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EL INSTRUMENTO PUBLICO
ETIMOLOGIA:
Cabanellas afirma que, como tecnicismo jurdico, la palabra instrumento se
encuentra en decadencia en Hispanoamrica y ha sido sustituida por
documento, ya que otras aceptaciones instrumento de labranza, deportivos
etc.
El mismo origen tienen las palabras doctor, doctrina y docente, todas las
cuales estn impregnada por el significado de enseanza.
DEFICINICION
Es todo el documento autorizado por notario a requerimiento de parte
intestada, en el que cual se hacen constar declaraciones que tienen validez
entre los participantes y ante terceros, el cual por la intervencin del Notario se
tienen como cierto y sirven de prueba en juicio y fuera de l.
El instrumento pblico autorizado por Notario, producido para probar hechos,
solemnizar o dar forma a actos o negocios jurdicos y asegurar la eficacia de
sus efectos jurdicos
FINES:
Entre los fines encontramos que el autor indica que son: el hacer ejecutiva la
obligacin, sustituir la tradicin real y garantizar a terceros.
Indica que el instrumento pblico tiene fines fundamentales o esenciales y
fines secundarios que tambin son importantes.
CARACTERES:
Es el conjunto de circunstancias o rasgos con que una cosa se da a conocer o a
distinguirse de las dems las cuales son las siguientes;
a) Fecha cierta: El instrumento pblico debe tener certeza de que la fecha
del mismo es rigorosamente exacta y los efectos de esta virtud
b) Garanta: es el carcter ms importante ya que la solo existencia del
instrumento pblico es garanta para todos
c) Credibilidad: Todos creemos que ha sido autorizado por una persona con
fe publica
d) Firmeza: puede ser Redargido de nulidad y de falsedad
e) Impecabilidad: las sentencias pueden ser apelables, los instrumentos
pblicos no porque no existe uno superior
f) Irrevocabilidad: no puede pedirse una revocacin ya que son estos son
irrevocables
g) Ejecutoriedad: cualidad del acto en virtud de la cual el acreedor o sujeto
agente puede obtener la ejecucin
h) Seguridad: ya que la escritura matriz queda en el mismo y se puede
obtener tantas copias o testimonios como fueran necesarios
VALOR DEL INSTRUMENTO PUBLICO
Tiene el valor formal: cuando se refiere a su forma externa o el cumplimiento
de todas las formalidades esenciales y no esenciales
el valor probatorio: en cuanto al negocio que contiene internamente el
instrumento
CLASES:
PRIMERA: principales y segundarias
SEGUNDA: dentro del protocolo y fuera del protocolo
PRINCIPALES Y SEGUNDARIAS
Los principales: son los que van o se redactaran en el protocolo
Los segundarios: los que van fuera del protocolo
DENTRO DEL PROTOCOLO Y FUERA DEL PROTOCOLO
Se toma en cuenta que el Notario tambin autoriza fuera del protocolo:
testimonios, certificaciones y otros, que si no llegan a tener la categora de
instrumento pblicos se les reconoce como documentos notariales.
LEGISLACION GUATEMALTECA:
Podemos decir que segn la doctrina los instrumentos pblicos son todos
aquellos autorizados por Notario, pero sin olvidar que el notario tambin
expide: testimonios, avisos, certificaciones y otros, que no llegan a atener la
categora de instrumento pblicos y se les debe reconocer como documento
notarial.
Cabe aclarar que todos los documentos autorizados por funcionarios son de fe
pblica son documentos pblicos y los autorizadores Poe el Notario son
documentos pblicos.
SEGUNDO CAPITULO
ELEMENTOS PERSONALES DEL INSTRUMENTO PUBLICO
El estudio detenido, vemos que al Notario no se le puede incluir entre los
elementos personales
SUJETO:
Podemos afirmar que el sujeto es el titular de un derecho u obligacin. El sujeto
del derecho, es una persona determinada susceptible de derechos y
obligaciones.
PARTE:
La parte puede ser solo una persona o un grupo de personas que representan
un mismo derecho. En la compraventa, cuando son dos o ms los vendedores
estos son o representa una sola parte
OTORGANTES
No siempre acta en nombre propio, sino tambin lo pueden hacer en
representacin de una sociedad u otra persona, en este caso el apoderado o
representante es el otorgante
COMPARECIENTE:
Se les denomina concurrentes ya que no se obligan dentro del instrumento
notarial, solo asisten al otorgamiento.
REQUIRENTE
Es quien pude al notario que actu.
SIGNATARIO
En las actas de legalizacin de firmas o autnticas, y es para la persona que ha
firmado ante el notario y que se legaliza la firma
AUXILIARES DEL NOTARIO:
La doctrina se reconoce varias clases de testigos, los que se utilizan en
Guatemala son:
a) De conocimiento o de abono: son los que colabora con el notario
identificando al otorgante al cual conocen
b) Instrumentales: los cuales el notario puede asociarse para cualquier acto
o contrato
c) Rogados o de asistencia: solo que firma a ruego de un otorgante que no
sabe o que no puede firmar por lo cual solo deja impresin dactilar
CALIDAD PARA SER TESTIGO:
Deben ser civil mente capaces idneos, y conocidos por el notario
Sin embargo, existen casos donde no pueden ser testigos los cuales son los
siguientes:
a) No sepan leer ni escribir
b) No entiendan el espaol
c) Inters malicioso
d) Los ciegos, sordos y mudos
e) Los parientes del Notario
f) Los parientes de los otorgantes
INTERPRETES:
En caso que un aparte ignore el idioma espaol, nombrarse su interprete, el
cual interviene como compareciente en el instrumento de preferencia debe ser
traductor jurado
CALIFICACION JURIDICA
En el caso que un otorgante actu en nombre de otro, debe califica la
representacin que se ejercita, la cual conforme a la ley y a su juicio debe ser
suficiente
CONCLUSION:
El otorgamiento comprende la lectura, la cual obligadamente debe hacer el
notario, salvo los casos de testamento, en que el testador tiene el derecho de
designar a la persona que debe leer el testamento de no haberlo el mismo.
Adems de la lectura recibir la rectificacin y aceptacin por medio de las
firmas, el sello del notario no lo exige nuestro cdigo de Notariado, para la
autorizacin de la escritura, quedando a discrecin del Notario si lo coloca o no
TECNICA NOTARIAL
Entre los aspectos tcnicos que debemos tomar en cuenta esta:
a) La rogacin: el notario no puede actuar de oficio
b) La Competencia: la competencia en sentido territorial
c) La claridad: es la redaccin de la escritura
d) La observancia de la ley: la redaccin de la escritura debe ajustarse a la
ley
e) Los fines de la escritura: debe estar plenamente convencido de que la
misma llena los fines
f) Lo impedimento del notario: autorizar actos y contratos en favor suyo
g) La conservacin y reproduccin de la escritura: la conservacin del
protocolo a su cargo
h) El registro: la mayora de escrituras pblicas van a los registros pblicos
REQUISITOS Y FORMALIDADES:
Como ya vimos, estas la encontramos en el artculo 29 del Cdigo de
Notariado. El artculo 31 del mismo cuerpo legal estipula cuales de estas
formalidades son esenciales y dan origen a demandar la nulidad.
CAPITULO CUATRO
FORMAS DE REPRODUCIR LA ESCRITURA MATRIZ
TESTIMONIOS, COPIAS O TRASLADOS.
Son los dientes nombre que recibe en la doctrina, la copia de la escritura
matriz que expide un Notario, la copia fiel autorizada por el notario y de todos
aquellos documentos protocolos; extendida con las formalidades de ley.
TESTIMONIO:
Legalmente es la copia fiel de la escritura matriz, de la razn de autntica o
legalizacin, o del acta de protocolario, extendida, sellada y firmad por el
notario autorizante o por el que deba sustituirlo, con la ley.
TESTIMONIO ESPECIAL:
Es la copia fiel de la escritura matriz, acta de protocolizacin y razn de
legalizacin, que expide el notario para el Archivo General de Protocolos.
ANTECEDENTES
Se utilizaba dos formas de legalizar fotocopias
a) Redactando en el mismo documento o en la misma hoja de fotocopia
una razn o formula, en la cual expresa su autenticidad
b) Por medio de un acta notarial, haciendo constar el hecho de que el
documento se produjo en su presencia como notario.
Ahora ya no tenemos necesidad de hace interpretaciones ya que existen
regulacin expresa de cmo hacerlo en el artculo 55 del Cdigo de notariado
DEFINICION:
Puede consistir en una copia escrita a mano, a mquina, mime agrafia, impresa
o en una fotocopia, siempre que el notario de fe de la exactitud de la copia
Debe quedar claro que no es acta notarial, es acta de legalizacin de copias de
documentos
REQUISITOS:
A) Que siempre sea procesada, copiada o reproducida del original
B) Que dicha reproduccin se haga en presencia del notario
FORMALIDADES
a) Lugar y la fecha
b) Fe de que las reproducciones son autenticas
c) Cuando materialmente sea imposible redactar sobre el piropo
documento, debe hacerse una breve relacin de los datos que contiene
d) La firma y sello en todas las hojas anteriormente a la ultima
e) Al final, la firma y sello del notario precedida de las palabras POR MI Y
ANTE MI
VALIDEZ
En Guatemala la fotocopia legalizada tiene validez, las leyes procesales les
reconocer valor, tambin regula el derecho del juez o del adversario, de ser
exhibido el documento original
MPUESTOS:
Con relacin al timbre notarial, la ley del timbre notarial, tiene gravada este
tipo de arca con diez quetzales.
DECIMO CAPITULO
LOS DOCUMENTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO Y EL
EJERCICIO DEL NOTARIADO EN EL EXTERIOR
CONSIDERACIONES PRELIMINARES:
Es indudable que el movimiento de personas de un pas a otro, y la necesidad
de otorgar documentos en un lugar para que sea ejecutados en otro.
LAS FORMALIDADES QUE DEBEN CUMPLIRSE
Debe operar al respecto de las formalidades de los documentos la regla LOCUS
REGIT ACTUM.
DOCUMENTOS PROVENIENTES DEL EXTERIOR
Estos son los actos que van concatenados cuyo objetivo es cumplir con las
distintas legalizaciones de firmas d ellos funcionario por las que hay pasado el
documento
Deben tambin traducirse al espaol, si todo o parte de la venera en otro
idioma, la traduccin debe hacerse por un traductor jurado.
EXIGENCIA DE LOS PASES LEGALE O LEGALIZACIONES.
a) Para asegurar la autenticidad del documento: con el fin de comprobar la
certeza de la firma y el carcter del funcionario que lo autoriza. La
carencia en el pas donde ha de producir sus efectos, de un registro
donde pueda cotejarse la firma.
b) Para asegurar la legitimidad del documento: este ltimo requisito no se
exige en Guatemala ya que todas las legalizaciones se hacen sin asumir
responsabilidades por el contenido del documento ni por la validez de
legalizaciones anteriores, nicamente legitiman las firmas y los cargos
de los firmantes
DOCUMENTOS AUTORIZADOS POR NOTARIO GUATEMALTECO EN EL
EXTRANJERO
Para el caso de los cnsules y agentes diplomticos, que sean notario y que
ejerzan en el extranjero est previsto el artculo 10 del cdigo de Notariado que
sus protocolos sean de papel de lino o similar
Los documentos autorizados en el extranjero por notario guatemalteco no
necesitan pases legales es la excepcin, nicamente debe cubrirse el impuesto
a que tuviera afecto timbres en el documento original y protocolizarse
OBLIGACIONES POSTERIORES A LA PROTOCOLIZACION
1. Aviso a Archivo General de Protocolos, dentro del plazo de diez das,
cada protocolizacin debe contener
a) Lugar y fecha en la que fue expedido el documento
b) Funcionario que lo autorizo
c) Objeto del acto
d) Nombres y apellidos d ellos otorgantes o personas a quienes se
refiere
e) La indicacin de que los impuestos se han pagado en el acto de
protocolizacin
La omisin o demora del aviso har incurrir al notario en una multa de
veinticinco quetzales
2. El testimonio especial, tambin al Archivo General de Protocolos dentro
delos 25 das hbiles siguientes
3. Expedir testimonio o primer testimonio para el interesado haciendo
constar el Notario en la razn final que el impuesto fue cubierto en el
documento original
IMPUESTOS
Si se trata de mandatos generales Q10.00
Si se trata de mandatos especiales Q2.00
En el testimonio especial que tambin se enva al Archivo General de Protocolo
se debe curri el impuesto del timbre notarial de Q10.00 por cada
protocolizacin
VALIDEZ DE LOS DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS
El decreto 2-89 del congreso, como es natural, no le da validez ni efecto
algunos en Guatemala a los documentos o disposiciones particulares
provenientes del extranjero si menoscaban la soberana nacional, contradicen
la constitucin o contravienen el orden pblico.
DECIMO SEGUNDO CAPITULO
LA APOSTILLA
NOTA INTRODUCTORIA
Se le conoce como la apostilla la nota, o legalizacin de documentos para
verificar su autenticidad en el mbito internacional. Se trata de una nica
legislacin
Guatemala por razones inexplicables nunca rectifico dicha convencin por lo
que, no siendo parte de ella, tiene que seguir utilizando el antiguo sistema de
pases legales, el cual hemos estudiado y conocido
DOCUMENTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO
El notario guatemalteco cuando ejerce en el extranjero, cumple las
formalidades exigidas para Guatemala ya que es el lugar donde va s surtir
efecto el acto o contrato
Los pases legales son los actos que van concatenados, cuyo objeto es cumplir
con las distintas legalizaciones de firmas de los funcionarios por las que haya
pasado el documento
EXIGENCIAS DE LOS PASES LEGALE O LEGALIZACIONES
En Guatemala se solicita que los documentos vengan con firma y sello del
cnsul de Guatemala, en el paso de donde se origin el documento.
LA CONVENCION DE LA HAY (5 DE OCTUBRE DE 1961)
La convencin aplica todos los documentos publico autorizados en el territorio
de un estado contratante o que es parte y que deben ser prestando en otro
estado que tambin sea parte
Para Guatemala sera muy ventajoso ratificar la convencin de la haya, en
especial para el gremio notarial que pasados cincuenta aos que se origin la
apostilla como un sistema simplificado para verificar la autenticidad de un
documento en el mbito internacin y suprimo a requisito de legalizacin de
documentos publico extranjero, todava seguimos con la cadena de autnticas
o pases legales
DECIMO TERCERO CAPITULO
LA REPRESENTACION
DEFINICION:
Se entiende la representacin como la sustitucin de una persona en cuyos
nombres se acta
a) Es la capacidad general de las personas para suplir su limitacin
b) En orden a la posibilidad de delegas las facultades propias como el poder
y el mandato
c) En tanto que institucin hereditaria como derecho de presentacin que
corresponde
La representacin puede ser de una persona individual a otra persona
individual, de una persona jurdica a una persona individual y de una persona
jurdica y otra persona jurdica.
DEL ESTADO:
Cuando deba acreditarse la representacin del estado el notario debe tener a
la vista certificacin del Acuerdo Gubernativo, en que se le nombro y del acta
de toma de posesin del cargo
DEL MUNICIPIO
Las municipalidades cuentan con autonoma, as lo establece el artculo 253 de
la constitucin
Es el alcalde municipal, el representante legal del municipio, quien llega al
cargo por eleccin popular
DE UNA SOCIEDAD MERCANTIL
En estos casos la representante legal puede ser el presidente, vicepresidente,
gerente, etc. Puede haber ms de un representante Ada uno de ellos tendr su
propio nombramiento
DE UN BANCO PRIVADO
Al igual que en el caso anterior, puede ser uno o ms representantes legales
Ada uno con su propio nombramiento.
DE UN MENOR DE EDAD:
A) Para comprar vienes a su favor: en este caso es suficiente que el padre o
en su defecto las madres acrediten la representacin
B) Para vender vienes del menor: adems de la certificacin de nacimiento
es necesario la certificacin judicial o notarial del auto que aprob las
diligencias
DE UN MANDATARIO
Un mandatario general necesita clausula especial para disponer del bien ene
del mandate
MANDATARIOS DE SOCIEDADES MERCANTILES
Pueden nombrar mandatarios y conferirles tambin representacin legal.
DE OTRAS ENTIDADES
No se crea por ser el representante legal de una entidad puede hacer todo en
nombre de quien representa por ello es necesaria la calificacin notarial
RESPONSABILIDAD DEL NOTARIO
La responsabilidad es total para el notario ya que el como experto como
partido en la materia debe calificar la documentacin y aceptarla si es
suficiente si no fuere cuidados en este sentido incurre en responsabilidad
Es formalidad esencial la razn de haber tendi a la vista los documentos que
acreditan la representacin por lo tanto el notario deber ser exigente y
responsable en ejercicio profesional.