Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 9452326

OPININ N 208-2016/DTN

Entidad: Empresa Prestadora de Servicio de Saneamiento Grau S.A.

Asunto: Aprobacin de prestacin adicional de obra

Referencia: Oficio N 1721-2016-EPS GRAU S.A. - 190 - 100

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de la Empresa Prestadora

de Servicio de Saneamiento Grau S.A., consulta sobre el procedimiento a seguir para la
aprobacin de prestaciones adicionales de obra, en caso el deductivo vinculado sea igual
en monto.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos
y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N 30225 (en adelante, la Ley), y la Tercera Disposicin
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 350-
2015-EF (en adelante, el Reglamento).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas

necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANLISIS

2.1 Es necesario acuerdo de Directorio para la aprobacin de una prestacin

adicional con incidencia global de (0.00%), es decir el monto del deductivo es
igual al monto del adicional?"(sic).

Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:

2.1.1 En primer lugar, debe sealarse que una vez perfeccionado el contrato1, el
contratista se obliga a ejecutar las prestaciones pactadas a favor de la Entidad en
la forma y oportunidad establecidas en el mismo.
1
El contrato est conformado por el documento que lo contiene, los documentos del procedimiento de
seleccin que establezcan reglas definitivas y la oferta ganadora, as como los documentos derivados del
procedimiento de seleccin que establezcan obligaciones para las partes, de conformidad con el artculo
116 del Reglamento vigente.
 2

No obstante, el artculo 34 de la Ley vigente otorga a la Entidad la potestad de

ordenar al contratista la ejecucin de prestaciones adicionales de Obra, hasta por
el quince por ciento (15%) del monto total del contrato original, siempre que sean
indispensables para alcanzar la finalidad del mismo.

Al respecto, es importante indicar que, el Anexo nico del Reglamento, Anexo

de definiciones, define al trmino Prestacin como: La ejecucin de la obra, la
realizacin de la consultora, la prestacin del servicio o la entrega del bien cuya
contratacin se regula en la Ley y en el presente Reglamento (El subrayado es
agregado).

Asimismo, el Anexo nico del Reglamento vigente, Anexo de Definiciones,

define a la Prestacin adicional de obra como: Aquella no considerada en el
expediente tcnico, ni en el contrato original, cuya realizacin resulta
indispensable y/o necesaria para dar cumplimiento a la meta prevista de la obra
principal y que da lugar a un presupuesto adicional. (El subrayado es agregado).

2.1.2 Precisado lo anterior, debe indicarse que el artculo 175 del Reglamento, precisa
que solo procede la ejecucin de prestaciones adicionales de obra2 cuando
previamente se cuenta con la certificacin de crdito presupuestario o previsin
presupuestal y la resolucin del Titular de la Entidad.

Como se aprecia, la normativa ha previsto determinados requisitos con los cuales

la Entidad debe contar de forma previa a la aprobacin de una prestacin adicional
de obra, los mismos que se encuentran en funcin del monto o incidencia que
tenga este adicional sobre el monto del contrato original.

As, la certificacin de crdito presupuestario o previsin presupuestal se otorga

por el monto del adicional restndole los presupuestos deductivos vinculados, y,
por su parte, la aprobacin estar a cargo del Titular de la Entidad, cuando el
monto no exceda el quince por ciento (15%) del monto del contrato original, caso
contrario corresponder aplicar lo previsto en el artculo 176 del Reglamento,
donde se requiere la autorizacin expresa de la Contralora General de la
Repblica.

Sobre el particular, es importante resaltar que la aprobacin de una prestacin

adicional conlleva la erogacin de mayores gastos a cuenta de la Entidad, motivo
por el cual es indispensable corroborar de forma previa a su aprobacin, la
existencia de presupuesto que pueda asignarse a la ejecucin de dicho adicional al
contrato, con lo cual la Entidad, garantiza el cumplimiento del pago al contratista.

Asimismo, al tratarse de un modificacin al contrato, tanto la Ley como el

Reglamento establecen la necesidad de que sea el Titular de la Entidad quien
apruebe la ejecucin de prestaciones adicionales, precisndose en el penltimo

2
En los casos en que sus montos, restndole los presupuestos deductivos vinculados no excedan el quince
por ciento (15%) del monto del contrato original.
 3

prrafo del artculo 8 de la Ley, que en el caso de prestaciones adicionales de obra,

esta es una facultad indelegable.

2.1.3 Ahora bien, la consulta efectuada establece el supuesto en el cual luego de haber
restado el presupuesto de los deductivos vinculados al adicional, da como
resultado una incidencia de cero por ciento (0%) sobre el monto del contrato
original, esto quiere decir que el monto del adicional resulta ser igual al monto de
presupuesto de los deductivos vinculados.

Al respecto, como se ha sealado en el numeral anterior, uno de los requisitos para

la aprobacin de prestaciones adicionales de obra por parte del Titular de la
Entidad, es que sus montos, restndole los presupuestos deductivos vinculados,
no superen el quince por ciento (15%) del monto del contrato original.

En este punto, es importante indicar que atendiendo a lo sealado en opiniones

anteriores3, el trmino deductivo representa la valoracin econmica de las
menores prestaciones de obra, constituyendo deducciones en el presupuesto o
costo de la obra.

De esta forma, los "presupuestos deductivos vinculados representan una

valoracin econmica o costo de las prestaciones de obra que, habiendo estado
consideradas inicialmente en el contrato original, ya no se ejecutarn, al haber
sido sustituidas por las prestaciones adicionales de obra a las que se vinculan
directamente4.

En el supuesto materia de consulta, al darse el caso que el monto del adicional sea
igual al monto del presupuesto de los deductivos vinculados, se observa que la
ejecucin de la prestacin adicional no ocasiona un gasto adicional respecto del
monto contractual a la Entidad, con lo cual la necesidad de contar con una
certificacin de crdito presupuestario o previsin presupuestal para su aprobacin
ya no tendra incidencia dentro del trmite de aprobacin, toda vez que el pago
por la ejecucin de dicha prestacin adicional ya estara cubierto dentro del monto
contractual.

No obstante, como toda modificacin contractual, se requiere de la aprobacin del

Titular de la Entidad, este es un requisito previsto en la normativa que resulta
necesario cumplir; asimismo, es necesario tener presente, lo dispuesto por la
Directiva N 001-2007-CG/OEA, sobre Autorizacin previa a la Ejecucin y
Pago de Presupuestos Adicionales de Obra, aprobada por Resolucin de
Contralora N 369-2007-CG de fecha 01.11.2007, que precisando las normas
antes reseadas, dispone que:

3
Opinin N 076-2012/DTN
4
Un ejemplo de ello se presenta cuando en el presupuesto contratado existe una partida para la
construccin de una pared y se modifica directamente por la aprobacin de prestaciones adicionales para
la construccin de una puerta en dicho espacio, generndose la sustitucin de la primera por la segunda al
estar directamente vinculadas.
 4

"V. DISPOSICIONES GENERALES

3. Competencia para aprobacin de presupuestos adicionales
La aprobacin de los presupuestos adicionales de obra debe efectuarse mediante
resolucin del Titular de la Entidad o instancia competente segn la normativa que
corresponda. Tal decisin origina el reconocimiento de la necesidad de efectuar
prestaciones adicionales de obra por un valor determinado, debiendo ser previa a
la ejecucin de las mismas, sin perjuicio de la liquidacin final () "(sic.)

Asimismo, la citada Directiva de Contralora, define al presupuesto adicional de

obra, a efectos del control gubernamental, como " (...) la ejecucin de trabajos
complementarios y/o mayores metrados no considerados en las bases de la
licitacin o en el contrato respectivo, y que resultan indispensables para alcanzar
la finalidad del contrato original." (sic.)

Con relacin al pago de presupuestos adicionales, la Directiva prescribe que slo

procede dicho pago cuando se destine a financiar los mayores costos que demande
alcanzar la finalidad del contrato, que incluye la ejecucin de mayores metrados; y
siempre que estos costos se deriven de hechos que sean de naturaleza imprevisible,
ocasionados por caso fortuito o fuerza mayor; o que hayan sido determinados por
actos administrativos destinados a subsanar defectos en el expediente tcnico.

De las normas citadas se desprende que slo ser procedente la ejecucin de obras
adicionales cuando stas sean indispensables para alcanzar la finalidad del contrato,
que los hechos que motivan la obra adicional sean imprevisibles y que se cuente
con la asignacin presupuestal respectiva.

En este punto, cabe tener en cuenta que la ejecucin de obras adicionales implica la
existencia del:"(...) poder con que cuenta la Administracin de modificar los
contratos administrativos (...) en trminos de potestad y no de derecho subjetivo, es
decir, como aquella situacin jurdica de poder que habilita a su titular para
crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas, conformando as el mbito de
capacidad jurdica de la Administracin."5

Adicionalmente, debe considerarse que "(...) la potestas variandi implica que la

Administracin puede legtimamente variar las condiciones del contrato, lo que
supone una quiebra a la regla primera de la obligatoriedad para la partes de lo
convenido, y, a la vez, significa que las prestaciones debern ajustarse a las
necesidades del inters general, cuya determinacin corresponde, en principio, a
una de las partes contratantes: la Administracin. De esta forma, la potestas
variandi puede considerarse una prerrogativa que aporta una peculiaridad de
fondo al rgimen de los contratos administrativos."6

As, pues, la disposicin de la ejecucin de prestaciones adicionales, es una

potestad de la Administracin Pblica. En ese orden, la potestad del Estado para tal
5
HORGUE BAENA, Concepcin. La modificacin del contrato administrativo de obra. El ius
variandi. Madrid: Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales, 1997. Pg. 25
6
Ibid., pg. 28
 5

autorizacin implica la conjugacin de dos (2) manifestaciones de voluntad: (i) la

de la Entidad que contrat la ejecucin de la obra y, (ii) la Contralora General que
determina de manera definitiva la procedencia de la autorizacin aprobada por la
Entidad.

En dicha medida, an de darse el caso que el monto por la prestacin adicional de

obra sea igual al presupuesto de los deductivos vinculados, generndose una
incidencia de cero por ciento (0%) respecto del monto del contrato, si bien no se
requerir de la obtencin de un certificado de crdito presupuestario o previsin
presupuestal, siempre es requisito indispensable previo a su ejecucin, contar con la
aprobacin del Titular de la Entidad, facultad que en el caso de la ejecucin de
prestaciones adicionales de obra es indelegable.

2.2 "Procede el pago de adicional de obra sin aprobacin de Directorio, cuando la

prestacin adicional tiene incidencia global de (0.00%) del monto contratado, es
decir el monto del deductivo es igual monto del adicional?" (sic).

Como se ha sealado al absolver la primera consulta, de forma previa a la ejecucin

de prestaciones adicionales de obra, deben concurrir dos elementos: (i) la
certificacin de crdito presupuestario o previsin presupuestal que asegure el
cumplimiento de la prestacin; y (ii) la aprobacin del Titular de la Entidad.

No obstante, de darse el caso que el monto por la prestacin adicional de obra sea
igual al presupuesto de los deductivos vinculados, generndose una incidencia de
cero por ciento (0%) respecto del monto del contrato, no se requerir la obtencin
de un certificado de crdito presupuestario o previsin presupuestal pero si de la
aprobacin del Titular de la Entidad, requisito indispensable, que constituye una
facultad indelegable.

3. CONCLUSIONES

3.1 De forma previa a la ejecucin de prestaciones adicionales de obra, deben concurrir

dos elementos: (i) la certificacin de crdito presupuestario o previsin presupuestal
que asegure el cumplimiento de la prestacin; y (ii) la aprobacin del Titular de la
Entidad.

3.2 Cuando el monto del adicional sea igual al monto del presupuesto de los deductivos
vinculados, la necesidad de contar con una certificacin de crdito presupuestario o
previsin presupuestal para su aprobacin ya no tendra incidencia dentro del
trmite de aprobacin, toda vez que el pago por la ejecucin de dicha prestacin
adicional ya estara cubierto dentro del monto contractual.

3.3 De darse el caso que el monto por la prestacin adicional de obra sea igual al
presupuesto de los deductivos vinculados, generndose una incidencia de cero por
ciento (0%) respecto del monto del contrato, si bien no se requerir de la obtencin
de un certificado de crdito presupuestario o previsin presupuestal, siempre es
requisito indispensable previo a su ejecucin, contar con la aprobacin del Titular
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de la Entidad, facultad que en el caso de la ejecucin de prestaciones adicionales de

obra es indelegable.

Jess Mara, 29 de diciembre de 2016

SANDRO HERNNDEZ DIEZ

Director Tcnico Normativo

NFP/