Preliminares

La forma de ser padres ha cambiado, pero la meta de la parentalidad

permanece inclume: nutrir a los hijos. Ms an ante las transformaciones en
las estructuras familiares es pertinentemente viable que una pareja
homosexual o incluso un individuo homosexual- adopte a un menor? La
pregunta busca resolver si un(a) homosexual constituye o no la persona idnea
para ser parte de la adopcin.
Para responder a esta pregunta debemos definir qu entendemos por
adopcin. Segn ALBALADEJO es un acto solemne que da al adoptante o
adoptantes como hijo al adoptado crendose as un vnculo de parentesco
puramente jurdico, pero por disposicin legal con igual fuerza y efectos que si
fuera de sangre, a esta definicin debemos agregar que, segn GOMEZ DE LA
TORRE VARGAS, que su finalidad es satisfacer sus necesidades espirituales y
materiales y el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana y, como seala MURAT, no es un derecho subjetivo de los individuos;
est sometida a una finalidad que es, en primer lugar, ofrecer a un nio sin
familia un marco familiar considerado ms favorable para su desarrollo. Estas
definiciones, resumen la concepcin de la adopcin en nuestro Ordenamiento
Jurdico, que tiene por objeto velar por el inters superior del adoptado y
brindar proteccin a la niez abandonada.
De lo anterior, podemos observar que la adopcin, tiene por fundamento el
Inters Superior del Nio, es decir, el reconocimiento pleno de la vigencia de
sus derechos, como persona y sujeto de los mismos. Mandato que adems,
est ratificado a nivel internacional, en la Convencin de los Derechos del Nio
(art. 3-1). Ms an, en nuestra Ley N 19.620 sobre adopcin, en el artculo 11,
dispone que debe privilegiarse el inters del nio por sobre el de las personas
interesadas en adoptar. Esto ltimo, se enfrenta con el derecho subjetivo de
aquellos homosexuales que reclaman derecho a adoptar cul debe
prevalecer? En primera instancia, se debe saber que la adopcin,
jurdicamente, es una institucin de orden pblico propia del Derecho de
Familia.
Adopcin y homosexualidad en el Derecho Comparado
Existen algunas legislaciones que dan derecho de adopcin a las pareas de
homosexuales o de lesbianas. Esto a causa de las presiones del movimiento en
pro de la causa gay, que, en su batalla por erradicar las discriminaciones
injustas, buscan un estatuto que asimile o equipare las uniones entre parejas
del mismo sexo a las uniones matrimoniales. Sin embargo, no existe ni siquiera
en pases avanzados un consenso al respecto, ms aun, incluso legislaciones
claramente permisivas que han regulado las uniones homosexuales con
estatutos similares al matrimonio, mantienen la imposibilidad de adoptar.
En Holanda, Noruega y Francia los homosexuales pueden contraer matrimonio
pero no pueden adoptar hijos.
En Espaa y Blgica, los homosexuales pueden contraer matrimonio y pueden
adoptar hijos.
En EUA si bien no existen normas que prohben adoptar a adultos
homosexuales, la jurisprudencia indica que existe una predisposicin
institucional para colocar a los nios en hogares de parejas heterosexuales
casadas.
Opinin
Lo anteriormente expuesto nos indica ms de una duda razonable respecto de
la idoneidad de que una pareja homosexual adopte.
1. La esencia misma de la adopcin es crear un vnculo similar al
de filiacin biolgica, y esto no se podra consumar ya que no es
natural el tener dos padres o dos madres. La adopcin por dos
personas homosexuales en forma conjunta desnaturaliza el sentido y
espritu de la adopcin tal como se ha entendido universalmente, toda
vez que es de su esencia crear un parentesco civil similar al que surge
de la filiacin biolgica, de la cual no se concibe en su naturaleza el
hecho que un nio tenga dos padres o dos madres, por tanto, es de toda
lgica concluir que el hecho que otorgar derecho de adopcin a la pareja
homosexual. Basta recordar que el origen y fundamento de la adopcin:
proporcionar al nio adoptado una relacin filial lo ms cercana posible a
aquella de que gozara si no hubiera sido declarado susceptible de
adoptar, cuestin que la naturaleza homosexual del vnculo constituye
un impedimento para la reproduccin independiente. No se puede
impedir al nio el derecho a tener una madre y un padre, lo que
corresponde a una norma de orden pblico.
2. Falacia de la multitud. Se puede sealar que en la actualidad existen
diversos modos de constituir una familia y que un homosexual y un nio
que adopte, puede ya constituir familia, sin limitarse al concepto
tradicional. es suficiente para el fin invocado y perseguido? Las
personas que vienen al mundo tienen el derecho de a que no se les prive
no slo de lo ms cercano a una filiacin biolgica, sino de aquello que
ha funcionado bien. (salvo excepciones, por supuesto) durante milenios.
En el caso del adoptado con mayor razn, toda vez que su derecho a ser
criado en un ambiente armnico ya ha sido conculcado, y necesita ser
reparado. Por tanto, no parece prudente que la experiencia milenaria de
construir de este modo con xito la familia humana se eche abajo
mediante nuevas leyes que no tienen en cuenta ni la experiencia pasada
ni los datos cientficos que corroboran su xito. Se podr sostener el
hecho de que existan parejas heterosexuales que abusan de sus hijos,
sin embargo, estos hechos condenables no prueban de ninguna manera
la idoneidad de las personas con sentimientos y actividades
homosexuales para la adopcin. El crecimiento de nuevas familias y la
multitud de opiniones a favor de la adopcin homosexual , as como de
parejas homosexuales, no necesariamente correlaciona con una posicin
correcta. Es ms, desde este punto de vista tambin estamos ante un
 argumentum ad novitatem que supone que algo es mejor o ms correcto
porque es ms nuevo.
3. Falacia afirmacin de lo consecuente. El hecho de que un nio
requiera ser cuidado (por ejemplo nios abandonados, SENAME), no
implica que la adopcin por parte de homosexuales sea necesaria.
4. Los derechos de los homosexuales. Uno de los argumentos que
puede utilizar es el de discriminacin arbitraria y por tanto
inconstitucional, pero ante esto tenemos dos opciones, primero es que
no se justifique y segundo. No existe discriminacin arbitraria, porque
existen razones que justificacin la diferenciacin, la discriminacin
arbitraria no justifica (falta desarrollar este punto).
5. La Falacia de la generalizacin apresurada. Dos revisiones
exhaustivas, que incluyen artculos publicados hasta 2004, y los estudios
posteriores publicados durante 2004 y 2005, sealan que el entorno
educativo ms ptimo para nios y nias sigue siendo el de una pareja
heterosexual establemente comprometida en el matrimonio. No hay
ningn estudio, satisfactoriamente realizado desde el punto de vista
metodolgico, que avale la inocuidad o la indiferencia de la adopcin de
nios por parejas del mismo sexo. Por el contrario, existen estudios
aceptablemente diseados que indican que los nios criados por parejas
del mismo sexo presentan peores valores en diferentes pruebas. La
evidencia cientfica tambin cuestiona la idoneidad de las parejas del
mismo sexo para adoptar nios, debido a factores como problemas de
salud mental, inestabilidad de la pareja y estilos de vida ms
arriesgados. No parece prudente modificar las leyes sobre las
adopciones de nios sin tener en cuenta todas estas evidencias.