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R: Segn el profesor Ramrez, existen teoras que dicen que la naturaleza jurdica de
la ley extranjera es un hecho del juicio, y otros dicen que es un hecho, pero para l, la
ley extranjera hay que considerarla como un derecho extranjero y que, sobre esta base,
deben resolverse los distintos problemas que originan su aplicacin cmo tal. El
planteamiento de este tema es relevante ya que en definitiva de l depende la eficacia y
el cumplimiento de la ley extranjera y la certeza respecto a su aplicacin.
Por su parte, la profesora Canelo nos dice: que hay teoras que ven a la norma
extranjera como un hecho y otros como un derecho, y que incluso hay teoras que
incluso le dan un carcter jurdico pero que exigen que esta sea incorporada al sistema
jurdico local de manera formal y el juez local debe interpretarla conforme a las reglas de
su sistema de origen (segn la lex fori). Esta discusin es importante porque segn la
posicin que se tome, sern distintos los efectos prcticos en las realidad social.
En Chile, parte de la doctrina ve a la ley extranjera como un hecho y se basa en el
artculo 411 del CPC 1, donde los hechos son los que se prueban, y si se puede probar la
ley extranjera por medio de un informe de peritos, esta sera un hecho (hecho de la ley
extranjera, hecho de su contenido y hecho de su vigencia) y que del mismo modo, en el
Cdigo Bustamante sobre las formas de probar la ley extranjera, demostrara que es un
hecho.
Sin embargo, el legislador no califica jurdicamente a la ley extranjera como hecho,
sino al contrario, al referirse a ella seala que procede el peritaje sobre puntos de
derecho de una ley extranjera. A juicio de la profesora, es claro el legislador al
considerarlo como un Derecho y no como un Hecho. En el caso del Cdigo de
Bustamante, en sus artculos 408 a 411, lejos de tratar a la ley extranjera como un
hecho, la trata como un Derecho, ya que los Estados partes del tratado aplicarn la
ley extranjera de oficio cuando proceda, lo cual no obsta a que existan medios
probatorios a su respecto.
Otras normas chilenas que dan a entender que la ley extranjera es Derecho: las
normas sobre exequtur que por regla general reconocen fuerza a la ley extranjera, y las
normas sobre extradicin y su requisito de procedencia de la doble incriminacin (tanto
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Art. 411 CPC (413): Podr tambin orse el informe de peritos: 1. Sobre puntos de hecho para cuya
apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte; y 2. Sobre puntos de derecho
referentes a alguna legislacin extranjera.
en el Estado requirente como en el requerido) y segn el principio de legalidad, slo la
ley puede calificar los hechos y conductas de los seres humanos como delitos penales.
Rol 15-2008 de la CA de Punta Arenas: no habindose acreditado la ley extranjera,
no procede acceder a la extradicin activa solicitada.
Conclusin: Esta discusin no solo tiene importancia terica, sino que prctico y en
relacin con el cumplimiento de la virtud de la justicia en la sociedad. La Ley extranjera
es Derecho, ya que es prescripcin de conducta y responde a un deber ser, no constituye
un hecho ni de la naturaleza ni del hombre.
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Artculo 767.- El recurso de casacin en el fondo tiene lugar contra sentencias definitivas inapelables
y contra sentencias interlocutorias inapelables cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin, dictadas por Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia
constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la
competencia de dichas Cortes, siempre que se hayan pronunciado con
infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
medida que se acredite y que se justifique que, al infringirse la ley extranjera, se infringe
la ley chilena (casos Lauri con Fisco y Fisco con Compaa Salitrera de Antofagasta).
Es recomendable, junto con acreditar al tribunal civil la existencia,
contenido, vigencia e interpretacin de la ley extranjera que se invoca, sealar
cuales son las leyes locales que hacen aplicable al caso es cuestin dicha ley
extranjera para que directa o indirectamente se pueda sostener que si se
infringe la ley extranjera, se infringe la ley nacional.
El Cdigo Bustamante dispone en su artculo 412 la posibilidad de interponer el
recurso de casacin contra la infraccin, interpretacin errnea o aplicacin indebida de
la ley extranjera.
Un tema interesante es si es procedente aplicar este recurso por infraccin de
principios de Derecho extranjero. Hay que entrara ha analizar el artculo 2 N de la Ley
19.374, el cual modific el escrito del recurso de casacin y habla que el fondo del
recurso debe contener entre otros requisitos, la expresin de l o los errores de
derecho, lo que ha generado la discusin de si se puede ampliar a cualquier infraccin
de otra fuente formal del Derecho, como los principios. Pero lo que quiso el Legislador no
fue ampliar la concepcin de infraccin de ley a infraccin del Derecho ni incluir la
infraccin de principios, sino facilitar su interposicin. Nuestra jurisprudencia ha
entendido que no procede el recurso de Casacin en el Fondo por infraccin de
principios de Derecho extranjero, salvo que dicha infraccin importe la ley
nacional.
En el caso Inverraz, hubo ciertos casos en Nueva York. Ambos casos se llevan en el
extranjero y son instituciones financieras, una de ellas alemanas, que demandan a
Inverraz. Uno de estos casos es un arbitraje internacional. La cmara internacional de
comercio ficta una sentencia definitiva porque haba contratos de prstamos entre la
cmara y la empresa, quien no pago la deuda y no quiso cumplir voluntariamente.
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Art. 16. CC Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean
extranjeros y no residan en Chile. Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones
contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao. Pero los efectos de los contratos
otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas.
Entonces, el acreedor llego a Chile e inici el trmite del exequtur. Se pide el exequtur
a la Suprema y se argumenta por qu hay que cumplirla. Se dice que el rbitro es
competente porque las partes se la confirieron, es una sentencia ejecutoriada y se exige
su reconocimiento para cumplir. Luego, se le da traslado a la empresa siendo que se
haba firmado un finiquito y no proceda el arbitraje. Adems, argumenta que no puede
una sentencia extranjera afectar bienes en Chile. La CS da el exequtur y hace una
distincin en el art. 16. El inciso primero se refiere a la legislacin in rem, que son leyes
que regulan directamente la afectacin de bienes, como los modos de adquirir el
dominio. Y dice que existe otro tipo de legislacin, que es la legislacin ad rem, que son
normas que regulan actos y contratos que puedan afectar bienes. El inciso primero solo
se refiere a legislacin in rem y por lo tanto, no afecta actos y contratos celebrados en el
extranjero que afecten bienes situados en Chile, pudiendo quedar afectos estos bienes
por leyes extranjeras. En consecuencia, con esta distincin, una sentencia
extranjera que pueda afectar leyes en Chile est en la legislacin ad rem. La
sentencia extranjera tiene que ver con legislacin ad rem, que puede no ser
ley chilena. Un acto o sentencia puede estar regida por ley extranjera. No
obstante, cuando haya que embargar y ejecutar la sentencia a nivel de
legislacin civil, se aplica la ley chilena porque son normas directas vinculadas
a los bienes.
La forma de evitar este problema del exequtur es evitar que los bienes estn en Chile.
Por ejemplo, constituir garantas en Nueva York y as ejecut la garanta afuera.
5) Caso trabajadora despedida de una embajada: Puede recurrir a los
Tribunales Nacionales?
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Art. 76 CPC (79). Cuando hayan de practicarse actuaciones en pas extranjero, se dirigir la
comunicacin respectiva al funcionario que deba intervenir, por conducto de la Corte Suprema, la cual la
enviar al Ministerio de Relaciones Exteriores para que ste a su vez le d curso en la forma que est
determinada por los tratados vigentes o por las reglas generales adoptadas por el Gobierno. En la
comunicacin se expresar el nombre de la persona o personas a quienes la parte interesada apodere
para practicar las diligencias solicitadas, o se indicar que puede hacerlo la persona que lo presente o
cualquiera otra. Por este mismo conducto y en la misma forma se recibirn las comunicaciones de los
tribunales extranjeros para practicar diligencias en Chile.
Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias de Panam de 1975,
donde Chile acepta exhortos para diligencias de mero trmite, que no impliquen
coaccin o intimidacin, es decir, nuestro pas, por ejemplo, no dar curso a exhortos
para efectos de embargar en caso de no pago por el deudor, por ende, para haber
embargo, el interesado deber solicitar un exequtur o reconocimiento y ejecucin de la
sentencia extranjera (es una dilacin que puede permitir la fcil fuga del ejecutado
desde Chile a otro pas), como fue el caso entre la Agencia Especial de Financiamiento
Industrial Finame contra Cidef S.A. y el Grupo Inverraz, donde la solicitud ingreso a la
Excma. CS, donde se inform favorablemente el exhorto para el trmite de
requerimiento de pago, pero no para el embargo respectivo, ya que para embargar se
debe realizar el procedimiento de Exequtur conforme a los artculos 242 y sstes. Del
CPC.
El modelo a seguir es el Europeo dond existe una mayor cooperacin, reflejo de
una zona de alta integracin (Chile debe reformar el CPC).
El exequtur: es un procedimiento de cooperacin judicial internacional para el
reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras. Es nuestra tradicin, es la parte
vencedora quien inicia el trmite de exequtur (para ejercer la accin de cosa juzgada
para el cumplimiento forzado de la sentencia, o bien para obtener certeza de la
excepcin de cosa juzgada y oponer la sentencia firme inmutable como defensa en
juicio). Los artculos 242 y sstes. Del CPC regulan el Exequtur. El Tribunal competente es
la Excma. Corte Suprema (art. 247 CPC y 98 n 9 del COT), para reconocer sigue los
siguientes pasos:
En primer lugar, lo que prescriban los tratados internacionales entre Chile y el
Estado del cual proviene la sentencia.
Si no hay tratado, segn la regla de reciprocidad: si se cumple en el extranjero las
sentencias chilenas, se cumplirn en Chile las del respectivo Estado (si no se
cumplen, la CS no dar pase a que se cumpla las sentencia en Chile).
Si no hay regla de reciprocidad, se debern cumplir con los requisitos del art. 245
del CPC: 1) Que la sentencia extranjera no se oponga a la sleyes nacionales, 2)
Que la sentencia extranjera no se oponga a la jurisdiccin nacional, 3) Que la parte
vencida haya sido debidamente notificada del juicio en que se dict sentencia y no
se haya transgredido de otro modo su derecho a defensa, y 4) Que la sentencia
extranjera est firme o ejecutoriada conforme a la ley del pas en que se expidi.
Segn la profesora Carola Canelo, esta regulacin no favorece a la cooperacin
judicial internacional (Chile no ha suscrito tratados internacionales sobre esta
materia, la prueba de reciprocidad es de compleja y costosa prueba ya que se
debern tener corresponsales en el pas extranjero que den cuenta del
reconocimiento y ejecucin en dicho pas de nuestras sentencias y finalmente, que
los requisitos del artculo 245 del CPC suponen que nuestro mximo tribunal entra
a analizar el fondo de un litigio que ya fue resuelto por un tribunal extranjero). Una
vez dado el pase al cumplimiento forzoso de la sentencia extranjera, queda
sometida al procedimiento ejecutivo ante tribunal chileno, y la parte vencida podr
en este segundo procedimiento, oponerse segn las defensas del artculo 464 del
CPC (doble control, resulta excesivo)
Nuestra Excma. CS ha rechazado el reconocimiento y ejecucin por va de exhorto
internacional de sentencias extranjeras provenientes de pases del Mercosur que
impliquen un acto de apremio o intimidacin, las sentencias que imponen apremio o
intimidacin son materia de exequtur y no de exhorto.
Respecto del exhorto y el exequtur en materia penal: el actual CPP no
regula de manera suficiente el exhorto internacional, ya que slo se refiere en el artculo
20 a las solicitudes entre tribunales, sin distinguir entre tribunales nacionales y
extranjeros. En el caso del Exequtur, solo se hace mencin en el artculo 13 del CPP, y
se puede interpretar que se aplican de forma supletoria las reglas del exequtur del CPC.