Aspectos relevantes do processo

administrativo fiscal

Paulo Ayres Barreto

Professor Associado USP

II Seminrio CARF de Direito Tributrio Braslia (DF), 30 e 31 de agosto de 2016.

 Processo administrativo
como instncia de controle de legalidade
Vedao de afastar a lei
com fundamento em
inconstitucionalidade. Art.
62 do RICARF. Smula 2
do CARF.
CARF como rgo de
controle de legalidade de
Instrues Normativas e
demais atos
regulamentares

Vincula as DRJs. Art. 7 da

Portaria MF 341/2011.

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 Aspectos relevantes do
Processo Administrativo Fiscal federal

Advento do Novo Cdigo de Processo Civil;

Vedao do exame de constitucionalidade de normas

legais e a interpretao conforme Constituio.

Mudanas na estrutura do CARF;

Voto de qualidade.
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O Novo CPC e o Processo Administrativo Fiscal
Decreto Lei
Novo CPC
70.235/72 9.784/99
NCPC.
Art. 15. Na ausncia de
Lei geral sobre
Lei Especfica
processo
Lei geral sobre normas que regulem
sobre PAF Processo Civil
administrativo processos eleitorais,
trabalhistas ou
Aplicao Aplicao
subsidiria: subsidiria: administrativos, as
colmatao de colmatao de disposies deste Cdigo
lacunas lacunas
lhes sero aplicadas
Aplicao
supletiva e
supletiva: subsidiariamente.
complementao

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 Exemplos de casos em que houve aplicao do
antigo CPC pelo CARF
ITR - Falta de instrumento de procurao -
Exerccio: 2006 FALHA NA INTIMAO - Duplo Grau de Jurisdio Administrativa. 1
IRRF - NUS DA PROVA - CPC ARTIGO COMPARECIMENTO ESPONTNEO - O prprio sujeito passivo, em processo
333 - APLICAO SUBSIDIRIA. AO PROCESSO. administrativo, ao contrrio do judicial,
A regra contida no artigo 333 do CPC O comparecimento espontneo do pode subscrever impugnaes e recursos.
de aplicao subsidiria ao PAF. Cabe ao interessado ao processo, do qual O fazendo atravs de Advogado, dever
ser anexado instrumento de procurao.
contribuinte a prova quanto obteve cpia integral, supre
No estando o processo devidamente
existncia de fato impeditivo, qualquer eventual falha na instrudo com a mesma, dever a
.
modificativo ou extintivo do direito do intimao da deciso de primeira autoridade julgadora a quo, saneando o
fisco. No comprovada a reteno pela instncia. Considera-se ocorrida a processo nos termos do art. 13 do CPC,
fonte pagadora, tampouco o cincia na data do recebimento das intimar o contribuinte para anex-la.
recolhimento por parte do beneficirio cpias, contando a partir da o Deciso que no conhea do recurso por
dos rendimentos, incabvel o prazo para interposio de recurso falta de instrumento de procurao, sem
aproveitamento do respectivo valor na voluntrio. Aplicao subsidiria do antes intim-lo nos termos supra, ser
nula por afetar o direito de defesa do
Declarao de Ajuste Anual. (Acrdo art. 214, 1, do CPC e do art. 26,
contribuinte. 2 (...) (Acrdo 201-70.652,
2201-001-980, Sesso de 23/01/2013) 5, da Lei n 9.784/1999. DOU 22/09/1997)

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 O Novo CPC e o Processo Administrativo Fiscal
Exigncias de motivao e cabimento de Embargos de Declarao:
Lei 70.235/72. Art. 59. So nulos:
I - os atos e termos lavrados por pessoa
incompetente;
II - os despachos e decises proferidos
por autoridade incompetente ou com
preterio do direito de defesa.
NCPC. Art. 489. 1o No se considera fundamentada
qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria,
sentena ou acrdo, que: I - se limitar indicao,
reproduo ou parfrase de ato normativo, sem
explicar sua relao com a causa ou a questo decidida;
II - empregar conceitos jurdicos indeterminados, sem
explicar o motivo concreto de sua incidncia no caso;
III - invocar motivos que se prestariam a justificar
qualquer outra deciso; IV - no enfrentar todos os
argumentos deduzidos no processo capazes de, em
tese, infirmar a concluso adotada pelo julgador; V -
se limitar a invocar precedente ou enunciado de
smula, sem identificar seus fundamentos
determinantes nem demonstrar que o caso sob
julgamento se ajusta queles fundamentos; VI -
deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou
precedente invocado pela parte, sem demonstrar a
existncia de distino no caso em julgamento ou a
superao do entendimento.

A teor do art. 1.022, pargrafo nico, II, do NCPC, considera-se omissa a deciso que
incorrer nas hipteses do art. 489. Aplicabilidade no processo administrativo fiscal?
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 O Novo CPC e o Processo Administrativo Fiscal
Exigncias de motivao e voto pela concluso:
J proibiam essa prtica:
Art. 93, IX, da CF/88;
CPC/73, arts. 131, 165 e 485
Lei 9.784/99, arts. 2 e 50
Art. 63, 9 do antigo RICARF e art. 63, 8 do atual RICARF

1 Turma da CSRF:
Assunto: Processo Administrativo Fiscal
Ano-calendrio: 2000
NULIDADE DE ACRDO DA TURMA A QUO. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO.
Com base no inciso IX do art. 93 da Constituio Republicana de 1988 e nos arts. 131, 165 e 458, II, do
CPC, nulo, por ausncia de fundamentao, o Acrdo no qual a maioria dos conselheiros acolher
apenas a concluso do voto do relator e no estiverem escritos os fundamentos adotados pela maioria
dos conselheiros, em declarao de voto ou por reproduo, pelo relator, no seu voto e na ementa do
acrdo, desses fundamentos majoritrios. (sesso 19/01/2016, Acrdo 9101-002.179).

Art. 489 do Novo CPC, em sua aplicao supletiva, consubstancia novo e robusto
fundamento pela impossibilidade de voto imotivado pela concluso.
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Distribuio do nus probatrio - Direito de influir de maneira eficaz na convico
do julgador:
Art. 369. As partes tm o direito de empregar todos os meios legais, bem como os moralmente
legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, para provar a verdade dos fatos em que se funda o
pedido ou a defesa e influir eficazmente na convico do juiz.
Distribuio dinmica do nus probatrio, diante das peculiaridades da causa:
Art. 373. O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
1o Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa relacionadas impossibilidade ou
excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos termos do caput ou maior facilidade de obteno
da prova do fato contrrio, poder o juiz atribuir o nus da prova de modo diverso, desde que o faa
por deciso fundamentada, caso em que dever dar parte a oportunidade de se desincumbir do
nus que lhe foi atribudo.
Pedidos de Restituio/ Compensao?
RESTITUIO DO INDBITO TRIBUTRIO. PROVA. NUS. O nus da prova do crdito tributrio pleiteado
na Per/Dcomp Pedido de Restituio da contribuinte (artigo 373, I, do CPC). No sendo produzida
nos autos, indefere-se o pedido e no homologa-se a compensao pretendida entre crdito e dbito
tributrios. (Acrdo 1302-001.928, Sesso 05/07/2016).

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 O Novo CPC e o Processo Administrativo Fiscal
Exigncias de contraditrio efetivo:
CF/88, art. 5, LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes;
NCPC, Art. 10. O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em
fundamento a respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se
manifestar, ainda que se trate de matria sobre a qual deva decidir de ofcio.
Contraditrio na fiscalizao:
VIOLAO DOS DIREITOS A CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA ANTES DO LANAMENTO.
IMPOSSIBILIDADE.
O contraditrio e a ampla defesa s so garantidos pelo texto constitucional no processo
administrativo, e no durante a Fiscalizao, que no processo, mas procedimento. Como
se sabe, o processo se caracteriza pela ocorrncia de uma pretenso resistida, que no
existe no procedimento fiscal porque, nessa fase, no se materializou sequer a pretenso,
por meio do lanamento. Os referidos direitos constitucionais s podem ser exercidos - e,
portanto, cerceados - a partir do momento em que o contribuinte decide impugnar o ato
administrativo tributrio. (Acrdo 1402-002.210, Sesso 08/06/2016).

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 O Novo CPC e o Processo Administrativo Fiscal
Vinculao do CARF aos precedentes judiciais.

Art. 62 do Novo RICARF: inclui tambm a hiptese de smula vinculante.

A CF/88, art. 103-A, j previa a vinculao da administrao pblica direta e indireta.

Demais hipteses de vinculao:

Ato declarado inconstitucional por deciso definitiva do STF;
Deciso do STF ou STJ em sede de recursos repetitivos;
Dispensa legal de constituio ou Ato Declaratrio da (PGFN) aprovado pelo Ministro da Fazenda, nos termos
dos arts. 18 e 19 da Lei 10.522/02;
Parecer do Advogado-Geral da Unio aprovado pelo Presidente da Repblica, nos termos dos arts. 40 e 41 da
LC n 73/93;
Smula da Advocacia-Geral da Unio, nos termos do art. 43 da LC n 73, de 1973.

Deveria haver vinculao no caso de Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas (IRDR)?

Caso em que h repetitivo julgado pelo STJ e repercusso geral pendente de julgamento pelo STF:
suspenso do feito?
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 O Novo CPC e o Processo Administrativo Fiscal
Fortalecimento dos precedentes judiciais no novo CPC;

Art. 926: Os tribunais devem uniformizar sua jurisprudncia e mant-la estvel,

ntegra e coerente.

Art. 927: ampla vinculao de juzes e tribunais judiciais jurisprudncia do STF e do

STJ e mesmo dos tribunais de segunda instncia.

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 O Novo CPC e o Processo Administrativo Fiscal
Exigncias qualificadas de motivao na aplicao
dos precedentes (NCPC, art. 489, 1, V e VI) a tcnica do distinguishing deve ser definida
como um tipo de afastamento do precedente
judicial no qual a regra da qual o tribunal se
afasta permanece vlida mas no aplicada
Precedente ou Smula com fundamento em um discurso de aplicao
em que, das duas, uma: (1) ou se estabelece
uma exceo anteriormente no reconhecida
na hiptese de se concluir que o fato sub
Aplicao exige: judice pode ser subsumido na moldura do
Negar a aplicao, quando
1. Identificao dos invocado pela parte, exige: precedente judicial citado; ou (2) se utiliza o
fundamentos argumento a contrario para fixar uma
determinantes do
1. Demonstrao da interpretao restritiva da ratio decidendi do
existncia de distino no precedente invocado na hiptese de se
precedente ou smula; concluir que o fato sub judice no pode ser
caso em julgamento;
e subsumido ao precedente.
Ou
2. Demonstrao da (BUSTAMENTE, Thomas da Rosa. Teoria do
2. Superao do Precedente Judicial. A justificao e a
adequao do caso aos
fundamentos;
entendimento. aplicao de regras jurisprudenciais. So
Paulo: Noeses, 2012. p. 473)

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Vedao do exame de constitucionalidade de normas
legais e a interpretao conforme Constituio
Competncia para o controle de constitucionalidade acometida ao Poder
Judicirio;
Decreto 70.235/72. Art. 26-A: No mbito do processo administrativo fiscal,
fica vedado aos rgos de julgamento afastar a aplicao ou deixar de
observar tratado, acordo internacional, lei ou decreto, sob fundamento de
inconstitucionalidade. (Redao dada pela Lei n 11.941, de 2009);
RICARF, art. 62, caput: Fica vedado aos membros das turmas de julgamento
do CARF afastar a aplicao ou deixar de observar tratado, acordo
internacional, lei ou decreto, sob fundamento de inconstitucionalidade;
Smula 2 do CARF: O CARF no competente para se pronunciar sobre a
inconstitucionalidade de lei tributria.
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 Vedao do exame de constitucionalidade de normas
legais e a interpretao conforme Constituio
Dentre duas ou mais interpretaes possveis de um ato legal, preferir aquela que se apresente compatvel
com a Constituio;

Declarao parcial de
Interpretao inconstitucionalidade
conforme sem reduo de texto

Ainda que no se possa negar a semelhana dessas categorias e a proximidade do resultado prtico de sua
utilizao, certo que, enquanto na interpretao conforme Constituio se tem, dogmaticamente, a
declarao de que uma lei constitucional com a interpretao que lhe conferida pelo rgo judicial,
constata-se, na declarao de nulidade sem reduo de texto, a expressa excluso, por inconstitucionalidade,
de determinadas hipteses de aplicao do programa normativo sem que se produza alterao expressa do
texto legal. (MENDES, Gilmar. Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 9. ed.
So Paulo: Saraiva, 2014. p. 1291).

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 Vedao do exame de constitucionalidade de normas
legais e a interpretao conforme Constituio
CARF OBTENO DE DADOS BANCRIOS PELA RECEITA
FEDERAL DIRETAMENTE S INSTITUIES FINANCEIRAS.
MATRIA PENDENTE DE JULGAMENTO NO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL NA SISTEMTICA DO ART. 543-B DO
CPC. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE. VEDAO
AOS MEMBROS DO CARF.
As decises do STF em controle difuso de
constitucionalidade proferidas fora da sistemtica do
art. 543-B do CPC no vinculam os membros do CARF. A
possibilidade de o CARF afastar a aplicao ou deixar de
observar lei ou Decreto sob fundamento de
inconstitucionalidade medida excepcional. O fato de
deciso do STF ter se fundamentado na interpretao
conforme a Constituio para no declarar a
inconstitucionalidade da lei e do decreto no pode ser
uma vlvula de escape vedao imposta aos
membros do CARF quanto a deixar de aplicar lei ou
decreto, posto que a matria ainda ser decidida pelo
STF no recurso paradigma e se reconhece que aplicar a
tcnica de interpretao conforme neste processo
administrativo tem o mesmo efeito prtico de negar
aplicao de lei ou decreto por inconstitucionalidade.
(Acrdo 2802-002.749, Sesso 18/03/2014).
II Seminrio CARF de Direito Tributrio
STF: Assentado que preceitos legais atinentes ao sigilo de
dados bancrios ho de merecer, sempre e sempre,
interpretao, por mais que se pontecialize o objetivo,
harmnica com a Carta da Repblica, provejo o recurso
extraordinrio interposto para conceder a segurana. Defiro a
ordem para afastar a possibilidade de a Receita Federal ter
acesso direito aos dados bancrios da recorrente. Com isso,
confiro legislao de regncia Lei n 9.311/96, Lei
Complementar n 105/01 e Decreto n 3.724/01
interpretao conforme Carta Federal, tendo como
conflitante com esta a que implique afastamento do sigilo
bancrio do cidado, da pessoa natural ou da jurdica, sem
ordem emanada do judicirio. (RE 389808, Relator(a): Min.
MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em 15/12/2010, DJe-
086 DIVULG 09-05-2011 PUBLIC 10-05-2011 EMENT VOL-
02518-01 PP-00218 RTJ VOL-00220-01 PP-00540)
Braslia (DF), 30 e 31 de agosto de 2016.
 As mudanas na Estrutura do CARF: um ano aps o
Novo Regimento Interno (Portaria MF 343/2015)
Mudana no perfil dos representantes dos contribuintes:
Remunerao e vedao ao exerccio da advocacia;
Conselheiros mais jovens e perfil acadmico.
Cargos vagos:
CSRF 1 Sejul 2 Sejul 3 Sejul
1 1 2 1 2 1 2 1 1 2 1 1 2 1 2
TO, TO, TO, TO, TO, TO, TO, TO, TO, TO, TO, TO, TO, TO, TO,
1 T 2 T 3 T 2 C 3 C 3 C 4 C 4 C 2 C 2 C 3 C 4 C 4 C 2 C 3 C 3 C 4 C 4 C

Fazenda 0 0 1 1 0 0 0 0 1 0 1 0 0 0 1 0 0 0
Contribu
intes 1 1 1 2 1 1 0 0 2 1 1 0 1 0 0 0 1 0
Informaes obtidas em: https://idg.carf.fazenda.gov.br/acesso-a-informacao/institucional/quem-e-
quem/2016.pdf. Acesso: 01/08/2016.
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As mudanas na Estrutura do CARF: um ano aps o
Novo Regimento Interno (Portaria MF 343/2015)
Julgamentos em bloco:
RICARF anterior RICARF atual
Art. 47 Art. 47
Exigncia de que a questo de No h exigncia de jurisprudncia
direito fosse objeto de firmada sobre o tema;
jurisprudncia firmada na CSRF; So pautados o paradigma e os
demais casos na mesma sesso de
Demais processos seriam pautados julgamento;
na sesso seguinte. Previso expressa do direito
sustentao oral das partes nos
demais processos.

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 As mudanas na Estrutura do CARF: um ano aps o
Novo Regimento Interno (Portaria MF 343/2015)
Primeiros casos submetidos a julgamentos em bloco pautados em 26/04/2016:
Processos sobre aplicao de denncia espontnea em relao a penalidades aduaneiras por
atraso na entrega de declarao ou prestao de informaes;
Cerca de R$ 87 milhes;
Trs paradigmas;
3 Turma da CSRF;
257 processos julgados em cerca de 3 horas;
Casos decididos por voto de qualidade, para determinar a inaplicabilidade da denncia
espontnea.
Pontos de ateno:
Aplicabilidade dos julgamentos repetitivos em cmaras baixas e questes de fato;
Mecanismos de desenquadramento?
Precedentes da CSRF em processos comuns devem ser observadas pelas cmaras baixas?
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 O Voto de Qualidade
Casos decididos por voto de qualidade no Novo CARF, pela CSRF:

Tributao dos lucros de controladas e coligadas no exterior e tratados contra

a dupla tributao;
Pagamentos de JCP referentes a exerccios anteriores;
Ganho de capital em permuta de participaes societrias;
Tributao em Bases Universais e tratados;
Trava de 30% para compensao de prejuzos fiscais na extino da pessoa
jurdica;
CSLL e coisa julgada;
Cumulao de multas de ofcio e isoladas.
Etc.

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 Voto de qualidade no novo CARF em nmeros:
Resultados de julgamentos na CSRF por
observatrio do CARF
assunto, at 30/06/2016 Assuntos decididos por voto de qualidade
100% dos votos de
qualidade que
enfrentaram o mrito
favorveis Fazenda
(casos de parcial
provimento houve apenas
alteraes de base de
clculo);
33,95% dos assuntos
decididos por voto de
qualidade;
Fonte: LEME, Cristiane; SANTI, Eurico Marcos Diniz de; HOFFMANN, Susy Gomes. Observatrio do Carf: o voto de qualidade em nmeros.
Disponvel em: http://jota.uol.com.br/observatorio-carf-o-voto-de-qualidade-em-nmeros.
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 O Voto de Qualidade
Decreto 70.235/72: 9o Os cargos de Presidente das Turmas da Cmara Superior de Recursos
Fiscais, das cmaras, das suas turmas e das turmas especiais sero ocupados por conselheiros
representantes da Fazenda Nacional, que, em caso de empate, tero o voto de qualidade, e os
cargos de Vice-Presidente, por representantes dos contribuintes. (Includo pela Lei n 11.941, de
2009)

Art. 112. A lei tributria que define infraes, ou lhe comina penalidades, interpreta-se da
maneira mais favorvel ao acusado, em caso de dvida quanto:
I - capitulao legal do fato;
II - natureza ou s circunstncias materiais do fato, ou natureza ou extenso dos seus efeitos;
III - autoria, imputabilidade, ou punibilidade;
IV - natureza da penalidade aplicvel, ou sua graduao.

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 O Voto de Qualidade
Pelo menos trs Contudo, me parece que tal norma deveria ser interpretada conforme aquela j
decises judiciais em mencionada, prevista no art. 112 do CTN. A dvida objetiva sobre a interpretao do fato
primeira instncia jurdico tributrio, por fora da Lei de normas gerais, no poderia ser resolvida por voto
declarando a
nulidade de de qualidade, em desfavor do contribuinte. Ao verificar o empate, a turma deveria
julgamentos proclamar o resultado do julgamento em favor do contribuinte. Segundo a melhor
decididos por voto doutrina e por exigncia do princpio da legalidade e da justia tributria, o nus da prova
de qualidade no da ocorrncia do fato jurdico tributrio em sua inteireza do fisco, cabendo ao
CARF; contribuinte, na busca da desconstituio da exigncia, provar os fatos extintivos,
impeditivos ou modificativos do direito imposio tributria. Por outro lado, a
interpretao da hiptese de incidncia deve dar-se luz do fato e no apenas
Art. 112 do CTN se abstratamente no plano normativo. Essa a atividade do lanador. Verificar a certeza da
aplica somente s ocorrncia do fato, em todos os elementos da hiptese, sob pena de no incidncia da
multas ou tambm norma e da no instaurao da relao jurdica obrigacional. Pelo exposto, no havendo
ao principal? novos fatos a serem apreciados, tendo as informaes apenas apontado interpretaes
divergentes daquelas acima e, convencido da existncia do direito lquido e certo a
Art. 112 do CTN amparar a pretenso da impetrante, CONCEDO a segurana pleiteada, julgo procedente o
abrange apenas a pedido, resolvendo-lhe o mrito, nos termos do art. 487, I do CPC, para cancelar o crdito
interpretao da lei tributrio (...)
ou tambm a prova Processo 0013044-60.2015.4.03.6105, 8 Vara de Campinas. DJ 30/5/2016
dos fatos?

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 Consideraes Finais
Novo Cdigo de Processo Civil e o PAF:
Exigncias de motivao, Embargos de Declarao e voto pelas concluses;
Distribuio dinmica do nus da prova;
Exigncia de contraditrio efetivo;
Fortalecimento de precedentes, vinculao do CARF e exigncias qualificadas de
motivao;
Vedao do exame de constitucionalidade de normas legais e a
interpretao conforme Constituio.
Mudanas na estrutura do CARF:
Cargos votos e enfraquecimento da paridade;
Julgamentos em bloco e o direito de defesa;
Voto de qualidade:
Enfraquecimento da paridade;
Art. 112 do CTN e judicializao;
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