CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACION CIVIL

Magistrado Ponente
PEDRO OCTAVIO MUNAR CADENA

Bogot, Distrito Capital, veinticinco (25) de enero de dos

mil diez (2010).

Ref: Exp. 11001 3103 031 1999 01041 01

1. Identificar los hechos

Nos encontramos frente a el recurso de casacin formulado por el seor

MAURICIO MEDINA POBLETE, respecto de la sentencia de 30 de marzo de 2006,
proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot, Sala Civil, dentro
del proceso ordinario iniciado por ste en contra de los seores FELZE ANTONIO
MALAVER y CLARA ESTHER AFANADOR DE MALAVER, y de las sociedades
U.C.N. SOCIEDAD FIDUCIARIA S.A., e INSTITUTO DE FOMENTO INDUSTRIAL
-IFI-.

Se narran los siguientes hechos: el seor FELZE ANTONIO MALAVER adeuda al

seor MAURICIO MEDINA POBLETE, en la suma de treinta millones de pesos
($30.000. 000.oo), ms sus intereses. Esta deuda est representada en tres (3)
letras de cambio, cada una con fecha de vencimiento el da 17 de los meses de
diciembre de 1994, enero de 1995 y febrero del mismo ao. Siendo estos ttulos
exigibles los cuales el deudor no responde por su respetivo pago de la deuda ni de
los intereses generados, al no realizar el pago los demandados en demrito de
los acreedores anteriores, constituyeron un fideicomiso de garanta; donde
Sociedad Fiduciaria S.A asumi el papel de fiduciaria. El negocio mencionado,
adems de cumplir con las formalidades pertinentes para su constitucin, en
oportunidad, fue debidamente registrado.
La masa de bienes que conforma el fideicomiso est compuesta por tres
inmuebles, uno de los cuales fue aportado a dicho patrimonio por el seor Felze
Antonio Malaver Ruz, concretamente, el ubicado en la calle 23 No. 23-82 y
carrera 24 No. 23-22, de la ciudad de Bogot, matriculado bajo el nmero 050-
0394547.

2. Identificar el problema jurdico que ha de decidir la corte

De acuerdo con los hechos expuestos y las precisiones realizadas, Para dar
solucin al problema jurdico de que atae: dao a los acreedores, as como a
una posible defraudacin que va en detrimento del patrimonio del demandante,
la Corte suprema de justicia se pronunciar sobre l y la obligatoriedad de los
precedentes constitucionales para las autoridades competentes la aplicacin
retrospectiva del cdigo de comercio y los criterios a emplear al momento de
enjuiciar situaciones jurdicas acaecidas durante el trnsito de estos.
Argumenta el tribunal que en el propsito de preservar el negocio fiduciario,
consagra tres supuestos de hecho: a) prohbe a los acreedores del fiduciante
perseguir los bienes fideicomitidos, salvo, claro est, que se trate de acreencias
anteriores a su constitucin, evento ante el cual s se permite ir tras ellos, b) si se
trata de los acreedores del beneficiario, estn autorizados por la ley para perseguir
slo los rendimientos que produzca la masa de bienes; y, c) si el fideicomiso se
realiz en fraude de terceros acreedores, existe la posibilidad de accionar para
restablecer el patrimonio del deudor a travs de la conocida accin pauliana,
encuentra la Sala que se gesta la discrepancia planteada por el recurrente, y que
pareciera ser el basamento de la confutacin del fallo cuestionado. El artculo
1238 del Cdigo de Comercio que consagra: Los bienes objeto del negocio
fiduciario no podrn ser perseguidos por los acreedores del fiduciante, a menos
que sus acreencias sean anteriores a la constitucin del mismo. Los acreedores
del beneficiario solamente podrn perseguir los rendimientos que le reporten
dichos bienes. El negocio fiduciario celebrado en fraude de terceros podr ser
impugnado por los interesados. De otro, el numeral 8 del artculo 1240 ib, que, a
propsito de las causales que conducen a la extincin del negocio fiduciario,
contempla que existe terminacin por: accin de los acreedores anteriores al
negocio fiduciario.

Es posible que el fallador subsumi la accin de que da cuenta el escrito,

invocando la accin pauliana, que, junto con la nulidad, la simulacin y la accin
oblicua son instituidas como acciones auxiliares de los acreedores; y con ese
proceder pas por alto la extincin de la fiducia, la cual es diferente y autnoma,
es una modalidad nueva en aquellos mecanismos de restablecimiento o
recomposicin del patrimonio del deudor.

Segn la sala no puede decirse de otro modo que se tratara de una accin
pauliana simplificada, pues surge al romper el contrasentido que involucra tal
descripcin conceptual, ya que como el mismo inciso primero del artculo 1238 del
Cdigo de Comercio lo menciona esta sera una tpica accin auxiliar de los
acreedores del fideicomitente, teniendo en cuenta que la revocatoria por fraude
pauliana impone para su existencia el fraude propiamente dicho ( consilium
fraudis), y el dao o perjuicio al acreedor (eventos damni), mientras es claro que lo
que aqu se est examinando prescinde del concilio defraudatorio, lo que la
diferencia de aquella otra de manera concreta y evidente.

3. Qu elemento conceptual trae la corte de las tres o una de ellas? Qu

dijo conceptualmente?

Una ms parecieran conformarla quienes consideran que dicha disposicin alude

a una accin pauliana pero simplificada, o sea, que existe la posibilidad de que
el fideicomiso sea impugnado, sin la necesidad de acreditar el fraude ni el perjuicio
generado a los acreedores; nicamente debe demostrarse la existencia de la
acreencia y que la misma fue adquirida previamente a la formacin del patrimonio
autnomo.

La rigidez del principio res inter alios acta mencionado tiene, en esencia, una
justificacin desde la ptica jurdica y econmica, consistente en que los
convenios no pueden quedar expuestos o vulnerables ante los embates de quien
pregone tener cualquier inters, an ftil, en lograr su revisin y lo que es peor, su
aniquilamiento, pues sobrevendra la inseguridad y, desde luego, los efectos
econmicos seran significativamente nefastos para las partes.

En lo relativo a aquellas destinadas a recomponer el patrimonio del deudor,

aparecen mecanismos como la nulidad, la simulacin, la accin oblicua y la
pauliana. Todas ellas con marcadas e inconfundibles caractersticas y que, dada
su importancia, constituyen hoy en da, igual que en el pasado, herramientas de
gran calado en procura de custodiar los intereses de los acreedores.

Ahora, relativamente a las acciones auxiliares memoradas, la pauliana

concretamente, la Sala encuentra que de su establecimiento en el inciso 2 del
artculo 1238 del C. de Co., no hay ninguna duda, pues en los siguientes trminos
est consagrada: El negocio fiduciario celebrado en fraude de terceros podr ser
impugnado por los interesados (hace notar la Corte). Y no hay lugar a discusin
alguna, se dice, habida cuenta que la revocacin de los actos celebrados por el
deudor, fundamentada en la existencia de un concilio fraudulento, hace parte,
precisamente, de la estructura de dicha accin y, desde luego, el tratamiento que
amerita, dada su naturaleza y caractersticas, es el que de ordinario le ha
dispensado la Corporacin, exigiendo, para su prosperidad, la concurrencia de
dos pilares imprescindibles: el consilium fraudis y el eventus damni; la ausencia
de cualquiera de ellos trunca la reclamacin revocatoria.

En un contexto histrico la accin pauliana tuvo como antecedentes histricos

otras acciones, inicialmente adopt la vindicatio utilis que le brind al acreedor la
posibilidad de reivindicar de manera directa, del adquirente, los bienes
enajenados; luego, ante la enajenacin de bienes incorporales, frente a los cuales
las acciones existentes resultaban extremadamente dbiles, se otorg el
interdictum fraudatorium, vlida para reintegrar el bien al patrimonio del deudor,
con slo demostrar que el mismo haba hecho parte de l. Luego, implementadas
las actio in factum, nesciens fraudis y el sciens fraudis se erigieron como el
antecedente inmediato de la accin pauliana.

considera la Sala que la norma memorada contempla una accin encaminada a

recomponer el patrimonio del deudor, pero desprovista del fraude, que se
estructura por la sola circunstancia de causarse un detrimento al acreedor o
presentarse el acto reprochado con la jerarqua suficiente para generarlo (eventus
damni), connotando, de manera ntida, una accin eminentemente objetiva.

No puede decirse, de otro lado, que se trata de una accin pauliana simplificada,
pues surge, al romper, el contrasentido que involucra tal descripcin conceptual,
habida cuenta que la revocatoria por fraude pauliano impone para su existencia el
fraude propiamente dicho (consilium fraudis), y el dao o perjuicio al acreedor
(eventus damni), mientras la accin que aqu se examina prescinde del concilio
defraudatorio, lo que la diferencia de aquella otra de manera concreta y evidente.

La norma contempla una accin desprovista de fraude, que se estructura por la

sola circunstancia de causarse un detrimento al acreedor o presentarse el acto
reprochado con la jerarqua suficiente para generarlo (eventos damni).