Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala civil y com.

Ibez Morino, Carlos Richard c. Municipalidad de emby s/ Reivindicacin de Inmuebles e

Indemnizacin de Daos y Perjuicios. (Ac. y Sent. N 300) 18/06/2010

Publicado en: , La Ley Online;

Cita online: PY/JUR/324/2010
Voces
Hechos

La actora se agravia contra la sentencia de segunda instancia que revoc la resolucin de primera instancia que haba hecho lugar
a la demanda de reivindicacin e indemnizacin de daos y perjuicios interpuesta por su parte. La Corte Suprema de Justicia, Sala
Civil y Comercial, resuelve confirmar la resolucin recurrida.

Sumarios

1. 1 - Se ajusta a derecho la sentencia de alzada que revoc el fallo de primera instancia que hizo lugar a la accin de
reivindicacin incoada cuando el punto de pericia establecido fue la avaluacin de los lotes y no determinar la fraccin de la res
litigiosa, por lo que resulta inconducente a los efectos de la determinacin de la dimensin y la parte del terreno que han
padecido ocupacin.

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Jurisprudencia Vinculada (*)

Ver Tambin
Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 1. 14/09/2001. Tllez de Brun, Porfiria c. Ovando, Ramn E.
(Ac. y Sent. N 84). LLP 2001, 1307.
(*) Informacion a la poca del fallo.

2. 2 - Corresponde al reivindicante demostrar su derecho a la restitucin y la posesin indebida por parte del demandado del
bien, que debe determinarse de manera precisa.

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Jurisprudencia Vinculada (*)

Ver Tambin
Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 3. 02/06/2010. Burgos Rodas, Arnaldo c. Castillo Duarte,
Dionisio s/ Nulidad de acto jurdico y otros. (Ac. y Sent. N 44). La Ley Online. PY/JUR/273/2010.
(*) Informacion a la poca del fallo.

3. 3 - Corresponde confirmar el rechazo de la indemnizacin de daos y perjuicios cuando no se ha establecido la ilegitimidad

de la ocupacin.

TEXTO COMPLETO:

Asuncin, junio 18 de 2010.

1) Es nula la sentencia apelada?

2) En caso contrario, se halla ajustada a derecho?

1 cuestin: El Dr. Torres Kirmser dijo: El recurrente ha desistido expresamente del recurso de nulidad. Por lo dems, y dado que
no se advierten en la resolucin recurrida vicios o derechos que autoricen a esta Magistratura a declarar la nulidad de oficio, se le
debe tener por desistido al demandante del recurso de nulidad interpuesto.

Los Dres. Bajac Albertini y Garay manifestaron: Adherirse al voto del Ministro que antecede por sus mismos fundamentos.

2 cuestin: El Dr. Torres Kirmser dijo: Por SD N 401 de fecha 28 de junio de 2004 el Juez de Primera Instancia en lo Civil,
Comercial, Laboral de la Niez y la Adolescencia de Lambar resolvi: "Hacer lugar con costas a la demanda por reivindicacin de
inmueble e indemnizacin de daos y perjuicios promovida por el Sr. Carlos Richard Ibez Morino en contra de la Municipalidad
de emby, y en consecuencia condenar a la misma a pagar el monto reclamado por la parte actora, siendo esta la suma de ciento
cincuenta millones de guaranes (Gs. 150.000.000), ms la actualizacin de valores del 3,5 % mensual, hasta el momento de
dictar resolucin. Anotar, registrar y remitir copia a la Excma. Corte Suprema de Justicia." (sic) (fs. 171).

Recurrida la mencionada sentencia, el Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial, Cuarta Sala de la Capital, por Ac. y Sent. N
21 de fecha 29 de marzo de 2007, resolvi: "1.) No hacer lugar al recurso de nulidad, en cumplimiento a lo normado en el art. 407
del CPC. 2.) Hacer lugar al recurso de apelacin interpuesto por la representante convencional de la parte demandada, y en
consecuencia Revocar en todas sus partes la SD N 401 de fecha 28 de junio de 2004, dictada por el Juzgado de la 1 Instancia
en lo Civil y Comercial, Laboral, de la Niez y la Adolescencia de la ciudad de Lambar, por ser injusta e ilgica. 3.) Imponer las
costas en ambas instancias a la parte actora. 4.) Anotar, registrar, notificar y remitir una copia a la Excma. Corte Suprema de
Justicia." (sic) (fs. 190).

La parte recurrente expres agravios contra el acuerdo y sentencia dictado por el Tribunal de Alzada en los trminos del escrito
obrante a fs. 195/200 de autos. Manifest que el inmueble que le pertenece a su mandante y la finca adquirida por la
Municipalidad de emby no son las mismas, por lo que nada impide la reivindicacin del inmueble en litigio. Seal que la
mandante ha probado por medio de una mensura judicial que el inmueble de su propiedad ha sido convertido en un cementerio
por los representantes de la Municipalidad de emby. Indic, finalmente, que no existe impedimento legal para promover la accin
de reivindicacin y acumularse con la misma todas las acciones personales inherentes a la cosa.

Por la parte adversa contesta el escrito de agravios peticionando la confirmacin del fallo sealado que no fue demostrado en
juicio que la Municipalidad ocupe un inmueble que no sea el suyo. En sentido, manifest que el demandante no realiz ningn
estudio serio para demostrar que la demandad est ocupando un inmueble diferente al adquirido. Culmin su escrito peticionando
la desestimacin del recurso de apelacin interpuesto.

Se trata de establecer la procedencia de un juicio de reivindicacin e indemnizacin de daos y perjuicios promovido por quien
alega ser el propietario de un inmueble aparentemente posedo, de manera parcial, por la Municipalidad de emby.

En su escrito de agravios (fs. 195/200) el recurrente ha sealado que el inmueble que le pertenece al Sr. Ibez Morino y la finca
adquirida por la Municipalidad de emby no son las mismas, por lo que nada impide la reivindicacin del inmueble. Indic que en
la mensura judicial se ha demostrado que el inmueble de su poderdante fue convertido en un cementerio por los representantes
de la Municipalidad de emby. Por otro lado, manifest que no existe ningn impedimento legal para promover la accin de
reivindicacin y acumularse con ella todas las acciones personales inherentes a la cosa. Sostuvo que el hecho de que el
cementerio se haya instalado en el inmueble de su propiedad no requiere de una demostracin ulterior de dao.

La parte demandada sostuvo que en todo el juicio no se realiz ninguna prueba tendiente a demostrar que el inmueble ocupado
por la municipalidad no era el adquirido por escritura pblica o que el ttulo presentado por la municipalidad sea nulo o anulable.
Manifest que al no demostrarse tales extremos, la accin de reivindicacin resulta inviable, al igual que la accin de
indemnizacin, dado que tampoco se demostraron o calificaron los daos producidos en la cosa.

Por cuestiones de mtodo, habremos de analizar primero la procedencia o no de accin reivindicatoria y posteriormente ser
estudiada la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios dirigida contra la Municipalidad de emby, no sin antes advertir que
en el escrito de demanda se seala que la reivindicacin es incoada al "solo efecto" (fs. 61) de determinar el precio del inmueble,
para posteriormente requerir el resarcimiento de los daos. Vale decir, la pretensin principal del recurrente -lo cual se entiende
perfectamente, desde el momento en que el terreno fue utilizado como un cementerio y difcilmente pueda ser nuevamente
habitable o de algn modo explotable- consistira en el reclamo de una justa indemnizacin, como si se tratase de una suerte de
expropiacin -salvando las diferencias entre los requerimientos legales necesarios para que ste instituto opere- del terreno.

Esta tesis se ve reforzada al observar el reclamo de los daos y perjuicios, en los que se peticiona el monto de monto de ciento
cincuenta millones de guaranes (Gs. 150.000.000), valor estimado en base -segn se alega- a las cotizaciones inmobiliarias de la
zona. Al formular la pretensin de daos de esta manera, realizando una estimacin como si se tratase de una venta de los lotes
aparentemente- ocupados por la demandada, se podra entender que el accionante da por pedido el dominio del inmueble, en el
sentido de que no es de inters de ste la recuperacin de los terrenos utilizados como cementerios. No otra cosa podra
entenderse, desde el momento en que el reclamo de la reivindicacin sera incompatible con el pedido de pago del precio total del
valor del terreno. Ello ya se ha sealado -correctamente- en la resolucin recurrida: "o se le da la reivindicacin o la
indemnizacin, no pudiendo convivir ambas acciones, ya que la segunda estara fundada en la prdida de la propiedad y de la
posesin" (f. 189).

Antes de entrar a analizar la procedencia de ambas pretensiones, habremos de aclarar dos cosas. En primer trmino, no se
requera promover una accin reivindicacin para determinar el precio de los fundos aparentemente ocupados por la
municipalidad. Si la verdadera pretensin era la de obtener el pago en concepto de indemnizacin por el dao causado por la
ocupacin del inmueble, careciendo el demandante de inters en recuperar el dominio del terreno, se hubiera simplemente -entre
muchas otras formas de probar este extremo- solicitado una pericia con el objeto de tasar el inmueble y establecer con precisin el
precio de los terrenos.

Por otro lado, no escapa a esta Magistratura el hecho de que adems de poder solicitar la reivindicacin de su inmueble, es
facultad del demandante solicitar tambin los daos derivados de la injusta ocupacin del inmueble de su propiedad. En efecto, la
acumulacin objetiva de acciones para el reclamo de todas las acciones personales relacionadas con las cosa a la que tenga
derecho el reivindicante, como ser la de indemnizacin por los deteriores que el poseedor ha causado en la cosa o la restitucin
de los frutos o productos, es una facultad del demandante que se encuentra expresamente consagrada en el art. 2423 del CC.

Ahora bien, se debe analizar la peticin del demandante al momento de iniciar la demanda, de manera a determinar el objeto y el
alcance del reclamo de daos y perjuicios, dado que una cosa es pedir la indemnizacin por los deteriores que el poseedor ha
causado en la cosa o la restitucin de los frutos o productos, o cualquier otro dao derivado de la privacin ilegtima del dominio
que se ha sufrido, y otra cosa muy distinta es requerir el monto total del valor del inmueble en concepto de "... pago de
indemnizacin de daos y perjuicios por dichas fincas" (fs. 61) en razn de que el inmueble "... qued definitivamente inutilizado
para otro fin que no sea el de cementerio..." (fs. 60).

Lo aclaramos expresamente, dado que en esta instancia el demandante alega (fs. 198) que el pedido de indemnizacin es
subsidiario o complementario al reivindicatorio, algo que claramente no se condice con los trminos de su pretensin inicial, que
procesalmente es determinante y encierra el debate del juicio al tratar de manera definitiva la litis. Por lo dems, si la
indemnizacin fuere complementaria, se debieron haber acreditado los daos sufridos -ya sea dao emergente, lucro cesante o
prdida de chance- por el accionante, cuestin sta que ni someramente ha acontecido. No obstante, la pretensin reivindicatoria
-ya sea con su objeto natural (vgr. Recuperacin de la posesin y declaracin de dominio sobre la cosa) o con el objeto que aqu
le dio el demandante- fue incoada, contestada y ajustada y sujeta a prueba, por lo que no queda ms que realizar el pertinente el
estudio. Ello se realizar a continuacin.

En trminos del Cdigo Civil, la accin reivindicatoria compete al propietario de la cosa y a los titulares de derechos reales y se da
contra el poseedor que est obligado a restituir la cosa o que la adquiri del reivindicante o de su autor por un ttulo nulo o
anulable.

Para que la demanda de reivindicacin prospere es preciso el demandante ostente un ttulo dominial vlido sobre la cosa, y que el
demandado sea un poseedor actual a dicha posesin. Como todo demandante, corresponde al reivindicante demostrar su
derecho, es decir, probar, primero que es propietario y segundo, que el demandado se encuentra en posesin de la cosa,
individualizando claramente la res o fraccin de la res que pretende reivindicar.
Se ha sealado que el objeto de la accin reivindicatoria es nula recuperacin de la posesin de cosas muebles o inmuebles; en
nuestro caso, una fraccin de terreno. La reivindicacin debe referirse siempre a cosa particulares, es decir, a cosas fsicamente
determinadas. Esta solucin es una consecuencia de que la accin reivindicatoria slo se concibe respecto de cosas
determinadas de manera precisa.

Aparentemente, la omisin de la correcta individualizacin ha sido el factor determinante que decidi la suerte del litigio en
segunda instancia. Ello se lee del Ac. y Sent. N 21 de fecha 29 de marzo de 2007 en donde se dice que: "En el caso de estudio
no se puede liquidar el estado posesorio del demandado"; "Al no demostrarse la identidad de la cosa, y al ignorarse la
coexistencia de dos ttulos de propiedad, la demanda est destinada al fracaso" (fs. 189 vito). En estas condiciones, como primera
medida debemos esclarecer si la fraccin del terreno que se pretende reivindicar se encuentra correctamente determinada en
estos autos.

En materia de inmuebles, elementos esenciales de la individualizacin son el nmero de finca y sus datos registrales que deberan
estar correctamente consignadas en el escrito inicial para permitir la posibilidad controversial y del debido proceso, en el sentido
de hacer que el demandado o sujeto pasivo de la pretensin pueda conocer efectivamente la entidad e identidad de la cosa
pretendida. Solamente as se podr determinar si es el demandado el ocupante de tal terreno o porcin de terreno y por ende
sujeto pasivo de la restitucin de la res litigiosa.

En su escrito de demanda (fs. 59/63) el Sr. Carlos Richard Morino alega ser propietario de las fincas Ns. 5751 y 6066 del distrito
de emby, que segn relato suyo actualmente se encontraran unificadas como finca N 5751 del distrito de emby. Este terreno
-no se especifica cul de las fincas o que porcin de las mismas- estara siendo utilizado ilegtimamente por la municipalidad como
un cementerio. El demandante se remite en su escrito de demanda al juicio de mensura realizado -y que fue admitido como
prueba (fs. 158 vlto.)- para demostrar que las fincas afectadas por el cementerio le pertenecen y determinar la superficie ocupada
por el municipio. Ante ello, debemos analizar las constancias del susodicho expediente.

La prueba pericial es el medio ideal para alcanzar la certeza sobre la ubicacin y delimitacin de porciones de inmuebles en un
terreno especfico, as como su identidad con los ttulos dominiales, mxime en un caso como en el de autos, en el que la parte
demandada alega superposicin de ttulos y debe determinarse perfectamente si el inmueble del demandante abarca o no,
total o parcialmente, el camposanto de la Municipalidad. "Cuando ambas partes invocan ttulos sobre el mismo inmueble o parte
del mismo, es el actor quien debe probar, mediante la aplicacin de sus ttulos al terreno, la propiedad que le pertenece" (TApel
Civ. y Com. Sala 2. Asuncin, diciembre 2- 982. Ac. y Sent. N 117. Rev. Jur. Pya. La Ley. 1983-2-248).

El informe pericial efectuado en base al plano de mensura judicial y unificacin de las fincas Ns. 5751 y 6066, padrones Ns. 7473
y 7583, del distrito de emby, se encuentra agregado a fs. 34/36 del expediente caratulado: "Carlos Richard Ibez Morino s/
mensura". En el informe el perito Sergio Servn Agero, luego de establecer la superficie en base a las coordenadas y de fijar los
linderos de las fincas unificadas, seal lo siguiente: "Comentario: El cuerpo total conformado por las dos fincas mensuradas
afecta parte de un campo santo administrado por la Municipalidad de emby." (f. 35).

Aqu debemos resaltar que la funcin del perito es determinar en el terreno la superficie del inmueble, y asimismo, constatar en
dicho terreno la entidad de la ocupacin, si existiere. Precisamente, la realizacin de una mensura juridicial es el principal medio
para establecer la identidad entre las lneas establecidas por el ttulo y los lmites fijados en el terreno. Como se dijera supra, ni la
dimensin de la alegada ocupacin ni la parte del terreno que habra padecido tal ocupacin ha sido determinada en el proceso.
La porcin o el fragmento del terreno ocupado definitivamente no se encuentra determinada especficamente.
Vemos que el demandante ha ofrecido tambin la prueba pericial del Arq. Pedro Albino Riquelme Medina (f. 93), pero el punto de
la pericia ha sido avaluar el lote de terreno correspondiente a la finca N 5751 del Distrito de emby y no la determinacin precisa
de la Fraccin de la res litigiosa, cuestin esencial. En el informe del perito (fs. 108/109) se observa la tasacin de las fincas Ns.
5751 y 6066, padrones Ns. 7473 y 7583, por un valor de guaranes doscientos dieciocho millones trescientos noventa y un mil
seiscientos (Gs. 210.391.600), y se especifica lo siguientes: "La propiedad corresponde a una fraccin de lo que actualmente
funciona como cementerio. En su interior fueron construidos panteones" (fs. 108). Como se ve, nuevamente se hace alusin de
manera genrica e imprecisa a una fraccin. As las cosas, vemos que si bien los lmites de la propiedad del demandante han
quedado delimitados en la mensura realizada, no tenemos precisin respecto a la alegada porcin o fraccin del inmueble que
estara siendo ocupada por la municipalidad, en caso de as serlo. En estas condiciones, tanto la mensura como la pericia son
inconducentes a los efectos de demostrar la superficie supuestamente poseda ilegtimamente por el municipio.

En estas condiciones no resulta posible determinar la potencia ocupacin por parte de la demandada si ni siquiera sabemos la
entidad y ubicacin del inmueble que ha sido afectada. "Para obtener que le sea restituida la cosa, el propietario reivindicante: a)
debe demostrar que el terreno posee o detenta la cosa; b) debe, adems demostrar el fundamento del propio derecho; en efecto,
para quitar la posicin a otro, es necesario que demuestre la superioridad del propio derecho sobre el del poseedor (o detentador)
(onus petitoris). La prueba incumbe al propietario, porque el poseedor (o detentador) es demandado y nada debe probar para
conservar la posesin..." (Messineo, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Ed. E.J.E.A. Tomo III. p. 366. Bs. As. 1979).

La reivindicacin deviene as improcedente, dado que no se ha podido establecer la porcin del terreno que se pretende
reivindicar. Por ltimo, debemos aclarar que el rechazo de la accin de reivindicacin se efecta sin siquiera entrar al estudio y
cotejo de los ttulos presentados por las partes -recordemos que el demandante alego en la contestacin de la
demanda superposicin de titulo y mejor derecho sobre la porcin disputada-, por lo que tampoco es posible determinar la
legitimidad o no de la posesin del demandado sobre la fraccin del terreno disputada. Vale decir, no se ha entrado al estudio de
la superioridad del derecho de propiedad -contenido en los ttulos presentados- de una u otra parte respecto a la propiedad
disputada. Todo ello no haberse acreditado cul sera la susodicha cosa disputada.

Luego tenemos la pretensin de daos y perjuicios. Esta, como ya lo dijramos, se sustenta en la indemnizacin del valor total del
inmueble por la alegada privacin de facto del mismo por parte del municipio. Recurdese, primeramente que no se ha establecido
la ilegitimidad de la ocupacin. Luego, como en autos ni siquiera se ha podido determinar -con certeza- la existencia y extensin
-este extremo decididamente no ha sido acreditado- de tal ocupacin, mucho menos se podra otorgar una indemnizacin en tal
concepto.

La resolucin recurrida debe ser confirmada in tottum. Las costas deben ser impuestas a la parte perdidosa.

Los Dres Bajac Albertini y Garay manifestaron: Adherirse al voto del Ministro que antecede por sus mismos fundamentos.

Por los mritos del Acuerdo que antecede, la Excma. Corte Suprema de Justicia Sala Civil y Comercial. Resuelve: Tener por
desistido al recurrente del Recurso de Nulidad interpuesto. Confirmar el Ac. y Sent. N 21, de fecha 29 de marzo de 2007, dictado
por el Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial Cuarta Sala, de esta Capital. Imponer las costas a la parte vencida. Anotar,
notificar y registrar.- Ral Torres Kirmser.- Miguel Oscar BajacAlbertini.- Cesar Antonio Garay.- Sec.: Alejandrino Cuevas Cceres.-