedece a
causas atribuibles al consorcio Comida Sana por lo que debi
procederse conforme al artculo 44 y 480 de la Ley de
Contrataciones que prev que, cuando se advierta dicho
presupuesto, se proceda a la aplicacin de penalidades hasta
inclusive a la resolucin del propio contrato con el respectivo
pago de daos y perjuicios para la entidad contratante, ms
aun teniendo en cuenta que, el proveedor ofreci mantener su
oferta inicial, sin embargo, en el presente caso, contrariamente a lo
sealado por la normativa de contrataciones y en procura de los
intereses de ESSALUD-TACNA, se ha actuado favoreciendo al
Consorcio "Comida Sana", por lo que se Formaliz investigacin
preparatoria en contra de Gino Glvez Chvez (Jefe de la Oficina de
Administracin), Carlos Vela Saavedra (Jefe de la Unidad de
Adquisiciones), Mario Denegri Sosa (Coordinador del rea de Asuntos
Jurdicos), quienes intervinieron y suscribieron el Acta de Reunin
sobre Resolucin de Contrato del Servicio de Alimentacin y Nutricin
por mutuo acuerdo de fecha 11.JUL.2011, dando origen o
fundamento, a que se resuelva a favor de dicho Consorcio, incluyendo
a Raquel Romero Bustinza (nutricionista), quien pese a conocer de las
serias deficiencias y -segn ella haber manifestado su no
conformidad con el servicio- no advirti, ni mucho menos se
pronunci -conforme se advierte del contenido del Acta- en el
extremo de impedir que el consorcio Comida Sana, siga brindando
su servicio, o en su defecto se le apliquen las penalidades
correspondientes;

Asimismo, Rigoberto Yacub Centellas, representante

legal del consorcio Comida Sana que se benefici con las
actuaciones de los funcionarios y/o servidores investigados,
tiene la calidad de partcipe -cmplice primario- 1, puesto que
de no haberse presentado en el proceso de seleccin

1() Los dos elementos que caracterizan la categora del cmplice primario
son: a) La intensidad objetiva del aporte al delito b) El momento en que se
realiza el aporte. Teniendo como base este segundo supuesto, la
colaboracin propia de la complicidad primaria se da en la fase preparatoria
del hecho delictivo. Ejecutoria Suprema del 6/10/99, Exp. N 3086-99-LIMA.
-presentado su propuesta tcnica y econmica que
presumiblemente seria de procedencia dudosa- no se habran
formulado una serie de hechos (irregular otorgamiento de la
buena pro, irregular pago ntegro del servicio brindado sin la
aplicacin de penalidades y final-mente la resolucin ilegal de
su contrato), en las que, se manifiesta indistintamente el
inters por su representada, y por ende, la configuracin del
delito de Negociacin Incompatible no habra sido posible 2 sin
su aporte a la secuencia de los hechos, por lo que, tambin, se
formaliz la Investigacin preparatoria en su contra.

III. FUNDAMENTACION JURDICA

El artculo 344 del Cdigo Procesal Penal prescribe que una vez
dispuesta la conclusin de la investigacin preparatoria, de
conformidad con lo establecido en el numeral 1) del artculo 343, el
Fiscal decidir en el plazo de 15 das si formula acusacin o requiere
el sobreseimiento de la causa, asimismo el inciso 2 numeral d) del
citado artculo 344, establece que el sobreseimiento procede cuando
no existe razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a
la investigacin y no haya elementos de conviccin suficientes para
solicitar fundadamente el enjuiciamiento del imputado.

IV. DILIGENCIAS ACTUADAS DURANTE LA INVESTIGACIN:

1. Informe Especial N11-2013-2-0251 EXAMEN ESPECIAL A

LAS CONTRATACIONES DE BIENES Y SERVICIOS DE LA RED
ASISTENCIAL TACNA DIRECCIONAMIENTO EN EL PROCESO
DE SELECCIN DE LA ADS N 1021S00081 Y
FAVORECIMIENTO EN LA EJECUCIN CONLLEV RESOLVER
EL CONTRATO AL CONSORCIO COMIDA SANA, SIN
SUSTENTO TECNICO LEGAL, ANTES DE SU VENCIMIENTO y
Anexos (folios 46 a 469), realizado por el Organo de Control
Institucional de EsSALUD, de donde se tiene que existen
direccionamiento en la ADS N 1021S00081 para la contratacin
del Servicio de alimentacin y nutricin de pacientes

2() La participacin en la comisin del delito supone una conducta accesoria de

parte del agente. dependiente de la existencia de un hecho principal; sin embargo,
dicha accesoriedad puede significar dos tipos de participacin distinguibles, de all
que pueda expresarse a travs de un aporte esencial para la realizacin del hecho
punible o a travs de un simple acto de colaboracin; en el primero de los
supuestos, estamos ante una participacin a ttulo de complicidad primaria,
mientras que en el segundo de ellos, la calificacin corresponde a la de complicidad
secundaria. Ejecutoria Suprema del 4/11/99, R.N. N 2924-99-LIMA.
 hospitalizados y personal de guardia del Hospital III Daniel
Alcides Carrin.
2. Informe Policial N197-2014-PNP-DIRCOCOR/DIVCODDCC-
DEPDCC- TACNA, que contiene los actos de investigacin
iniciales de la presente investigacin (folios 507 a 515)
3. Declaracin de Rigoberto Odon Yacub Centellas (folios 516 a
518)
4. Declaracin de Rosa Elvira Callao Perales (folios 519 a 523).
5. Declaracin de Raquel Zenovia Romero Bustinza (folios 526 a
531)
6. Declaracin de Gladys Rosa Nolasco Majencio (folios 534 a 539)
7. Declaracin de Carlos Roger Vela Saavedra (folios 542 a 546)
8. Declaracin de Jorge Luis Tejada Pacheco (folios 551 a 554)
9. Declaracin de Luis Alberto Arrisueo Lovon (folios 557 a 560)
10. Declaracin de Edilberto Yuri Vilca Rojas (folios 562 a 565)
11. Declaracin de Mario Guillermo Denegri Sosa (folios 568 a 571)
12. Declaracin de Gino Antonio Galvez Chavez (folios 574 a 577)
13. Declaracin de Luis Arturo Juarez Amesquita (folios 1113 a
'1114)
14. Declaracin de Jos Rul Espinoza Calluchi (folios 1116 a 1119)
15. Declaracin de Indina Goldie Pineda Concha (folios 1120 a
1122)
16. Declaracin de Karina Adela Milla Taco (folios 1123 a 1124)
17. Declaracin de Rigoberto Odon Yacub Centellas (folios 1129 a
1131)
18. Declaracin de Gabrile David Centellas Huanca (folios 1143 a
1145)
19. Declaracin de Soledad Beatriz Quispe Valdivia (folios 1147 a
1149)
20. Declaracin de Yonifer Mamani Castillo (folios 1151 a 1153)
21. Declaracin de Betty Lourdes Yacub Centellas (folios 1155 a
1157)
22. Declaracin de Gerson Jess Zeballos Pacheco (folios 1159 a
1162)
23. Acta de Constatacin (folios 1165 y 1166).
24. rgano Instructor Sur Procedimiento Administrativo
Sancionador Resolucin 02-2014-CG/INSS (folios 1269 a 1281)
25. Declaracin de Sandra Camelia Neyra Rodriguez de Paz (folios
1480 a 1483)

V. FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO QUE

SUSTENTAN EL REQUERIMENTO.

Se formaliz investigacin preparatoria tipificando los hechos

corno presunto delito Contra la Administracin Pblica, en la
modalidad de Negociacin Incompatible o Aprovechamiento Indebido
de Cargo, previsto en el artculo 399 del Cdigo Penal que, sanciona
la conducta de El funcionario o servidor pblico que
indebidamente en forma directa o indirecta o por acto
simulado se interesa, en provecho propio o de tercero, por
cualquier contrato u operacin en que interviene por razn de
su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cuatro ni mayor de seis aos e inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.;

A) Respecto al presunto direccionamiento a favor del

consorcio Comida Sana
Se atribuye a Edilberto Yuri Vilca Rojas (Presidente), Jorge Luis Tejada
Pacheco y Gladys Rosa Nolasco Majencio (integrantes), en su calidad
de coautores, puesto que en forma colegiado, decidieron formular las
bases administrativas de seleccin, inobservando las bases
estandarizadas dadas por el OSCE, para direccionar el proceso de
seleccin a favor del consorcio Comida Sana, y contra Luis Alberto
Arrisueo Lovon (Jefe de la Oficina de Administracin), por haber
emitido la Resolucin N1580-GG-ESSALUD-2010 aprobando dichas
bases; y, contra Rigoberto Yacub Centellas, representante legal del
consorcio Comida Sana, en su calidad de cmplice primario, por la
presunta comisin de delito de Negociacin Incompatible, en agravio
de ESSALUD-TACNA.

Conforme sostiene Castillo Alva3, lo que prohbe y castiga el precepto

es el interesarse en un contrato u operacin realizando determinados
actos materiales que revelen una especial preocupacin de favorecer
a terceros o los objetivos particulares del propio funcionario. No es
punible la mera subjetividad. Es necesario algo ms: debe haber un
acto concreto y objetivo que demuestre de manera inequvoca la
revelacin de un inters prohibido sancionado por la ley, El caso
indiscutible de negociacin incompatible es aquel en el cual el
funcionario contrata con la administracin, ya sea a travs de una
empresa de su propiedad, en donde ejerce la administracin o se
contrata as mismo; o el caso del funcionario que contrata o vota por
la contratacin de una empresa en donde es accionista -u ocupa
cualquier cargo- o de una firma consultora (estudio contable,
merketing, etc)

Por su parte, Jorge Hugo Alvarez4, sostiene que, es un delito formal

que, no requiere la produccin de un dao a la administracin, para la
configuracin del tipo, y, contiene dos elementos materiales: a) Que,
3 SCHUNEMANN BERND/ URS KINDHAUSERNARIOS. Cuestiones Actuales del
Sistema Penal. Crisis y Desafos. Editorial ARA EDITORES EIRL, Primera
Edicin 2008. Lima-Per, Pag.570
el sujeto activo tenga la calidad de funcionario o servidor pblico, que
por razn de su cargo tenga que intervenir en contratos o negocios en
que el Estado est de algn modo interesado; b) Que, el funcionario o
servidor se interese en el contrato u operacin en el que est
llamado a intervenir asumiendo una dualidad de participacin
simultnea (como funcionario y como parte) en inters particular o
beneficio propio. El verbo rector interesarse est referido al
desdoblamiento de la personalidad del agente, de manera que a un
mismo tiempo resulte intervenir en una relacin (contrato u
operacin) como interesado y como rgano del Estado. Esta dualidad
de participacin simultnea del agente (como funcionario y como
parte interesada) es la nota caracterstica de la incompatibilidad entre
el cargo y el negocio o contrato. Asimismo, Castillo Alva 5, sostiene
que, se reprime y sanciona en el inters econmico o de carcter
patrimonial, tal inters -tal como lo indica la ley- debe estar dirigido
hacia cualquier contrato u operacin. No se castiga la realizacin del
contrato o la operacin, sino el abuso y el inters privado que
promueve el funcionario.

En actuados, se tiene establecido que, mediante Resolucin de

Administracin N205-QA-GRATA-ESSALUD 2010 de fecha
11.SET2010, se design al Comit Especial encargado de conducir el
proceso de seleccin ADS 1021S00081 Contratacin de Servicio de
Alimentacin para la Red Asistencia de Tacna por 12 meses, estando
como presidente Edilberto Yuri Vilca Rojas, como integrantes, Jorge
Luis Tejada Pacheco y Gladys Rosa Nolasco Majencio, quienes de
conformidad a lo establecido en el Decreto Legislativo N' 1017, Ley de
Contrataciones del Estado y su Reglamento, formularon las Bases
Administrativas; Bases que fueron aprobadas mediante Resolucin de
Administracin N224-QA-GRATA-ESSALUD-2010 de fecha
28.SET2010, sin observacin alguna por el Jefe de la Oficina de
Administracin Luis Alberto Arrisueo Lovn.

Empero, tales Bases, han sido observadas por la Empresa POLO &
SONS INTERNACIONAL POLISERVICE SRL, en relacin a la
especificacin tcnica Evaluacin de Regmenes Normales y Dieto
Teraputicos de Pacientes Normales y Personal de Guardia, siendo
acogido tal observacin, segn Pronunciamiento N060-PE-ESSALUD-

4 ALVAREZ, Jorge B. Hugo. Delitos Cometidos por Funcionarios Pblicos.

Contra la Administracin Pblica. Gaceta Jurdica S.A. Segunda Edicin Mayo
2002. Lima Per. Pag. 183 y ss.

5 SCHUNEMANN BERNDI UR$ KINDHAUSERIVARIOS.. Op cit. Pag.589,

2010 de fecha 21.00T.2010 (vase fs.751/752), habindose instruido
al Comit Especial que, slo debe requerir en las Bases, la
presentacin de una Declaracin Jurada (eliminando la exigencia de
declaracin jurada notarial prevista en las Bases), sustentando, la
correccin en el principio de economa, previsto en el literal i) del
artculo 4 de la Ley de Contrataciones del Estado, asimismo, de oficio,
le requiri a que, efecte modificaciones en cuanto a las
observaciones formuladas de oficio, en los numerales 3.1, 3.2, 3.3,
3.4, 3.5, 3.6, 3.7, y 3.8; las que, se han adecuado, segn Gladys Rosa
Nolasco y Jorge Luis Tejada; ante sta situacin, el denunciante,
persiste en que, dichos denunciados, en forma negligente (vase en
lo relativo a Hallazgos), no han considerado en las Bases integradas,
los criterios de las Bases Estandarizadas en cuanto a la experiencia
del postor, as como el tiempo de experiencia en la especialidad y
cumplimiento del servicio.

Sin embargo, tales criterios, no han sido observadas, ni exigidas en su

oportunidad a los denunciados integrantes del Comit Especial, por la
Presidencia Ejecutiva de Essalud, segn Pronunciamiento N060-PE-
ESSALUD-2010 de fecha 21.0CT.2010 (vase fs.751/752). En efecto,
en el punto 3.4. Factor de evaluacin denominado Experiencia de
Evaluacin del Postor, slo han recomendado que deber
consignarse un lmite mnimo al monto facturado susceptible de ser
premiado con los 46 puntos sealados en el rubro Experiencia del
Postor del Captulo V Criterios de Evaluacin, en virtud del artculo
43 del Reglamento y el Pronunciamiento N306-2007/DCP: asimismo,
en el punto 3.5. Factor de evaluacin denominado Personal
Propuesto para la Presentacin del Servicio, slo han recomendado
que, debern eliminar la exigencia de una Declaracin Jurada Notarial
y aceptar la presentacin de una Declaracin Jurada Simple en virtud
del Principio de Economa sealado en el literal i) del artculo 4 de la
Ley de Contrataciones del Estado.

Ahora bien, el artculo 43 de la Ley de Contrataciones, establece que,

el Comit Especial determinar los factores de evaluacin tcnicos a
ser utilizados, los que debern ser: objetivos y congruentes, con el
objeto de la convocatoria, sujetos a criterios de razonabilidad y
proporcionalidad, pudiendo calificar aquello que supere o mejore el
requerimiento mnimo, siempre que no desnaturalice el requerimiento
efectuado; sta disposicin normativa, impone al Comit Especial el
deber de determinar los factores de evaluacin tcnicos y
econmicos, para, a su vez determinar la mejor propuesta, empero,
tambin. establece que, es facultativo -adicional-, consignar los
siguientes factores de evaluacin: a) Cumplimiento del servicio; y, b)
Personal propuesto para la prestacin del servicio; conforme, se ha
establecido tambin, en la Directiva N002-2010-0SCE/CD (vase
fs.123 y 152), como criterios de evaluacin adicionales; lo que, si bien
es cierto, no se ha previsto en forma taxativa y suficiente, tales
adicionales, conforme se aprecia de las Bases del proceso de
Adjudicacin Directa Selectiva N1021S00081, para la "Contratacin
de Servicio de Alimentacin y Nutricin de Pacientes Hospitalizados y
Personal de Guardia del Hospital III Daniel Alcides Cardn; tambin es
cierto que, tal imprevisin no le interesa al tipo penal sub examen,
para su configura, la exigencia en su aspecto objetivo, radica en que,
si los denunciados integrantes del Comit Especial actuaron,
asumiendo una dualidad de participacin simultnea (como
funcionario y como parte) en inters particular der Consorcio Comida
Sana o beneficio propio; elementos tpicos que, no se evidencian
indiciariamente en el presente caso.

En efecto, compulsando los actuados y conjugando los testimonios

acopiados, no se evidencia indiciariamente que, los denunciados,
miembros del Comit Especial, se hayan interesado directa o
indirectamente, en promover todo el proceso de adjudicacin directa
en mencin, desde la elaboracin de las Bases, para beneficiar al
Consorcio Cornisa Sana, en actuados, no se tiene algn dato objetivo
incriminatorio que, evidencie alguna vinculacin directa o indirecta,
de las denunciados, con el referido consorcio representado por
Rigoberto Odon Yacub Centellas (vase fs.516/518), antes o durante,
el desarrollo del proceso de Adjudicacin Directa Selectiva
N1021S00081, para la Contratacin de Servicio de Alimentacin y
Nutricin de Pacientes Hospitalizados y Personal de Guardia del
Hospital III Daniel Alcides Carrin: sta situacin sin duda despoja de
contenido penal a las irregularidades denunciadas que, revisten
caracteres d injusto Administrativo que; segn ci denunciante, se
agudiza, cuando los denunciados, no realizaron indagaciones sobre la
veracidad de la Factura ascendente a S/. 1 '350.000.00 que, present
la empresa Consorcio Comida Sana, para acreditar experiencia en la
prestacin del servicio de alimentacin y nutricin, toda vez que, el
contrato N03092009 de fecha 29.SET.2009, entre la empresa
consorciada Softronic Sur SRL y la empresa Baruk C&C SRL - Baruck
Company Utility Public SRL, no estaba sustentada con la
documentacin que acredite el pago de dicho importe, lo que,
evidenciara segn el denunciante que, los denunciados direccionaron
el referido proceso adjudicacin directa selectiva, para favorecer al
Consorcio Comida Sana; empero, slo se evidencia que, los
denunciados, actuaron guiados por el principio de presuncin de
veracidad (hecho que, no tiene relevancia jurdico penal), conforme a
lo establecido por la Ley N27444. Ley de Procedimiento
Administrativo General, establece: Artculo 42. Presuncin de
veracidad. Numeral 1) Todas la declaraciones juradas, los documentos
sucedneos presentados y la informacin incluida en los escritos y
formularios que presentan los administrados para la realizacin de
procedimientos administrativos, se presumen verificados por quin
hace uso de ellos, as como de contenido vers para fines
administrativos, salvo prueba en contrario"; sta presuncin de
veracidad, tambin resulta aplicable, al proceso de seleccin y en
todos los procedimientos administrativos previstos en la Ley de
Contrataciones del Estado y su reglamento; sin duda, tales
irregularidades administrativas, por desempeo funcional negligente,
acarrean responsabilidad administrativa funcional, que debern
dilucidarse en sede administrativa, conforme a Ley N 29622 y su
reglamente aprobado por Decreto Supremo N023-2011-PCM.

Asimismo, en autos no obra un pronunciamiento de OSCE respecto al

cumplimiento o no de las bases estandarizadas por parte de los
imputados, igualmente no existe elementos de conviccin que
acrediten que las bases elaboradas para la Seleccin por Adjudicacin
Directa Selectiva N1021 S0081, se hayan efectuado sabiendo que la
empresa Comida Sana se iba a presentar como postor, por stas
consideraciones, corresponde sobreseer la investigacin en cuanto a
este extremo.

Se atribuye a Luis Alberto Arrisueo Lovon, que desempe como Jefe

de la Oficina de Administracin, en el periodo de 09.ABR.2010 a
27.DIC.2010. designado mediante Resolucin de Gerencia General
N1580-GG-ESSALUD-2010 de fecha 27.DIC.2010, el hecho de haber
aprobado las Bases Administrativas del Proceso Adjudicacin Directa
Selectiva, N1021500081, mediante Resolucin N224-OA-GRATA-
ESSALUD-2010 de fecha 28.SET.2010, sin haber advertido que, las
mismas, no se encontraban adecuadas a los criterios establecidos en
las Bases estandarizadas aprobadas por el OSCE a pesar que, los
mismos, eran de obligatorio cumplimiento, en cautela de los
intereses de la Institucin; lo que, segn el denunciante, ha
incumplido sus funciones establecidas en el ROF y que el artculo 15
literal e) sealaba Administrar el sistema de adquisiciones y
contrataciones de bienes y servicios relacionados a los procesos de
compra local, asimismo, considera que, ha incumplido sus
obligaciones establecidas en los incisos o) y s) del artculo 19 del
Reglamento interno de Trabajo, aprobado por Resolucin de
Presidencia Ejecutiva N139-PE-ESSALUD-99 de 21.JUN.1999, que le
obligaba: Salvaguardar la economa de la Institucin, evitando toda
accin que signifique prdida, despilfarro, uso indebido o que vaya en
perjuicio de su economa, de sus bienes o de sus servicios; as como,
promover la efectividad, eficiencia, economa y calidad en las
actividades a su cargo; por lo que, el denunciante, considera que, no
se le exime de la responsabilidad administrativa funcional.

En efecto la conducta incriminada, conforme el propio denunciante,

reconoce, es constitutivo de un injusto administrativo, y no un delito,
pues, conforme se ha analizado en actuados, las referidas Bases, han
sido elaboradas por sus co-imputados integrantes del Comit
Especial, de conformidad a lo establecido en el artculo 43 de la Ley
de Contrataciones de Estado y la Directiva N002-2010-OSCE/CD
(vase fs.123 y 152), donde, se ha establecido que, los factores de
evaluacin: a) Cumplimiento del servicio; y, b) Personal propuesto
para la prestacin del servicio; son criterios de evaluacin adicionales
y no obligatorios; sta situacin despoja de contenido penal, a los
hechos atribuidos al investigado Arrisueo Lovon, subsistiendo, slo
presuntas infracciones administrativas, segn el propio denunciante,
las que debern esclarecerse en la va administrativa; por lo que, en
aplicacin del principio de presuncin de inocencia, carcter
fragmentario y ltima ratio del Derecho Penal, corresponde sobreseer
la investigacin en este estremo.

Finalmente, contra Rigoberto Yacub Centellas, representante legal del

consorcio Comida Sana, en su calidad de cmplice primario, al no
haberse acredito el delito Negocin Incompatible, tampoco
corresponde atribuir responsabilidad penal en su contra.

B). Respecto al presunto favorecimiento en la supervisin del

servicio brindado, por el consorcio Comida Sana

Se atribuye a Gino Antonio Glvez Chvez, el hecho de no haber

notificado debidamente al contratista Consorcio Comida Sana, las
continuas infracciones e incumplimientos incurridos en la prestacin
del servicio de alimentacin y nutricin.

Se atribuye a Carlos Roger Vela Saavedra, el hecho de no haber

exigido que, se notifique a la empresa contratista Consorcio Comida
Sana las constantes deficiencias en la prestacin del servicio de
alimentacin y nutricin.

Se atribuye a Raquel Zenovia Romero Bustinza, Rosa Elvira Callao

Perales y Gladys Rosa Nolasco Majencio, haber irregularmente
otorgaron la conformidad, al servicio brindando por el consorcio
Comida Sana.
Se atribuye a Gerson Zeballos Pacheco, Gino Antonio Glvez Chvez y
Carlos Roger Vela Saavedra no comunicaron la totalidad de las
observaciones al consorcio Comida Sana a fin que sta cumpla con
subsanarlos, balo apercibimiento -conforme a la normativa de
contrataciones- de aplicar penalidades por incumplimiento, y en su
extremo resolver el contrato a favor de la entidad.

Con relacin a los imputados Gerson Zeballos Pacheco, Gino Antonio

Glvez Chvez y Carlos Roger Vela Saavedra, se debe de indicar que
conforme se tiene de la propia denuncia penal dichos imputados
habran incumplidos sus funciones establecidas en el Reglamento de
Organizacin y Funciones de la Red Asistencial Tipo C con Hospital
Base de Nivel III, aprobado con Resolucin de Presidencia Ejecutiva N
116-PE-ESSALUD-2008 de fecha 26.FEB.2008, mas no existe elemento
de conviccin recabado en la investigacin que acredite que los
imputados hayan incumplido sus funciones con el fin doloso de
favorecer a la empresa Comida Sana, mxime si dichos imputados no
han tenido ninguna participacin en el proceso de seleccin de dicha
empresa, por lo que en todo caso su conducta debe de ser
sancionada en la va administrativa.

Con relacin a la imputada Romero Bustinza, al prestar sus descargos

(vase fs.526/531), refiere que, mediante Carta N068-AN-JDADyT-
GRATA-T-ESSALUD-2011 de fecha 08.JUN.2011, inform sobre las
deficiencias en la prestacin del servicio de alimentacin y nutricin
por parte del contratista Consorcio Comida Sana, correspondiente al
mes de MAY.2011 (vase fs.339/342), asimismo, mediante Carta
N083-AN-JDADyT-GRATA-T-ESSALUD-2011 de fecha 04.JUL.2011
(vase fs.343/345), Carta N096-AN-JDADyT-GRATA-T-ESSALUD-2011
de fecha 01.AG0.2011 (vase fs.346/349), Carta N108-AN-JDADyT-
GRATA-T-ESSALUD-2011 de fecha 24.AG0.2011 (vase fs.350/353), y
Carta N137-AN-JDADyT-GRATA-T-ESSALUD-2011 de fecha
03.0CT.2011 (vase fs.3541357), correspondiente a los meses de
JUN.2011, JUL.2011, AG0.2011 y SET.2011, respectivamente
(contienen el resultado de diversas supervisiones que realizaba la
imputada al contratista, a las reas de cocina, patio, almacn,
repostera, baos, administrativa y personal, resaltando carencias,
deficiencias, e irregularidades en la prestacin del servicio
contratado), reiter informacin, sobre tales deficiencias en el servicio
de alimentacin y nutricin; admite haber suscrito, los pedidos de
conformidad de servicio (PECOSER), emitidos por la Oficina de
Adquisiciones para su correspondiente firma, en los meses de marzo,
abril, mayo, junio, julio y agosto 2011, por concepto de raciones
solidas atendidas a pacientes y personal del Hospital III Daniel Alcides
Carrin, empero, haciendo las observaciones de la no conformidad del
servicio y mediante las referidas cartas, haca constar e informaba
mensualmente al rea de Ingeniera Hospitalaria y de Servicios, con
copia a la Administracin y al contratista, sobre las deficiencias que
incurra el contratista en la prestacin del servicio; enfatiza que, firm
los PECOSER, porque, tena que devolverlos, en caso de retencin
incurrira en falta administrativa, por tal razn, anotaba la no
conformidad, en el rubro de observaciones; y, respecto a su
participacin en la suscripcin del acta resolucin de contrato, refiere
que, fue convocado por el administrador Glvez Chvez, donde, en
presencia de los convocados Carlos Vela Saavedra, Mario Denegri y el
contratista Rigoberto Yacub Centellas, una vez que, el administrador
inform sobre los problemas que tena el proveedor para seguir
brindando el servicio de alimentacin y le pidi su opinin, contest
que no era de su competencia, luego, que los dems hicieran el uso
de la palabra, procedi a retirarse, posteriormente, le enviaron el acta
firmado, con un conserje, indicndole que, deba firmar por haber
asistido a la reunin, una vez ledo, la observ, ya que en ningn
momento se haba dado lectura a la carta del contratista, por lo que,
modificaron el acta, finalmente, firm, y que en ese momento no
conoca las causales de la resolucin del contrato;

En efecto, la versin exculpatoria de la investigada Romero Bustinza,

tiene corroboracin objetiva, con las cartas en mencin, emitidas
mensualmente, desde 08.JUN.2011, en ejercicio de sus funciones, es
decir, ha cumplido con informar a las reas administrativas
competentes, sobre las deficiencias en la prestacin del servicio de
alimentacin y nutricin por parte del contratista Consorcio Comida
Sana, correspondiente a los meses de mayo, junio, julio, agosto y
septiembre del ao 2011; lo que, evidencia objetivamente que, ha
cumplido con su deber de controlar y supervisar al contratista
Consorcio Comida Sana, habiendo exigido en forma persistente el
cumplimiento de las condiciones adecuadas en la prestacin del
servicio de alimentacin y nutricin, asimismo, si bien es cierto, ha
firmado los pedidos de conformidad de servicio (RECOSER), en los
meses de marzo, abril, mayo, junio, julio y agosto 2011, por concepto
de raciones solidas atendidas a pacientes y personal del Hospital III
Daniel Alcides Carrin, tambin es cierto que, no dio conformidad a
dicho servicio en los meses indicado (vase los PECOSER de fs. 295 a
313), anotando dicha situacin en el rubro de observaciones del
documento, en algunos casos, haca mencin a las referidas cartas,
en congruencia a las deficiencias que inform mensualmente a la
Oficina de Administracin, Ingeniera Hospitalaria y de Servicios y al
contratista, y, como es lgico, ante la observacin efectuada, tiene
que firmar el documento, no necesariamente, la firma del mismo, es
seal de conformidad del servicio de alimentacin y nutricin
prestado; situacin que, despoja de contenido a su conducta
incriminada;

Por otro lado, si bien es cierto, la investigada Romero Bustinza, el

11.JUL.2011, particip en la reunin, convocada por el administrador
Glvez Chvez. con la finalidad de merituar la resolucin del contrato
N047-0A-GRATA-ESSALUD-2011 por mutuo acuerdo, solicitado por la
contratista Consorcio Comida Sana representado por Rigoberto
Yacub Centellas, solicitado mediante Carta N0341-GG-CCSANA de
fecha 01.JUL.2011, tambin es cierto que la investigada, en presencia
de CPC Carlos Vela Saavedra Jefe de la Unidad de Adquisiciones, Dr.
Mario Denegr Sosa del rea de Asuntos Jurdicos y el contratista
Rigoberto Yacub Centellas (firman el documento), al ser requerido, por
el administrador, por su opinin, respondi que no era de su
competencia (vase sus descargos); lo que, si bien, tal negativa, no
est explicitado en el Acta de Reunin sobre Resolucin del Contrato
del Servicio de Alimentacin y Nutricin por Mutuo Acuerdo (vase
fs.404/405), tampoco, se dej constancia de su opinin en el acta;
tanto, valorando su conducta, compulsando y conjugando con dems
medios de prueba acopiados, su versin, crea conviccin al despacho
fiscal; ahora bien, efectivamente, la investigada, no tena
competencias o facultad, para decidir o no, la resolucin del referido
contrato (incluso refiri que desconoca las causales de resolucin de
contrato), en consecuencia, su mera participacin, no reviste
contenido penal; asimismo, no se tiene indicios razonables que, haya
actuado indebidamente con inters directo o indirecto, por razn de
su cargo, en provecho propio o del Consorcio Comida Sana; por
tales razones, en aplicacin del principio de presuncin de inocencia,
corresponde archivar la denuncia, en cuanto a este extremo de la
investigacin;

Con respeto a la imputada Callao Perales, al prestar sus descargos

(vase fs.519/523), niega la imputacin, sosteniendo que, firm los
PECOSER correspondiente al mes SET.2011, a solitud y exigencia del
Administrador Gino Galvez Lazarte, Jefe del rea de Logstica Carlos
Vela Saavedra y su jefe inmediato Dr. Csar Lazarte, para el pago del
contratista, habindoles hecho la observacin que, no firmara el
documento, porque, mediante Carta N137, se haba informado, por
la no conformidad del servicio, as como sobre algunas faltas
verificadas en el servicio prestado, pero a pesar de ello, dichos
funcionarios, le exigieron que firme el documento ya que los
pacientes se iban a quedar sin alimentos por lo que accedi; ahora
bien, su versin resulta creble, toda vez que segn Carta N137-AN-
JDADyT-GRATA-T-ESSALUD-2011 de fecha 03.0CT.2011 (vase
fs.354/357), firmada por su co-investigada Raquel Romero Bustinza,
se informa al Ing. Gerson Zeballos Pacheco, Jefe de Ingeniera
Hospitalaria y Servicios sobre la supervisin realizada al contratista
Consorcio Comida Sana en presencia de Gisela Hilari Olaguivel,
nutricionista de la contratista y Gladys Nolasco Majencio, nutricionista
de la institucin donde, se deja constancia de diversas carencias y
deficiencias en la prestacin del servicio de alimentacin y nutricin;
en Afecto, la investigada Callao Perales, enterado de dicho informe,
procede a firmar los PECOSER (vase fs.314 a 316), a exigencia de los
funcionarios indicados, empero, dejando constancia en el rubro de
observaciones del documento PECOSER, respecto a la referida Carta
N137-AN-JDADyT-GRATA-T-ESSALUD-2011 de fecha 03.0CT.2011, se
recibe raciones servidas consumidas, mas no se da la conformidad;
conforme reconoce el propio denunciante, respecto a que, la firma dio
origen al pago del servicio de alimentacin al contratista,
irregularmente, no resulta creble, pues, hecho la observacin tiene
que firmarse el documento, ello, no implica conformidad, tanto ms
que, la investigada no tena competencia funcional, para decidir, ante
esa situacin irregular, el no pago del servicio o resolucin del
contrato; en consecuencia, su conducta, no reviste contenido penal;
asimismo, no se tiene indicios razonables que, haya actuado
indebidamente con inters directo o indirecto, por razn de su cargo,
en provecho propio o del Consorcio Comida Sana; por tales razones,
en aplicacin del principio de presuncin de inocencia, corresponde
archivar la denuncia, en cuanto a este extremo de la investigacin.

Con relacin a la imputada Majencio en su calidad de Nutricionista de

ESSALUD formul una serie de observaciones al servicio que brindaba
la empresa "Comida Sana", sin embargo pese a que tambin advirti
algunas observaciones al servicio, sta procedi a firmar las PECOSER
otorgando conformidad al servicio, por lo que su conducta es pasible
de una sancin administrativa y no penal.

C) Respecto al presunto favorecimiento en la resolucin ilegal

del contrato con el consorcio Comida Sana

Se tribuye a Raquel Romero Bustinza (nutricionista), Gino Glvez

Chvez (Jefe de la Oficina de Administracin), Carlos Vela Saavedra
(Jefe de la Unidad de Adquisicin), Mario Denegri Sosa (Asesor
jurdico), el haber dado sustento a una solicitud irregular del consorcio
Comida Sana para la resolucin del contrato suscrito, sin que ste
pedido tenga un fundamento legal. Asimismo. Rigoberto Yacub
Centellas, representante legal del consorcio Comida Sana
que se benefici con las actuaciones de los funcionarios y/o
servidores investigados, tiene la calidad de partcipe cmplice
primario.

Segn el investigado Denegr Sosa como Asesor Legal de EsSalud-

Tacna era viable la resolucin del contrato por mutuo acuerdo, por
cuanto, en la clusula dcima octava del contrato, se reconoce la
resolucin por mutuo acuerdo y se requiri una reunin con los
funcionarios y el representante de la empresa para acordar los
pormenores del pedido y su aceptacin o no, habindose reunido con
los funcionarios y levantado el acta, suscrita por los mismos,
precisando los aspectos de resolucin del contrato, alegando que, en
caso de resolucin de acuerdo por mutuo acuerdo, la Ley de
Contrataciones del Estado, no establece ninguna penalidad, opinin
que sirvi para que los imputados Raquel Romero Bustinza, Bino
Glvez Chvez, Carlos Vela Saavedra firmaran el acta de Resolucin
del Contrato del Servicio de Alimentacin y Nutricin por Mutuo
Acuerdo de fecha 11.JUL2011, de donde se advierte que la actuacin
del imputado Denegr Sosa, ha sido negligente, toda vez que, en
actuados, no se aprecia que, el mismo hayan tenido conocimiento
real del servicio de alimentacin y nutricin prestado por la
contratista Consorcio Comida Sana, en forma totalmente deficiente
e irregular, existiendo, reiterados informes al respecto, emitidos por el
rea usuaria y que tal situacin se habra debido a problemas
econmicos de la empresa contratista y no a la entidad estatal por
falta de contraprestacin, en consecuencia debi objetar la legalidad
del acuerdo, pero al dar una opinin favorable hizo incurrir en error a
los dems funcionarios; que adems tal acuerdo, tcnicamente, no
resuelve el contrato, toda vez que, acordaron que se emitira una
resolucin por parte del rea jurdica, la que, no se emiti, tambin es
cierto que, se acept la resolucin del contrato por mutuo acuerdo
por el motivo de caso fortuito econmico, cuando, realmente no
corresponda, mucho menos, tal causal, est contemplado en el
contrato, ni en la Ley de Contrataciones y Adquisiciones, si bien, sta
decisin, no est dentro del mbito de competencia del investigado,
era su deber orientar a la administracin, en la cautela de los
intereses de la institucin; lo que, no ha ocurrido, situacin que
consideramos que, constituye una infraccin, administrativa grave y
no delito, que deber dilucidarse en sede administrativa, toda vez
que, en actuados, no se evidencia indicios razonables que,
intencionalmente, se haya interesado en forma directa o indirecta en
favorecer al Consorcio Comida Sana, tampoco se advierte que,
estuviera ligado a la empresa contratista que, permita inferir que
actu con abuso de poder con claro manifiesto de obtener provecho
propio o del consorcio Comida Sana, por lo que los otros
funcionarios habran actuado conforme a esta opinin legal, habiendo
indicado al imputada Raquel Romero Bustinza que cuando le pidieron
su opinin ella indico que no era de su competencia, pero que le
hicieron firmar el acta, de donde se tiene que la conducta de los
imputados fue negligente, no evidencindose contenido penal en su
actuacin.

Expuesto as los hechos, en estricta aplicacin del inciso d) del

numeral 2 del artculo 344 del Cdigo Procesal Penal, se procede al
sobreseimiento de la causa.

EN CONSECUENCIA:

El Ministerio Pblico de Tacna, requiere a travs del presente,

DICTAR AUTO DE SOBRESEIMIENTO a favor de los imputados
EDILBERTO YURI VILCA ROJAS, JORGE LUIS TEJADA PACHECO,
GLADYS ROSA NOLASCO MAJENCIO, LUIS ALBERTO ARRISUEO
LOVON, GIMO ANTONIO GLVEZ CHVEZ, CARLOS ROGER VELA
SAAVEDRA, GERSON JESS ZEBALLOS PACHECO, RAQUEL
ZENOVIA ROMERO BUSTINZA, ROSA ELVIRA CALLAO PERALES,
MARIO GUILLERMO DENEGRI SOSA Y RIGOBERTO ODON YACUB
CENTELLAS, por el presunto delito Contra la Administracin Pblica,
en la modalidad de NEGOCIACIN INCOMPATIBLE O
APROVECHAMIENTO INDEBIDO DE CARGO, en agravio del
ESTADO PERUANO.

OTROSI: Conforme lo dispone el artculo 345 inciso 1 del C.P.P.

adjunto al presente requerimiento de sobreseimiento el original del
expediente fiscal a folios 1495.

Tacna, 15 abril 2015