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El dictado del fallo Verbitsky por parte de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin el 3
de mayo de 2005 que hizo lugar al hbeas corpus de carcter colectivo interpuesto por el
Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) a favor de las personas detenidas en las
comisaras y crceles bonaerenses30. Por medio de esta sentencia la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin estableci estndares mnimos sobre las condiciones de detencin y
prisin preventiva y oblig a la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires
y a los tribunales inferiores bonaerenses a revisar y remediar las condiciones inhumanas
de detencin de los presos detenidos a su disposicin. Adems, la Corte exhort a los
poderes Ejecutivo y Legislativo de la provincia a revisar la legislacin que regulaba la
excarcelacin y la ejecucin penitenciaria teniendo en cuenta la legislacin nacional en la
materia. Como consecuencia del fallo Verbitsky se sancion en la provincia de Buenos
Aires la Ley 13.449 (BO 17/03/2006), modificndose una vez ms el procedimiento penal
en lo concerniente a las medidas de coercin ejercidas sobre el imputado durante el
proceso penal, esta vez ampliando las garantas constitucionales. En los fundamentos de
la norma, el legislador admite que la aplicacin desmesurada de la prisin preventiva no
logr una reduccin notoria de la criminalidad, sino que por el contrario agrav el estado
de cosas al mantener a un 75% de los privados de la libertad sin condena en condiciones
de hacinamiento. Por ello, el objetivo de esta ley fue adecuar, tal como lo orden la Corte
Suprema, las normas procesales a los estndares constitucionales.
Otra novedad que vino de la mano del fallo Verbitsky fue la introduccin dentro de las
obligaciones de los jueces y fiscales del deber de realizar peridicamente visitas
jurisdiccionales e institucionales a los centros de detencin, con el fin de que los jueces
conozcan ms de cerca la situacin de los presos y las condiciones de detencin.
UNIDAD 4
Al acusado Arancibia Clavel, el Tribunal Oral Federal numero seis lo condeno a la pena de
reclusin perpetua y accesorias por considerarlo participe necesario del homicidio,
agravado por el uso de explosivos y por el concurso de dos o ms personas, del
matrimonio Prats Cuthbert y como autor de la conducta consistente en pertenecer a una
asociacin ilcita integrada por diez o ms personas con una organizacin de tipo militar e
integrada por oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas, quienes disponan de armas
de fuego y explosivos y reciba apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblicos;
entendidos a estos participes como miembros del gobierno de facto de Augusto Pinochet
en Chile, mas la colaboracin de personas o funcionarios pblicos Argentinos en carcter
de informantes o meros participes logsticos.
Por estos motivos el tribunal oral fallo contra el acusado Clavel, como autor del delito de
asociacin ilcita agravada, en concurso real con el de participacin necesaria en el
homicidio. A raz de esta fallo la parte demandada apelo a la Cmara de Casacin Penal,
esta caso parcialmente y sobresey al imputado en el delito de asociacin ilcita por el
motivo de la prescripcin del delito y por considerar igual como no probado tal asociacin.
Las consecuencias que se desprenden del Fallo en cuanto a las fuentes de derecho
internas y externas pesan sobre la supremaca que tienen unas fuentes sobre otras. La
C.S.J.N. en el fallo en que se juzga a Arancibia Clavel al referirse a las imprescriptibilidad
de los delitos de lesa humanidad dice:
Asi, se puede entender que el ius cogens o costumbre internacional estaria incluso por
encima de la Constitucin Nacional misma, toda vez que al ser sta aceptada por el
Estado Nacional, la obliga en forma automatica, dejando de aplicarse el derecho interno
para pasar a aplicar el ius cogens internacional automticamente, o sea, en forma
operativa, incluso antes de que se incorpore una convencin al derecho interno, ya que la
fuente seria la costumbre misma.
Este anlisis se puede complementar por el voto del Juez Boggiano, en el considerando
10 prrafo segundo: En rigor, cuando el Congreso confiere jerarqua constitucional al
tratado hace un juicio constituyente por autorizacin de la Constitucin misma segn el
cual al elevar al tratado a la misma jerarqua que la Constitucin estatuye que este no solo
es arreglado a los principios de derecho publico de la Constitucin sino que no deroga
norma alguna de la Constitucin sino que la complementa. ... Si tal armona y
concordancia debe constatarse, es obvio, con mayor razn que el tratado tambin se
ajusta al Art. 27 de la Constitucin.
Como corolario citamos al doctrinario Miguel M. Padilla, en opinin del autor, sostiene
sobre dos puntos su postura critica hacia la Corte, a saber: Se refiere a la Convencin
sobre Crmenes de Lesa Humanidad, considerando la opinin en el voto mayoritario y
haciendo mencin a la opinin de uno de los jueces que integraron dicho voto.
En lo tocante a este instrumento, creo interesante citar este autorizado juicio: Sin
embargo, se ha dicho que en razn de escasos nmeros de estados que han expresado
su consentimiento en obligarse por ella y de la practica de rechazarse pedido de
extradicin por tales crmenes fundados, precisamente, en la prescripcin de la accin,
resultara difcil sostener que esta regla tenga una fuente tanto convencional como
consuetudinaria y que, por ende, pudiera tratarse de un principio general del derecho
internacional bien reconocido por la comunidad internacional H.G. Posse Los principios
generales del derecho y los crmenes mas graves de trascendencia internacional, en una
publicacin editada por la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales titulada La
Corte Penal Internacional y su competencia. Bs. As. 2004.
El segundo punto tratado por el autor es con referencia a al estatuto de Roma, citado
tambin en el voto de la mayora. El estatuto se aprob el diecisiete de julio de 1998,
entro en vigor el primero de julio de 2002 y, la Nacin Argentina deposito el instrumento de
ratificacin el ocho de febrero de 2001.
Como se puede apreciar en forma sucinta, el fallo de la Corte hace aplicacin de los
Tratados de Derechos Humanos con rango constitucional, de forma operativa, lo que no
obsto a recibir criticas debido a la complejidad en la armonizacin de las garantas
UNIDAD 5
Toda persona tiene derecho a la vida, inclusive los que estn por nacer, as como
tambin los incurables, dementes y dbiles mentales.
Asimismo, Estados Unidos argumento que, si bien no era parte del a Convencin
Americana de Derechos Humanos (CADH), y por tanto no le eran aplicables los
estndares all contenidos, tampoco dicho tratado estableca una norma de cumplimiento
obligatorio respecto a la proteccin al no nacido. El artculo 4 de la CADH dispone que:
Toda persona tiene derecho a que se respete su vida, este derecho estar protegido por
la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la
vida arbitrariamente.
Segn lo sealado por la CIDH, la frase En general fue incorporada en una segunda
versin del tratado, con miras a moderar las posiciones de aquellos Estados que
buscaban una proteccin general del no nacido, y de aquellos Estados que (siendo parte
del PIDCP), permitan prcticas abortivas. Se reconoci entonces que esta frase dejaba
abierta la posibilidad de que los Estados Partes en una futura Convencin incluyeran en
su legislacin nacional los casos ms diversos de aborto. (Conferencia Especializada
Interamericana sobre Derechos Humanos, OEA/Ser.K/XVI/1.2, p.l59; Anuario 1968, p. 97).
En este sentido, la CIDH seal que la adicin de la frase en general, desde el momento
de la concepcin no significa que quienes formularon la Convencin tuviesen la intencin
de modificar el concepto de derecho a la vida que prevaleci en Bogot, cuando
aprobaron la Declaracin Americana.
Otro anlisis
UNIDAD 6
Por ltimo, el fallo realiza una valoracin de la homofobia de Estado que mediante
legislaciones discriminatorias vulnera los derechos de gays y lesbianas y cita los pases
que por el contrario, han modificado sus normativas para darles cabida a las parejas del
mismo sexo. Seala adems la resistencia a la que se han expuesto las minoras
sexuales, similar a la resistencia frente a las minoras raciales y examina los trminos en
los que se desarrolla la tolerancia y la aprobacin frente a otras preferencias sexuales.
Finalmente, expone que an cuando las parejas del mismo sexo cuenten con la unin
civil, sta carece del valor simblico del matrimonio. Concluye que la unin civil no
satisface completamente el principio de igualdad para los actores. Concluye sealando
que "no es posible saber qu suceder con el matrimonio frente a los cambios que se
avecinan. Sin embargo, es posible prever que la inclusin de minoras sexuales en su
seno le permitir ser fuente de nuevas curas para las viejas enfermedades sociales, como
el miedo, el odio y la discriminacin.
Otro anlisis
El link
http://espaciojuridicojoven.blogspot.com.ar/2010/11/sintesis-del-amparo-sobre-la.html
Hechos:
El 22 de abril de 2009 los actores se presentaron ante el Registro Nacional de Estado
Civil y Capacidad de las Personas a fin de pedir una fecha para casarse. El Registro
deneg su peticin debido a que haba un impedimento, ambos son hombres. Entonces,
Alejandro Freyre y Jos Mara Di Bello promovieron accin de amparo contra el Gobierno
de la Ciudad de Buenos Aires con el objeto de que se ordene a las autoridades
correspondientes que se les permita contraer matrimonio y que se declare la
inconstitucionalidad de los artculos 172, 188 y concordantes del Cdigo Civil.
El Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires contest la demanda. Sostuvo que:
o La accin de amparo no era la va apropiada, por cuanto no era el medio judicial ms
idneo para dilucidar la cuestin.
o Sostuvo adems que la denegatoria a otorgar un turno para contraer matrimonio se
basa en la imposibilidad jurdica generada por las normas que regulan el instituto. Indic
que si el Gobierno hubiera otorgado el turno solicitado, la falta de uno de los elementos
formales la diversidad de sexos habra concluido en la inexistencia del matrimonio.
o Resulta notorio que la accin interpuesta procura utilizar al Poder Judicial para interferir
en las potestades conferidas al Congreso Nacional y que la decisin de modificar el
Cdigo Civil es privativa y exclusiva del Poder Legislativo. De lo contrario, dijo, se
afectara el principio de divisin de poderes.
Fallo:
En concordancia con los artculos 5, 116, 122 y 129 de la Constitucin Nacional, las
provincias se reservan la aplicacin de la ley comn por sus respectivos tribunales
locales. Luego de la reforma de 1994, la Ciudad de Buenos Aires goza de las mismas
facultades jurisdiccionales inherentes al concepto jurdico de autonoma. En ese sentido,
la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires dispone en su artculo 106 asignar a su
Poder Judicial el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos
regidos por esta Constitucin, por los convenios que celebre la Ciudad, por los cdigos de
fondo y por las leyes y normas nacionales y locales..
Asisten a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, como propias, todas las facultades no
delegadas a la Nacin en el texto de la Constitucin Nacional. Negar facultades propias
de los estados locales a esta Ciudad importa negar la igualdad entre pares; esa igualdad
que exige reconocer iguales gobiernos para personas iguales y con idnticos derechos a
los de sus vecinos.
Segn la ley 189: Son causas contencioso administrativas todas aquellas en que una
autoridad administrativa, legitimada para estar en juicio, sea parte, cualquiera que sea su
fundamentacin u origen, tanto en el mbito del derecho pblico como del derecho
privado.
Tratndose en el caso de una accin de amparo interpuesta para cuestionar una
decisin del Registro Civil de la Ciudad, de acuerdo al marco constitucional y legal
detallado, resulta indudable la competencia del tribunal para resolver en el sub examine.
Que respecto a la procedencia de la va, si bien la accin de amparo no est destinada a
reemplazar los medios ordinarios para la solucin de controversias, su exclusin por la
existencia de otros recursos no puede fundarse en una apreciacin meramente ritual e
insuficiente, ya que la institucin tiene por objeto una efectiva proteccin de derechos.
En el caso, la defensa de la demandada vinculada con la improcedencia de la va
escogida no ha sido debidamente sustentada. Entonces, la accin de amparo resulta
admisible atento a que su empleo no reduce las posibilidades de defensa de las partes en
cuanto a la extensin de la discusin y de la prueba.
Que una interpretacin que llevara al extremo la no justiciabilidad de las decisiones del
Congreso podra producir el desamparo de los ciudadanos que pertenecen a minoras, al
quedar sujetos a lo que decidieran mayoras circunstanciales. La preservacin de la
coexistencia social pacfica asegura el amparo de las valoraciones, creencias y
estndares ticos compartidos por conjuntos de personas, aun minoritarios, cuya
proteccin interesa a la comunidad para su convivencia armnica. La renuncia a dicha
funcin traera aparejado el gravsimo riesgo de que slo aquellas valoraciones y
creencias de las que participa la mayora de la sociedad encontrara resguardo, y al
mismo tiempo, determinara el desconocimiento de otros no menos legtimos intereses
sostenidos por los restantes miembros de la comunidad, circunstancia sta que sin lugar a
dudas constituira una seria amenaza al sistema democrtico que la Nacin ha adoptado
(arts. 1 y 33, CN).
Que, sentado lo expuesto la solucin del caso requiere dilucidar si la prohibicin legal
que impide a los actores contraer matrimonio resulta discriminatoria.
Que la igualdad que garantiza el artculo 16 de la Constitucin Nacional supone
previamente el derecho a ser quien se es, y la garanta de que el Estado slo intervendr
para proteger esa existencia.
El sentido de la igualdad democrtica y liberal es el "derecho a ser diferente. El artculo
19 de la Constitucin Nacional, en combinacin con el resto de las garantas y los
derechos reconocidos, no permite dudar del cuidado que los constituyentes pusieron en
no obligar a los ciudadanos a la uniformidad.
Que existen categoras o grupos sociales respecto de los cuales no resulta apropiada la
presuncin general en favor de la constitucionalidad de las leyes y de los actos
administrativos, cuando ellos los afectan en sus libertades bsicas. Este es el sentido
esencial que se le debe otorgar a lo que se ha dado en llamar el derecho de las minoras,
consagrado expresamente en constituciones modernas y que se induce de diversas
disposiciones de la nuestra, como los arts. 16 y 19.
El pueblo de la Ciudad de Buenos Aires se dio una Constitucin en cuyo artculo 11 se
establece que: Todas las personas tienen idntica dignidad y son iguales ante la ley. Se
reconoce y garantiza el derecho a ser diferente, no admitindose discriminaciones que
tiendan a la segregacin por razones o con pretexto de raza, etnia, gnero, orientacin
sexual, edad, religin, ideologa, opinin, nacionalidad, caracteres fsicos, condicin
psicofsica, social, econmica o cualquier circunstancia que implique distincin, exclusin,
restriccin o menoscabo. La Ciudad promueve la remocin de los obstculos de cualquier
orden que, limitando de hecho la igualdad y la libertad, impidan el pleno desarrollo de la
persona y la efectiva participacin en la vida poltica, econmica o social de la
comunidad.
Que, entonces, la Constitucin local reconoce y garantiza el derecho a ser diferente, no
admitiendo discriminaciones que tiendan a la segregacin por razones o por pretexto de
orientacin sexual. As, a fin de facilitar la impugnacin de distinciones ilegtimas
realizadas por el legislador, el constituyente de la Ciudad ha establecido una lista de
clasificaciones sospechosas de ocultar motivos de distincin incompatibles con el principio
de no discriminacin. A falta de demostracin suficiente por parte del Estado, la
presuncin de ilegitimidad queda confirmada y la norma portadora del criterio de distincin
no supera el examen de constitucionalidad. En este sentido, los argumentos de la
demandada resultan escasos e insuficientes a la hora de revertir la presuncin de
inconstitucionalidad de las normas en que bas su decisin. Su defensa se limita a negar
la discriminacin fundada en la falta de prueba en ese sentido.
Que, en Argentina la institucin matrimonial se ha modificado sensiblemente a la luz de
una serie de cambios sucedidos desde la organizacin nacional hasta nuestros das.
Lento tambin fue el camino hacia la igualdad entre los cnyuges. En este aspecto los
cambios fueron muy significativos, pero especialmente lentos. A su vez, no siempre los
cambios han tenido un origen estrictamente legislativo. Con diferente eficacia la justicia ha
instaurado cambios que se han adelantado a lo que tiempo despus la ley establecera
(por ejemplo respecto al divorcio vincular). La evolucin reseada permite descartar la
idea de un significado natural del instituto del matrimonio civil. Las formas que la familia
ha adoptado son las ms variadas, como nos lo ensean la antropologa y la historia, ya
que la familia es un producto social sujeto a cambios y modificaciones.
El derecho a casarse con quien uno quiera es un derecho humano elemental y no hay
duda de que los sentimientos religiosos de algunos no pueden ser una gua para delimitar
los derechos constitucionales de otros. Los poderes del Estado no pueden ser llamados a
interpretar textos religiosos o a tomar partido en la valoracin que ellos hagan de la
homosexualidad ya que el mbito civil resulta distinto e independiente del religioso, y
dicha distincin resguarda la autonoma de la conciencia, de la libertad individual y de
cultos que son principios fundamentales de la democracia constitucional.
Que llegados a este punto debemos preguntarnos si la prohibicin de matrimonio para la
pareja litigante, contenida en el Cdigo Civil, constituye una discriminacin del Estado
basada en la orientacin sexual. En un primer examen literal, los artculos 172 y 188 del
Cdigo Civil se contraponen directamente con las reglas constitucionales que prohben un
trato discriminatorio en razn de la orientacin sexual (arts. 16 y 19, CN; art. 11, CCABA).
La Observacin General 20, del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
del 22/05/09, que en su parte pertinente establece que: Los Estados partes deben
cerciorarse de que las preferencias sexuales de una persona no constituyan un obstculo
para hacer realidad los derechos que reconoce el Pacto. En el artculo 16 de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (diciembre, 1948) se establece que: 1.
Los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, sin restriccin alguna
por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse y fundar una familia, y disfrutarn
de iguales derechos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de
disolucin del matrimonio. 2. Slo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros
esposos podr contraerse el matrimonio.
Que las personas que se apartan de la sexualidad socialmente valorada son vctimas de
situaciones de discriminacin social y jurdica: esto es, representan un sector usualmente
vulnerado en el pleno goce y ejercicio de sus derechos fundamentales en condiciones
igualitarias.
Partiendo del rgimen constitucional de la Ciudad de Buenos Aires, es claro que no hay
orientaciones sexuales o gneros buenos y malos: la opcin sexual y el gnero son
cuestiones extramorales.
La medida estatal impugnada impide a los actores disfrutar de los derechos de que son
titulares las parejas que acceden al matrimonio. Por ejemplo, derechos de herencia,
capacidad de decidir por otro en situaciones de imposibilidad, entre muchas otras. Tales
ventajas no resultan intrascendentes. Por otro lado, el instituto de la unin civil carece del
valor simblico del matrimonio. Si bien muchas parejas pueden elegir quedar fuera de la
carga simblica asociada al matrimonio y, en su caso, optar por este nuevo instituto
regulado en el mbito local, el asunto se vincula con la decisin que se tome como pareja,
y finalmente, con que tales opciones estn disponibles para todas ellas sin discriminacin.
La pretensin de los actores consiste en que la pareja que conforman adquiera el mismo
estatus pblico de las unidas en matrimonio. Ms all de la cuestin vinculada a los
menores beneficios que acuerda la ley 1.004 frente al rgimen matrimonial, no puede
pasarse por alto que, en trminos simblicos, resulta ciertamente insuficiente, pues el
mero mantenimiento de un rgimen exclusivo para parejas heterosexuales refuerza el
estereotipo y la estigmatizacin. Nuestro marco constitucional otorga a los actores
derechos que van ms all de la mera privacidad, el derecho a ser reconocidos como
iguales y tratados dignamente.
Concretamente, si bien los rganos del Gobierno deben cumplir con la ley vigente, los
actos del GCBA realizados de conformidad con el Cdigo Civil slo se presumen legtimos
si no contradicen el contenido de la Constitucin local y nacional. Una interpretacin
contraria implicara que el control constitucional difuso encomendado al Poder Judicial
desaparezca. En otras palabras, sostener la confusin entre legalidad y legitimidad
socavara el fundamento de la divisin de poderes y atomizara la fuerza normativa de la
Constitucin.
Como sabemos, hay clusulas constitucionales que garantizan la igualdad de las
personas; los artculos del Cdigo Civil atacados por los actores las contradicen. El
Gobierno no tena potestades para invalidar tales normas, pero ello no es obstculo para
admitir en sede judicial la pretensin de los actores.
La declaracin de inconstitucionalidad de las normas impugnadas no hace ms que
remover un obstculo ilegtimo que, al limitar la igualdad y la libertad, impide el pleno
desarrollo de la persona y su efectiva participacin en la vida poltica, cultural, econmica
y social de la comunidad, en clara oposicin al rgimen constitucional vigente.
FALLO: 1. Declarando la inconstitucionalidad de los artculos 172 y 188 del Cdigo Civil
en cuanto impiden que los seores Alejandro Freyre y Jos Mara Di Bello puedan
contraer matrimonio; 2. Ordenando a las autoridades del Registro Civil y Capacidad de las
Personas que celebre el matrimonio de los actores, en caso de que as lo soliciten; 3.
Imponiendo las costas en el orden causado, atento a que las autoridades del Registro
Civil carecan de facultades para apartarse de las normas vigentes.
El caso se bas sobre la finalidad de bien comn a que deben ajustarse por disposicin
legal las asociaciones, se expresaba que esta asociacin (ALITT) solo representaba una
utilidad particular para los componentes de la asociacin y para aquellos que participaban
de sus ideas. El fin de ALITT era luchar para que el Estado y la sociedad no discriminen el
travestismo como una identidad propia, asegurarle una mejor calidad de vida,
implementar campaas exigiendo su derecho a la salud, educacin, trabajo y vivienda y
dems beneficios sociales, propiciar espacios de reflexin, campaas de divulgacin y
asesoramiento en materia de derechos sexuales y antidiscriminacin. La IGJ, el
organismo de aplicacin, realiz un pormenorizado estudio de los propsitos enunciados
en el art. 20 del estatuto de la entidad. La IGJ rechaz el pedido de ALITT. Se hace lugar
a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario y se revoca la sentencia
apelada.
Hechos:
Derecho Aplicable:
art. 45 C.C.
ley 22.315
art. 14
art. 31 C.N.
Sentencia: