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DE GACETA JURDICA
MANUAL DEL
PROCESO CIVIL
TODAS LAS FIGURAS PROCESALES
A TRAVS DE SUS FUENTES
DOCTRINARIAS Y JURISPRUDENCIALES
TOMO I
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
TODAS LAS FIGURAS PROCESALES A TRAVS DE SUS
FUENTES DOCTRINARIAS Y JURISPRUDENCIALES
DIVISIN DE ESTUDIOS JURDICOS
DE GACETA JURDICA
MANUAL DEL
PROCESO CIVIL
TODAS LAS FIGURAS PROCESALES
A TRAVS DE SUS FUENTES
DOCTRINARIAS Y JURISPRUDENCIALES
TOMO I
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
Todas las figuras procesales a travs
de sus fuentes doctrinarias
y jurisprudenciales
TOMO I
PRIMERA EDICIN
ABRIL 2015
4,440 ejemplares
Divisin de Estudios
Jurdicos de Gaceta Jurdica
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N822
DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hildago Rivero
DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Miguel ngel Salinas Arica
Impreso en:
Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.
San Alberto 201Surquillo
Lima 34Per
PRESENTACIN
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CAPITULO I
LOS ORGANOS JUDICIALES
Y SUS AUXILIARES
1. JURISDICCION
En palabras de Rosenberg, ... la jurisdiccin en sentido estricto, llamada
tambin justicia o administracin de justicia, poder tribunalicio, poder judicial
(...) o poder de jurisdiccin (...) consiste preferentemente en la aplicacin del
derecho objetivo al caso concreto y es ejercida por los tribunales a peticin de
una parte. Los tribunales a que pertenece la jurisdiccin tienen por ello la capa-
cidad de resolucin eficaz de las controversias abarcadas por la jurisdiccin...
(ROSENBERG, 1955, Tomo I: 46).
A criterio de Vscovi, la jurisdiccin (...) es la funcin estatal que tiene el
cometido de dirimir los conflictos entre los individuos para imponer el derecho.
Como su etimologa lo expresa, significa decir el derecho (juris dictio) aunque,
en la concepcin ms moderna, no slo es eso (juzgar) sino tambin ejecutar lo
juzgado... (VESCOVI, 1999: 5). Dicho autor precisa que ... la potestad juris-
diccional (...) es el poder-deber de (...) imponer la norma jurdica resolviendo los
casos concretos con el fin de lograr la paz social mediante la imposicin del dere-
cho. Naturalmente que en su realizacin satisface intereses privados (y derechos
subjetivos) al cumplir dicha funcin pblica (VESCOVI, 1999: 99).
Devis Echanda anota que, en sentido estricto, ... por jurisdiccin se entiende
la funcin pblica de administrar justicia, emanada de la soberana del Estado y ejer-
cida por un rgano especial. Tiene por fin la realizacin o declaracin del derecho
y la tutela de la libertad individual y del orden jurdico, mediante la aplicacin de
la ley en los casos concretos, para obtener la armona y la paz sociales... (DEVIS
ECHANDIA, 1984, Tomo I: 73). El mencionado tratadista termina definiendo a la
jurisdiccin como ... la soberana del Estado, aplicada por conducto del rgano
especial a la funcin de administrar justicia, principalmente para la realizacin
o garanta del derecho objetivo y de la libertad y de la dignidad humanas, y
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(...)
d) Iuditium.- Es la aptitud de dictar la sentencia definitiva que decida el
conflicto; la aptitud judicial ms importante, porque se refiere al acto de
juicio hacia el cual se encamina toda la actividad procesal, del juez y de
las partes, y de sus respectivos auxiliares.
(...)
e) Executio.- Igualmente que la coertio, la executio consiste en la aptitud
judicial de recurrir a la fuerza; pero se diferencia de aqulla en que se
refiere a la fuerza necesaria para el cumplimiento de la sentencia defini-
tiva, y no a las diligencias decretadas durante el desarrollo del proceso
(ODERIGO, 1989, Tomo I: 215-226).
2. ORGANOS JUDICIALES
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Por ltimo, el juez de paz (segn el art. 18 de la Ley Nro. 29824) es compe-
tente para tramitar exhortos por requerimiento de otro rgano jurisdiccional en
materia de notificaciones, declaracin testimonial e inspeccin judicial, as como
para ejecutar (por delegacin o encargo de otro juez) los actos previstos en la ley
que le sean requeridos.
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- En materia civil:
a) Las pretensiones relativas a las disposiciones generales del Derecho
de Familia y a la sociedad conyugal, contenidas en las Secciones Pri-
mera y Segunda del Libro III del Cdigo Civil y en el Captulo X del
Ttulo I del Libro Tercero del Cdigo de los Nios y Adolescentes (la
remisin actual debe entenderse hecha al Captulo IX - Matrimonio
de adolescentes- del Ttulo I - La familia y los adultos responsa-
bles de los nios y adolescentes- del Libro Tercero - Instituciones
familiares- del Cdigo de los Nios y Adolescentes vigente: Ley
Nro. 27337).
b) Las pretensiones concernientes a la sociedad paterno-filial, con
excepcin de la adopcin de nios y adolescentes, contenidas en
la Seccin Tercera del Libro III del Cdigo Civil, y en los Captu-
los I, II, III, VIII y IX del Libro Tercero del Cdigo de los Nios
y Adolescentes (la remisin actual debe entenderse hecha a los
Captulos I, II, III, VII y VIII del Libro Tercero del Cdigo de los
Nios y Adolescentes vigente: Ley Nro. 27337), y de la filiacin
extramatrimonial prevista en el artculo 402 inciso 6) del Cdigo
Civil. Sobre esto ltimo, cabe indicar que, segn se colige del
artculo 5 de la Ley Nro. 28457, el Juez de Familia es el rgano
jurisdiccional competente para conocer de la apelacin de la reso-
lucin que declara la paternidad, de la que ampara la oposicin y
de la que se pronuncia sobre la pretensin acumulada de alimentos,
si fuera el caso (resoluciones emanadas del Juez de Paz Letrado),
en el proceso de filiacin judicial de paternidad extramatrimonial
(regulado en la mencionada Ley Nro. 28457).
c) Las pretensiones referidas al derecho alimentario, contenidas en el
Captulo I del Ttulo I de la Seccin Cuarta del Libro III del Cdigo
Civil y en el Captulo IV del Ttulo I del Libro Tercero del Cdigo de
los Nios y Adolescentes (la remisin actual debe entenderse hecha
al Captulo IV del Ttulo I del Libro Tercero del Cdigo de los Nios
y Adolescentes vigente: Ley Nro. 27337).
d) Los procesos no contenciosos de inventarios, administracin judicial
de bienes, declaracin judicial de desaparicin, ausencia o muerte
presunta y la inscripcin de partidas a que se refiere la Seccin Sexta
del Cdigo Procesal Civil, si involucran a nios o adolescentes; as
como la constitucin de patrimonio familiar si el constituyente es
un menor de edad.
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- En materia de infracciones:
a) Las infracciones a la ley penal cometidas por nios y adolescentes
como autores o como partcipes de un hecho punible tipificado como
delito o falta.
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- ... Los criterios que sirven para determinar la competencia son esencial-
mente: la materia, la cuanta, la funcin, el turno y el territorio; siendo
los cuatro primeros absolutos e improrrogables, y el cuarto relativo, y por
lo tanto, prorrogable. El carcter absoluto de la competencia responde
a un inters pblico, en razn a la estructura y funciones esenciales de
los rganos jurisdiccionales; mientras que la competencia relativa rige
en atencin a las necesidades, conveniencia e intereses de las partes...
(Casacin Nro. 114-2007 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 03-12-2008, pgs. 23590-23591).
- ... Dentro de los elementos que determinan la competencia del juez unos
son renunciables por las partes y otros no; los elementos de naturaleza
o materia, grado, monto de la causa y grado constituyen leyes de orden
pblico que no son renunciables (competencia absoluta) y contra los cuales
no vale la voluntad de las partes; en cambio, la territorialidad, o sea la
divisin de la competencia por razn de territorio, se ha establecido por
una razn prctica en beneficio de los propios litigantes, y por eso stos
pueden renunciar a este beneficio, constituyendo esto la prrroga de la
competencia (competencia relativa)... (Casacin Nro. 1901-2005 / Lima,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-08-2006, pg. 16872).
- ... Resulta determinante tener en cuenta el elemento de la competencia
por razn de la materia, la que se determina por la naturaleza de la pre-
tensin y por las disposiciones legales que la regulan (segn lo establece
el artculo 9 del Cdigo Procesal Civil), es decir, implica identificar la
relacin jurdica de donde deriva el conflicto (de orden civil, familiar,
laboral, comercial, administrativo, etc.) y establecer la naturaleza de la
pretensin que de ella deriva, de acuerdo a sus especiales caractersticas...
(Casacin Nro. 2811-2006 / Moquegua, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 05-01-2007, pgs. 18372-18373).
- ... La competencia por razn de la materia, conforme lo establece el
artculo nueve del Cdigo Procesal Civil, se determina por la naturaleza
de la pretensin y por las disposiciones legales que la regulan. Por natu-
raleza de la pretensin entendemos a la naturaleza del litigio o conflicto
de intereses; entonces, es la naturaleza del conflicto de intereses que se
lleva al rgano jurisdiccional, as como las normas jurdicas materiales que
regulan su desenvolvimiento y solucin, las que determinan la competen-
cia por razn de la materia... (Casacin Nro. 2030-03 / Lima, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 30-09-2004, pgs. 12718-12720).
- ... Considerando que en el presente caso no se ha respetado la regla de la
competencia por razn de la materia, evidentemente se ha infringido una
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partes cumplan sus mandatos, cuyo importe ser a favor del litigante
perjudicado por el incumplimiento.
Podr asimismo aplicar sanciones conminatorias a terceros en los casos
en que la ley lo establece (ALVAREZ JULIA; NEUSS; y WAGNER,
1990: 63-64).
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a las facultades del
Juez, ha establecido lo siguiente:
- ... El proceso y los actos procesales no son formalismos rgidos o ptreos
pues conforme al perfil ideolgico de nuestra ley procesal el Juez puede
adecuar la exigencia de las formalidades procesales a los fines del pro-
ceso... (Casacin Nro. 1817-2000 / Lima, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 02-01-2001, pgs. 6649-6650).
- ... Si bien los jueces estn facultados para adaptar la va procedimental
como lo anota el artculo cincuentiuno inciso primero del Cdigo Pro-
cesal Civil, ello debe ser mediante resolucin que lo justifique siempre
que sea posible su adaptacin y antes del saneamiento del proceso, pues
luego de ello se declara la existencia de una relacin jurdico procesal
vlida... (Casacin Nro. 2506-2001 / Ica, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 01-04-2002, pg. 8519).
- ... El Artculo tercero del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil,
prescribe que son fines del proceso el resolver un conflicto de intereses
o eliminar una incertidumbre jurdica y adems lograr la paz social en
justicia; facultndose por ello al Juez a intervenir durante todo el desarrollo
del proceso para que ste se lleve de acuerdo a ley y poder contar con
elementos de conviccin suficientes al momento de decidir la controver-
sia. (Casacin Nro. 799-99 / Arequipa, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 20-11-1999, pgs. 4030-4031).
- ... Los magistrados cuentan con determinados poderes inquisitivos para
el esclarecimiento de la certeza de los hechos controvertidos, poderes
de iniciativa probatoria que son independientes de la carga de la prueba
que incumbe a las partes, y que se encuentran previstos en los artculos
cincuenta y uno inciso segundo y ciento noventa y cuatro del Cdigo
Procesal Civil, los que debe ejercitar de ser necesario... (Casacin Nro.
772-06 / Chincha, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-02-
2007, pg. 18780).
- ... La apreciacin y criterio razonado utilizado por los jueces para resolver
las causas es una de las facultades que la ley les otorga y su aplicacin
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- ... De acuerdo con lo que dispone el artculo 50, inciso 6 del Cdigo
Procesal Civil, a los jueces les asiste el deber de fundamentar los autos
y sentencias, tanto de hecho como de derecho, respetando los derechos
de jerarqua de las normas y el de congruencia, bajo sancin de nulidad;
siendo esta una garanta de la administracin de justicia que es tras-
cendente, pues tiende a preservar tanto el derecho de defensa como la
eficacia y validez de los actos procesales... (Casacin Nro. 1147-2008 /
Ucayali, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 03-09-2008, pgs.
22885-22886).
- ... La motivacin de las resoluciones judiciales es un principio con
garanta constitucional a tenor del artculo ciento treinta y nueve inciso
quinto de la Constitucin Poltica del Estado, lo que es concordante con
el inciso sexto del artculo cincuenta del Cdigo Procesal Civil e inciso
tercero del artculo ciento veintids del glosado dispositivo procesal,
normas por las que se establece la obligacin del juzgador de sealar en
forma expresa la ley que aplican al razonamiento jurdico aplicado, as
como los fundamentos fcticos que sustentan su decisin[,] respetando
el Principio de Jerarqua de las Normas y de Congruencia, lo que signi-
fica que el Principio de Motivacin garantiza a los justiciables que las
resoluciones jurisdiccionales no adolecern de defectuosa motivacin...
(Casacin Nro. 4452-2006 / Piura, publicada en el Diario Oficial El Pe-
ruano el 03-12-2008, pgs. 23597-23598).
- ... El principio de motivacin de las resoluciones judiciales [...] tiene
rango constitucional, y [...] exige al juzgador exponer las razones que
justifican su decisin, la que debe ser cierta, coherente y verificable, la
que debe respectar [sic] el principio de congruencia procesal... (Casacin
Nro. 250-2007 / Callao, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-
09-2008, pgs. 23128-23130).
- ... La obligacin de fundamentar las sentencias [...] implica que la deci-
sin judicial est precedida de la argumentacin que la justifique y que la
explique, para que el litigante pueda seguir el pensamiento del juzgador,
que concluye en el fallo... (Casacin Nro. 2535-2007 / Junn, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 30-06-2008, pg. 22397).
- ... El deber de fundamentacin de las sentencias impone el respeto a
las jerarquas de las normas y la congruencia, basndose en las cues-
tiones de hecho y de derecho... (Casacin Nro. 3267-2007 / Lamba-
yeque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 04-09-2008, pgs.
22975-22976).
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Los miembros del Poder Judicial son responsables civil, penal y administra-
tivamente con arreglo a la ley de la materia. As lo establece el artculo 43 de la
Ley de la Carrera Judicial (Ley Nro. 29277).
Lo concerniente a las faltas de los Jueces se halla previsto en el Subcaptulo
I (Faltas) del Captulo V (Rgimen disciplinario) del Ttulo III (Deberes y
derechos, prohibiciones, impedimentos e incompatibilidades de los Jueces) de la
Ley de la Carrera Judicial (Ley Nro. 29277, del 04-11-2008), en los arts. 44 al 48.
En relacin a las sanciones por faltas de los Jueces, cabe indicar que ello
est normado en el Subcaptulo II (Sanciones) del Captulo V (Rgimen dis-
ciplinario) del Ttulo III (Deberes y derechos, prohibiciones, impedimentos
e incompatibilidades de los Jueces) de la Ley de la Carrera Judicial (Ley Nro.
29277, del 04-11-2008), en los arts. 49 al 56.
El procedimiento disciplinario relacionado con los Jueces es materia de tra-
tamiento legal en el Subcaptulo III (Procedimiento disciplinario) del Captulo
V (Rgimen disciplinario) del Ttulo III (Deberes y derechos, prohibiciones,
impedimentos e incompatibilidades de los Jueces) de la Ley de la Carrera Judicial
(Ley Nro. 29277, del 04-11-2008), en los arts. 57 al 62.
En cuanto a la responsabilidad penal en que puede incurrir el Juez, cabe indicar,
a manera de ejemplo, que dicha responsabilidad puede derivar de la comisin por
parte de aqul de los siguientes ilcitos penales:
- Prevaricato. Al respecto, el artculo 418 del Cdigo Penal precepta que
el Juez o el Fiscal que dicta resolucin o emite dictamen, manifiestamente
contrarios al texto expreso y claro de la ley, o cita pruebas inexistentes o
hechos falsos, o se apoya en leyes supuestas o derogadas, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.
- Mandato malicioso o ilegal de detencin u omisin de mandato de li-
bertad. Sobre el particular, el artculo 419 del Cdigo Penal establece
que el Juez que, maliciosamente o sin motivo legal, ordena la detencin
de una persona o no otorga la libertad de un detenido o preso, que debi
decretar, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos
ni mayor de cuatro aos.
- Conocimiento de proceso en el que se particip como abogado. Al res-
pecto, el artculo 420 del Cdigo Penal seala que el juez o fiscal que
conoce en un proceso que anteriormente patrocin como abogado, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
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- Decretos.
- Autos.
- Sentencias.
2.10.1 Decretos
Los decretos suelen ser denominados tambin providencias o providencias sim-
ples o providencias de mera tramitacin o autos de trmite o autos de sustanciacin.
En opinin de Beatriz Quintero y Eugenio Prieto, los autos de trmite dispo-
nen una simple impulsin del proceso, no requieren motivacin... (QUINTERO;
y PRIETO, 1995, Tomo II: 198).
A decir de Andrs de la Oliva y Miguel Angel Fernndez, las providencias son
... resoluciones de tramitacin o (...) de ordenacin material. Y por tramitacin
se ha de entender el desarrollo procedimental, el avance de los actos conforme a
la serie de ellos abstractamente prevista en la norma procesal. Esto significa, cier-
tamente, un impulso procesal (y de oficio), es decir, paso de un acto al siguiente o
de una fase a la sucesiva cuando se producen los supuestos de hecho (procesales)
contemplados por la ley... (DE LA OLIVA; y FERNANDEZ, 1990, Tomo II: 134).
Conforme se desprende de nuestro ordenamiento jurdico, los decretos son
resoluciones expedidas por los auxiliares jurisdiccionales (obviamente por indica-
cin del respectivo magistrado, quien, como es sabido, es el director del proceso) y
orientadas a impulsar el proceso, que disponen la realizacin de actos procesales de
mero trmite, tan es as que, a diferencia de los autos y sentencias, los decretos no
requieren de fundamentacin alguna (arts. 121 -primer prrafo- y 122 del C.P.C.).
2.10.2 Autos
Andrs de la Oliva y Miguel Angel Fernndez anotan que los autos (llamados
tambin providencias interlocutorias) ... son las resoluciones que se dictan para
resolver cuestiones de importancia, afectantes a intereses de los litigantes dignos
de proteccin, pero distintas de la cuestin principal o de fondo, distintas, por tanto,
del objeto principal y necesario del proceso. (...) los autos son las resoluciones
con las que, salvo que se indique expresamente que deben solventarse mediante
sentencia, se deciden las denominadas cuestiones incidentales, que no pongan fin
al proceso (DE LA OLIVA; y FERNANDEZ, 1990, Tomo II: 135).
Devis Echanda sostiene que los autos o providencias interlocutorias ... son
decisiones pronunciadas en el curso de las instancias o del trmite de los recursos
extraordinarios de casacin y revisin, o para el cumplimiento de la sentencia en el
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mismo proceso, sobre puntos que no son del simple trmite que contienen alguna
cuestin de fondo distinta de resolver sobre las pretensiones de la demanda y las
excepciones de fondo o mrito opuestas a ellas y que en ocasiones le ponen fin
al proceso, por ejemplo, cuando se declara su perencin o caducidad o se acepta
una transaccin total o el desistimiento de la demanda o del recurso de apelacin
o casacin contra la sentencia (DEVIS ECHANDIA, 1985, Tomo II: 456).
Se infiere del texto del segundo prrafo del artculo 121 del Cdigo Procesal
Civil, que los autos son aquellas resoluciones expedidas por el Juez a travs de
las cuales:
- Se resuelve la admisibilidad o inadmisibilidad y la procedencia o impro-
cedencia de la demanda.
- Se resuelve la admisibilidad o inadmisibilidad y la procedencia o impro-
cedencia de la reconvencin.
- Se resuelve lo relativo al saneamiento del proceso (esto es, se determina
si existe o no una relacin jurdica procesal vlida).
- Se resuelve lo concerniente a la interrupcin y conclusin del proceso
(con declaracin sobre el fondo o sin ella).
- Se resuelve acerca de las formas especiales de conclusin del proceso
(conciliacin, allanamiento, reconocimiento, transaccin judicial, desis-
timiento y abandono) que se hubieran presentado en el curso de la causa.
- Se resuelve el concesorio o denegatorio de los medios de impugnacin:
recursos (reposicin, apelacin, casacin y queja) y remedios (solicitud
de declaracin de nulidad procesal y cuestiones probatorias como la tacha
y la oposicin).
- Se resuelve la admisin, improcedencia o modificacin de medidas cau-
telares (secuestro judicial o conservativo, embargo en forma de depsito,
embargo en forma de inscripcin, embargo en forma de retencin, em-
bargo en forma de intervencin en recaudacin o informacin, embargo
en forma de administracin, medidas temporales sobre el fondo, medidas
innovativas, medidas de no innovar, etc.).
- Se adoptan todas las dems decisiones para las que se exige la debida
fundamentacin (excluyndose, obviamente, el pronunciamiento judicial
acerca de la cuestin controvertida en el que se declare el derecho que
corresponde a las partes, que no se har mediante auto sino a travs de
la sentencia).
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2.10.3 Sentencias
Para Aldo Bacre, la sentencia es el acto jurdico procesal emanado del juez
y volcado en un instrumento pblico, mediante el cual ejercita su poder-deber ju-
risdiccional, declarando el derecho de los justiciables, aplicando al caso concreto
la norma legal a la que previamente ha subsumido los hechos alegados y probados
por las partes, creando una norma individual que disciplinar las relaciones rec-
procas de los litigantes, cerrando el proceso e impidiendo su reiteracin futura
(BACRE, 1992, Tomo III: 396).
En palabras de Beatriz Quintero y Eugenio Prieto, se denominan sentencias
las providencias que deciden las pretensiones de la demanda y las excepciones de
mrito, los extremos de la litis, es decir, bien sea que se pronuncien en primera o
en segunda instancia o en los recursos extraordinarios de casacin y revisin...
(QUINTERO; y PRIETO, 1995, Tomo II: 196). Los citados juristas aaden que
la sentencia como manifestacin jurdica es la voluntad plasmada de la solucin
de una causa en su fondo mismo y presupone igualmente el agotamiento de un
proceso (QUINTERO; y PRIETO, 1995, Tomo II: 197).
Devis Echanda, en relacin a la sentencia, manifiesta lo siguiente:
La sentencia es el acto por el cual el juez cumple la obligacin jurisdic-
cional derivada de la accin y del derecho de contradiccin, de resolver
sobre las pretensiones del demandante y las excepciones de mrito o
fondo del demandado.
Mediante la sentencia se convierte, para cada caso, en voluntad concreta
la voluntad abstracta del legislador que la ley contiene.
Toda sentencia es una decisin y el resultado de un razonamiento o juicio
del juez, en el cual existen las premisas y la conclusin. Pero al mismo
tiempo contiene un mandato, pues tiene fuerza impositiva, ya que vincula
y obliga. Es, por lo tanto, el instrumento para convertir la regla general
contenida en la ley, en mandato concreto para el caso determinado. Pero
no es en s misma un mandato, ya que se limita a aplicar el que contiene
la ley (DEVIS ECHANDIA, 1985, Tomo II: 515-516).
Aldo Bacre, en relacin con la estructura de la sentencia, apunta lo siguiente:
... La doctrina divide a la sentencia en tres partes: resultandos, conside-
randos y fallo (...).
- Resultandos
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- ... La parte resolutiva o fallo de una sentencia, [...] adems de que exte-
rioriza una decisin jurisdiccional debe ser el resultado o consecuencia
lgica de los aspectos tomados en cuenta por el juzgador en la parte con-
siderativa de la misma... (Casacin Nro. 2881-99 / Tumbes, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 30-01-2001, pgs. 6839-6840).
- ... La decisin contenida en la sentencia debe pronunciarse en forma
clara y no ambigua sobre todos los puntos controvertidos, debiendo tener
un nexo de causalidad con el razonamiento lgico jurdico esgrimido en
su parte considerativa... (Casacin Nro. 2733-2002 / Lima, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 31-08-2004, pgs. 12637-12638).
- ... El ordenamiento jurdico exige a todo magistrado que, al momento de
resolver el conflicto intersubjetivo de intereses, expida una sentencia que
se encuentre ajustada no solo a las normas jurdicas pertinentes sino que
tambin se ajuste a los hecho [sic -lase hechos-] acaecidos tanto dentro
como fuera del proceso; [...] estos argumentos se encuentran positiviza-
dos en el inciso tercero de artculo ciento veintids del Cdigo Procesal
Civil, [...] el mismo que reconoce, como contenido de la resolucin,
el que se ajuste a lo actuado y al derecho, esto es, que se presente una
perfecta coherencia entre los hechos acaecidos y las normas aplicadas
con lo resuelto en el proceso... (Casacin Nro. 3202-2002 / Arequipa,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-09-2003, pg. 10805).
- ... Al emitirse sentencia, las demandas pueden ser declaradas fundadas
en su totalidad o slo en parte o infundadas o improcedente (sic)... (Ca-
sacin Nro. 2512-99 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
07-04-2000, pgs. 4986-4987).
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del ponente; as, [...] la vocal dirimente [...] al cambiar su voto tomando
en cuenta [...] nuevos elementos [...], ha concordado con el voto del po-
nente, lo que constituye una variacin razonable de formacin del fallo;
por consiguiente, ha operado la regla excepcional antes descrita, y como
tal, no se ha producido infraccin al debido proceso; [...] la figura del
voto concordante es una figura establecida de manera excepcional en la
Ley Orgnica del Poder Judicial, por ello, su aplicacin debe ser slo de
manera restringida y en tanto se justifique razonablemente la modifica-
cin del voto... (Casacin Nro. 678-2005 / Lima, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 30-10-2006, pgs. 17436-17437).
- ... El voto del doctor [Vocal] [...] no forma parte de la sentencia de vista,
sino es un voto singular... (Casacin Nro. 2732-2000 / Ayacucho, publi-
cada en el Diario Oficial El Peruano el 30-04-2001, pgs. 7213-7214).
- ... La sentencia [de vista] representa la decisin del Colegiado inte-
grado por los tres Vocales; [...] los considerandos contenidos en el voto
dirimente no son parte integrante de los fundamentos de la resolucin
impugnada, por lo que no existe la contradiccin o incoherencia aludida
por la recurrente... (Casacin Nro. 2256-2000 / Callao, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 30-01-2001, pg. 6866).
- ... En el presente caso no se trata de que hay dos sentencias, sino que
al haber coincidido los seores vocales respecto de uno de los extremos
de la demanda y habiendo discordia sobre el otro extremo, cuando se
resuelve esta discordia, se complementa el fallo y constituye uno slo
y en l se han resuelto todos los puntos controvertidos, por lo que no
existe infraccin a las formas esenciales para la eficacia y validez de los
actos procesales... (Casacin Nro. 4024-2001 / Arequipa, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 01-07-2002, pgs. 8951-8952).
- ... De acuerdo al artculo ciento cuarentiuno del Texto Unico Ordenado
de la Ley Orgnica del Poder Judicial, en las Cortes Superiores tres
votos conformes hacen resolucin, tratndose de las que ponen fin a la
instancia, y en los dems casos bastan dos votos conformes; estable-
ciendo el artculo ciento veintids quinto prrafo del Cdigo Procesal
Civil, que cuando los rganos jurisdiccionales colegiados expidan autos,
slo ser necesaria la conformidad y firma del nmero de miembros
que hagan mayora relativa; preceptos estos de los cuales se concluye
indubitablemente que en las Salas Civiles de las Cortes Superiores se
requieren de tres votos conformes para arribar a una sentencia; [...] en
ese orden, el artculo ciento cuarenticuatro de la misma Ley Orgnica
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- ... Sostiene [el recurrente] que se ha infringido la ltima parte del artculo
ciento veintiuno del Cdigo Procesal Civil, indicando que la sentencia
recurrida adems de no pronunciarse sobre el fondo de la litis, consigna
argumentos extraos que conducen a una decisin de la misma ndole, sin
embargo, es necesario precisar que la norma que invoca define lo que es
una sentencia, y la facultad del juzgador para pronunciarse sobre el fondo
de la litis o eventualmente sobre la validez de la relacin procesal, siendo
esto ltimo lo que realiz el superior colegiado, por lo que no se observa
que se hubiese incurrido en causal de nulidad alguna... (Casacin Nro.
1667-99 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2001,
pg. 6957).
- ... La sentencia de mrito no contraviene dicho principio [principio iura
novit curia]; pues de conformidad con el artculo ciento veintiuno in fine
del Cdigo Adjetivo [C.P.C.], [se] permite excepcionalmente pronunciarse
en la sentencia sobre la validez de la relacin procesal, cuando advierta
la falta de conexidad entre lo peticionado, los fundamentos fcticos y
medios probatorios que lo sustenta [sic -lase sustentan-]... (Casacin
Nro. 3402-2000/ Cono Norte, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 31-08-2001, pg. 7609).
- ... Tampoco se ha afectado el principio de preclusin del proceso, pues
la facultad del Juez de declarar la improcedencia de la demanda en la
sentencia est expresamente concedida por el ltimo prrafo del artculo
ciento veintiuno del Cdigo Adjetivo [C.P.C.]... (Casacin Nro. 1019-
2000 / Cono Norte - Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
01-03-2001, pgs. 7068-7069).
- ... Si bien es verdad que, como dispone el Artculo cuatrocientos sesen-
tisis del Cdigo Procesal Civil, consentida o ejecutoriada la resolucin
que declara el saneamiento procesal precluye toda peticin referida a
impugnar la validez de la relacin jurdica procesal, esto no limita la
facultad del juzgador, concedida por el Artculo ciento veintiuno in
fine del mismo Cdigo, para en sentencia, excepcionalmente, revisar
nuevamente dicha relacin y pronunciarse sobre ella, por lo que ha-
biendo el juzgador de mrito obrado en ejercicio de sus facultades, no
se contraviene el derecho del recurrente al debido proceso (Casacin
Nro. 1136-99 / La Libertad, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 12-11-1999, pg. 3914).
- ... El devenir del proceso de acuerdo a lo regulado por nuestro orde-
namiento procesal importa, evidentemente, que para llegar a la etapa
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- ... El artculo 121 in fine del Cdigo Procesal Civil dispone que me-
diante la sentencia el Juez pone fin a la instancia o al proceso en defi-
nitiva, pronuncindose en decisin expresa, precisa y motivada sobre
la cuestin controvertida declarando el derecho de las partes, o excep-
cionalmente sobre la validez de la relacin procesal; en consecuencia,
cuando el rgano jurisdiccional de instancia quiere hacer uso de la
facultad conferida en la precitada norma adjetiva al expedir la sentencia
definitiva -pronunciarse de manera excepcional sobre la validez de la
relacin procesal- debe motivar debidamente su fallo, esto es, indicar
las razones que justifican la expedicin de un fallo excepcional... (Ca-
sacin Nro. 2747-2007 / Ica, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 04-09-2008, pg. 23073).
- ... Si bien es cierto que el tercer prrafo del artculo ciento veintiuno
del mismo cuerpo normativo [C.P.C.] dispone que, excepcionalmente,
el Juez a travs de la sentencia puede pronunciarse sobre la validez de la
relacin jurdica procesal, se exige para ello que la decisin as expedi-
da sea expresa, precisa y motivada, y en tal circunstancia, que se funde
en una causal expresamente prevista por ley; entonces, debe concluirse
que la facultad del Juzgador para emitir una resolucin inhibitoria se
circunscribe a criterios de razonabilidad debidamente justificados, los
que, resulta evidente, no se han respetado en este caso, violndose as los
derechos fundamentales relativos al debido proceso y a la tutela jurisdic-
cional efectiva previstos en el inciso tercero del artculo ciento treinta y
nueve de la Constitucin Poltica vigente... (Casacin Nro. 4638-06 /
Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-04-2008, pgs.
21969-21970).
- ... Conforme a lo dispuesto en la ltima parte del Artculo ciento vein-
tiuno del Cdigo Procesal Civil el Juez al momento de sentenciar puede
pronunciarse excepcionalmente sobre la validez de la relacin procesal.
(...) debe precisarse atendiendo a la orientacin de nuestra novsima le-
gislacin procesal que esta facultad debe ejercerse restringidamente a la
existencia de vicios de carcter insubsanable (Casacin Nro. 192-96 /
Lambayeque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-01-1998,
pgs. 343-344).
- ... Si bien el artculo 121 del Cdigo Procesal Civil in fine ha pre-
visto que los Jueces excepcionalmente pueden expedir sentencia
inhibitoria, pronuncindose acerca de la validez de la relacin jur-
dico procesal, tal posibilidad debe entenderse que est prevista slo
para aquellos casos en los que al momento de expedir sentencia se
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Slo los autos y sentencias (y no los decretos) deben contener, bajo sancin
de nulidad, conforme lo seala el inciso 3) del artculo 122 del Cdigo Procesal
Civil, la mencin sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolucin.
Slo los autos y sentencias (estando excluidos los decretos) deben contener,
bajo sancin de nulidad, las consideraciones, en orden numrico correlativo, de
los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la decisin (lo que implica,
en este ltimo caso, la cita de la norma o normas aplicables en el respectivo con-
siderando), lo que debe guardar correspondencia con el mrito de lo actuado (art.
122 -inc. 3)- del C.P.C.).
Slo los autos y sentencias (y no los decretos) deben contener, bajo sancin
de nulidad, la expresin clara y precisa de lo que se decide u ordena respecto de
todos los puntos sobre los que versa la resolucin judicial de que se trate (art. 122
-parte inicial del inc. 4)- del C.P.C.). Es de destacar que, segn se desprende de
la parte final del inciso 4) del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil, en caso de
que el rgano jurisdiccional desestimara un pedido determinado debido a la inob-
servancia de algn requisito o a la cita errnea de la norma aplicable a su criterio,
tiene la obligacin de sealar de manera expresa cul es el requisito omitido o
defectuosamente cumplido o, segn el caso, la norma legal aplicable al asunto de
que se trate. Naturalmente, el requisito aludido debe ser uno previsto por la ley y,
en cuanto al precepto legal aplicable a criterio del juzgador, cabe sealar que ste
tiene que explicar por qu resulta aplicable.
Slo los autos y sentencias (y no los decretos) deben contener, bajo sancin de
nulidad, el plazo para su cumplimiento, si fuera el caso (art. 122 -inc. 5)- del C.P.C.).
De conformidad con lo dispuesto en el inciso 6) del artculo 122 del Cdigo
Procesal Civil, nicamente las sentencias deben contener, bajo sancin de nuli-
dad, la condena en costas y costos y, si procediera, de multas, o la indicacin de
la exoneracin de su pago (que, en el caso de las costas y costos procesales, debe
ser, adems de expresa, debidamente fundamentada: art. 412 -primer prrafo- del
C.P.C.).
Todas las resoluciones (decretos, autos y sentencias) deben contener, bajo
sancin de nulidad, la firma del Juez y del auxiliar jurisdiccional correspondiente
(art. 122 -inc. 7)- del C.P.C.). Lo sealado constituye la regla general respecto de la
cual los tres ltimos prrafos del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil establecen
las siguientes precisiones: A. en primera y segunda instancia, as como en la Corte
Suprema, las sentencias deben contener la firma completa del Juez o Jueces que
las emiten (en este ltimo caso, si se trata de rgano jurisdiccional colegiado); B.
en primera y segunda instancia, as como en la Corte Suprema, los autos llevan
media firma del Juez o Jueces que los expiden (en este ltimo caso, si se trata
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Segn se desprende del artculo 123 del Cdigo Procesal Civil, una resolucin
adquiere la autoridad de cosa juzgada: a) cuando no proceden contra ella otros
medios impugnatorios que los ya resueltos; y b) cuando las partes renuncian ex-
presamente a interponer medios impugnatorios o dejan transcurrir los plazos sin
formularlos. Como se observa, la cosa juzgada no alcanza nicamente a la sentencia
sino a toda resolucin que se encuentre comprendida dentro de los supuestos del
artculo citado. As, por ejemplo, tienen calidad de cosa juzgada:
- La conciliacin (art. 328 del C.P.C.).
- La transaccin (arts. 337 -segundo prrafo- del C.P.C. y 1302 -ltimo
prrafo- del C.C.).
- El desistimiento de la pretensin (art. 344 -primer prrafo- del C.P.C.).
- Los laudos arbitrales (art. 59 -inciso 2)- del Decreto Legislativo Nro.
1071).
De conformidad con el penltimo prrafo del artculo 123 del Cdigo Procesal
Civil, la cosa juzgada alcanza: a) a las partes; y b) a quienes de ellas deriven sus
derechos. Siempre que hubieran sido citados con la demanda, pueden extenderse
los efectos de la cosa juzgada: a) a los terceros cuyos derechos dependen de los
de las partes; y b) a los terceros de cuyos derechos dependen los de las partes.
Como se observa, la certeza y carcter incuestionable de una determinada situacin
ventilada judicialmente, derivados de la cosa juzgada, son en realidad relativos
por no ser oponibles a todas las personas al contraerse solamente a los litigantes
o a quienes de ellos emanan sus derechos.
El ltimo prrafo del artculo 123 del Cdigo Procesal Civil establece dos
restricciones a la inmutabilidad de la resolucin que adquiere la autoridad de cosa
juzgada, a saber: la nulidad de cosa juzgada fraudulenta (art. 178 del C.P.C.) y la
correccin de resoluciones (art. 407 del C.P.C.).
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a las resoluciones
con autoridad de cosa juzgada, ha establecido lo siguiente:
- ... Uno de los principios que conforman el derecho procesal es el principio
de la cosa juzgada, que consiste en revestir a las sentencias de una calidad
especial, en virtud del cual [sic -lase en virtud de la cual-] no se permite
que las partes frente a quienes se profiere puedan volver a instaurar un se-
gundo proceso con base en los mismos pedimentos y sobre iguales hechos.
Este principio obedece a la necesidad de darles el carcter de definitivo
a las sentencias y evitar as que se susciten por las mismas cuestiones
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3. AUXILIARES JURISDICCIONALES
De acuerdo a lo normado en el artculo 54 del Cdigo Procesal Civil, son
auxiliares de la jurisdiccin civil:
- Los Secretarios de Sala.
- Los Relatores.
- Los Secretarios de Juzgado.
- Los Oficiales auxiliares de justicia.
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3.2 Relatores
Los Relatores son funcionarios pblicos letrados adscritos a las Salas de la
Corte Suprema o de las Cortes Superiores que tienen las siguientes funciones u
obligaciones (segn el art. 263 de la L.O.P.J.):
1. Concurrir a las Cortes antes de que comience el despacho.
2. Guardar secreto de lo que ocurre en la Sala.
3. No dar razn del despacho antes de que las resoluciones hayan sido
autorizadas.
4. Recibir, bajo constancia, los procesos que deben ser tramitados o resueltos
durante las horas de despacho, dando cuenta a la Sala el mismo da.
5. Hacer presente a la Sala y al Vocal ponente en su caso, las nulidades y
omisiones que adviertan en los autos y las insuficiencias de los poderes.
6. Hacer presente a la Sala, antes de empezar la audiencia, si de autos resulta
que alguno de los Vocales est impedido.
7. Hacer relacin verbal de las causas en el acto de su vista.
8. Escribir las resoluciones que expide la Sala.
9. Cuidar que no quede ninguna resolucin sin ser firmada por los Magis-
trados, el mismo da que se dicta.
10. Cuidar que la nominacin de los Vocales, al margen de las resoluciones,
corresponda exactamente a los miembros de la Sala que las hayan dictado,
bajo responsabilidad que les es exclusiva y que hace efectiva la misma
Sala aplicando la medida disciplinaria que corresponda.
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- Los otros rganos que determine la ley (como, por ejemplo, el custodio,
los traductores e intrpretes).
3.5.1 Perito
El perito es aquella persona que cuenta con conocimientos especializados
sobre alguna ciencia, arte, oficio o materia y que es llamado por el rgano judicial
a fin de que le auxilie sobre algn hecho que escapa a su saber y exponga sus ob-
servaciones y exmenes realizados, as como sus conclusiones sobre lo analizado,
todo lo cual estar contenido en su informe pericial o dictamen (el mismo que no
es determinante como prueba, pues ser debidamente valorado por el juzgador
como cualquier otro medio probatorio).
Cardoso Isaza opina que los peritos ... son auxiliares del juez y su dictamen
un medio de prueba, que si bien presenta a veces caractersticas que lo asemejan
ms que todo a la declaracin del testigo, difiere de ella no slo por su aspecto
formal, sino por razn de su contenido, como que no slo envuelve un mero re-
lato de hechos previamente percibidos, fijados y conservados, sino que involucra
conclusiones originadas en razonamientos abstractos para los cuales se requieren
especiales conocimientos tcnicos, cientficos o artsticos (CARDOSO ISAZA,
1979: 358).
El perito es un rgano de auxilio judicial, un colaborador tcnico del magis-
trado o un rgano de prueba, como se quiera, cuya participacin es imparcial y
-en ocasiones- necesaria. As lo deja entrever Nelson Surez cuando afirma que
el perito es un auxiliar de justicia, que debe actuar con absoluta imparcialidad,
comprometindose solamente con su inteligencia, ciencia o saber, y suministrando
verazmente los informes tcnicos que se le requieran, con abstraccin del origen
de su nombramiento y sin otro inters que el de colaborar con la justicia, la ley y
la paz social (SUAREZ, 1972: 67).
La Ley Orgnica del Poder Judicial regula lo concerniente a los peritos en el
Captulo I (Peritos) del Ttulo II (Organos de auxilio judicial) de su Seccin
Sexta (Organos auxiliares), en los arts. 273 al 280. Por su parte, el Cdigo Pro-
cesal Civil regula la pericia en el Captulo VI (Pericia) del Ttulo VIII (Medios
probatorios) de su Seccin Tercera (Actividad procesal), en los arts. 262 al 271.
3.5.2 Depositario
El depositario es el rgano de auxilio judicial (art. 55 del C.P.C.) que recibe
la cosa sobre la cual recae el embargo en forma de depsito con la obligacin de
cuidarla diligentemente y conservarla en su poder, haciendo entrega de ella cuando
el rgano jurisdiccional se lo ordene.
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3.5.3 Custodio
El custodio es el rgano de auxilio judicial encargado de cuidar, conser-
var y restituir -cuando le sea requerido y en el estado que lo recibi- el bien
sobre el cual recae una medida cautelar en forma de secuestro, ya sea judicial
o conservativo.
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Una vez nombrado el custodio y aceptado el cargo por ste, asume, bajo res-
ponsabilidad civil y penal, una serie de obligaciones contempladas en los artculos
649 -segundo prrafo- y 655 del Cdigo Procesal Civil, a saber:
- Debe conservar los bienes en custodia en el mismo estado en que los
recibe y a la orden del Juzgado.
- Tiene que velar por los bienes secuestrados en el local destinado para
ello, estando impedido entonces de trasladarlos a un lugar distinto sin
autorizacin del Juez (salvo que tal traslado sea necesario para evitar su
deterioro, prdida o destruccin).
- Est obligado a facilitar el acceso permanente al local donde se hallan
los bienes secuestrados, tanto a las partes como al veedor (si lo hubiere),
con la finalidad de que puedan observar tales bienes.
- Debe presentar los bienes sobre los que recae la medida cautelar de
secuestro dentro del da siguiente al de la intimacin del Juez, sin poder
invocar derecho de retencin (aun en el supuesto de que no se le haya
retribuido por su labor).
- Est sujeto a dar cuenta inmediata al Juez de todo hecho que pueda sig-
nificar alteracin de los objetos en secuestro.
- Debe observar todo lo dems que regulen otras disposiciones.
3.5.4 Interventor
El interventor (rgano de auxilio judicial: art. 55 del C.P.C.) es la persona
designada por el Juez en caso de trabarse un embargo en forma de intervencin,
que tendr a su cargo la labor de recaudar los ingresos (interventor recaudador) u
obtener informacin (interventor informador) sobre el movimiento econmico de
una empresa de persona natural o jurdica.
Segn Alvarez Juli, Neuss y Wagner, el interventor recaudador ... es el
auxiliar que el juez designa para materializar la recaudacin de fondos o frutos.
Carece de injerencia en la administracin del ente o persona afectada... (ALVA-
REZ JULIA; NEUSS; y WAGNER, 1990: 440-441).
Son obligaciones del interventor recaudador las siguientes:
- Verificar el funcionamiento y conservacin de lo intervenido, sin interferir
ni interrumpir sus labores propias (art. 662 -inc. 1)- del C.P.C.).
- Llevar control de ingresos y egresos (art. 662 -inc. 2)- del C.P.C.).
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3.5.8 Traductor
El traductor es el rgano de auxilio judicial encargado de traducir oficialmente
y por escrito aquellos documentos redactados en idioma distinto al que se habla
en el lugar del proceso (que, en nuestro caso, es el castellano).
Al respecto debe tenerse en consideracin lo normado en el Reglamento de
Traductores Pblicos Juramentados (Decreto Supremo Nro. 126-2003-RE, del
11-11-2003).
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3.5.9 Intrprete
El intrprete es el rgano de auxilio judicial que presta su colaboracin du-
rante alguna actuacin o diligencia procesal oral, traduciendo al idioma castellano
una lengua desconocida para los sujetos procesales y haciendo lo propio para con
el sujeto que no habla nuestro idioma (que puede ser alguna de las partes, algn
testigo, etc., que debe prestar su declaracin o intervenir en una audiencia).
Sobre el particular, Serra Domnguez apunta lo siguiente:
... Entendemos por intrpretes aquellas personas peritas en lenguas ex-
tranjeras o regionales que intervienen en el proceso supliendo el posible
desconocimiento de tales idiomas por parte de los jueces y tribunales
cuando dicho conocimiento sea necesario, bien por aportarse al proceso
documento escrito en idioma distinto al castellano, bien por declarar,
como partes o como testigos, personas que ignoren este ltimo idioma.
El intrprete se equipara, a nuestro entender, al perito. Es un perito
cualificado por el objeto de su conocimiento: los idiomas extranjeros o
regionales. Y como tal debe ser considerado un auxiliar indispensable del
juez, que puede saber idiomas, y, por tanto, no viene obligado a sujetarse a
la traduccin del intrprete, pero que no tiene deber alguno de conocerlos,
al estar limitado su saber orgnico por el conocimiento del Derecho, y
por ello tiene absoluta necesidad de completar su falta de conocimien-
tos mediante el auxilio de un intrprete... (SERRA DOMINGUEZ,
1969: 176).
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CAPITULO II
EL MINISTERIO PUBLICO
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tales son, sobre todo, aquellas que regulan las relaciones familiares y el
estado de las personas... (LIEBMAN, 1980: 102).
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin al Ministerio Pblico
en general, ha establecido lo siguiente: ... El Ministerio Pblico es el organismo au-
tnomo del Estado que tiene como funciones principales la defensa de la legalidad,
los derechos ciudadanos y los intereses pblicos; la representacin de la sociedad
en juicio, para los efectos de defender a la familia, a los menores e incapaces y el
inters social, as como para velar por la moral pblica, la persecucin del delito
y la reparacin civil... (Casacin Nro. 4959-2006 / La Libertad, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 31-01-2008, pgs. 21472-21473).
El Ministerio Pblico se encuentra regulado en el Captulo X (Del Minis-
terio Pblico) del Ttulo IV (De la estructura del Estado) de la Constitucin
Poltica de 1993, en los arts. 158, 159 y 160. Tambin lo est en la Ley Orgnica
del Ministerio Pblico (Decreto Legislativo Nro. 052, del 16-03-1981). El Cdigo
Procesal Civil contempla lo concerniente al Ministerio Pblico en el Ttulo III
(Ministerio Pblico) de la Seccin Segunda (Sujetos del proceso), en los
arts. 113 al 118.
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- ... No puede considerarse que el dictamen del Fiscal [...] haya tenido
fuerza vinculante para el Colegiado Superior, pues, ste se encuentra fa-
cultado para apartarse de lo que se pueda haber opinado en el mencionado
dictamen, sin que ello signifique una afectacin al debido proceso... (Ca-
sacin Nro. 2421-2006 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 30-10-2006, pg. 17390).
- ... El dictamen fiscal no constituye un medio probatorio que, como tal,
se encuentre destinado a acreditar los hechos expuestos por las partes,
produciendo certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos,
conforme a los trminos que se exponen en el artculo ciento ochentiocho
del Cdigo Procesal Civil, toda vez que el dictamen fiscal es slo una
opinin que emite el representante del Ministerio Pblico en materias de
inters pblico [...]; y si bien sus opiniones deben ser tomadas en cuenta
por los magistrados al emitir sentencia, stos no se encuentran obligados
a sentenciar conforme a lo opinado en el dictamen respectivo... (Casa-
cin Nro. 1694-2006 / Piura, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 02-07-2007, pgs. 19704-19705).
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CAPITULO III
LAS PARTES Y SU REPRESENTACION
EN EL PROCESO
1. PARTE DEMANDANTE
En principio, como lo hace notar Gimeno Sendra:
Partes no son todos los sujetos que intervienen en el proceso, sino ni-
camente quienes interponen la pretensin y se oponen a ella.
En efecto, el proceso sirve para obtener la tutela judicial de las pretensiones
declarativas, constitutivas o de condena (), que decida interponer el
demandante ante el tribunal competente y frente a los sujetos a quienes
haya de afectar la resolucin pretendida ().
() El concepto de parte presupone una titularidad o cierta situacin con
respecto a la relacin jurdico material debatida () y se determina en
funcin de las expectativas de declaracin, realizacin o transformacin,
por la sentencia, de dicha relacin material o, lo que es lo mismo, por los
efectos materiales de la cosa juzgada.
Son, pues, partes en un proceso, quienes han de verse expuestos a los
efectos materiales de la futura Sentencia. Por ello, el concepto de parte se
diferencia claramente del de tercero, quien puede intervenir tambin en
el proceso (por ejemplo, en calidad de testigo o de perito), pero quien, a
diferencia de las partes, ni es titular de derecho subjetivo, ni ha de cumplir
obligacin alguna derivada de la relacin jurdico material debatida, ni
ostenta inters legtimo derivado de dicha relacin, ni ha de soportar, en
su esfera patrimonial o moral, los efectos ulteriores de la sentencia.
As, pues, las partes son, quienes, por ostentar o la titularidad de los
derechos y obligaciones o algn inters legtimo en una determinada
relacin jurdica discutida, interponen, a travs de la demanda (actor o
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como los que les asisten (abogados y procuradores), o los que sirven en
los juzgados y tribunales (jueces y funcionarios), o los que colaboran
(como los testigos o los peritos). En el proceso judicial se produce una
representacin histrica de hechos, a travs de unos actores y directores
y figurantes. Pero partes slo son aquellos que piden la resolucin de su
problema, y los que se defienden frente a estas peticiones, resultando
afectados por la sentencia que se dicte (GOMEZ DE LIAO GONZA-
LEZ; y PEREZ-CRUZ MARTIN, 2000, Tomo I: 287-288).
Segn Casarino Viterbo, ... la parte que pide la declaracin o proteccin de
su derecho recibe el nombre de demandante... (CASARINO VITERBO, 1983,
Tomo III: 36).
Oderigo estima que el actor o demandante es la persona del derecho privado
que mediante el proceso civil pide a propio nombre la actuacin de la ley civil, en
favor suyo o de otra persona a la que necesariamente represente por ministerio de
la ley (ODERIGO, 1989, Tomo II: 182).
Casarino Viterbo precisa que ... la intervencin en juicio en calidad de deman-
dante es un acto procesal entregado a la simple voluntad del propio demandante; l
es el dueo o no de ejercitar la accin de que se trata, y, al no hacerlo, no correr
otro riesgo que el de la prescripcin extintiva de su propia accin (CASARINO
VITERBO, 1983, Tomo III: 42).
2. PARTE DEMANDADA
El demandado es la contrafigura procesal del actor, su rplica con signo
contrario: es la persona que a nombre propio resiste la actuacin de la ley civil
pretendida por aqul, en defensa suya o de otra persona a la que necesariamente
represente por ministerio de la ley (ODERIGO, 1989, Tomo II: 187).
Casarino Viterbo seala al respecto que la parte en contra de la cual se pide
esta declaracin o proteccin (del derecho) recibe el nombre de demandado...
(CASARINO VITERBO, 1983, Tomo III: 36). El mencionado autor advierte que
... la intervencin en juicio en calidad de demandado depende nica y exclu-
sivamente de la voluntad del demandante, al pretender accionar en su contra y
atribuirle esta calidad de demandado, aun en contra de sus deseos (CASARINO
VITERBO, 1983, Tomo III: 42).
3. COMPARECENCIA AL PROCESO
La comparecencia, trmino de carcter procesal, es el acto por el cual
una persona se dirige a un Tribunal de Justicia solicitando su actuacin
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6. LA LEGITIMATIO AD CAUSAM
Para Gozani, ... la legitimacin ad causam, implica, adems de la asignacin
propia del derecho subjetivo, la naturaleza efectiva de reclamarlo por s y para s
(GOZAINI, 1992, Tomo I, Volumen 1: 380). Dicho autor aade que la legitimatio
ad causam ... supone que el interesado ha tomado parte en la relacin jurdica que
da origen al objeto del proceso. Sera aproximadamente la situacin individual de
cada interviniente la que en su relacin con el hecho principal otorga legitimacin
en la causa... (GOZAINI, 1992, Tomo I, Volumen 1: 381).
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ley para requerir una resolucin favorable respecto del objeto litigioso,
situacin que debe coincidir con la titularidad de la relacin jurdico -
sustancial; contrario sensu, la falta de legitimacin para obrar consiste en
la ausencia de esa cualidad, porque no existe identidad entre la persona
del demandado y aquella a favor de quien la accin est concedida o entre
la persona del demandante y aquella contra la cual se concede; es decir,
cuando no media coincidencia entre las personas que efectivamente actan
en el proceso y las personas a las cuales la ley habilita especialmente para
pretender o para contradecir respecto de la materia sobre la cual versa el
proceso... (Casacin Nro. 5425-2007 / Ica, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 01-12-2008, pgs. 23369-23370).
- ... Existe falta de legitimidad para obrar cuando no media coincidencia
entre las personas que efectivamente actan en el proceso y las personas
a las cuales la ley [...] habilita especialmente para pretender o para contra-
decir, respecto de la materia sobre la cual versa el proceso... (Casacin
Nro. 3954-2001 / Santa - Chimbote, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 31-07-2002, 9043-9044).
- ... Conforme a la primera parte de dicho numeral del ordenamiento
procesal civil (del artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Civil) el proceso se promueve slo a instancia de parte, la que invocar
inters y legitimidad para obrar. Dicho precepto legal no exige la pro-
banza rigurosa con la demanda de la legitimidad para obrar invocada.
En todo caso, ese requisito de fondo de la demanda deber ser evaluado
al resolver el fondo de la causa, salvo que a criterio del juzgador el de-
mandante careciera evidentemente de legitimidad para obrar (artculo
427, inciso 1, del Cdigo Procesal Civil)... (Casacin Nro. 3419-2001 /
Lambayeque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-01-2003,
pgs. 9912-9913).
- ... En forma excepcional, en la sentencia el Juez se puede pronunciar
sobre la validez de la relacin procesal, emitiendo una resolucin inhi-
bitoria, [...] la falta de legitimidad para obrar del demandante (as como
del demandado), si bien debe ser examinada al calificarse la demanda, va
excepcin o en el saneamiento del proceso, tambin cabe la posibilidad
de que el Juzgador la examine de oficio, al momento de expedir sentencia
de primera y segunda instancia, en atencin a la facultad legal sealada;
por consiguiente, el Juez puede efectuar control de oficio tanto de los
presupuestos procesales como de las condiciones del ejercicio vlido
de la accin... (Casacin Nro. 1662-04 / Callao, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 01-12-2004, pg. 13285).
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8. SUSTITUCION PROCESAL
Se colige del artculo 60 del Cdigo Procesal Civil, que regula lo concerniente
a la sustitucin procesal, que esta ltima es una institucin jurdica por la cual una
persona puede iniciar un proceso o coadyuvar en la defensa del ya iniciado cuando
exista inters de su parte en el resultado del proceso, sin que se precise acreditar
derecho propio o inters directo en la materia discutida.
Del citado precepto legal se desprende, adems, que procede la sustitucin
procesal cuando el acreedor ejerce los derechos del deudor, sea en va de accin o
para asumir su defensa: art. 1219 -inc. 4)- del Cdigo Civil; y en los dems casos
permitidos por ley. Como se observa, la sustitucin procesal fundada en el ejercicio
por parte del acreedor del derecho de accin del deudor da lugar a la accin subro-
gatoria u oblicua a que se refiere el inciso 4) del artculo 1219 del Cdigo Civil. As,
sin acreditar derecho propio o inters directo en el objeto de controversia, puede un
tercero (acreedor, cesionario, etc.) iniciar la litis; sin embargo, los derechos a que
se hace referencia no pueden ser personalsimos sino nicamente patrimoniales.
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9. CURADORIA PROCESAL
Beatriz Quintero y Eugenio Prieto apuntan que ... los curadores ad litem
son defensores designados por el juez, que sustituyen a los representantes y a los
apoderados y deben ser abogados inscritos. Se les asigna a quienes no ha sido
posible vincular personalmente al proceso mediante la notificacin de la primera
providencia. Se designa igualmente curador ad litem a quienes siendo incapaces
carezcan de representante, o deban litigar contra sus representantes. Los curado-
res ad litem pertenecen al cuerpo de auxiliares de la justicia y gozan de todos los
poderes procesales, salvo los que se reserven a la parte y en especial de esos que
implican disposicin del objeto litigioso: transigir, desistir, allanarse, confesar y
partir (QUINTERO; y PRIETO, 1995, Tomo II: 24).
El curador procesal es, pues, aquella persona designada por el Juez para
comparecer en un proceso en lugar de la parte o de su representante legal por no
tener stos capacidad procesal o no poder hacerla efectiva. El nombramiento ne-
cesariamente recaer en un abogado (art. 61 -primer prrafo- del C.P.C.).
La curadora procesal procede en los siguientes casos:
A) Cuando no sea posible emplazar vlidamente al demandado por ser
indeterminado, incierto o con domicilio o residencia ignorados, segn
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lo dispuesto por el artculo 435 del Cdigo Procesal Civil (art. 61 -inc.
1)- del C.P.C.).
B) Cuando no se pueda establecer o se suspenda la relacin procesal por
incapacidad de la parte o de su representante legal (art. 61 -inc. 2)- del
C.P.C.). Al respecto, el artculo 43 del Cdigo Civil seala que son
absolutamente incapaces: a) los menores de diecisis aos (salvo para
aquellos actos determinados por la ley); y b) los que por cualquier causa
se encuentren privados de discernimiento. Por su parte, el artculo 44 del
Cdigo Civil precepta que son relativamente incapaces: a) los mayores
de diecisis y menores de dieciocho aos; b) los retardados mentales;
c) los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre
voluntad; d) los prdigos; e) los que incurren en mala gestin; f) los ebrios
habituales; g) los toxicmanos; y h) los que sufren pena que lleva anexa
la interdiccin civil (ahora inhabilitacin).
C) Cuando (a tenor del art. 61 -inc. 3)- del C.P.C.) exista falta, ausencia o
impedimento del representante del incapaz, segn lo dispuesto por el
artculo 66 del Cdigo Procesal Civil. Este ltimo numeral establece
que en caso de falta, ausencia o impedimento del representante del in-
capaz, se aplican las siguientes reglas: 1. cuando el incapaz relativo no
tenga representante legal o ste estuviera ausente y surja la necesidad de
comparecer en un proceso, lo expondr as al Juez para que le designe
curador procesal o confirme al designado por l, si lo considera idneo;
2. cuando la demanda se dirija contra un incapaz que carece de represen-
tante o ste se halle ausente, el Juez le nombrar un curador procesal o
confirmar el propuesto por el incapaz relativo, si lo considera idneo; 3.
el Juez nombrar curador procesal para el incapaz que pretenda demandar
a su representante legal, o que sea demandado por ste, o confirmar el
propuesto por el relativamente incapaz, si fuera idneo; y 4. tambin se
proceder al nombramiento de curador procesal cuando el Juez advierta la
aparicin de un conflicto de intereses entre el incapaz y su representante
legal, o confirmar el propuesto por el incapaz relativo.
D) Cuando (a tenor del art. 61 -inc. 4)- del C.P.C.) no comparece el suce-
sor procesal, en los casos que as corresponda, segn lo dispuesto por
el artculo 108 del Cdigo Procesal Civil. Este ltimo numeral versa
sobre la sucesin procesal (por la cual un sujeto ocupa el lugar de otro
en un proceso, al reemplazarlo como titular activo o pasivo del derecho
discutido), desprendindose de dicho precepto legal que proceder el
nombramiento de curador procesal ante la falta de comparecencia de los
sucesores procesales en los casos previstos en los incisos 1) y 2) del citado
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artculo 108 del Cdigo adjetivo, vale decir: a) cuando haya fallecido una
persona que sea parte en el proceso, sin que haya sido reemplazada por
su sucesor; y b) cuando se haya producido la extincin o fusin de una
persona jurdica, sin que sus sucesores en el derecho discutido compa-
rezcan en el proceso.
Puntualizamos que la actuacin del curador procesal nombrado por el Juez a
pedido del interesado en los casos normados por la ley continuar mientras la parte
o su representante legal no comparezcan al proceso una vez que hayan adquirido
o recuperado su capacidad procesal. Producida la comparecencia de aqullos en
la forma prevista por la ley, concluye, pues, la intervencin del curador procesal
(art. 61 -in fine- del C.P.C.).
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a la curadora
procesal, ha establecido lo siguiente:
- ... El Curador Procesal es aquel abogado designado por el Juez para
comparecer en un proceso en lugar de la parte o de su representante
legal por no tener stos capacidad procesal o no poder hacerla efectiva,
ejercitando de esta manera, en su representacin, el ejercicio pleno del
derecho constitucional de defensa que le asiste a todo justiciable... (Ca-
sacin Nro. 2756-2002 / Lambayeque, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 03-01-2005, pg. 13325).
- ... El Curador procesal es un representante, legitimado para actuar en el
proceso, con los deberes y obligaciones que la ley y la tica le imponen
a las partes. La actuacin del curador procesal concluye si la parte o su
representante legal comparecen al haber adquirido o recuperado su ca-
pacidad procesal... (Casacin Nro. 1631-2005 / Ancash, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 01-08-2006, pgs. 16893-16894).
- ... El curador procesal es nombrado slo para efectos de representacin
en el proceso, ms no [sic -lase mas no-] para representarla fuera del
proceso, en la celebracin de actos jurdicos sustantivos... (Casacin Nro.
502-2007 / Ica, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-07-2007,
pgs. 19646-19647).
- ... Tal como lo dispone el artculo cincuenticinco y el inciso primero
del artculo sesentiuno del Cdigo Procesal Civil el curador procesal es
un rgano de auxilio judicial que interviene en caso que no sea posible
emplazar vlidamente al demandado por ser indeterminado e incierto o
con domicilio o residencia ignorada; [...] teniendo el curador procesal la
calidad de rgano de auxilio judicial que acta en defecto del demandado,
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Nro. 1068, conforme al cual se entiende por conferidas a los procuradores pblicos
todas las facultades generales y especiales de representacin establecidas en los
artculos 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil, con las limitaciones que establece el
referido Decreto Legislativo Nro. 1068 (como cuando se trata del allanamiento a
las demandas interpuestas en contra del Estado). Al respecto, la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica ha establecido lo siguiente: A. ... Los procuradores
Generales de la Repblica tienen la plena representacin del Estado en juicio y
ejercitan su defensa en todos los procesos y procedimientos en los que acte como
demandante, demandado, denunciante o parte civil... (Casacin Nro. 2451-98 /
Tumbes, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-04-2001, pg. 7143); y B.
... las facultades que otorgan o delegan los funcionarios pblicos es en su calidad
de tales y no como personas naturales, por lo que la renuncia de los mismos no
puede afectar la designacin que hubiere [sic -lase hubieren-] realizado durante
la vigencia de su nombramiento... (Casacin Nro. 3843-2001 / La Libertad, pu-
blicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-10-2002, pg. 9449).
Por otro lado, y segn se desprende del artculo 67 del Cdigo Procesal Civil,
la representacin en el proceso de las personas jurdicas extranjeras, sean pblicas
o privadas (incluyendo sus sucursales, agencias o establecimientos), se ajusta a
las mismas exigencias legales de representacin a que se someten las personas
jurdicas nacionales. Esta es, claro est, la regla general ya que, excepcionalmente,
en materia de representacin prevalecer lo dispuesto de manera expresa en el
convenio internacional -si lo hubiere- o en una ley especfica.
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a la representacin
de personas jurdicas en el proceso, ha establecido lo siguiente:
- ... Los representantes legales de las personas jurdicas pueden a su vez
delegar representacin a sus mandatarios o apoderados judiciales a fin
de que la persona jurdica sea representada en un proceso judicial, de
modo tal, que el poder de representacin se ejercita dentro de los lmi-
tes conferidos en el acto de apoderamiento... (Casacin Nro. 2483-99
/ Amazonas, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 19-08-2000,
pgs. 6007-6008).
- ... Las personas jurdicas, por su propia naturaleza, actan dentro de
un proceso judicial a travs de representantes conforme a la ley y a sus
estatutos; as, el artculo sesenticuatro del Cdigo adjetivo [...] establece
que las personas jurdicas estn representadas en el proceso de acuerdo a
lo que dispongan la Constitucin, la Ley o el respectivo estatuto; [...] en
tal sentido, para que se efecten actos procesales vlidos en nombre de
una persona jurdica, sta debe de encontrarse debida y suficientemente
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que el artculo 4 versa sobre la facultad del demandado para demandar el re-
sarcimiento de los daos y perjuicios sufridos como consecuencia del ejercicio
irregular o arbitrario del derecho de accin. En efecto, el demandado no ejercita
tal derecho sino que hace uso de su derecho de contradiccin; adems, siendo
el demandado quien actu dolosamente (al ocultar que el derecho discutido
pertenece a un patrimonio autnomo) mal estara darle potestad para exigir
alguna indemnizacin.
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin al patrimonio au-
tnomo, ha establecido lo siguiente:
- ... De acuerdo con el numeral sesenticinco del mismo Cdigo (C.P.C.)
existe patrimonio autnomo cuando dos o ms personas tienen un derecho
o inters comn respecto de un bien, sin constituir una persona jurdica;
en tal circunstancia, en el patrimonio autnomo la titularidad y la calidad
de parte material recae en una entidad jurdica distinta a quienes la inte-
gran... (Casacin Nro. 3333-99 / Junn, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 17-09-2000, pgs. 6314-6315).
- ... El rgimen de la sociedad de gananciales genera un patrimonio autno-
mo (...) diferente al rgimen de copropiedad... (Casacin Nro. 282-2000
/ Pucallpa, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 26-05-2000, pgs.
5422-5423).
- ... La naturaleza jurdica de la sociedad de gananciales es la de un
patrimonio autnomo e indivisible que goza de garanta institucional,
integrado por un universo de bienes, en el que no existen cuotas ideales
las cuales son propias al instituto jurdico de co-propiedad o condomi-
nio... (Casacin Nro. 3928-2006 / Lima, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 03-01-2008, pgs. 21400-21401).
- ... Los bienes sociales son de propiedad de la sociedad de gananciales,
constituyendo un patrimonio autnomo distinto del patrimonio de cada
cnyuge, no resultando aplicable (sic) las normas sobre copropiedad por-
que los cnyuges no son propietarios de alcuotas respecto a los bienes
sociales (Casacin Nro. 911-99 / Ica, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 22-02-2000, pgs. 4684-4685).
- ... El inmueble objeto de la litis es un bien social, por lo tanto consti-
tuye un patrimonio autnomo distinto del patrimonio de cada cnyuge,
no resultndole aplicable las normas sobre copropiedad puesto que los
cnyuges no son propietarios de alcuotas ni tienen derechos hasta que
se produzca la liquidacin de la sociedad de gananciales, tal como lo
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10.4.2 El poder
Gonzlez Gonzlez asevera que ... el poder es el instrumento o escritura que
contiene la representacin... (GONZALEZ GONZALEZ, 1962: 58).
Segn la formalidad que se emplee, el poder para intervenir en un proceso,
en representacin de alguien que es parte material en el mismo, es de dos clases
(art. 72 -primer prrafo- del C.P.C.):
A) Poder otorgado por escritura pblica. (En este caso no es exigible su
inscripcin en los Registros Pblicos: art. 72 -in fine- del C.P.C.).
B) Poder otorgado por acta ante el Juez del proceso.
Adems, el poder puede conferirse, por ejemplo, mediante acta de sesin de
Directorio o de Junta General de Socios (en el caso de las sociedades comercia-
les), eso s, debidamente inscrita en los Registros Pblicos (art. 14 de la Ley Nro.
26887). Inclusive por ley se establece una presuncin acerca de la representacin
de las asociaciones, fundaciones y comits (segn la Ley Nro. 26789), y de las
sociedades comerciales y civiles contempladas en la Ley General de Sociedades
(segn la Ley Nro. 26539): bastar el solo nombramiento del administrador, repre-
sentante legal, presidente del consejo directivo o gerente, segn el caso, para contar
con poder de representacin procesal, a menos que en los estatutos o por acuerdo
de Junta general se establezca lo contrario. Y, precisamente, dicho nombramiento
no siempre consta en escritura pblica (aunque debe ser debidamente inscrito).
La participacin del apoderado judicial en el proceso estar supeditada a
la aceptacin del poder que se le confiri, la misma que se presume con el solo
ejercicio de los actos procesales, no operando esta presuncin tratndose de
poderes otorgados en el extranjero (art. 71 del C.P.C.), debiendo el apoderado
en este ltimo caso dejar constancia de su aceptacin expresa del poder (el cual
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que necesita el amparo de la justicia e intercede, por l, ante los tribunales, para
que le favorezcan, haciendo cumplir las leyes. La acepcin usual de la palabra
corresponde a su acepcin jurdica. Por eso, los que desempean esta profesin,
fueron designados por los romanos con los nombres de patroni (protectores) y
advoctis, en cuanto eran llamados por los que solicitaban su intercesin y auxilio
(...). Lo que le caracteriza como tal, es resolver consultas, o mostrarse en los tribu-
nales defendiendo de palabra y por escrito los derechos de sus clientes, invocando
la ley y exigiendo el exacto cumplimiento de la justicia (GALLINAL, s/a, Tomo
I: 243-244).
La Ley Orgnica del Poder Judicial regula lo concerniente a los abogados pa-
trocinantes en el Captulo Unico (De los abogados patrocinantes) del Ttulo I de
la Seccin Stima (De la defensa ante el Poder Judicial), en los arts. 284 al 294.
Antes de la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Civil en julio de 1993,
ya el Texto Unico Ordenado de Ley Orgnica del Poder Judicial (D.S. Nro. 017-
93-JUS) se ocupaba de la representacin judicial por abogado. As es, el artculo
290 de dicha Ley Orgnica establece en su primer prrafo que en los procesos,
sin necesidad de la intervencin de su cliente, el abogado puede presentar, sus-
cribir y ofrecer todo tipo de escritos, con excepcin de aquellos para los que se
requiere poder especial con arreglo a ley. Dicha norma constituye un acierto y
es de mucha utilidad porque en virtud de ella el letrado patrocinante est facul-
tado para presentar los escritos necesarios a fin de proseguir con el desarrollo
del proceso y evitar que el propio cliente se perjudique en caso de producirse
algn evento que imposibilite al ltimo la suscripcin de un escrito, hecho que
hubiese motivado su no presentacin de faltar el artculo 290 de la Ley Orgnica
del Poder Judicial (y el art. 80 del C.P.C.). Es sabido que en el ejercicio de la
profesin muchas veces se dificulta el contacto entre abogado y patrocinado e,
inclusive, ste puede optar por dejar en manos de aqul el conocimiento del jui-
cio y la realizacin de los actos procesales; pero, con la representacin judicial
otorgada legalmente al abogado se evita la paralizacin involuntaria del proceso
y, es ms, se agiliza ste.
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(pues no es difcil de imaginar que en el curso del proceso puede darse el cambio
de abogado patrocinante y con ello la necesidad de conferir facultades generales
de representacin al nuevo letrado).
Puntualizamos que no es necesario que el poder general conferido al abogado
patrocinante adopte las formalidades previstas en el artculo 72 del Cdigo Proce-
sal Civil, vale decir, que conste en escritura pblica o se otorgue por acta ante el
Juez. Bastar que el escrito en que se autoricen facultades generales al abogado
se encuentre firmado por el interesado o su representante. (No est dems decir
que en no pocas ocasiones el abogado prepara el escrito en el cual se otorgan
facultades generales de representacin y lo firma l mismo, sin participacin de
su cliente o del representante de ste, resultando a todas luces ineficaz dicho pro-
ceder). Adems, ser exigible que se consigne la direccin domiciliaria (domicilio
personal) del representado y su declaracin de estar instruido de la representacin
o delegacin que otorga y de sus alcances o consecuencias (art. 80 -parte final- del
C.P.C.). Estos dos ltimos requisitos no se contemplaron en el artculo 290 de la
Ley Orgnica del Poder Judicial.
En varios casos los medios impugnatorios que interponan los abogados para
lograr que se declarase la ineficacia de una resolucin judicial eran rechazados por
los magistrados quienes consideraban que las facultades generales de representacin
no se hacan extensivas a la potestad del letrado para impugnar una resolucin,
exigiendo errneamente la firma del representado (o de su representante que cuente
con facultades especiales). Aquello aconteca inclusive estando ya vigente el Cdigo
Procesal Civil. Al respecto, sealamos que los actos que requieren de facultades
generales se determinan haciendo exclusin de los contenidos en el artculo 75
del mencionado Cdigo, referido a las facultades especiales; en consecuencia, al
no prescribir el ordenamiento procesal u otra ley que la interposicin de medios
impugnatorios constituye un acto para el cual se exige contar con facultades espe-
ciales, el letrado patrocinante podr interponerlos con su sola firma haciendo uso
de las facultades generales concedidas. Pese a lo expresado, resulta saludable lo
dispuesto por la Ley Nro. 26624 (del 19-06-1996) que agrega un nuevo prrafo al
artculo 290 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, el cual precisa que el abogado
no requiere poder especial para interponer medios impugnatorios en representacin
de su cliente.
Finalmente, en relacin al tema tratado en este punto, debe tenerse presente lo
dispuesto en el artculo 291 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, conforme al cual:
Los abogados que integran estudios colectivos pueden sustituirse indistin-
tamente en el patrocinio de los asuntos a su cargo y se representan, unos a
otros, para fines profesionales, ante las Salas y Juzgados correspondientes.
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
costas y costos procesales. As lo determina la parte final del primer prrafo del
artculo 110 del Cdigo Procesal Civil.
El ltimo prrafo del artculo 110 del Cdigo Procesal Civil establece una
responsabilidad solidaria (entre el sujeto procesal de que se trate -parte o tercero
legitimado- y su abogado patrocinante y apoderado, si lo hubiere), en caso de que
no pueda determinarse con precisin al autor de la conducta procesal temeraria o
de mala fe de la que derivaron los correspondientes perjuicios.
Por otro lado, y segn se infiere del artculo 111 del Cdigo Procesal Civil,
cuando el Juez considere que el abogado acta o ha actuado con temeridad o mala
fe, dispondr la remisin de las copias certificadas de las actuaciones respectivas (en
las que consta la actuacin procesal temeraria o de mala fe imputada al letrado) a la
Presidencia de la Corte Superior, al Ministerio Pblico y al Colegio de Abogados
correspondiente, para las sanciones (disciplinarias y penales) a que pudiera hacerse
merecedor el letrado que infringi sus deberes de conducta procesal.
Existe temeridad o mala fe, segn el caso, en las hiptesis contempladas en
el artculo 112 del Cdigo Procesal Civil, a saber:
A) Cuando sea manifiesta (evidente o incuestionable) la carencia de funda-
mento jurdico de la demanda, contestacin o medio impugnatorio (ya
sea que se trate de un recurso o un remedio -tacha, oposicin o nulidad-).
B) Cuando a sabiendas se aleguen hechos contrarios a la realidad.
C) Cuando se sustrae el expediente (lo que da lugar a su recomposicin: art.
140 del C.P.C.).
D) Cuando se mutile o inutilice alguna parte del expediente.
E) Cuando se utilice el proceso o acto procesal para fines claramente ilegales
o con propsitos dolosos o fraudulentos.
F) Cuando se obstruya la actuacin de medios probatorios.
G) Cuando por cualquier medio se entorpezca reiteradamente el desarrollo
normal del proceso.
H) Cuando por razones injustificadas las partes no asisten a las audiencias
generando dilacin. No habr mala fe si la ausencia de las partes a una
audiencia obedece a causas de fuerza mayor (enfermedad, accidente, etc.).
194
CAPITULO IV
ACUMULACION DE PRETENSIONES
Y DE PROCESOS
1. DEFINICION DE ACUMULACION
Beatriz Quintero y Eugenio Prieto aseguran que el proceso es acumulativo,
no simple, cuando sirve para la composicin de dos o ms pretensiones, cada una
de las cuales podra ser ventilada en proceso diverso (QUINTERO; y PRIETO,
1995, Tomo II: 48).
Gozani sostiene que acumular pretensiones significa introducir simultnea-
mente en una sola demanda varias peticiones (objetos o finalidades) contra uno o
varios demandados (GOZAINI, 1992, Tomo I, Volumen 1: 511).
Sobre el particular, Alsina refiere que ... la acumulacin de acciones (obje-
tiva y subjetiva) consiste en la unin de dos o ms acciones en un solo proceso,
para que sean resueltas en una misma sentencia. La acumulacin de autos es
la reunin de varios procesos en los que se hayan ejercitado acciones conexas
para que se tramiten ante el mismo juez y se resuelvan en una sola sentencia o
de acuerdo con un solo criterio. La primera tiene como fundamento la economa
procesal, permitiendo resolver en un solo proceso diversas cuestiones; la segunda
tiene por objeto impedir que una misma cuestin sea resuelta de distinta manera
en los diversos procesos. Aqulla es facultativa para el actor y obligatoria para
el demandado; sta es facultativa para el demandado y obligatoria para el actor
(ALSINA, 1956, Tomo I: 538).
Para Gimeno Sendra, el fundamento de dicha acumulacin (de acciones o
pretensiones) hay que encontrarlo en razones de economa procesal y, en ltimo
trmino, en el derecho a la tutela judicial efectiva (), pues, sera antieconmico
que un demandante que desea plantear varias pretensiones contra un mismo de-
mandado, hubiera de deducir tantas demandas y suscitar tantos procedimientos,
cuantas pretensiones quiera interponer, lo que provocara un incremento notable
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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ACUMULACION DE PRETENSIONES Y DE PROCESOS
- ... El artculo 84 del Cdigo Adjetivo [C.P.C.] establece que existe cone-
xidad entre pretensiones cuando stas presentan elementos comunes o por
lo menos elementos afines, con lo cual el cdigo acotado adopta tanto el
concepto de conexidad propia como el de impropia, exigiendo el primero,
la identidad de elementos de las pretensiones relacionadas, y el segundo,
la afinidad de ellas... (Casacin Nro. 163-2006 / Lima, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 30-06-2008, pgs. 22352-22353).
- ... Adems del vnculo de conexidad entre las pretensiones que exige la
ley, la proveniencia del mismo ttulo es elemento concurrente para una
debida acumulacin [subjetiva] de pretensiones, entendido tal concepto
como el derecho de donde emana la facultad de accionar jurisdiccional-
mente... (Casacin Nro. 1546-2005 / Lima, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 02-04-2007, pg. 19123).
- ... Conforme a esta regla [art. 86 del C.P.C.], procede la acumulacin
subjetiva de pretensiones, cuando estas provengan de un mismo ttulo,
se refieran a un mismo objeto, o exista conexidad entre ellas, y adems
se cumplan los requisitos del artculo 85 del mismo Cdigo, [...] la cone-
xidad [...] se da cuando se presentan elementos comunes entre distintas
pretensiones o, por lo menos, elementos afines en ellas y debe entenderse,
en ese sentido, que la norma procesal no exige, de manera estricta, que el
ttulo del que derivan las pretensiones sea idntico para afirmar que exista
conexidad, sino de que existan suficientes elementos comunes [...] que
hagan concluir que existe vinculacin entre las pretensiones... (Casacin
Nro. 237-2005 / Callao, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-
08-2006, pgs. 16830-16831).
3. CLASES DE ACUMULACION
De la lectura de los artculos 83, 86, 88 y 89 del Cdigo Procesal Civil pode-
mos inferir las siguientes clases de acumulacin:
A) Acumulacin objetiva: Se presenta cuando en un proceso hay dos o ms
pretensiones.
A.1) Acumulacin objetiva originaria: Se presenta cuando en la demanda
se proponen dos o ms pretensiones.
A.2) Acumulacin objetiva sucesiva: Se presenta cuando las pretensiones a
acumular son propuestas luego del inicio del proceso (ya sea cuando
el demandante ampla su demanda agregando una o ms pretensiones;
o cuando el demandado reconviene; o cuando se renen dos o ms
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ACUMULACION DE PRETENSIONES Y DE PROCESOS
formula una pretensin principal y otra u otras accesorias, vale decir, que guardan
dependencia respecto de la primera. Por lo tanto, si se hace lugar a la pretensin
principal, ocurrir lo mismo con las accesorias; o, en sentido contrario, si se re-
chaza la pretensin sealada como principal, sufrir la misma suerte la pretensin
o pretensiones calificadas como accesorias por el demandante.
Es de destacar que puede darse el caso de una acumulacin objetiva sucesi-
va (la cual acontece cuando las pretensiones se acumulan despus del inicio del
proceso) y adems accesoria, si las pretensiones accesorias no fuesen acumuladas
por el actor en la demanda sino luego de su presentacin, siendo el plazo mximo
para que dicha acumulacin se produzca hasta antes del saneamiento procesal (art.
87 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
Por otro lado, la acumulacin objetiva originaria accesoria bien puede pre-
sentarse incluso en el supuesto de que no se formulen en la demanda pretensiones
accesorias, siempre y cuando stas se encuentren expresamente previstas por la ley,
en cuyo caso se consideran tcitamente integradas a la demanda (art. 87 -ltimo
prrafo- del C.P.C.).
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a la acumulacin
de pretensiones accesorias, ha establecido lo siguiente:
- ... Se entiende por accesorio a lo que depende de algo que es principal,
y en el mbito procesal, un pedido accesorio es el que se encuentran [sic
-lase es el que se encuentra-] estrechamente ligado a un pedido princi-
pal, sin el cual no puede subsistir, de all que el artculo 87 del Cdigo
adjetivo glosado [C.P.C.] hace referencia a que, si la accesoriedad est
expresamente prevista por la ley, se considera tcitamente integrada a
la demanda... (Casacin Nro. 5059-2007 / Amazonas, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 30-06-2008, pg. 22452).
- ... El accionante ha interpuesto en forma acumulativa objetiva origina-
ria demanda de otorgamiento de escritura pblica y reivindicacin, y de
manera accesoria la indemnizacin por daos y perjuicios, [...] por lo que
se advierte que se tratan de diferentes pretensiones pero sustentadas en
fundamentos que guardan conexin entre s y si bien no se tramitan en la
misma va, nada impide la acumulacin objetiva a una de conocimiento
en donde se da la plenitud de la defensa... (Casacin Nro. 519-2008 / Ica,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 03-09-2008, pg. 22838).
- ... La accin accesoria depende de lo que se resuelva en lo principal y es
una consecuencia de ella... (Casacin Nro. 1332-2001 / La Libertad, pu-
blicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-01-2002, pgs. 8224-8225).
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ACUMULACION DE PRETENSIONES Y DE PROCESOS
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
1 Que no sean contrarias entre s, de modo que por la eleccin de una quede
excluida la otra.
Esta oposicin puede derivar ya sea de la propia naturaleza de las
dos acciones o de una disposicin de la ley que prohba su ejercicio
simultneo (...).
2 Que correspondan a la jurisdiccin del mismo juez.
Es necesario respetar las bases jurisdiccionales que ataen al orden pblico
y que no pueden, por consiguiente, ser modificadas por la sola accin de
los litigantes.
(...)
3 Que puedan sustanciarse por los mismos trmites:
Las leyes de procedimiento son la garanta de los derechos civiles y no
es permitido a los litigantes modificarlas ni dar a los juicios sustancia-
cin distinta de la establecida por la ley, como vendra a suceder si se
permitiera la acumulacin de acciones que deben ventilarse en juicios
de distinta naturaleza, dada la imposibilidad de sustanciar a la vez en los
mismos autos dos juicios con tramitacin diferente, como por ejemplo
el ordinario y el ejecutivo (CASTRO, 1926, Tomo Primero: 123-124).
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 85, regula los requisitos de la acu-
mulacin objetiva en estos trminos:
Se pueden acumular pretensiones en un proceso siempre que estas:
1. Sean de competencia del mismo Juez;
2. No sean contrarias entre s, salvo que sean propuestas en forma
subordinada o alternativa;
3. Sean tramitables en una misma va procedimental.
Se exceptan de estos requisitos los casos expresamente establecidos en
este Cdigo y leyes especiales.
Tambin son supuestos de acumulacin los siguientes:
a. Cuando las pretensiones sean tramitadas en distinta va procedimen-
tal, en cuyo caso, las pretensiones acumuladas se tramitan en la va
procedimental ms larga prevista para alguna de las pretensiones
acumuladas.
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ACUMULACION DE PRETENSIONES Y DE PROCESOS
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
3.2.1 Definicin
Se desprende de los artculos 83 -primer prrafo- y 86 -in fine- del Cdigo
Procesal Civil que la acumulacin subjetiva es aquella que se configura cuando
en un proceso hay ms de dos personas (ya sea que acten como partes o como
terceros legitimados), presentndose, pues, cuando en un proceso se acumulan
varias pretensiones de varios demandantes o contra varios demandados.
A decir de Alsina, llmase acumulacin subjetiva de acciones esta figura
del proceso en que la relacin procesal se desenvuelve con la presencia de varios
sujetos, la que puede asumir tres formas distintas: acumulacin activa (pluralidad
de actores), acumulacin pasiva (pluralidad de demandados), acumulacin mixta
(pluralidad de actores y demandados) (ALSINA, 1956, Tomo I: 544).
Rivas Sacconi asevera que la acumulacin subjetiva de acciones ... tiene lugar
cuando una demanda es ejercida por varias personas, las que todas reunidas, por
sostener idnticos intereses, forman una sola parte, o tambin cuando la demanda
es dirigida por unas varias personas contra otras varias, las que, tambin todas
reunidas, forman una sola parte... (RIVAS SACCONI, 1954: 274).
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a la acumulacin
subjetiva, ha establecido lo siguiente:
- ... Hay acumulacin subjetiva originaria cuando una demanda es in-
terpuesta por varias personas o es dirigida contra varios demandados,
lo que debe relacionarse necesariamente con la institucin procesal del
litis consorcio, en sus distintas situaciones (Casacin Nro. 2150-99 /
Lambayeque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 08-01-2000,
pg. 4520).
- ... El fundamento de la acumulacin subjetiva es doble toda vez que
responde a un principio de economa procesal y a la finalidad de evitar
la expedicin de sentencias contradictorias, sustituyendo las decisiones
separadas por una sola decisin de un Juez nico, y siendo la conexidad
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ACUMULACION DE PRETENSIONES Y DE PROCESOS
3.2.2 Clases
Conforme se desprende del artculo 83 -segundo prrafo- del Cdigo Procesal
Civil, la acumulacin subjetiva puede ser originaria o sucesiva, segn se proponga
en la demanda o despus de iniciado el proceso, respectivamente.
La acumulacin subjetiva originaria de pretensiones se presenta (segn el
art. 89 -primer prrafo- del C.P.C.):
A) Cuando la demanda es interpuesta por varias personas.
B) Cuando la demanda es dirigida contra varias personas.
La acumulacin subjetiva sucesiva de pretensiones se configura despus de
iniciado un proceso en los siguientes casos:
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
3.2.3 Requisitos
De acuerdo a lo normado en el artculo 86 -primer prrafo- del Cdigo Procesal
Civil, son requisitos de la acumulacin subjetiva de pretensiones los siguientes:
A. Que las pretensiones materia de acumulacin provengan de un mismo
ttulo.
B. Que las pretensiones materia de acumulacin se refieran a un mismo
objeto.
C. Que exista conexidad entre las pretensiones materia de acumulacin.
D. Que las pretensiones materia de acumulacin cumplan los requisitos del
artculo 85 del Cdigo Procesal Civil, en cuanto sean aplicables. (Dicho
numeral versa sobre los siguientes requisitos dispensables en caso de
norma expresa- de la acumulacin objetiva: 1. que las pretensiones
sean de competencia del mismo Juez; 2. que las pretensiones no sean
contrarias entre s, salvo que sean propuestas en forma subordinada o
alternativa; y 3. que las pretensiones sean tramitables en una misma va
procedimental.)
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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CAPITULO V
LITISCONSORCIO
1. CONCEPTO DE LITISCONSORCIO
Para Andrs de la Oliva y Miguel Angel Fernndez, ... existe litisconsorcio
cuando en las posiciones fundamentales de actor y/o demandado aparecen una
pluralidad de personas (fsicas o jurdicas)... (DE LA OLIVA; y FERNANDEZ,
1990, Volumen I: 451-452).
Lino Palacio afirma que ... existe litisconsorcio cuando, por mediar cotitulari-
dad activa o pasiva con respecto a una pretensin nica, o un vnculo de conexin
entre distintas pretensiones, el proceso se desarrolla con la participacin (efectiva
o posible) de ms de una persona en la misma posicin de parte (PALACIO,
1983, Tomo III: 202-203).
Segn Gimeno Sendra, se denomina litisconsorcio a la existencia en el
proceso de varias personas, que, debido a la circunstancia de tener un derecho o
inters comn o conexo en el proceso y tener, por tanto, una misma comunidad
de suerte (), han de asumir una misma posicin, demandante o demandada, en
el proceso, por lo que () puede clasificarse en activo (en la posicin de parte
demandante), pasivo (en la demandada) o mixto (en ambas) (GIMENO SEN-
DRA, 2007, Tomo I: 156).
Vallejo, en lo que concierne al litisconsorcio, ensea que:
Elementalmente, el litisconsorcio supone pluralidad de partes en el
proceso (...).
En general importa la substanciacin en un mismo proceso de pretensiones
conexas, o de una sola pretensin con dos o ms actores, o dos o ms
demandados. Puede presentarse originariamente o con posterioridad a la
iniciacin de la demanda; sta puede ampliarse, incluyendo otros sujetos
o insertando nuevas pretensiones. El demandado puede, a su turno, pedir
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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LITISCONSORCIO
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2.1 Nocin
Para Andrs de la Oliva y Miguel Angel Fernndez, ... el litisconsorcio es
necesario cuando el Derecho exige al actor que dirija la demanda simultneamente
frente a dos o ms personas... (DE LA OLIVA; y FERNANDEZ, 1990, Volumen
I: 456-457).
Vscovi estima que el litisconsorcio necesario ... se da no cuando las partes
pueden (o no) comparecer conjuntamente, sino cuando deben hacerlo. Porque
la relacin jurdica debatida (relacin sustancial, pretensin deducida) es de tal
naturaleza, que no puede decidirse vlidamente si no estn presentes todos los
litisconsortes (VESCOVI, 1999: 171).
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LITISCONSORCIO
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
cabe aadir que resulta indiferente, para el caso, el tipo de decisin que
se persiga (objeto mediato de la pretensin) (PALACIO, 1983, Tomo
III: 207-208).
Segn Fairn Guilln, el litisconsorcio necesario se presenta en los siguientes
casos:
1. En los casos de pretensiones constitutivas de tal esencia, que solamente
se puede proponer la demanda mediante la cual se da mbito judicial al
derecho de constitucin, por o contra varias personas (...).
2. En procesos referentes a un patrimonio llevado de modo mancomunado
(...).
3. En los casos en que las regulaciones materiales imponen que las presta-
ciones solamente puedan exigirse por varios o contra varios en comn.
Este grupo de casos recoge muchos supuestos que pasan casi a fundirse
con los anteriores (FAIREN GUILLEN, 1954, Sobre el litisconsorcio
en el proceso civil: 865).
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LITISCONSORCIO
1) Los actos de disposicin del objeto procesal realizados por uno o al-
gunos de los litisconsortes (allanamiento, desistimiento, transaccin,
conciliacin) slo producen sus efectos normales en la medida en que
los restantes litisconsortes adopten la misma actitud. Por lo tanto, y en
razn de la indivisibilidad que caracteriza a dicho objeto, aquellos actos
slo pueden traer aparejada la consecuencia de liberar a su autor o a
sus autores de las cargas inherentes al ulterior desarrollo del proceso, y
de eximirlos de la responsabilidad por el pago de las costas relativas a
los trmites realizados sin su intervencin, pero no los excluyen de los
efectos de la sentencia, cuyo contenido no puede diferir con relacin a
los distinto litisconsortes.
2) Las defensas opuestas por uno o algunos de los litisconsortes, sea que se
funden en hechos comunes o individuales, favorecen a los dems (...).
3) Las alegaciones y las pruebas aportadas por los litisconsortes deben ser
valoradas en su conjunto, aun cuando resulten contradictorias. Corres-
ponde tener en cuenta, sin embargo, que la confesin o la admisin de
hechos formulada por uno o por alguno de los litisconsortes no pueden
ser invocadas contra los restantes, en tanto el hecho que ha sido objeto
de tales actos no se encuentre probado con relacin a estos ltimos. No
obstante, la admisin o la confesin pueden eventualmente valer como
prueba indiciaria.
4) Los recursos interpuestos por cualquiera de los litisconsortes favorecen
eventualmente a los dems... (PALACIO, 1983, Tomo III: 215-216).
Aldo Bacre, en lo que atae a los efectos del litisconsorcio necesario sobre
las sentencias definitivas, apunta lo siguiente:
a) De condena
La eficacia ejecutiva de la sentencia de condena solamente relaciona a las
partes del pleito y no es oponible a terceros, ya que no es imprescindible,
salvo mandato legal, la presencia de todos los legitimados.
b) Constitutivas
Son aquellas sentencias que establecen un nuevo estado jurdico entre las
personas, v.gr. filiacin, divorcio, etctera. En stas la eficacia tiene efectos
erga omnes. Esto es as por la naturaleza especialsima de las cuestiones
de estado, por lo que se requiere la presencia de todos los sujetos en el
proceso.
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
c) Declarativas
Estas se agotan en el acertamiento; consecuentemente su propia decla-
ratividad tiene valor nicamente para los que intervinieron en el juicio
(BACRE, 1996, Tomo II: 166).
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3.1 Definicin
Arazi asevera que el litisconsorcio voluntario se produce cuando varias
personas actan en conjunto en un proceso ya sea porque as lo decidieron, asu-
miendo el carcter de actores, o porque fueron demandados en conjunto. Pero
esa pluralidad de partes se forma sin perjuicio de que el proceso podra haberse
desarrollado con absoluta normalidad con un solo actor o contra un solo deman-
dado... (ARAZI, 1998: 322-323). Dicho autor precisa que en el litisconsorcio
voluntario la sentencia contendr tantos pronunciamientos como partes integrantes
del litisconsorcio; en consecuencia no hay comunidad de suertes entre las partes,
y, por ello, puede hacerse lugar a la demanda de un coactor y rechazarse la de otro
u otros... (ARAZI, 1998: 323).
A juicio de Aldo Bacre, el litisconsorcio facultativo se da ... cuando en el
mismo proceso existen diversos sujetos en una misma posicin de parte (actores,
demandados, o ambos) ejerciendo mltiples pretensiones conexas entre s, sin que
la ley o la naturaleza de la relacin material los obligue a pleitear conjuntamen-
te (BACRE, 1996, Tomo II: 156). El referido jurista explica que es facultativo
para las partes, porque podran instaurar tantos juicios por separado y obtener
otras tantas sentencias separadas por cada uno de ellos, pero, al existir conexidad
en el ttulo o en el objeto, se considera oportuno unir en un juicio nico todas las
demandas para que el juez emita una providencia nica para todos. Es decir, cada
sujeto puede invocar una legitimacin procesal autnoma, por lo que, a diferencia
de lo que acontece con el litisconsorcio necesario, tanto el resultado del proceso
cuanto el contenido de la sentencia definitiva pueden ser diferentes con respecto
a cada uno de ellos, aunque sta sea nica como acto procesal del juez (BACRE,
1996, Tomo II: 156-157).
En opinin de Calamandrei, en el litisconsorcio facultativo (...), a la pluralidad
de las partes corresponde una pluralidad de relaciones sustanciales controvertidas
y una pluralidad de acciones acumuladas en el mismo proceso. La acumulacin no
est aqu impuesta por la unicidad de la relacin controvertida ni por la naturaleza
inescindible de la legitimacin, sino que est aconsejada por razones de oportunidad
inferida de la conexin que vincula entre s las distintas causas acumuladas (...).
Aqu el proceso aparece nico a pesar de que sean varias las causas contenidas en
l; pero en ese proceso se pueden distinguir tantas relaciones procesales cuantas
sean las causas: las partes mantienen entre s la misma posicin de reciprocidad
necesaria que tendran si la causas se decidiesen por separado; entonces es posible
que en cierto momento las causas reunidas se separen (...), y cada una vuelva a ser
objeto de un proceso separado (...); y aunque el proceso contina siendo nico hasta
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
el fin, las decisiones de las distintas causas podrn ser distintas y correspondientes
al distinto comportamiento observado en el proceso por las partes de cada una de
las causas (CALAMANDREI, 1962, Volumen II: 312-313).
Segn Beatriz Quintero y Eugenio Prieto, aludir (...) a litisconsorcio vo-
luntario o facultativo es aludir a un proceso acumulativo caracterizado por una
conexidad subjetiva parcial. El proceso con litisconsorcio voluntario es pues un
proceso que sirve a la composicin de dos o ms pretensiones entre las cuales hay
una conexidad subjetiva parcial que, por lo tanto, acumula partes, y una conexidad
propia o impropia. Acumulacin entonces de partes y de pretensiones (QUINTE-
RO; y PRIETO, 1995, Tomo II: 57). Los indicados autores anotan, adems, sobre
el litisconsorcio voluntario o facultativo lo siguiente:
... Refiere a una reunin de sujetos, a una multiplicacin de las partes en
cada posicin del proceso, demandantes o demandadas, evidencindose
un proceso con pluralidad de pretensiones, pero adems con pluralidad
de partes, es decir, con ms de dos partes.
Los litisconsortes facultativos en el proceso litisconsorcial, sean propios
o impropios gozan de total autonoma, unos con respecto a los otros,
como que son litigantes separados unidos apenas en la unidad formal
del proceso, pero con total independencia de las paralelas relaciones
subyacentes.
Los actos de cada litisconsorte facultativo no redundan en provecho ni
en perjuicio de los dems y cada pretensin es decidida autnomamente
en la sentencia nica, inclusive con decisiones diversas con respecto a
cada pretensin, sin otra unidad (...) distinta de la unidad formal, esto es
decir, con el nico vnculo de que sea una la sentencia que contiene todas
y cada una de las autnomas decisiones (QUINTERO; y PRIETO, 1995,
Tomo II: 95).
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CAPITULO VI
INTERVENCION DE TERCEROS,
EXTROMISION Y SUCESION PROCESAL
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INTERVENCION DE TERCEROS, EXTROMISION Y SUCESION PROCESAL
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5.1 Definicin
Beatriz Quintero y Eugenio Prieto dicen de la intervencin de terceros
voluntaria que en este gnero de intervencin queda a voluntad del tercero
intervenir o no y para hacerlo no tiene que esperar llamado alguno de parte
o del juez. El elemento especfico que lo distingue no reposa en el deseo de
intervenir, con citacin o sin ella, sino en el grado de afectacin que el proceso
que discurre le depare en su esfera jurdica, bien porque ostente titularidad del
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INTERVENCION DE TERCEROS, EXTROMISION Y SUCESION PROCESAL
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
5.2 Clases
Lino Palacio nos informa que las leyes que reglamentan esta institucin,
como as tambin la doctrina que la explica, distinguen entre dos tipos bsicos de
intervencin voluntaria: la principal, o excluyente, y la adhesiva. Esta ltima, a su
vez, suele subclasificarse en intervencin adhesiva simple o dependiente e inter-
vencin adhesiva litisconsorcial o autnoma (PALACIO, 1983, Tomo III: 231).
Gimeno Sendra refiere que en la intervencin voluntaria, () el tercero
decide voluntariamente intervenir en un proceso ya iniciado. Dicha intervencin
() puede ser litisconsorcial, si el tercero es titular del derecho o inters que en
l se discute o adhesiva, cuando su derecho depende del bien o derecho litigioso
del que es titular la parte principal (GIMENO SENDRA, 2007, Tomo I: 166).
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INTERVENCION DE TERCEROS, EXTROMISION Y SUCESION PROCESAL
posicin autnoma, sino simplemente para sostener las razones de alguna de las
partes contra la otra, es decir, para ayudar a una de las partes principales a hacer
valer su derecho frente a la otra (o para hacer que se rechace la pretensin de la
otra): el interviniente, pues, combate por el derecho ajeno, para hacer que triunfen
las razones de la parte a la cual se adhiere, contra el adversario de ella, en quien
slo por eso ve el interviniente a su propio adversario. El interviniente por adhe-
sin debe tomar necesariamente partido, es decir, debe declararse a favor de una
de las partes en contra de la otra: de ese modo entra l en el proceso al lado de la
parte ayudada, en calidad de litisconsorte auxiliar que la contraparte debe aceptar
como contradictor agregado... (CALAMANDREI, 1962, Volumen II: 320-321).
Serra Domnguez, en lo que concierne a la intervencin adhesiva simple
(coadyuvante), manifiesta lo siguiente:
... La intervencin adhesiva strictu sensu se produce en aquellos casos
en que la intervencin del tercero tiene por exclusivo objeto la defensa
procesal de una de las partes, aun sin ostentar derecho alguno autnomo
de accin ni resultar directamente perjudicado por la sentencia, fundada
exclusivamente en una relacin jurdica entre la parte ayudada y el ter-
cero, que puede resultar afectado en forma refleja por los efectos de la
sentencia.
(...)
La intervencin adhesiva del tercero es el nico remedio para impedir la
produccin de efectos perjudiciales. Mientras en las restantes interven-
ciones, el tercero era poseedor de una accin autnoma que poda discutir
en otro proceso, pidiendo acto seguido la acumulacin o amparndose
en la sentencia dictada en el segundo proceso, con lo que los fines de la
intervencin era principalmente los de economa procesal (intervencin
litisconsorcial) o evitar sentencias contradictorias (intervencin principal),
el interviniente adhesivo carece de otro remedio que no sea su actuacin
en el curso del proceso para contribuir a la formacin de una sentencia
que puede constituir un presupuesto privilegiado del nacimiento o la
extincin de un deber o de un derecho hacia la parte vencida, o puede
convertir en ineficaz el derecho posedo respecto de la parte vencida. De
ah el inters en contribuir a la defensa de dicha parte para evitar que se
forme en el proceso una sentencia que por su apariencia externa y por su
carcter coactivo es susceptible de perjudicarle (SERRA DOMINGUEZ,
1969: 243-245).
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 97, regula lo relativo a la intervencin
coadyuvante en estos trminos:
253
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
Quien tenga con una de las partes una relacin jurdica sustancial, a
la que no deban extenderse los efectos de la sentencia que resuelva las
pretensiones controvertidas en el proceso, pero que pueda ser afectada
desfavorablemente si dicha parte es vencida, puede intervenir en el pro-
ceso como coadyuvante de ella.
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por tal razn estuviera legitimado para demandar o haber sido demandado
en el proceso, puede intervenir como litisconsorte de una parte, con las
mismas facultades de sta.
Esta intervencin puede ocurrir incluso durante el trmite en segunda
instancia.
En lo que se refiere a la intervencin litisconsorcial, debe tenerse presente,
adems, lo normado en el Captulo VI (Litisconsorcio) del Ttulo II (Compa-
recencia al proceso) de la Seccin Segunda (Sujetos del proceso) del Cdigo
Procesal Civil, en los arts. 92 al 96 (numerales stos que fueron examinados en el
Captulo V de la obra, por lo que nos remitimos a lo sealado en dicho Captulo).
Calamandrei, en lo que atae a los efectos de la intervencin litisconsorcial,
refiere lo siguiente:
Al igual que la intervencin principal, la litisconsorcial puede ampliar,
en el proceso en que tiene lugar, los lmites objetivos de la materia del
litigio: ya que con ella propone el tercero en el proceso pendiente entre
las partes principales una nueva demanda, dirigida a hacer valer, contra
alguna de ellas, un derecho suyo relativo al objeto o dependiente del
ttulo deducido en el mismo proceso; se produce as, mediante esta
intervencin, una reunin (subsiguiente o sobreaadida) de dos causas
conexas por el objeto o por el ttulo: la originaria entre las partes princi-
pales y la propuesta por el tercero contra una de ellas. Bajo este aspecto,
pues, los efectos de la intervencin litisconsorcial son similares a los
de la intervencin principal. Pero la diferencia es sta: que, mientras
con la intervencin principal el interviniente propone simultneamente
dos demandas dirigidas cada una de ellas contra uno de los originarios
competidores (en forma que las causas reunidas vienen a ser tres), con la
intervencin litisconsorcial el tercero propone una sola demanda, dirigida
contra uno de los contendientes, en forma que las causas reunidas en el
nico proceso vienen a ser dos, la que pende entre las partes originarias
y la que pende entre el interviniente y una de ellas. De este modo, el
tercero interviniente, al entrar en el proceso entre las partes originarias
como contradictor de una sola de ellas, puede venir a encontrarse con la
otra en coincidencia de intereses contra el adversario comn: posicin que
recuerda la que en la intervencin por adhesin (simple) se verifica entre
la parte ayudadora y la parte ayudada frente al adversario de sta. Pero
en realidad la posicin es muy distinta: al paso que el interviniente por
adhesin (simple), que entra en juicio para hacer valer un derecho ajeno,
no tiene legitimacin autnoma y no podra hacerlo valer por s solo en
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6.1 Concepto
Rocco define a la intervencin coactiva de terceros (llamada tambin interven-
cin provocada o forzada u obligada o necesaria) como ... aquella intervencin
que se produce, no por espontnea voluntad del sujeto, sino porque surge una
situacin en que la voluntad del sujeto se ve constreida a participar en el juicio
pendiente (ROCCO, 1976, Volumen II: 131-132).
Gimeno Sendra refiere que en la intervencin provocada, el tercero interviene
como consecuencia de una denuncia de la existencia del proceso efectuada por
alguna de las partes. Puede ser, pues, provocada a instancia del demandante ()
o del demandado (GIMENO SENDRA, 2007, Tomo I: 166).
Sobre el particular, Lino Palacio asevera que:
... En trminos generales, la intervencin coactiva u obligada se verifica
cuando, sea a peticin de cualquiera de las partes originarias, o de oficio,
se dispone la citacin de un tercero para que participe en el proceso pen-
diente y la sentencia a dictar en l pueda serle eventualmente opuesta.
269
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
(...)
(...) Pese a la denominacin acordada a este tipo de intervencin, la
comparecencia del tercero no implica un deber sino una simple facultad
jurdica cuya falta de ejercicio, sin embargo, tambin lo expone al riesgo
de ser alcanzado por los efectos de la sentencia que se dicte en el proceso
al que fue citado (PALACIO, 1983, Tomo III: 246-247).
Andrs de la Oliva y Miguel Angel Fernndez, acerca de la intervencin
provocada de terceros, apuntan que:
... Se habla de intervencin provocada cuando una persona, hasta en-
tonces ajena al litigio, entra a formar parte de l como consecuencia de
la llamada que le dirige alguna de las partes procesales. La llamada al
tercero (que es, en definitiva, la simple comunicacin de la existencia del
proceso) se denomina litis denuntiatio.
(...) La intervencin provocada no es nunca una intervencin forzosa. El
provocado no tiene la obligacin o deber de comparecer, sino la carga
de hacerlo, en la medida en que de su incomparecencia podran parrsele
perjuicios. La llamada al tercero, que puede hacerla tanto el actor como
el demandado, suele realizarse bien para que el tercero auxilie a quien es
parte demandada, bien simplemente para crear el supuesto de hecho del
que dependen otros derechos (de garanta, saneamiento, etc.) (DE LA
OLIVA; y FERNANDEZ, 1990, Volumen I: 482-483).
Aldo Bacre anota sobre el tema que el concepto de intervencin obligada de
terceros es equvoco. En realidad, el tercero intervendr en el proceso si lo desea,
y su falta de respuesta a la citacin no permite declararlo rebelde, ya que ella se
efecta al solo fin de anoticiarlo de la existencia del juicio, por los efectos que
pudiera tener la sentencia en un futuro proceso contra l. Se trata ms bien, de una
carga procesal para el citante (alguna de las partes), toda vez que considere que
con alguna persona en principio ajena al pleito existe comunidad de controversia.
(...) no existe obligacin de comparecer, por lo que una ms correcta expresin
sera (...) intervencin coactiva (BACRE, 1996, Tomo II: 184).
6.2 Clases
En opinin de Lino Palacio:
... Corresponde diferenciar tres tipos bsicos de intervencin coactiva,
todos los cuales son susceptibles de ser encuadrados (...) bajo la desig-
nacin genrica de denuncia de la litis (litisdenuntiatio).
270
INTERVENCION DE TERCEROS, EXTROMISION Y SUCESION PROCESAL
Tales tipos son: 1) La citacin del sujeto pasivo de una eventual pre-
tensin regresiva o del colegitimado. Dentro de la primera hiptesis
cabe a su vez distinguir los casos comunes de pretensiones regresivas,
de la llamada citacin de eviccin o saneamiento (...); 2) La citacin
del legitimado para intervenir (nominatio auctoris); 3) La citacin del
tercero pretendiente (PALACIO, 1983, Tomo III: 247-248).
A criterio de Rocco:
La intervencin coactiva puede ocurrir de dos modos, a saber: previa
instancia o requerimiento de una parte, dirigida al juez, con la cual llama
al proceso a un sujeto que ha permanecido extrao a la litis; o bien, por
espontnea iniciativa del juez, quien, reconociendo la causa comn a otro
sujeto que no est originariamente en litis, ordena su comparecencia en
juicio.
La primera forma de intervencin se denomina intervencin coactiva a
instancia de parte, mientras que la segunda forma se llama intervencin
coactiva iussu iudicis (integracin del juez) (ROCCO, 1976, Volumen
II: 132).
El mencionado jurista italiano precisa que son casos de intervencin coactiva
a instancia de parte:
1) la litisdenuntiatio en materia de eviccin;
2) la nominatio auctoris (...);
3) el llamamiento en causa del tercero pretendiente (...);
4) el llamamiento en garanta... (ROCCO, 1976, Volumen II: 132).
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INTERVENCION DE TERCEROS, EXTROMISION Y SUCESION PROCESAL
6.2.3 Litisdenunciacin
Para Goldschmidt, ... la litisdenunciacin litis denuntiatio es el aviso dado
por una parte a un tercero de la pendencia de un proceso, dejando al arbitrio
del mismo el acudir en auxilio del denunciante en calidad de interviniente
adhesivo (...), el entrar en la causa como interviniente principal (...), o el aceptar
el proceso en calidad de demandado... (GOLDSCHMIDT, 1936: 450).
En opinin de Liebman, ... la llamada en causa del tercero es (...) ante todo
un medio para llevar al conocimiento del tercero la existencia del proceso (litis-
denuntiatio) y permitirle intervenir, medio que en estos casos se hace posible por
la coincidencia del inters del tercero con el inters de la parte que lo llama. Pero,
naturalmente, nadie puede ser constreido a proponer demandas contra su voluntad.
Por eso la llamada en causa, en s y por s, coloca al tercero en la situacin de asistir
al proceso permaneciendo al margen del mismo; todo lo que se puede admitir es
que la llamada implique la proposicin de una demanda de declaracin de certeza
273
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
respecto del tercero, la cual extienda tambin a l los efectos de la sentencia que
haya de pronunciarse sobre la causa originaria entre las partes principales, de modo
que valga tambin para l la declaracin de certeza de los puntos de hecho y de
derecho que son comunes tambin a su relacin o que constituye una prejudicial
de ste. En tal modo, el tercero se convierte, a estos efectos limitados, en parte. Lo
que no excluye que una de las partes (el que llama a su adversario) pueda proponer
tambin otra demanda contra el intervenido y que ste la pueda proponer contra
una o ambas partes. Por ejemplo, en el caso de la garanta, la parte, adems de
llamar en causa al garante, puede proponer en el mismo proceso en va eventual
(esto es, para el caso de resultar vencido en la demanda principal) la demanda de
regreso contra l (llamada en garanta) (LIEBMAN, 1980: 85-86).
274
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proceso; [...] en tal virtud, a travs de ste pedido [sic -lase este pedi-
do-] se permite incorporar al proceso a un tercero que no habiendo sido
demandado, asuma las obligaciones o responsabilidades que surjan del
derecho discutido, de tal manera que sean emplazados con la demanda y
entablen una relacin procesal con el demandante, no as con el denun-
ciante que puede conservar su condicin de codemandado o ser excluido
del proceso... (Casacin Nro. 5254-2006 / Lima Norte, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 02-09-2008, pg. 22686).
- ... La denuncia civil consagrada en el Artculo ciento dos del Cdi-
go Procesal Civil permite incorporar al proceso a un tercero que no
habiendo sido demandado expresamente, asuma las obligaciones o
responsabilidades que surjan del derecho discutido, de tal manera que
sean emplazados con la demanda y entablen relacin procesal con el
demandante, no as con el denunciante que puede conservar su condicin
de codemandado o ser excluido del proceso (Casacin Nro. 678-96 /
Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 21-04-1998, pgs.
733-734).
- ... La denuncia civil est regulada en el artculo ciento dos del Cdigo
Procesal Civil, el mismo que establece que solamente proceder denunciar
civilmente a otra persona si es que sta, adems de l o en su lugar, tiene
alguna obligacin o responsabilidad en el derecho discutido; es decir, la
norma acotada exige que para que una persona sea denunciada civilmente
debe tener la calidad de parte pasiva, resultando obligada a lo que se de-
cida en la sentencia, pues la denunciada civilmente es considerada como
un litisconsorte necesario dado que integra la parte pasiva de la relacin
jurdico material... (Casacin Nro. 692-01 / Ica, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 05-11-2001, pgs. 7908-7909).
- ... Las partes tienen facultad para formular denuncia civil cuando corres-
ponda, conforme al Artculo ciento dos del Cdigo Procesal Civil, por
lo que su omisin no puede sustentar un pedido de nulidad... (Casacin
Nro. 100-2000 / Tacna, publicada el 09-04-2000, pg. 5056).
- ... No existiendo prohibicin alguna de que la denuncia civil se encuentre
contenida en la contestacin de demanda, ni mucho menos mandato impe-
rativo de que deba formularse en escrito aparte, sta debe entenderse como
vlidamente efectuada en la forma realizada en autos [esto es, dentro de
los fundamentos de hecho del escrito de contestacin de demanda], mxi-
me si es obligacin de los Magistrados analizar, evaluar y merituar cada
uno de los fundamentos expuestos por las partes en litigio... (Casacin
276
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INTERVENCION DE TERCEROS, EXTROMISION Y SUCESION PROCESAL
que la sentencia es res inter alios iudicata, y sin interviene hay que
considerarlo interviniente adhesivo (MONTERO AROCA; GOMEZ
COLOMER; MONTON REDONDO; y BARONA VILAR, 2003, Tomo
II: 92).
Para Micheli, ... con el llamamiento en garanta la parte propone, frente al
garante as llamado en causa, una demanda (anticipada y condicionada a que sea
acogida la pretensin de la una parte respecto de la otra, esto es, de la garantizada),
mediante la cual se hace valer una accin de repeticin frente al garante (...). El
llamamiento en garanta debe, por consiguiente, contemplarse como distinto de
la simple denuncia de la litis, mediante la cual el garantizado advierte al garante
de la pendencia de la controversia, derivada de la pretensin del tercero de tener
derechos sobre la cosa vendida (...); sin embargo, si el garante no interviene, la
cosa juzgada formar estado tambin contra l, pero el garantizado deber pro-
mover una distinta accin de repeticin en proceso especial. Por el contrario, si el
garantizado no provee tampoco a la litis denunciatio, corre el peligro de perder la
garanta (MICHELI, 1970, Volumen I: 235).
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 104, regula lo concerniente al asegura-
miento de pretensin futura (denominado tambin, como se indicara anteriormente,
citacin o llamamiento en garanta) en estos trminos:
La parte que considere tener derecho para exigir de un tercero una in-
demnizacin por el dao o perjuicio que pudiera causarle el resultado de
un proceso, o derecho a repetir contra dicho tercero lo que debiera pagar
en ejecucin de sentencia, puede solicitar el emplazamiento del tercero
con el objeto de que en el mismo proceso se resuelva adems la pretensin
que tuviera contra l.
El llamamiento queda sujeto al trmite y efectos previstos en el Artculo
103 [del C.P.C.].
Se puede apreciar del ltimo prrafo del artculo 104 del Cdigo Procesal
Civil (citado precedentemente) que el emplazamiento del tercero que se hace en
un proceso con motivo del pedido de aseguramiento de pretensin futura de una
de las partes queda sometido al trmite y efectos previstos en el artculo 103 del
Cdigo Procesal Civil (que versa sobre el trmite y efectos de la denuncia civil),
infirindose as lo siguiente:
- Si el Juez considera procedente el pedido de aseguramiento de pretensin
futura, emplazar al tercero con las formalidades establecidas para la
notificacin de la demanda, concedindole a ste un plazo no mayor de
diez das para que intervenga en el proceso.
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INTERVENCION DE TERCEROS, EXTROMISION Y SUCESION PROCESAL
- ... El segundo prrafo del artculo ciento cinco del Cdigo Procesal
Civil [...] establece respecto del llamamiento posesorio que, si el citado
comparece y reconoce que es el poseedor, reemplazar al demandado,
quien quedar fuera del proceso, y en este caso, el Juez emplazar con la
demanda al poseedor; [...] no obstante lo dispuesto expresamente por la
norma legal, y pese a que el seor [...] ha comparecido formalmente al
proceso, el Juez de la causa ha omitido expedir la resolucin pertinente,
decidiendo o no sobre su incorporacin al proceso en reemplazo de los
codemandados, pese a la trascendencia que este acto procesal reviste
para efectos del cumplimiento de la decisin final; situacin que [...]
ha originado se expida sentencia [...] sin que [...] se haya establecido
debidamente la relacin jurdica procesal, lo que afecta la validez de la
sentencia recurrida y vulnera el derecho del recurrente al debido proce-
so... (Casacin Nro. 622-02 / Arequipa, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 02-01-2003, pgs. 9763-9764).
- ... El llamamiento posesorio se supedita a la acreditacin de la calidad
de cuidador o vigilante del inmueble por parte de quien lo alega [...];
siendo as la falta de emplazamiento con el proceso a los [...] presuntos
poseedores del bien, no invalida la sentencia de vista... (Casacin Nro.
18-2002 / Hunuco, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-05-
2002, pgs. 8794-8795).
283
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
(...)
El citado no queda vinculado al proceso por el solo llamamiento. Pro-
ducida la citacin, el tercero decide si interviene o no, y tan solo en el
ltimo supuesto se producir su vinculacin (QUINTERO; y PRIETO,
1995, Tomo II: 114-115).
Los mencionados autores sealan, adems, que: Este instituto sui generis
implica la permisin al tercero de toda la actividad propia de una parte princi-
pal independiente, tal como si interviniera ad excludendum, cual si acumulara
pretensin. Goza de todos los poderes y facultades procesales, pero carece de
la facultad de disponer del objeto litigioso (QUINTERO; y PRIETO, 1995,
Tomo II: 115).
El Cdigo Procesal Civil regula el llamamiento ex officio en caso de fraude o
colusin en su artculo 106. As tenemos que, en virtud del artculo 106 del Cdi-
go Procesal Civil, el Juez, siempre que exista la presuncin de fraude o colusin
en el proceso, tiene la obligacin de disponer, de oficio, la inmediata citacin de
las personas que puedan resultar afectadas, con la finalidad de que se apersonen
al proceso en salvaguarda de sus derechos e intereses. A efecto de la citacin de
las personas interesadas en caso de fraude o colusin, el Juez tiene la potestad de
ordenar la suspensin del proceso por un plazo que no exceda los 30 das. Debe
tenerse presente que el llamamiento en caso de fraude o colusin procede en
cualquier etapa del proceso.
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin al llamamiento ex
officio en caso de fraude o colusin, ha establecido lo siguiente: ... El llamamiento
en caso de fraude o colusin cuando el Juez presuma su existencia, as como la
consecuente suspensin del proceso, no constituye un imperativo categrico pues
es una facultad discrecional del Juzgador... (Casacin Nro. 2981-2006 / Ica, pu-
blicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-11-2006, pg. 17813).
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INTERVENCION DE TERCEROS, EXTROMISION Y SUCESION PROCESAL
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
7. EXTROMISION
Segn Liebman, la extromisin de una parte es el fenmeno inverso a la in-
tervencin, es la salida de una parte del proceso. La misma se produce por efecto
de un pronunciamiento del juez, que libera o excluye a una parte de la participacin
ulterior en el proceso, y puede referirse tanto a una parte originaria cuanto a una
parte que haya intervenido o haya sido llamada al proceso pendiente. En general,
la extromisin tiene lugar cuando el juez compruebe el defecto de presupuestos
particulares que condicionan la presencia de la parte en el proceso, o cuando llegue
a faltar la demanda propuesta en juicio por la parte o contra ella (y el proceso deba,
en cambio, continuar entre las otras partes) (LIEBMAN, 1980: 87-88).
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 107 del Cdigo Procesal
Civil, en cualquier etapa del proceso, y de manera excepcional, puede el rgano
jurisdiccional disponer (en resolucin debidamente motivada) la extromisin de un
tercero legitimado que est interviniendo en el proceso, vale decir, su apartamiento
de la litis en los siguientes casos:
a) Cuando el rgano jurisdiccional estime que el derecho o inters que
legitimaba al tercero se ha extinguido.
b) Cuando el rgano jurisdiccional compruebe posteriormente la inexistencia
del derecho o inters que legitimaba al tercero (decimos posteriormente
porque el Juez admite la intervencin del tercero precisamente por de-
mostrar ste su derecho o inters para intervenir en el proceso, de lo que
se colige que es en momento posterior al indicado que el Juez se cerciora
de que dicho derecho o inters no existe y, en consecuencia, dispone la
extromisin de aqul).
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a la extromisin,
ha establecido lo siguiente: ... El pedido de extromisin del proceso de un tercero
legitimado presupone que ste anteriormente haya sido incorporado al mismo...
(Casacin Nro. 02-05 / La Libertad C-47295, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 01-08-2005, pg. 14430).
8. SUCESION PROCESAL
Gimeno Sendra entiende por sucesin procesal la sustitucin, en un proce-
so determinado, de unas partes formales por otras materiales, como consecuencia
de la transmisin inter vivos o mortis causa de la legitimacin de aqullas a
stas (GIMENO SENDRA, 2007, Tomo I: 172). Dicho autor agrega que como
consecuencia de la perpetuatio jurisdictionis que ocasiona la litispendencia, tras
la admisin de la demanda, no pueden existir cambios sustanciales de las partes
286
INTERVENCION DE TERCEROS, EXTROMISION Y SUCESION PROCESAL
en el proceso (), el cual habr de transcurrir entre el actor y del (sic -lase y
el-) demandado. Mas, puede ocurrir que, fuera del proceso se haya transmitido
el derecho subjetivo o la titularidad del bien o relacin jurdica litigiosa, en cuyo
caso el nuevo adquirente es quien ostenta la legitimacin, activa o pasiva (en el
caso de transmisin de bienes litigiosos), y quien se encuentra, por tanto, legi-
timado para suceder a la parte originaria en el proceso (GIMENO SENDRA,
2007, Tomo I: 172).
Lino Palacio sostiene que:
... En trminos generales, cabe hablar de sucesin procesal siempre que,
a raz de la extincin, prdida de legitimacin o modificacin substancial
producida en la composicin de una de las partes, sta es reemplazada en
el proceso por una persona distinta.
Este tipo de sucesin implica un reflejo de la transmisin de derechos
substanciales, sea a ttulo universal o singular (...). Pero como se trata
de derechos litigiosos, cuya efectividad se halla por lo tanto supeditada
al eventual reconocimiento que de ellos se haga en la sentencia definiti-
va, la sucesin procesal se configura, en rigor, como una sucesin en la
posicin jurdica procesal adoptada por el transmitente con relacin al
correspondiente derecho (PALACIO, 1983, Tomo III: 324-325).
Lorca Navarrete trata lo relativo a la sucesin procesal de la manera que se
reproduce a continuacin:
La sucesin procesal atiende a la regulacin de todas las cuestiones
que afectan a los posibles cambios de sujetos en la titularidad de parte
legtima en el seno de la instancia procesal.
()
() La sucesin procesal incide ms que, en la titularidad legtima de un
derecho, en una posicin de parte dirigida a afirmar la titularidad
legtima del derecho que podr coincidir o no con la posicin legtima
de la parte segn como sea declarada jurisdiccionalmente.
()
En todo caso, se parte de la ratio segn la cual la titularidad legtima del
derecho es en s transmisible en un contexto que grficamente podra
ser funerario, no slo porque se justifique en la sucesin mortis causa,
cuanto ms bien, porque intervivos a travs de la sucesin se produce
fsicamente la muerte para la instancia procesal de quien la transmite.
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CAPITULO VII
LA NULIDAD DE LOS ACTOS PROCESALES
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
Luis Rodrguez estima que la nulidad procesal es ... la sancin por inobser-
vancia de las formas de los actos procesales (definicin de invalidacin) existentes
(exclusin de los inexistentes) mientras la invalidez no haya quedado convalidada
(principio de relatividad) (RODRIGUEZ, 1987: 89-90). Contina el autor citado
diciendo que ... un acto se encuentra viciado cuando no se observan las formas
procesales y la sancin por esa inobservancia es la nulidad. El acto debe contener
los elementos esenciales para ser considerado tal, porque en caso contrario sera
la nada jurdica (inexistencia)... (RODRIGUEZ, 1987: 90). Luis Rodrguez
considera, adems, que ... la nulidad que ataca los defectos de construccin o de
actividad en el proceso o en la sentencia es una forma de impugnacin... (RO-
DRIGUEZ, 1987: 36).
Gmez de Liao Gonzlez y Prez-Cruz Martn dicen de la nulidad procesal
lo siguiente:
La nulidad, independientemente de las causas que determinen su valora-
cin, tiene siempre como nota identificadora la de ser una categora tendiente a
la proteccin del ordenamiento jurdico a travs de la privacin de los efectos
jurdicos producidos o cuya produccin se pretenda.
Por ello, podemos definir la nulidad como tcnica procesal dirigida a la pri-
vacin de los efectos producidos -o cuya produccin se pretende- por actos
en cuya realizacin se hayan cometido infracciones que el ordenamiento
considere dignas de tal proteccin ().
Cuatro aspectos son destacables dentro de este concepto:
a) La nulidad entendida como tcnica de proteccin es algo extrnseco al
acto mismo.
b) Para que un acto sea nulo debe, en primer lugar, ser, existir. De lo contrario
no podramos aplicarle el calificativo de nulo.
c) La norma infringida debe ser de tipo invalidante, es decir, de una natura-
leza tal que su infraccin conlleve la nulidad. El carcter invalidante de
la norma puede venir atribuido por el ordenamiento de forma expresa o
a travs de un criterio general.
d) La determinacin de lo que deba considerarse como causa de nulidad es
fruto de una decisin poltica y no una exigencia lgica del ordenamiento
que se imponga al legislador. Tal determinacin se har de acuerdo con
criterios de oportunidad y proporcionalidad. Pero en esa tarea el legisla-
dor no est vinculado a otros criterios diferentes. En consecuencia, son
de origen igualmente legal los lmites de la nulidad y los cauces por los
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de las normas adjetivas que afecta el trmite del proceso y/o los actos procesales
que lo componen.
El vicio in procedendo o infraccin a las formas acarrea, por lo general -si
fuese insalvable-, la nulidad del acto viciado. Ello condice al iudicius rescindens,
de carcter negativo, que implica la declaracin de invalidez del acto cuestionado
y, como efecto secundario, el retrotraer el proceso al estado inmediato anterior al
de aquel en que se produjo el vicio (siempre y cuando ste fuese determinante en
el proceso).
En cambio, los vicios in iudicando son aquellos defectos o infracciones que
se producen en el juzgamiento, esto es, en la decisin que adopta el magistrado.
Tales vicios afectan el fondo o contenido y estn representados comnmente en
la violacin del ordenamiento jurdico (sustantivo) que tiene lugar cuando se
aplica al asunto controvertido una ley que no debi ser aplicada, o cuando no se
aplica la ley que debi aplicarse, o cuando la ley aplicable es interpretada y -por
ende- aplicada deficientemente. A la violacin del derecho (denominada tambin
error de derecho) se suma el error de hecho que afecta indiscutiblemente el fondo,
formando tambin as parte del vicio in iudicando. El ltimo tipo de error tiene
que ver con la apreciacin de los hechos por el rgano jurisdiccional, la cual, de
ser deficiente (como cuando no se valora apropiadamente un medio probatorio),
afecta la decisin del Juez (esto es, la declaracin de certeza sobre los hechos) y
causa, por consiguiente, agravio al interesado.
El vicio in iudicando genera la revocacin, el iudicium rescissorium, vale
decir, la rectificacin directa del vicio o error, dejndose sin efecto la decisin
que ocasion el agravio y emitindose otra -esta vez adecuada y correcta- que
la supla.
De lo expuesto se puede colegir que los vicios que dan origen a la nulidad
procesal no son otros sino aquellos que afectan el procedimiento o las formas pro-
cesales, es decir, los vicios o errores in procedendo, que giran en torno al aspecto
externo o extrnseco de los actos procesales.
Alzamora Valdez, al tratar sobre las causas de nulidad del acto procesal,
seala lo siguiente:
... En primer lugar, son actos procesales nulos los afectos por incumpli-
miento de los presupuestos procesales.
En segundo lugar, vician los actos procesales los defectos en la aplicacin
y las violaciones de las reglas de procedimiento.
En tercer lugar, los vicios de voluntad (...) influyen en la validez del acto.
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pueden ser aplicadas por analoga. Se puede apreciar que esta regla interpretativa
tiene estrecha relacin con la indicada en el prrafo precedente, a tal punto que
podemos afirmar, sin temor a equivocarnos, que no es sino consecuencia de ella.
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- Principio de conservacin.
- Principio de convalidacin.
- Principio de la declaracin judicial.
- Principio de independencia.
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Derivado de la antigua mxima, pas de nullit sans grief (no hay nulidad
sin dao o perjuicio) este presupuesto nos indica que no puede admitirse
el pronunciamiento de la nulidad por la nulidad misma (...).
Las nulidades declaradas en exclusivo beneficio de la ley, podan tener
cabida en legislaciones formalistas, pero no en la actualidad, donde la regla
no es destruir sin necesidad, sino salvar el acto por razones de economa
procesal.
Gobierna este requisito el principio de trascendencia, que nos indica que
la nulidad slo puede ser declarada cuando haya un fin que trascienda la
nulidad misma, o desde otro punto de vista, que la nulidad no procede
si la desviacin no tiene trascendencia sobre las garantas esenciales de
la defensa en juicio (MAURINO, 1990: 45).
Como se indicara anteriormente, el principio de legalidad (o especificidad)
y el de trascendencia se hallan regulados en el artculo 171 del Cdigo Procesal
Civil, que dispone que:
La nulidad se sanciona slo por causa establecida en la ley. Sin embar-
go, puede declararse cuando el acto procesal careciera de los requisitos
indispensables para la obtencin de su finalidad.
Cuando la ley prescribe formalidad determinada sin sancin de nulidad
para la realizacin de un acto procesal, ste ser vlido si habindose
realizado de otro modo, ha cumplido su propsito.
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Este principio es una formulacin ms acotada del que rige en todo el dere-
cho, especialmente en los de contenido patrimonial. Tiende a dar funcionalidad y
efectos a los actos jurdicos sin importar el vicio que expongan, siempre y cuando,
claro est, esa nulidad no sea de tal importancia que inficione la calidad misma
del acto (GOZAINI, 1992, Tomo I, Volumen 2: 855).
El principio procesal de conservacin apunta as a resguardar los valores
de seguridad y firmeza, de suma importancia para la funcin jurisdiccional,
toda vez que sta aspira a obtener resultados justos, y logros fructferos, sin
menoscabarse en dispendios intiles como los que motivan las nulidades por
el solo hecho de asegurar el respaldo en las formas (GOZAINI, 1992, Tomo
I, Volumen 2: 855).
Por el principio de conservacin -puntualiza Satta- ... si el vicio impide
un determinado efecto, el acto puede, sin embargo producir los efectos para los
que sea idneo. Este principio tiene puntos de contacto con el otro, propio del
derecho sustancial, de la conversin de los negocios jurdicos, pero se distingue
de l porque mientras la conversin apoya sobre la interpretacin de la voluntad
de las partes (...), la conservacin del acto procesal es totalmente independiente
de la voluntad, y tiene su raz nicamente en la funcin del acto. Es decir, puede
darse que por un vicio formal el acto no puede cumplir su ntegra funcin (...)
pero sin embargo puede cumplir una funcin menor, comprendida en la primera...
(SATTA, 1971, Volumen I: 241).
Sobre el particular, el artculo 172 del Cdigo Procesal Civil (en su cuarto,
quinto y sexto prrafos), establece lo siguiente:
- No hay nulidad si la subsanacin del vicio no ha de influir en el sentido
de la resolucin o en las consecuencias del acto procesal (art. 172 -cuarto
prrafo- del C.P.C.).
- El Juez puede integrar una resolucin antes de su notificacin. Despus
de la notificacin pero dentro del plazo que las partes dispongan para
apelarla, de oficio o a pedido de parte, el Juez puede integrarla cuando
haya omitido pronunciamiento sobre algn punto principal o accesorio.
El plazo para recurrir la resolucin integrada se computa desde la noti-
ficacin de la resolucin que la integra (quinto prrafo del art. 172 del
C.P.C.).
- El Juez superior puede integrar la resolucin recurrida cuando concurran
los supuestos del prrafo anterior (sexto prrafo del artculo 172 del
C.P.C.).
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(...)
2) Normas de inters pblico (...). V.gr., normas sobre composicin del
tribunal, sobre competencia, en tanto no admitan su prorrogacin.
3) Preceptos de carcter imperativo. Emparentada con la anterior, ha sido
recepcionada por una parte de la jurisprudencia.
(...) No son convalidables los actos irregulares por inobservancia de
preceptos de carcter imperativo (constitucin del tribunal, jurisdiccin
en razn de la materia). El fundamento es que de otra manera se desna-
turalizara el sistema procesal establecido para dirigir las contiendas, o
se violaran requisitos constitucionales de importancia.
4) Normas que contienen un requisito de forma absoluta.
5) Normas de orden pblico. Las nulidades de orden pblico no se consienten
por el silencio de las partes. Slo las sanea la cosa juzgada... (MAURINO,
1990: 57-59).
El artculo 172 -primero, segundo y tercer prrafos- prev tres casos en que
puede darse la convalidacin de la nulidad procesal, a saber:
- Tratndose de vicios en la notificacin, la nulidad se convalida si el
litigante procede de manera que ponga de manifiesto haber tomado co-
nocimiento oportuno del contenido de la resolucin (primer prrafo del
art. 172 del C.P.C.).
- Hay tambin convalidacin cuando el acto procesal, no obstante carecer
de algn requisito formal, logra la finalidad para la que estaba destinado
(segundo prrafo del art. 172 del C.P.C.).
- Existe convalidacin tcita cuando el facultado para plantear la nulidad
no formula su pedido en la primera oportunidad que tuviera para hacerlo
(tercer prrafo del art. 172 del C.P.C.).
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Existe una regla fundamental, que es la que establece que no hay nu-
lidad sin perjuicio (pas de nullit sans grief). La nulidad no puede ser
declarada por la nulidad misma, porque sino llevara a una repeticin de
actos sin finalidad alguna.
El perjuicio en el proceso es asimilable al dao de las cuestiones patrimo-
niales. De la misma forma que en materia civil sin dao no hay reparacin,
sin perjuicio no hay anulacin.
El perjuicio es el dao procesal que ha ocasionado el acto viciado. Con-
cretamente, en qu medida ha impedido efectuar un acto o cumplir una
carga procesal.
El perjuicio es el aspecto pasivo, el dao que se ha inferido: la incon-
testacin a la demanda, el incumplimiento de un acto procesal, etc. El
perjuicio se aprecia objetivamente a travs de la efectiva privacin que
la invlida actuacin opera. No hay perjuicio que no pueda mensurarse,
que sea subjetivo (RODRIGUEZ, 1987: 118).
Ahora bien, ... quien alega la nulidad procesal, debe mencionar expresamente
las defensas que se ha visto privado de oponer, o que no ha podido ejercitar con
la amplitud debida, pues toda sancin nulificatoria debe tener un fin prctico y no
meramente terico. Debe sealarse cul es el perjuicio real ocasionado (MAU-
RINO, 1990: 46).
No basta una invocacin genrica, como sera decir, v.gr., tenemos legti-
mas excepciones que oponer, o la imprecisa frmula se ha violado el derecho
de defensa en juicio, sino que el interesado debe indicar cul es el agravio que le
causa el acto irregularmente cumplido (MAURINO, 1990: 46).
Sobre el particular, debe tenerse presente lo normado en el artculo 176 del
Cdigo Procesal Civil, segn el cual:
- El pedido de nulidad se formula en la primera oportunidad que el perjudi-
cado tuviera para hacerlo, antes de la sentencia. El Juez resolver previo
traslado por tres das.
- Sentenciado el proceso en primera instancia, slo puede ser alegada la
nulidad (se entiende por vicio ocurrido en primera instancia) expresa-
mente en el escrito sustentatorio del recurso de apelacin. El rgano
jurisdiccional revisor resolver oyendo a la otra parte en auto de especial
pronunciamiento o al momento de absolver el grado.
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hacerla procedente. Pero (...) aun estas nulidades pueden ser convalidadas antes
de su declaracin de oficio, en cuyo supuesto habr desaparecido el perjuicio que
fundamentara el inters en la declaracin. Parece innecesario, adems, decir que
tampoco se tiene en cuenta el perjuicio cuando se trata de declarar la inexistencia
de un acto procesal (ALSINA, 1958: 82).
Conforme al artculo 174 del Cdigo Procesal Civil (que trata lo relativo al
inters jurdico para peticionar la declaracin de nulidad), quien formula la nulidad:
- Tiene que acreditar estar perjudicado con el acto procesal viciado.
- Debe precisar, en su caso, la defensa que no pudo realizar como conse-
cuencia directa del acto procesal cuestionado.
- Tiene que acreditar inters propio y especfico con relacin a su pedido.
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son vicios de actos que lo integran- producen la nulidad de los actos posteriores,
que en realidad no son consecuencia de la ejecucin de un acto viciado (...), sino
de la omisin de un acto requerido para la validez del acto que le sigue, o de la
transposicin, se puede agregar, de un acto, de acuerdo al orden legal que le im-
pone el proceso (MENDOZA, 1966: 178). ... En cuanto a los efectos sobre las
personas, hay que distinguir segn se trate: a) del juez; b) de las partes; c) de los
auxiliares de justicia. Generalmente los efectos de la anulacin sobre las personas
se traducen en una sancin pecuniaria -la aplicacin de las costas o una multa-...
(MENDOZA, 1966: 178).
Conforme a nuestro ordenamiento jurdico, cabe indicar que, segn el artculo
177 del Cdigo Procesal Civil, la resolucin que declara la nulidad:
- Ordena la renovacin del acto o actos procesales afectados y las medidas
efectivas para tal fin.
- Impone el pago de las costas y costos al responsable.
Es de resaltar que, a pedido del agraviado, la sentencia (y no la reso-
lucin que declara la nulidad, salvo que tal declaracin tenga lugar en la
sentencia) puede ordenar el resarcimiento por quien corresponda de los
daos causados por la nulidad. As lo dispone la parte final del artculo 177
del Cdigo adjetivo.
Tambin ponemos de relieve que el artculo 173 del Cdigo Procesal Civil
norma la extensin de la nulidad sobre la base del principio de independencia que
gobierna a dicha figura jurdica. As, en virtud de dicho dispositivo legal:
- La declaracin de nulidad de un acto procesal no alcanza a los anteriores
ni a los posteriores que sean independientes de aqul (art. 173 -primer
prrafo- del C.P.C.).
- La invalidacin de una parte del acto procesal no afecta a las otras que
resulten independientes de ella, ni impide la produccin de efectos para
los cuales el acto es idneo, salvo disposicin expresa en contrario (art.
173 -in fine- del C.P.C.).
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11.2 Jurisprudencia casatoria relacionada con los principios que rigen a las
nulidades procesales
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a los principios
que rigen a las nulidades procesales, ha establecido, en principio, lo siguiente:
- ... En materia de nulidad procesal debe tenerse en cuenta [...] los prin-
cipios que sancionan las nulidades procesales como: 1) el principio de
legalidad o especificidad, en virtud del cual la nulidad solo se declara
cuando la ley expresamente o implcitamente la establece; y 2) el de fina-
lidad incumplida, segn el cual la nulidad debe declararse y sancionarse,
no obstante que no exista norma legal expresa, si el acto procesal no ha
cumplido su finalidad por carecer de uno de los requisitos esenciales;
principios reconocidos en el artculo ciento setenta y uno del Cdigo
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- ... Las nulidades absolutas pueden ser declaradas de oficio por la Corte
Superior incluso al conocer de los recursos de apelacin, an (sic) cuando
el acto nulo no haya sido objeto de denuncia o recurso por las partes...
(Casacin Nro. 1755-99 / Puno, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 23-11-1999, pgs. 4119-4120).
- ... La nulidad procesal declarada de oficio, presupone que el acto procesal
viciado no sea posible de convalidacin. La procedencia de la nulidad de
oficio est en la proteccin de las garantas constitucionales del proceso,
siendo una de las ms importantes el respeto al debido proceso... (Casa-
cin Nro. 445-02 / Apurmac, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 31-01-2005, pgs. 13517-13518).
- ... La nulidad se sanciona slo por causa establecida en la ley, sin em-
bargo, puede declararse tambin cuando el acto procesal careciera de
los requisitos indispensables para la obtencin de su finalidad, teniendo
en cuenta los principios de legalidad y trascendencia a que se refiere el
artculo ciento setentiuno del Cdigo Adjetivo [C.P.C.], aunque no haya
sido invocada... (Casacin Nro. 2881-99 / Tumbes, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 30-01-2001, pgs. 6839-6840).
- ... Ante un vicio de gran consideracin cualquier rgano jurisdiccional
por el slo hecho de serlo tiene lo que en doctrina se llama la potestad
nulificante, recogido [sic -lase recogida-] en el ltimo prrafo del
artculo ciento setentisis del Cdigo Procesal Civil por la cual debe
declarar la nulidad an cuando sta no haya sido solicitada, en los casos
en que considere que el acto viciado altere los fines abstracto y concreto
del proceso... (Casacin Nro. 857-2000 / Lima, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 02-01-2001, pgs. 6708-6709).
- ... Frente a un vicio de tal consideracin (vicio sustancial), cualquier r-
gano jurisdiccional por el slo (sic) hecho de serlo tiene lo que en doctrina
se llama potestad nulificante del juzgador y que ha sido acogido en el
ltimo prrafo del Artculo ciento setentisis del nuevo Cdigo Procesal
Civil, entendida como aquella facultad de declarar una nulidad an (sic)
cuando no haya sido solicitada, si considera que el acto viciado (incluso el
proceso todo) puede alterar sustancialmente los fines abstracto y concreto
del proceso y la decisin que en l va a recaer... (Casacin Nro. 2197-99 /
Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17-09-2000, pgs.
6270-6271).
- ... Frente a los vicios advertidos por el Tribunal Ad quem [...] en la sen-
tencia de primera instancia apelada, cualquier rgano jurisdiccional por
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Segn Zeiss, ... la mentira procesal puede tomar forma de acto antijurdico y
punible cuando un litigante busca procurarse a s mismo o a un tercero una ventaja
patrimonial ilegtima mediante alegaciones falsas con perjuicio patrimonial para
otra persona (fraude procesal...). Un ejemplo de ello es el del litigante que, no
teniendo ya, como l mismo sabe, nada que reclamar, logra obtener una orden de
pago o de ejecucin contra el otro. Comete tambin fraude procesal quien reclama
una indemnizacin por un damnum ex mora que no ha sufrido, o la restitucin de
gastos judiciales no realizados (ZEISS, 1979: 38-39). Dicho jurista agrega que
... la figura del fraude abarca tambin ciertos procesos simulados. Si una contro-
versia es simulada, o sea si en realidad el demandado ya le ha dado al demandante
lo que ste pretende, o el demandante no pretende lo que afirma pretender, cabe
sospechar que las partes estn persiguiendo fines repudiables sirvindose para ello
de la justicia. Esta colusin con engao del tribunal configura un fraude cuando
su finalidad es perjudicar a un tercero ajeno a la litis. Un ejemplo de ello puede
ser el de un deudor que, viendo que es inminente la ejecucin de su hotel, se hace
demandar sobre la base de letras de cambio ya pagadas y se deja condenar por
sentencia contumacial a fin de procurarle al demandante de este pleito simulado un
ttulo para embargar los muebles. Habr fraude igualmente si una persona cede a
un banco, como garanta, los derechos emergentes de una renta que le ha concedido
su hermano, y luego ste acciona contra el cedente, en connivencia con l, para
hacerle perder esa renta por supuesta ingratitud... (ZEISS, 1979: 39-40). Zeiss
termina sealando lo siguiente: ... No hay fraude en un proceso simulado si las
partes, aunque engaen al tribunal, no lo hacen para procurarse a ellas mismas o a
otros un beneficio patrimonial ilegtimo en perjuicio de un tercero. Un ejemplo de
ello sera si un hombre casado, deseando hacerle una donacin a su amante, tambin
casada, se hiciese demandar por sta para ocultar la liberalidad a las dos familias.
Aqu lo doloso sera tan slo el hecho de solicitar tutela jurdica, no para resolver
un pleito, sino para explotar la autoridad de un fallo judicial (ZEISS, 1979: 41).
12.3.2 La colusin
La colusin (denominada tambin fraude bilateral o multilateral o plurilateral),
como causal que es de nulidad de la cosa juzgada, consiste en la confabulacin o
concertacin entre dos o ms sujetos que, simulando la existencia de una contro-
versia entre ellos, hacen uso del proceso con la finalidad de lograr una declaracin
judicial que satisfaga sus intereses en perjuicio de terceros.
Garca Valdecasas dice sobre el fraude bilateral o colusivo lo siguiente:
En los mltiples expedientes y argucias con que a veces una habilidosi-
dad, digna de mejor empleo, persigue la consecucin de fines que la ley
no autoriza, los intereses particulares han llegado muchas veces a utilizar
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12.5 Competencia
Al ventilarse la nulidad de cosa juzgada fraudulenta en el proceso de cono-
cimiento (conforme al primer prrafo del art. 178 del C.P.C.), y de acuerdo a lo
previsto en el primer prrafo del artculo 475 del Cdigo adjetivo, ser competente
para conocer dicho proceso el Juez civil.
Puntualizamos que, aun cuando hubiera participado en el proceso fraudulento
un rgano jerrquico superior, no existen razones valederas para sustraer de la
competencia del Juez civil la pretensin de nulidad de cosa juzgada fraudulenta,
pues no se va a debatir aqu ninguna cuestin de fondo sino que simple y llana-
mente se va a verificar si el fraude o la colusin se produjeron o no. Si el inferior
jerrquico estuviera facultado para enmendarle la plana al rgano superior, pro-
nuncindose en sentido contrario a ste respecto de la materia litigiosa ventilada
en el proceso fraudulento, entonces, s sera discutible la competencia del Juez
civil en la hiptesis sealada.
Tambin debe rechazarse como argumento vlido para cuestionar la competen-
cia del Juez civil para conocer del proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta
la posible parcializacin por parte de dicho rgano jurisdiccional motivada -segn
se dice- por el respeto o el temor que se tiene para con el superior jerrquico. Tal
alegacin es a todas luces extrajurdica y se desenvuelve en el mbito de la moral y
de la tica profesional. Si el Juez acta con correccin y profesionalismo, resolver
la controversia adecuadamente por encima de cualquier presin que se ejerciera
sobre l; caso contrario, no se estara administrando justicia como debera de ser,
situaciones que no tienen que ver con el grado de jurisdiccin que se tenga sino
con la calidad personal de quien desempea la magistratura.
12.6 Va procedimental
En atencin a lo delicado de la pretensin, el proceso en que se examinar la
nulidad de cosa juzgada fraudulenta no puede ser otro sino el proceso de conoci-
miento. As lo dispone precisamente el artculo 178 del Cdigo Procesal Civil en
su primer prrafo.
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12.8 Legitimidad
Conforme se desprende del segundo prrafo del artculo 178 del Cdigo Pro-
cesal Civil, tienen legitimidad (activa) para demandar la nulidad de cosa juzgada
fraudulenta la parte o el tercero ajeno al proceso que se considere directamente
agraviado por la sentencia (o tambin -se entiende- por el acuerdo conciliatorio o
transaccional homologado por el Juez).
Es de resaltar que, si bien la norma aludida no hace mencin a los terceros
intervinientes en el proceso, haciendo una interpretacin sistemtica de ella se
puede colegir que aqullos de ninguna manera estn excluidos como sujetos acti-
vos del proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta, pues, estando los terceros
ajenos al proceso (que sufrieron agravio directo) facultados para demandar la
referida nulidad, con mayor razn lo estarn los terceros intervinientes en el pro-
ceso fraudulento al conferirle legitimidad su participacin en el proceso viciado.
Al parecer el legislador consider a esta ltima clase de terceros como partes del
proceso fraudulento (lo cual no es muy exacto que digamos), lo que explicara la
omisin descrita.
Puntualizamos que la persona que demande la nulidad de cosa juzgada frau-
dulenta deber sujetarse a los principios exigidos en el Ttulo VI (Nulidad de
los actos procesales) de la Seccin Tercera (Actividad procesal) del Cdigo
Procesal Civil. Tales principios son los de legalidad y trascendencia de la nulidad,
convalidacin y subsanacin o integracin, entre los previstos de modo expreso
(nominado) por nuestro ordenamiento procesal, siendo aplicables adems el resto
de principios que gobiernan la nulidad procesal (como el de independencia, el de
la declaracin judicial, etc.). As tenemos, por ejemplo: a) que no podr deman-
dar la nulidad de cosa juzgada fraudulenta quien, al no plantear la nulidad en la
primera oportunidad que tuvo para hacerlo, la convalid tcitamente (principio de
convalidacin); b) que no tendr xito la pretensin nulificante si la subsanacin
del vicio no ha de influir en el sentido de la resolucin (principio de subsanacin),
como cuando se trata el acto viciado de uno irrelevante; etc.
La legitimidad pasiva reposa, naturalmente, en el (los) sujeto (s) procesal (es)
que cometi (cometieron) el fraude (partes o terceros intervinientes), incluyndose
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tambin al Juez que dirigi el proceso viciado, siempre que le sea atribuible a su
persona un comportamiento fraudulento.
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- ... Las sentencias ejecutables son las que contienen una condena o una
declaracin y condena como por ejemplo cuando se ordena el pago de
una suma de dinero. En el caso de autos, las sentencias que se pretenden
nulificar son precisamente sentencias ejecutables [...]. En tal caso, el
propio numeral ciento setentiocho [del C.P.C.] establece que esta accin
[de nulidad de cosa juzgada fraudulenta] procede Hasta dentro de seis
meses de ejecutada o de haber adquirido la calidad de cosa juzgada, si
no fuere ejecutable puede demandarse (...); siendo as, se concluye que
efectivamente nuestro ordenamiento procesal establece tal condicin, la
cual no ha sido cumplida -por ahora- por la parte demandante; por tanto,
es evidente que la impugnante carece de inters para obrar... (Casacin
Nro. 2574-2005 / Apurmac, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 01-12-2006, pgs. 18068-18069).
- ... Como lo expresa la resolucin de vista, la nulidad de cosa juzgada
fraudulenta se interpone contra una resolucin que es ejecutable, por lo
que la demanda resulta prematura, ya que no se ha producido el remate
y la demanda slo puede presentarse dentro de seis meses de ejecutado
el fallo, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo ciento setentiocho del
Cdigo Procesal Civil... (Casacin Nro. 2508-2001 / Sullana, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 02-01-2002, pg. 8247).
- ... El plazo de seis meses para interponer este tipo de demanda [de nuli-
dad de cosa juzgada fraudulenta], regulado en el artculo 178 del Cdigo
Procesal Civil, se toma en cuenta desde que la sentencia o resolucin que
aprueba una conciliacin o transaccin judiciales queda firme; no es objeto
de revisin civil el auto que ordena la ejecucin, sino la resolucin que
contiene la cosa juzgada... (Casacin Nro. 2951-2005 / Lima, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 02-10-2006, pgs. 17153-17154).
- ... El artculo 178 del Cdigo Procesal Civil [...] dispone que hasta den-
tro de seis meses de ejecutada o de haber adquirido la calidad de cosa
juzgada, si no fuera ejecutable, puede demandarse la nulidad de una sen-
tencia, alegando que el proceso que se origina ha sido seguido con fraude
o colusin, afectando el derecho a un debido proceso; encontrndose
legitimados para obrar la parte o el tercero ajeno al proceso cuestionado
que se considere agraviado por l. [...] Asimismo, debe advertirse que la
Corte Superior, para declarar la improcedencia de la demanda [de nulidad
de cosa juzgada fraudulenta], ha considerado para el cmputo del plazo
prescrito por el citado artculo 178, la fecha en que la sentencia emitida
en el proceso de obligacin de dar suma de dinero qued consentido [sic
-lase consentida-], con lo que no advirti que la norma refiere en primer
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- ... La primera parte del primer prrafo del artculo ciento setenta y
ocho del Cdigo Procesal Civil [...] contiene una disposicin destinada
a regular el plazo en virtud al cual el agraviado con una sentencia o un
acuerdo homologado por el Juez puede incoar la demanda de nulidad
de cosa juzgada fraudulenta. As, se advierte que el dispositivo procesal
dispone: Hasta dentro de seis meses de ejecutada o de haber adquirido
la calidad de cosa juzgada, si no fuere ejecutable puede demandarse,
a travs de un proceso de conocimiento la nulidad de una sentencia o
la del acuerdo de las partes homologado por el Juez que pone fin al
proceso.... Como puede advertirse el plazo que impone la ley es un
plazo lmite (hasta) y no un plazo para el inicio del cmputo, pues en
ningn extremo de la norma acotada [...] se establece que sea requisito
indispensable para interponer la demanda de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta que la decisin final de carcter ejecutable deba haber sido
ejecutada previamente para recurrir a la va judicial, limitndose la
norma [...] ha establecer [sic -lase a establecer-] el plazo o trmino
mximo de seis meses para la interposicin de esta accin... (Casacin
Nro. 2726-06 / Cusco, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-
10-2007, pgs. 20795-20796).
- ... El proceso de prescripcin adquisitiva de propiedad es eminentemente
declarativo y en consecuencia no es necesario esperar a que se efecten
las publicaciones o que se inscriba en los Registros Pblicos la sentencia
para demandar la nulidad de cosa juzgada fraudulenta... (Casacin Nro.
2160-98 / Ayacucho, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 25-11-
1998, pg. 2103).
- ... El plazo para interponer la accin de nulidad de cosa juzgada frau-
dulenta contra el auto que resuelve la contradiccin en un proceso de
ejecucin de garantas debe computarse desde la fecha en que se hizo
pago con el producto del remate al ejecutante... (Casacin Nro. 1365-96 /
La Libertad, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 25-04-1998,
pg. 764).
- ... Tratndose de un proceso de ejecucin de garantas, es con el auto
que ordena la adjudicacin del inmueble que el proceso queda ejecutado.
[...] Este Supremo Tribunal [...] ya se ha pronunciado respecto al cmputo
del plazo de seis meses para la interposicin de las demandas de nuli-
dad de cosa juzgada fraudulenta que tienen su origen en un proceso de
ejecucin de garantas, estableciendo [...] que es con el auto que ordena
la adjudicacin con que se ejecuta la resolucin firme a que se refiere el
artculo ciento setenta [y] ocho [del C.P.C., sobre nulidad de cosa juzgada
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CAPITULO VIII
ASPECTOS GENERALES SOBRE LA PRUEBA
1. DEFINICION DE LA PRUEBA
Armenta Deu sostiene que la prueba es una actividad que tiene lugar ante el
rgano judicial y que se encamina a que aqul adquiera el convencimiento sobre
la veracidad de unos hechos controvertidos (ARMENTA DEU, 2004: 179).
Alcal-Zamora y Castillo concibe a la prueba como el ... conjunto de activi-
dades destinadas a procurar el cercioramiento judicial acerca de los elementos
indispensables para la decisin del litigio sometido a proceso, sin perjuicio de que
suela llamarse tambin prueba al resultado as conseguido y a los medios utiliza-
dos para alcanzar esa meta... (ALCALA-ZAMORA Y CASTILLO, 1964: 257).
A criterio de Denti, ... 1) en una primera acepcin, prueba designa los medios
de que cabe servirse para la demostracin del thema probandum (...); 2) en una
segunda acepcin, prueba designa el procedimiento probatorio, o sea, el conjunto
de actividades reguladas ms o menos detalladamente por la ley, a travs de las
cuales el juzgador y las partes aportan al proceso los medios de prueba; 3) en una
tercera acepcin, prueba designa el resultado del procedimiento probatorio, o
sea el convencimiento al que el juzgador llega mediante los medios de prueba...
(DENTI, 1972: 43).
Lino Palacio define a la prueba como ... la actividad procesal, realizada con
el auxilio de los medios previstos o autorizados por la ley, y encaminada a crear la
conviccin judicial acerca de la existencia o inexistencia de los hechos afirmados
por las partes en sus alegaciones (PALACIO, 1977, Tomo IV: 331).
Montero Aroca cataloga a la prueba como la actividad procesal que tiende
a alcanzar la certeza en el juzgador respecto de los datos aportados por las partes,
certeza que en unos casos se derivar del convencimiento psicolgico del mismo
juez y en otros de las normas legales que fijarn los hechos (MONTERO ARO-
CA, 2005: 55).
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Serra Domnguez concibe a los medios de prueba como ... los instrumentos
utilizados por las partes para trasladar los hechos de la realidad a la presencia
judicial... (SERRA DOMINGUEZ, 1969: 360-361).
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ASPECTOS GENERALES SOBRE LA PRUEBA
En ese sentido se pronuncia Serra Domnguez cuando afirma que ... slo
pueden ser probados, no los hechos, sino nuestros juicios existenciales o valorativos
sobre tales hechos (SERRA DOMINGUEZ, 1969: 359).
Al respecto, Gimeno Sendra refiere que el objeto de prueba suele identificarse
con las afirmaciones realizadas por las partes sobre los hechos controvertidos
y, excepcionalmente, sobre normas jurdicas, que deben verificarse (GIMENO
SENDRA, 2007, Tomo I: 395). Dicho jurista aade que el objeto de la prueba
no es un hecho o una norma jurdica, sino las afirmaciones realizadas por las partes
en relacin con esos hechos y tales normas. Los hechos existen con independencia
de su introduccin procesal, de ah que slo puedan probarse los juicios valorativos
sobre los mismos (GIMENO SENDRA, 2007, Tomo I: 395).
Montero Aroca expresa sobre el particular lo siguiente:
Si por objeto de la prueba se entiende, en abstracto y sin atender a un
proceso concreto, lo que puede ser probado, es decir, todo lo que puede
ser establecido por una norma material como supuesto fctico de una
consecuencia, ese objeto han de ser, en principio, hechos, entendidos stos
en () sentido general (). Por el contrario, cuando lo que se pregunta
es qu debe probarse? y esa pregunta se refiere a un proceso concreto,
esto es, cuando en realidad se atiende al tema de prueba, la respuesta tiene
que ser que las afirmaciones de las partes relativas a los hechos.
La palabra hechos se est empleando aqu en su sentido ms amplio,
comprendiendo todo lo que por el derecho material puede establecerse
como contenido del supuesto fctico de una consecuencia (MONTE-
RO AROCA, 2005: 65).
Lino Palacio es categrico al sealar que ... el objeto de la prueba se halla
constituido por los hechos invocados en las alegaciones, debiendo entenderse por
hechos todos aquellos sucesos o acontecimientos externos o internos susceptibles
de percepcin o deduccin (PALACIO, 1977, Tomo IV: 342-343).
El trmino hecho como objeto de la prueba debe ser tomado en un sentido
amplio: todo lo que bien puede distinguirse, sentirse o ser perceptible, y no sola-
mente lo abstracto o puramente ideolgico. ... El hecho, por su propia estructura
ntica, es algo que acontece en un punto cualquiera de las coordenadas espacio-
tiempo; es decir, un evento que sucede aqu y ahora, all y entonces... (RODRI-
GUEZ ESPEJO, 1958: 854). Sin embargo, los hechos no pueden ser vistos tan
slo como simples acontecimientos, consecuentemente, puede entenderse como
hechos aquellos susceptibles de ser acreditados con fines procesales. Sobre esto,
expresa Alcal-Zamora que ... hecho es lo que no es derecho, y mejor, el factor
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ASPECTOS GENERALES SOBRE LA PRUEBA
5. FINALIDAD DE LA PRUEBA
Se afirma que la finalidad de la prueba no es la indagacin de la verdad material
por cuanto alcanzarla mediante un proceso judicial puede resultar imposible. La
verificacin de las afirmaciones de las partes referidas a hechos ser dable en la
medida que el aparato jurisdiccional lo permita y ello le sea factible al ser humano,
lo que implica de por s serias limitaciones. Esto no significa que la averiguacin
de la verdad material no sea la meta perseguida en todo proceso judicial, sino que
puede tornarse dicho objetivo irrealizable. As lo deja entrever Gorphe cuando
indica que la finalidad de las pruebas debe consistir en obtener una certeza,
aunque con frecuencia hagan alto en mitad de su camino; es decir, en una simple
probabilidad o verosimilitud... (GORPHE, 1950: 485-486).
La verdad constituye un concepto nico y objetivo mientras que su pretendido
conocimiento es, a no dudarlo, de ndole subjetivo.
La finalidad de la prueba, ms que alcanzar la verdad material o la indaga-
cin de la realidad de la que versa una litis, es formarle al juzgador conviccin
sobre las alegaciones que las partes afirman son situaciones ciertas y concretas
(hechos). Tal convencimiento le permitir a aqul tomar su decisin y poner as
trmino a la controversia. En ese sentido se pronuncia Cardoso Isaza al afirmar
que ... el fin de la prueba consiste en dar al juez conviccin suficiente para que
pueda decidir con certeza sobre el asunto materia del proceso... (CARDOSO
ISAZA, 1979: 18).
Al respecto, Montero Aroca anota que la prueba tiende a obtener certeza
con relacin a las afirmaciones de hechos de las partes, pero esa certeza puede
lograrse de () dos modos (): 1) certeza objetiva, cuando existe norma legal
de valoracin, y 2) certeza subjetiva, cuando ha de valorarse la prueba por el
juez y conforme a las reglas de la sana crtica. En los dos casos se trata de declarar
probada una afirmacin de hecho en atencin a los elementos probatorios existentes
en las actuaciones (MONTERO AROCA, 2005: 54).
El artculo 188 del Cdigo Procesal Civil, que trata sobre el particular, seala
que los medios probatorios tienen por finalidad acreditar los hechos expuestos
por las partes, producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y
fundamentar sus decisiones.
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
6. PERTINENCIA DE LA PRUEBA
La pertinencia de la prueba implica la vinculacin del hecho objeto de con-
troversia con el hecho que acredita dicha prueba. Justamente el primer prrafo del
artculo 190 del Cdigo Procesal Civil que trata sobre la pertinencia de los medios
probatorios establece que stos deben referirse a los hechos y a la costumbre cuando
sta sustenta la pretensin.
Anota Zafra que la pertinencia de la prueba ... consiste en una adecuacin
o correspondencia entre el medio propuesto y el tema controvertido, o, con otras
palabras, en la idoneidad de aqul para acreditar ste... (ZAFRA, 1960: 637).
Agrega dicho autor que ... la primera modalidad de la pertinencia concreta de la
prueba es una consecuencia lgica de la idoneidad de los hechos que con ella se
quiere acreditar... (ZAFRA, 1960: 652).
La pertinencia representa la adecuacin de los datos que proporciona un medio
probatorio con el objeto de prueba de un proceso. Debe encuadrarse en el marco
derivado de las alegaciones de las partes contenidas en la demanda y contestacin
de sta, principalmente. (Tambin en los escritos que contengan la formulacin de
excepciones, defensas previas y cuestiones probatorias).
Sobre esto, expresa Zafra lo siguiente: ... Entendemos por pertinencia de
un cierto medio propuesto en juicio para justificar una determinada alegacin,
produciendo la conviccin judicial sobre ella, la idoneidad abstracta de dicho me-
dio propuesto a la funcin procesal de acreditamiento de alegaciones (ZAFRA,
1960: 646).
Pic I Junoy apunta que la pertinencia probatoria supone la relacin entre
el hecho que pretende acreditarse mediante un determinado medio probatorio y los
hechos que constituyen el objeto de la controversia, as como la aptitud para formar
la debida conviccin del juzgador (PICO I JUNOY, 1996: 45). El mencionado
jurista advierte que debe excluirse del juicio referente a la pertinencia de la prueba
la idea de su eventual eficacia. Para admitir o rechazar un medio probatorio no
deben realizarse valoraciones acerca de su probable resultado pues, al margen de
que ello slo puede efectuarse () una vez (que) ha sido practicada toda la prue-
ba y no antes, el juicio relativo a la pertinencia prescinde de toda consideracin
en torno a la concreta posibilidad de que los hechos a probar sean efectivamente
acreditados. () En consecuencia, es ajeno al concepto de pertinencia de la prue-
ba el elemento de la eventual eficacia de la misma. Por otro lado, si se tiene en
cuenta este elemento no slo puede estar anticipndose una postura susceptible de
provocar indefensin, sino que se corre el peligro de prejuzgar, en cierto modo, la
decisin definitiva (PICO I JUNOY, 1996: 55-56).
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ASPECTOS GENERALES SOBRE LA PRUEBA
7. OPORTUNIDAD DE LA PRUEBA
Constituye un requisito esencial de la prueba el momento en que es sumi-
nistrada, que no debe exceder del plazo legal respectivo, por cuanto contribuye
no slo al conocimiento que de ella deben tener los litigantes sino tambin a la
posibilidad de contradiccin de la misma.
De conformidad con el artculo 189 del Cdigo Procesal Civil los medios
probatorios deben ser ofrecidos por las partes en los actos postulatorios... Luego
de dicha etapa opera la preclusin, es decir, ya no ser posible el aporte de nuevos
medios de probanza.
Los medios de prueba se ofrecen en la etapa postulatoria y constituyen un
requisito de la demanda (artculo 424 -inc. 10)- del C.P.C.), por lo que deben ser
acompaados como anexos de ella (incisos 3, 4 y 5 del artculo 425 del C.P.C.).
De no ser as ser declarada inadmisible la demanda en atencin a lo normado en
el artculo 426 -incs. 1) y 2)- del Cdigo Procesal Civil. De igual manera, en la
contestacin de la demanda los medios probatorios constituyen requisitos exigibles
legalmente (artculo 442 -incs. 1) y 5)- del C.P.C.) y se adjuntan como anexos de
ella (artculo 444 del C.P.C.). Como se observa el ofrecimiento de medios proba-
torios no representa una facultad opcional de los justiciables sino que significan
una exigencia para la admisin a trmite de la demanda y de su contestacin.
La regla general de la oportunidad en que debe ser ofrecida la prueba se
quiebra con los supuestos contemplados en los artculos 374, 394, 429 y 440 del
Cdigo Procesal Civil.
8. LA CARGA DE LA PRUEBA
La carga de la prueba viene a ser el conjunto de reglas de juicio que le seala
al magistrado la manera cmo resolver en aquellos casos de omisin de pruebas
o pruebas insuficientes que no puede salvar siquiera con la actuacin de pruebas
de oficio. As, como el Juez no puede inhibirse de expedir el correspondiente fallo,
tales reglas le ayudarn a pronunciarse sobre el asunto.
La carga de la prueba implica reglas indirectas de conducta para las partes,
que les indican cules son los hechos que a cada una de ellas les interesa probar
para que se acojan sus pretensiones (hablamos de inters porque no constituye una
obligacin procesal el probar los hechos afirmados)
Segn Gmez de Liao Gonzlez y Prez-Cruz Martn, las reglas que regulan
la carga de la prueba sirven para determinar en el momento de dictar sentencia
qu parte ha de soportar las consecuencias de la ausencia de prueba de un hecho
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
concreto. Por eso se afirma que cada parte tiene la carga de alegar los hechos pre-
cisos para la aplicacin de la norma que invoca, y adems la carga de probarlos
asumiendo el riesgo de no conseguirlo (GOMEZ DE LIAO GONZALEZ; y
PEREZ-CRUZ MARTIN, 2000, Tomo I: 393-394).
Montero Aroca seala al respecto que la carga de la prueba atiende de modo
directo a la determinacin de cul de las partes debe sufrir las consecuencias de que
no se haya probado un hecho y de modo indirecto a la fijacin de qu parte debe
probar un hecho, pero la aplicacin de las consecuencias de la carga slo puede
hacerse cuando ese hecho no ha sido probado. Si el hecho ha resultado probado no
ha lugar ni siquiera a plantear la cuestin de la carga de la prueba (MONTERO
AROCA, 2005: 105).
Nuestro ordenamiento procesal distribuye la carga de la prueba entre el de-
mandante y el demandado atendiendo a los hechos que cada uno de ellos aleguen
como fundamento de su demanda o de su contestacin, respectivamente. Preci-
samente, el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil precepta lo siguiente: Salvo
disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos
que configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos.
En el caso del demandado, su contradiccin encontrar amparo si constituye
una negacin pura o simple (sin necesidad de aportar prueba alguna) de todos los
hechos expuestos por el actor en la demanda y no acredita este ltimo en forma
idnea su pretensin. Ello en virtud de la mxima onus probandi incumbit ei qui
dicit, non qui negat. Unicamente operar respecto del demandado la carga de la
prueba si alega nuevos hechos en su contestacin a la demanda.
No cabe duda que el sujeto sobre el cual recae principalmente la carga de
probar con los consiguientes efectos jurdicos que ello supone es el demandante.
... Corresponde de manera preponderante al actor aducir la prueba. En efecto,
si no prueba, el reo es absuelto aunque no haya invocado o alegado excepcin
relativa a la extincin, modificacin o inexistencia de la obligacin a su cargo,
porque en ese caso se da aplicacin a otro principio que se enuncia as: actore
non probante reus absolvitur. Significa que si el actor no prueba el reo debe ser
absuelto (CARDOSO ISAZA, 1979: 58). En ese sentido se inclina el artculo 200
del Cdigo Procesal Civil, el mismo que establece que: Si la parte no acredita
con medios probatorios los hechos que ha afirmado en su demanda o reconvencin,
estos no se tendrn por verdaderos y su demanda ser declarada infundada. Esta
norma jurdica se impone inclusive al supuesto contenido en el numeral 461 del
Cdigo Procesal Civil referido al efecto que acarrea la declaracin de rebelda:
presuncin legal relativa sobre la verdad de los hechos expuestos en la demanda.
As es, inclusive en el caso de producirse la rebelda del demandado deber el
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ASPECTOS GENERALES SOBRE LA PRUEBA
9. LA VALORACION DE LA PRUEBA
La valoracin de la prueba significa la operacin mental cuyo propsito es
percibir el valor de conviccin que pueda extraerse de su contenido.
La valoracin de la prueba practicada es la operacin final del procedimiento
probatorio encaminada a la obtencin por el Juzgador de una conviccin sobre
la veracidad o falsedad de las afirmaciones normalmente fcticas, slo extraor-
dinariamente jurdicas, que integran el thema probandi (GIMENO SENDRA,
2007, Tomo I: 416).
Clari Olmedo concibe a la valoracin de la prueba como ... el anlisis y
apreciacin metdicas y razonados de los elementos probatorios ya introducidos;
absorbe un aspecto fundamental de la discusin y decisin del asunto cuestionado,
y es de carcter eminentemente crtico (CLARIA OLMEDO, 1968: 54).
La valoracin o apreciacin judicial de la prueba es un proceso mental com-
plicado y sujeto a variacin en cada supuesto presentado. Pese a ello se puede
decir que la actividad valoratoria supone tres notas importantes: a) el percibir los
hechos va los medios de prueba; b) Su reconstruccin histrica (a la que se llega
directa o indirectamente); y c) el razonamiento o fase intelectual.
Segn Colombo Campbell, ... el juez pasa en general por tres etapas o fases
de desarrollo de la prueba: la etapa que puede llamarse de la ignorancia de los
hechos, la etapa de la credibilidad y la etapa de la certeza (COLOMBO CAM-
PBELL, 1981: 169).
El Cdigo Procesal Civil consagra en su artculo 197 la valoracin global de
los medios de prueba as como su libre apreciacin (razonada) por parte del Juez.
Dicho numeral seala que: Todos los medios probatorios son valorados por el
Juez en forma conjunta, utilizando su apreciacin razonada. Sin embargo, en la
resolucin slo sern expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que
sustentan su decisin.
Puntualizamos que la apreciacin de la prueba no es una tarea de entendimien-
to integral porque tiene mucho que ver tambin la subjetividad del magistrado,
la cual concurre con el pensar racional. El funcionario judicial no funda su fallo
nicamente en datos objetivos, siendo innegable la participacin de una conviccin
personalsima, pero son aqullos los que deben primar. Slo la seguridad del Juez
respecto de la reconstruccin del estado de los hechos realizada sobre la base del
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
material probatorio da origen a la certeza que hace falta para poder decidir la litis.
Alcal-Zamora y Castillo precisa que ... el ideal en orden a la fuerza probatoria
consistir en obtener siempre la certeza, o sea, la ausencia racional de dudas acerca
de la existencia o no de un hecho y de todas sus circunstancias relevantes. Como
es difcil lograrla, hay que conformarse muchas veces con la mera conviccin, es
decir, la creencia fundada de que un hecho se ha producido o no... (ALCALA-
ZAMORA Y CASTILLO, 1964: 265).
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ASPECTOS GENERALES SOBRE LA PRUEBA
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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CAPITULO IX
MEDIOS PROBATORIOS:
DECLARACION DE PARTE
1. CONCEPTO
La declaracin de parte, denominada confesin por el anterior Cdigo de
Procedimientos Civiles, es una de las llamadas pruebas personales e histricas. Se
le asocia errneamente con la confesin, siendo sta la especie y aqulla el gnero
porque puede contener una confesin o no.
No slo puede darse dentro del proceso la declaracin de parte sino que
tambin se presenta fuera de l. Se manifiesta de manera espontnea o se genera
a travs del interrogatorio. Adems, no necesariamente ser verbal, sino que es
posible encontrarla en documentos. En este sentido se pronuncia el artculo 221 del
Cdigo Procesal Civil, referido a la declaracin asimilada, sealando lo siguiente:
Las afirmaciones contenidas en actuaciones judiciales o escritos de las partes, se
tienen como declaracin de stas, aunque el proceso sea declarado nulo, siempre
que la razn del vicio no las afecte de manera directa.
Sin embargo, la declaracin de parte strictu sensu constituye un medio pro-
batorio consistente en una declaracin de conocimiento efectuada por alguno de
los litigantes ante el Juez de la causa. Es la deposicin que realiza el justiciable
concerniente a los hechos materia de controversia, la misma que puede ser autntica
o no coincidente con la realidad.
A decir de Montero Aroca, Gmez Colomer, Montn Redondo y Barona Vilar:
El interrogatorio (de las partes) es la declaracin que efectan las partes
() sobre hechos y circunstancias de los que se tengan noticia y que
guarden relacin con el objeto del juicio ().
Adems de esa relacin (), los hechos tienen que ser relevantes. Ello,
porque utilizando esta prueba, una de las partes quiere convencer al rgano
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
2. REQUISITOS
La declaracin de parte precisa de los siguientes requisitos para su existencia:
- Debe ser rendida por aquellos que tienen la calidad de parte en el proceso
donde se practica.
- Debe ser personal. Excepcionalmente se permite la declaracin de parte
mediante apoderado (ltimo prrafo del art. 214 del C.P.C.). Naturalmente,
las personas jurdicas y quienes no tienen el libre ejercicio de sus derechos
declaran a travs del respectivo representante procesal.
- Debe estar referida a hechos.
- Debe tener relacin con hechos personales del declarante o de su repre-
sentado, segn el caso, pudiendo versar tambin sobre el conocimiento de
hechos naturales (en cuya produccin no ha intervenido el ser humano)
o de terceros.
- Debe tener contenido probatorio. Ello no significa que necesariamente
acredita determinado hecho sino que cumpla una funcin probatoria.
- Debe ser consciente o voluntaria. No se puede compeler al declarante
para que declare, sin perjuicio de que la conducta omisiva de aqul (que
supone tambin el silencio) pueda ser evaluada por el Juez al momento
de resolver.
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MEDIOS PROBATORIOS: DECLARACION DE PARTE
- Debe ser expresa y cierta. Las respuestas del declarante deben ser cate-
gricas, sin dar lugar a duda alguna, por lo que el rgano jurisdiccional
no puede inferirlas.
- Debe contar el declarante con capacidad jurdica.
- Debe ser seria.
La declaracin de parte requiere para su validez:
- La capacidad del declarante. En este requisito se incluye la existencia del
poder de representacin si se acta mediante apoderado o representante
judicial.
- La espontaneidad de la declaracin. Ello implica la ausencia de amenaza
o violencia sobre la persona del declarante.
- La observancia de las formalidades procesales para su actuacin. Verbi-
gracia, la existencia del pliego interrogatorio.
- Que la nulidad del proceso o de algn acto procesal no alcance a la decla-
racin en forma directa. Por ejemplo: el no emplazamiento de uno de los
litisconsortes necesarios vicia el procedimiento pero no afecta la confesin
del declarante, como s ocurre en caso de desarrollarse el proceso ante
un Juez incompetente.
Para que la declaracin de parte surta eficacia -probatoria, se entiende- deben
darse los siguientes requisitos:
- La disponibilidad del derecho de que trata la declaracin. Si ella versa
sobre derechos indisponibles no surtir ningn efecto.
- La conducencia de la declaracin de parte como medio probatorio del
hecho declarado. Este requisito supone dos cosas: 1) que el ordenamiento
jurdico no niegue a la declaracin de parte la aptitud para acreditar un
determinado hecho; y 2) que la ley no ordene la actuacin de otro medio
de prueba para probarlo.
- La posibilidad del hecho declarado. En consecuencia, ser ineficaz la
declaracin de parte referida a algn hecho imposible.
- Que no sea dolosa o fraudulenta.
- Que lo declarado no sea contrario a una presuncin legal absoluta o a una
situacin que ha adquirido la calidad de cosa juzgada.
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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MEDIOS PROBATORIOS: DECLARACION DE PARTE
Ahora bien, resulta obvio que tales hechos o informaciones deben estar re-
lacionados en forma directa con el asunto que se ventila en el juicio, sin que esto
signifique que versen nicamente sobre las afirmaciones expuestas en la demanda,
su ampliacin, modificacin o contestacin.
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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MEDIOS PROBATORIOS: DECLARACION DE PARTE
El ltimo prrafo del artculo 213 del Cdigo Procesal Civil regula las pre-
guntas de oficio al disponer que concluida la absolucin de posiciones y durante
el acto de las nuevas preguntas y aclaraciones que se formulen ... el Juez puede
hacer a las partes las preguntas que estime convenientes. Obsrvese que no slo
pueden ir dirigidas al declarante sino tambin a la contraparte.
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MEDIOS PROBATORIOS: DECLARACION DE PARTE
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MEDIOS PROBATORIOS: DECLARACION DE PARTE
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CAPITULO X
MEDIOS PROBATORIOS:
DECLARACION DE TESTIGOS
1. NOCION
Devis Echanda cataloga al testimonio de terceros como ... un medio de
prueba que consiste en una declaracin de ciencia y representativa, que un tercero
hace a un juez, con fines procesales, sobre lo que dice saber respecto de hechos de
cualquier naturaleza (DEVIS ECHANDIA, 1984, Tomo II: 29).
Serra Domnguez asevera que la prueba testifical se configura () como la
representacin efectuada oralmente ante el Juez de unos hechos de inters para el
proceso por una persona distinta de las partes que es llamada instrumentalmente
al proceso para aportar su declaracin de ciencia sobre los mismos (SERRA
DOMINGUEZ, 2009: 426).
Lino Palacio concibe a la prueba de testigos como ... aquella que es su-
ministrada mediante las declaraciones emitidas por personas fsicas, distintas
de las partes y del rgano judicial, acerca de sus percepciones o realizaciones
de hechos pasados o de lo que han odo sobre stos (PALACIO, 1977, Tomo
IV: 562).
A criterio de Gmez de Liao Gonzlez y Prez-Cruz Martn, la prueba de
testigos, tambin denominada prueba testifical, es la que proporcionan personas
que son ajenas al proceso, conocedoras de los hechos directa o indirectamente,
contestando ante el juez al interrogatorio formulado por las partes (GOMEZ DE
LIAO GONZALEZ; y PEREZ-CRUZ MARTIN, 2000, Tomo I: 425).
Para Gimeno Sendra, el medio de prueba denominado interrogatorio de
testigos puede definirse como la declaracin probatoria que prestan las personas
que tengan noticia de los hechos objeto de la prueba (GIMENO SENDRA,
2007, Tomo I: 439). Dicho autor precisa que son testigos las personas que
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
renen una doble condicin: de un lado, son terceros ajenos al proceso y, por
tanto, no son partes procesales ni materiales al carecer de derechos o de intereses
legtimos respecto de la relacin jurdico-material de la cual ha surgido el conflic-
to; y, de otro, esas personas han de haber presenciado a travs de sus sentidos
(generalmente a travs de la vista y/o del odo, pero tambin podra ser mediante
el olfato, el gusto o, incluso, el tacto) todo o parte de los hechos controvertidos
(GIMENO SENDRA, 2007, Tomo I: 439).
2. OBJETO
Los hechos constituyen el objeto de la declaracin de testigos. As, el testimo-
nio puede tratar sobre los hechos que hubieran transcurrido o que estn ocurriendo
simultneamente con la declaracin, siempre que su origen hubiera tenido lugar
con anterioridad (por lo menos a la fecha en que es ofrecida dicha prueba). Como
el deponente no puede aprehender o recoger materialmente los hechos percibidos,
su declaracin versar sobre la idea que tiene de ellos.
Pese a exigirse que el testimonio verse estrictamente sobre los hechos materia
del interrogatorio, vale decir, que la declaracin sea objetiva, ello no obsta que la
narracin del testigo comprenda datos complementarios de su percepcin que no
pueden desvincularse fcilmente de los hechos. Puede declararse entonces sobre
aspectos identificatorios o cualitativos de un objeto, el estado (fsico o mental)
de una persona, los pormenores del hecho, la inferencia de lo que se observ o
percibi, conceptos jurdicos (por ejemplo, calificacin de una relacin contractual
como hospedaje o arrendamiento) que no implican normas positivas ni cuestiones
de puro derecho.
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MEDIOS PROBATORIOS: DECLARACION DE TESTIGOS
Sobre el particular, dispone el artculo 222 del Cdigo Procesal Civil que
toda persona capaz tiene el deber de declarar como testigo, si no tuviera excusa
o estuviera prohibida de hacerlo. Los menores de dieciocho aos pueden declarar
slo en los casos permitidos por la ley.
5. P R O H I B I C I O N E S PA R A P R E S TA R D E C L A R A C I O N
TESTIMONIAL
Para la validez y eficacia de la prueba testimonial no debe recepcionarse sta
si las personas se encuentran afectadas por alguna causal de prohibicin. El art-
culo 229 del Cdigo Procesal Civil trata sobre este punto y establece lo siguiente:
Se prohbe que declare como testigo:
1. El absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto en el Artculo 222;
2. El que ha sido condenado por algn delito que a criterio del Juez afecte
su idoneidad;
3. El pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o tercero de afi-
nidad, el cnyuge o concubino, salvo en asuntos de derecho de familia o
que lo proponga la parte contraria;
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MEDIOS PROBATORIOS: DECLARACION DE TESTIGOS
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MEDIOS PROBATORIOS: DECLARACION DE TESTIGOS
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CAPITULO XI
MEDIOS PROBATORIOS: DOCUMENTOS
1. DEFINICION
Devis Echanda refiere que el documento es toda cosa que sirve de prueba
histrica indirecta y representativa de un hecho cualquiera; puede ser declarativo-
representativo, cuando contenga una declaracin de quien lo crea u otorga o
simplemente lo suscribe, como es el caso de los escritos pblicos o privados y
de los discos y cintas de grabaciones magnetofnicas; puede ser nicamente
representativo (no declarativo), cuando no contenga ninguna declaracin, como
ocurre en los planos, cuadros, radiografas, dibujos y fotografas. Pero siempre es
representativo y esto lo distingue de las cosas u objetos que sin ser documentos
pueden servir de prueba indiciaria, como una huella, un arma, una herida, etctera
(DEVIS ECHANDIA, 1984, Tomo II: 197).
Para Crego, Fiorentini y Rodrguez, ... documento es un objeto, un medio
objetivo de representacin exterior. Representa un hecho presente y lo proyecta
al futuro y ese derecho que representa, es la idea... (CREGO; FIORENTINI; y
RODRGUEZ, 1989: 422). Aaden dichos juristas que es tambin el documento,
un recurso accesorio que imponen las partes, para reproducir sus declaraciones de
voluntad y preconstituir a travs del tiempo la prueba de que la voluntad ha sido
manifestada. Desde este punto de vista es fuente de prueba (CREGO; FIOREN-
TINI; y RODRGUEZ, 1989: 423).
Cardoso Isaza concepta al documento como cualquier cosa que siendo
susceptible de ser percibido por la vista o el odo, o por ambos, sirve por s misma
para ilustrar o comprobar, por va de representacin, la existencia de un hecho cual-
quiera o la exteriorizacin de un acto humano (CARDOSO ISAZA, 1979: 300).
Palacio concibe al documento como ... todo objeto susceptible de represen-
tar una manifestacin del pensamiento, con prescindencia de la forma en que esa
representacin se exterioriza (PALACIO, 1977, Tomo IV: 417).
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
El artculo 233 del Cdigo Procesal Civil define al documento como ... todo
escrito u objeto que sirve para acreditar un hecho.
2. CARACTERISTICAS
Serra Domnguez afirma que son notas caractersticas de la prueba documental
las que describe a continuacin:
a) Constituye un medio de prueba, en cuanto sirve para trasladar al proceso
determinadas afirmaciones de inters para el mismo.
b) Es un medio de prueba real, en cuanto el vehculo de traslacin de las
afirmaciones a presencia judicial, no lo constituye directamente la persona
humana, sino un objeto material producido por sta en el que se han fijado
dichas afirmaciones.
c) Es un medio de prueba representativo, en cuanto el documento carece
en s mismo de valor, tenindolo exclusivamente el contenido del docu-
mento ().
()
d) () Es esencial a la documentacin que sta haga referencia a un hecho
presente, ya que en todo caso lo representado no es tanto el hecho pasado
como la afirmacin actual coetnea a la documentacin de la existencia
del hecho pasado o del propsito de realizar un acto en el futuro. Ntese
que en los documentos dispositivos siempre se hace referencia a un hecho
presente; y que en los documentos testimoniales, mientras la documen-
tacin hace referencia al presente, el hecho documentado puede referirse
tambin al pasado (SERRA DOMINGUEZ, 2009: 209-210).
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MEDIOS PROBATORIOS: DOCUMENTOS
5. CLASES DE DOCUMENTOS
Montero Aroca, Gmez Colomer, Montn Redondo y Barona Vilar ensean
que:
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MEDIOS PROBATORIOS: DOCUMENTOS
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MEDIOS PROBATORIOS: DOCUMENTOS
... Los instrumentos privados en sentido estricto son los documentos es-
critos y firmados por las personas particulares con el fin de hacer constar en ellos
manifestaciones de voluntad, destinadas a probar hechos o derechos. La escritura y
la firma aparecen aqu como requisitos indispensables para su existencia jurdica
(CREGO; FIORENTINI; y RODRGUEZ, 1989: 421).
Tambin constituyen documentos privados aquellos objetos que no tienen la
forma escrita y que son declarativos o representativos, segn el caso, como los
planos, dibujos, microfilms, mapas, fotografas, cuadros, cintas magnetofnicas o
cinematogrficas, videocintas, etc. Crego, Fiorentini y Rodrguez denominan parti-
culares a esta clase de documentos cuando seala que entendemos por documento
particular, toda exteriorizacin o manifestacin de la voluntad sobre soporte no
papel, por la que se reproduce un pensamiento o idea... (CREGO; FIORENTINI;
y RODRGUEZ, 1989: 428).
En los instrumentos privados no se requiere observar ninguna formalidad en
su elaboracin, excepto si por ley o costumbre se ha establecido alguna. La firma
de ellos es requisito indispensable para su eficacia. No es posible que ella sea
sustituida por iniciales o signos, si el sujeto no los acostumbra como firma. En
ciertos casos se permite la huella digital en reemplazo de la firma (como cuando
uno o ms de los intervinientes resulta ser analfabeto).
Es necesario que previamente se acredite la autenticidad del instrumento
privado para que sea oponible al adversario. Esta comprobacin puede realizarse
mediante reconocimiento expreso o tcito de la parte frente a la cual se quiere hacer
valer o, de lo contrario, puede actuarse otro medio probatorio con dicha finalidad.
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7. RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTOS
El reconocimiento es el acto expreso o implcito, en virtud del cual el autor
jurdico del documento o sus causahabientes, le otorgan autenticidad, sea espont-
neamente o por citacin judicial a solicitud de parte interesada, o por no tacharlo
de falso, en el trmino sealado por la ley procesal (DEVIS ECHANDIA, 1984,
Tomo II: 243).
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MEDIOS PROBATORIOS: DOCUMENTOS
Similar parecer tiene Cardoso Isaza cuando seala que un documento privado
no amparado por presuncin legal de autenticidad o no declarado autntico en
providencia judicial dictada en proceso anterior con audiencia de la parte contra
quien se opone en el nuevo proceso, se convierte en autntico mediante el recono-
cimiento que de l haga la persona contra quien se pretende oponer (CARDOSO
ISAZA, 1979: 319).
El reconocimiento recae slo sobre documentos privados escritos (firmados
o sin firma) o no escritos. No opera en caso de documentos pblicos porque el
funcionario pblico da fe de ellos, por lo que se tienen por ciertos. (Quedan a
salvo los casos de falsedad o inexistencia de la matriz y de nulidad que, pese a
invalidar ella un documento pblico, no impide que ste valga como privado, de
estar referido el vicio a cuestiones de forma).
En relacin al reconocimiento de documentos hay que tener en cuenta lo
siguiente:
- No es necesario el reconocimiento si no hay tacha (segundo prrafo del
art. 246 del C.P.C.).
- El citado a reconocer un documento escrito debe expresar si la firma
que se le muestra es suya y si el documento es el mismo que suscribi
u otorg, o si tiene alteraciones, indicar en qu consisten stas (primer
prrafo del art. 249 del C.P.C.).
- Si el documento carece de firma, se interrogar al otorgante sobre la au-
tenticidad de su contenido y, si hay alteraciones, indicar en qu consisten
stas (segundo prrafo del art. 249 del C.P.C.).
- Por muerte o incapacidad del otorgante, sern llamados a realizar el re-
conocimiento, su heredero o su representante legal, quienes declararn
sobre la autenticidad de la firma (ltimo prrafo del art. 249 del C.P.C.).
- Si el documento est firmado por un tercero a ruego del otorgante, se
practicar el reconocimiento por ambos; debiendo el otorgante manifestar
si la persona que firm es la misma a quien rog con tal objeto, y si nota
alteraciones, las sealar (art. 248 del C.P.C.).
- Los documentos otorgados, extendidos o suscritos por quienes al tiempo
de hacerlo tenan representante legal, sern reconocidos por stos o por
sus actuales representantes. La misma regla se aplica para el recono-
cimiento de documentos otorgados por personas jurdicas (art. 250 del
C.P.C.).
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MEDIOS PROBATORIOS: DOCUMENTOS
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MEDIOS PROBATORIOS: DOCUMENTOS
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MEDIOS PROBATORIOS: DOCUMENTOS
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
planteado sta y determinar el Juez la falsedad del medio de prueba, sobre todo
cuando resulta manifiesta.
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CAPITULO XII
MEDIOS PROBATORIOS: PERICIA
1. NOCION
Serra Domnguez concepta a la prueba pericial como el conjunto de
conocimientos tcnicos especializados proporcionados al Juez por los peritos,
poseedores de dichos conocimientos, para facilitarle la apreciacin y valoracin
probatoria de conocimientos de carcter tcnico que exceden los conocimientos
genricos del Juez (SERRA DOMINGUEZ, 2009: 496).
Para Armenta Deu, la prueba de peritos es la actividad a travs de la que una
o varias personas expertas aportan sus conocimientos especializados en materia
no jurdica, de manera que puedan conocerse y apreciarse determinados hechos y
circunstancias fcticas (ARMENTA DEU, 2004: 197). La citada jurista subraya
que la finalidad de esta prueba se orienta a permitir la valoracin de hechos o
circunstancias o adquirir certeza sobre ellos, cuando su naturaleza precisa para
aprehenderlos de la intervencin de sujetos con conocimientos especializados
(ARMENTA DEU, 2004: 197).
Segn Devis Echanda, la pericia ... es un medio de prueba procesal e his-
trico, pero esto no excluye que el perito sea un valioso auxiliar del juez para
el correcto conocimiento de los hechos, como tambin lo es el testigo. No se
trata de una especie de testimonio tcnico, como tambin se ha sostenido, sino
de un medio de prueba diferente (DEVIS ECHANDIA, 1984, Tomo II: 123).
Concluye Devis Echanda que, puesto que el perito no persigue producir efec-
tos jurdicos determinados con su dictamen, sino ilustrar el criterio del juez, no
es una declaracin de voluntad. Tampoco es una declaracin de verdad, porque
puede incurrir en error y se limita a comunicarle al juez cul es su opinin per-
sonal respecto de las cuestiones que se le han planteado. Es, pues, una simple
declaracin de ciencia, tcnica, cientfica o artstica (DEVIS ECHANDIA,
1984, Tomo II: 123).
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MEDIOS PROBATORIOS: PERICIA
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MEDIOS PROBATORIOS: PERICIA
4. EL PERITO
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y que los vierte en el mismo tras haberlos aplicado al estudiar los hechos
u otros elementos objeto de prueba.
De esta definicin se deducen las siguientes caractersticas:
1.) Puede ser una persona fsica o jurdica. () Cuando el dictamen
pericial exija operaciones o conocimientos cientficos especiales, el
juez podr pedir el informe a una academia, institucin cultural o
cientfica que se ocupe del estudio de las materias correspondientes
al objeto de la pericia, o persona jurdica que est legalmente habi-
litada para ello. Ahora bien, la pericia en sentido estricto ha de ser
realizada materialmente por una persona fsica ().
2.) El perito no ha presenciado los hechos, o no es trado al proceso por
esta circunstancia, sino que es buscado precisamente por poseer esos
conocimientos tcnicos especializados a que hacamos referencia. No
tiene importancia la forma y mtodo de adquisicin de los mismos,
ni siquiera que posea un ttulo oficial que le faculte para ejercer la
profesin, en cuyo caso deber ser un entendido en la materia, aunque
la ley prefiera lgicamente a los titulados (MONTERO AROCA;
GOMEZ COLOMER; MONTON REDONDO; y BARONA VILAR,
2003, Tomo II: 302-303).
El perito es un rgano de auxilio judicial, un colaborador tcnico del magis-
trado o un rgano de prueba, como se quiera, cuya participacin es imparcial y
-en ocasiones- necesaria. As lo deja entrever Nelson Surez cuando afirma que
el perito es un auxiliar de justicia, que debe actuar con absoluta imparcialidad,
comprometindose solamente con su inteligencia, ciencia o saber, y suministrando
verazmente los informes tcnicos que se le requieran, con abstraccin del origen
de su nombramiento y sin otro inters que el de colaborar con la justicia, la ley y
la paz social (SUAREZ, 1972: 67).
4.2 Obligaciones
Son obligaciones de los peritos las siguientes:
- Prestar juramento o promesa de actuar con veracidad, si hubiese aceptado
el cargo.
- Realizar personalmente la pericia, siguiendo el marco del encargo judicial
y en la forma sealada por el ordenamiento procesal.
- Obrar con lealtad, veracidad, imparcialidad, responsabilidad y buena fe.
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MEDIOS PROBATORIOS: PERICIA
4.3 Responsabilidades
El Cdigo Procesal Civil en su artculo 270 establece que:
Los peritos que, sin justificacin, retarden la presentacin de su dictamen
o no concurran a la audiencia de pruebas, sern subrogados y sancionados
con multa no menor de tres ni mayor de diez Unidades de Referencia
Procesal, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal a que hubiere
lugar.
En este caso, el dictamen pericial ser materia de una audiencia especial.
Los peritos no slo incurren en responsabilidad civil y penal cuando retardan
-sin justificacin- la presentacin de su dictamen o no concurran a la audiencia
de pruebas, sino tambin cuando obran con culpa inexcusable en la elaboracin
del informe pericial o actan con dolo al emitir informes falsos (ya sea debido a
soborno, animadversin, u otro tipo de intereses).
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
Las partes pueden, en el mismo plazo que los peritos nombrados por el
Juez, presentar informe pericial sobre los mismos puntos de que trata el
Artculo 263, siempre que lo hayan ofrecido en la oportunidad debida.
Este perito podr ser citado a la audiencia de pruebas y participar en ella
con sujecin a lo que el Juez ordene.
De la lectura del primer prrafo del artculo 264 del Cdigo Procesal Civil
se aprecia que, adems de los peritos nombrados por el Juez, pueden los sujetos
procesales designar otros (siempre que este medio de prueba se haya ofrecido
oportunamente), que elaborarn el correspondiente dictamen, el mismo que ser
presentado dentro del plazo fijado para los peritos designados por el Juez. Si bien
el Cdigo no lo seala expresamente, del segundo prrafo del artculo 264 puede
inferirse que tanto el demandante como el demandado pueden ofrecer un perito
de parte cada uno.
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MEDIOS PROBATORIOS: PERICIA
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MEDIOS PROBATORIOS: PERICIA
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CAPITULO XIII
MEDIOS PROBATORIOS:
INSPECCION JUDICIAL
1. CONCEPTO
La inspeccin judicial, llamada tambin reconocimiento o percepcin judicial,
es aquel medio probatorio por el cual el Juez en forma directa y mediante sus
sentidos (vista, odo, olfato, tacto y gusto) puede apreciar los hechos materia de
debate procesal. Sirve, pues, este medio de prueba para verificar hechos materia-
les (pueden ser bienes muebles, inmuebles, ruidos, vibraciones, zonas hmedas,
calurosas, etc.) y aun personas.
Para Montero Aroca, Gmez Colomer, Montn Redondo y Barona Vilar, el
reconocimiento judicial es la percepcin por parte del juez, de una forma directa,
de los hechos que son objeto de prueba (MONTERO AROCA; GOMEZ COLO-
MER; MONTON REDONDO; y BARONA VILAR, 2003, Tomo II: 315).
A decir de Lino Palacio, denomnase reconocimiento o examen judicial a la
percepcin sensorial directa efectuada por el juez o tribunal sobre cosas, lugares o
personas, con el objeto de verificar sus cualidades, condiciones o caractersticas
(PALACIO, 1977, Tomo IV: 473-474).
James Goldschmidt define al reconocimiento judicial como ... toda asun-
cin de prueba, consistente en una percepcin sensorial, realizada por el Juez. A
diferencia de los dems medios de prueba, en que el conocimiento por el Juez se
realiza a travs del conocimiento de otras personas (testigos, peritos, documentos,
que configuran los hechos segn el sentir de los redactores), la percepcin del
conocimiento en el caso de esta prueba es directo (GOLDSCHMIDT; citado por
ARAGONESES, 1958: 534).
La inspeccin judicial representa una diligencia procesal llevada a cabo por
el magistrado que conoce de la causa, con la finalidad de adquirir argumentos
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
2. CARACTERISTICAS
La inspeccin o reconocimiento judicial se caracteriza por lo siguiente:
- Es un medio de prueba.
- Es una actividad exclusiva del Juez.
- Es una prueba directa (en razn del contacto inmediato del magistrado
con el hecho que se quiere acreditar).
- Es una prueba personal (al desarrollarse a travs de un acto humano: del
Juez).
- Es una prueba crtica o lgica (porque carece de funcin representativa
-como la prueba histrica-, asumiendo el Juez lo percibido, comparn-
dolo con lo que se quiso acreditar y realizando una operacin mental de
identificacin, lo que implica un razonamiento de su parte).
- Es una prueba formal (pues cumple una funcin probatoria, no siendo
una condicin ad substantiam actus).
- Es una prueba simple (por ser apta para formarle al Juez por s sola con-
viccin sobre el hecho por demostrar).
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MEDIOS PROBATORIOS: INSPECCION JUDICIAL
- Debe ser practicada por el Juez que conoce de la causa (queda a salvo el
caso en que el objeto de inspeccin se encuentra fuera de la competencia
territorial de aqul, debiendo ser el Juez exhortado quien la realice).
- Debe ser realizada en el curso del proceso principal o como prueba
anticipada.
- Debe estar referida a hechos materiales o perceptibles.
Para la validez de la inspeccin judicial se requiere:
- Que no exista prohibicin legal de practicarla (ya sea por establecer el
ordenamiento jurdico una limitacin de medios probatorios -que excluya
la inspeccin judicial- o por exigir un determinado medio de prueba -que
no sea el que estudiamos- para acreditar algn hecho).
- Que se expida resolucin conteniendo el mandato judicial relativo a la
realizacin de la diligencia.
- Que sea notificada la resolucin a que se hace referencia en el acpite
precedente.
- Que el Juez que dirige el proceso principal, quien debe practicar la ins-
peccin, tenga competencia para conocer la litis.
- Que no existan causales de nulidad procesal que afecten la inspeccin
judicial directa o indirectamente (este ltimo supuesto se configurara si
el proceso se encontrase viciado, lo que puede repercutir en la validez de
dicho medio probatorio).
Son requisitos para la eficacia probatoria de la inspeccin judicial los que a
continuacin se indican:
- La conducencia del medio respecto del hecho objeto de inspeccin.
- Que el hecho que se pretende demostrar con la inspeccin no sea jur-
dicamente imposible (como cuando representa el presupuesto de una
presuncin jure et de jure o tuviese la calidad de cosa juzgada).
- Que la valoracin de la prueba de inspeccin judicial se desprenda estricta-
mente de lo consignado en el acta respectiva (si bien sta debe contener la
transcripcin de lo efectivamente apreciado por el Juez, no resulta impro-
bable la idea de error en su redaccin, debindose mantenerse al margen
de la valoracin aquellos hechos o circunstancias no comprendidos en
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MEDIOS PROBATORIOS: INSPECCION JUDICIAL
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CAPITULO XIV
SUCEDANEOS DE LOS MEDIOS
PROBATORIOS
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2. LOS INDICIOS
2.1 Definicin
El vocablo latino indicium deriva de indicere, cuyo significado es indicar,
hacer conocer algo.
Se entiende por indicio cualquier hecho conocido (o una circunstancia de
hecho conocida), del cual se infiere, por s solo o conjuntamente con otros, la exis-
tencia o inexistencia de otro hecho desconocido, mediante una operacin lgica
basada en normas generales de la experiencia o en principios cientficos o tcnicos
especiales (DEVIS ECHANDIA, 1984, Tomo II: 301).
A travs del indicio no se representa ningn hecho, sino que en virtud del nexo
entre el hecho indicador y el hecho indicado se puede conocer el ltimo.
... Un hecho no es indicio en s, sino que se convierte en tal cuando una regla
de experiencia lo pone con el hecho a probar en una relacin lgica, que permita
deducir la existencia o no existencia de ste (CARNELUTTI, s/a: 191-192).
El indicio es definido por el artculo 276 del Cdigo Procesal Civil que pre-
cepta lo siguiente: El acto, circunstancia o signo suficientemente acreditados a
travs de los medios probatorios, adquieren significacin en su conjunto cuando
conducen al Juez a la certeza en torno a un hecho desconocido relacionado con
la controversia.
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SUCEDANEOS DE LOS MEDIOS PROBATORIOS
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
habituales, sino los mismos aunque con menor fuerza probatoria, pueden originar
sumas y restas, presididas por el principio de incompatibilidad entre los de signo
contrario (ALCALA-ZAMORA Y CASTILLO, 1964: 265).
El valor probatorio de los indicios est en funcin de la observancia de los
requisitos exigibles para su existencia jurdica, validez y eficacia probatoria (que
viramos anteriormente). As, de reunirse tales requisitos, los indicios tendrn un
gran valor probatorio, hasta el punto de corroborar o desvirtuar el mrito o alcance
de los medios de prueba, formndole conviccin al juzgador acerca de los hechos
materia del proceso.
Todo indicio tiene alguna significacin probatoria, debido a la conexin
lgica que lo relaciona con el hecho desconocido que se investiga (...), pero,
salvo cuando se trate del caso excepcional de un indicio necesario (...), ese con-
tenido probatorio vara respecto de cada uno y del conjunto formado por varios,
desde el mnimo hasta el mximo grado, en escala imposible de predeterminar.
De acuerdo con esto, el hecho indicado puede aparecer, en virtud de los indicios
vlidamente probado, como apenas remotamente posible, o como menos probable
que improbable, o como tan probable como improbable, o como ms probable que
improbable, o como muy probable, o como seguro y cierto; en cada una de estas
hiptesis, el hecho investigado puede aparecer ms o menos verosmil, excepto
en la ltima que supone la certeza sobre su existencia o inexistencia. Slo en el
ltimo caso habr prueba del hecho con slo esos indicios. Los resultados dependen
fundamentalmente de la preparacin del juez y del mtodo adecuado o inadecuado
que siga para precisar su valor probatorio (...) El principio de que mientras el juez
no tenga certeza sobre un hecho, no puede considerarlo probado, rige siempre,
cualesquiera que sean los medios probatorios para verificarlo, en toda clase de
procesos... (DEVIS ECHANDIA, 1984, Tomo II: 316).
3. LAS PRESUNCIONES
3.1 Nocin
La presuncin es un juicio lgico del legislador o del juez (segn sea pre-
suncin legal o judicial), en virtud del cual se considera como cierto o probable un
hecho (lo segundo cuando es presuncin judicial o de hombre) con fundamento en
las mximas generales de experiencia, que le indican cul es el modo normal como
se suceden las cosas y los hechos (DEVIS ECHANDIA, 1984, Tomo II: 338).
Serra Domnguez estima que la presuncin es aquella actividad intelectual
probatoria del juzgador, realizada en la fase de fijacin, por la cual afirma un hecho
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SUCEDANEOS DE LOS MEDIOS PROBATORIOS
distinto del afirmado por las partes a causa del nexo causal o lgico existente entre
ambas afirmaciones (SERRA DOMINGUEZ, 2009: 581).
En opinin de Silva Melero, las presunciones son conjeturas en virtud de las
cuales, para un caso concreto, se admite la existencia de un hecho no directamen-
te probado, mediante deduccin de la experiencia comn... (SILVA MELERO,
1963, Tomo I: 113).
Segn Montero Aroca, Gmez Colomer, Montn Redondo y Barona Vilar:
La presuncin () consiste en un razonamiento en virtud del cual,
partiendo de un hecho que est probado o admitido por las dos partes, se
llega a la consecuencia de la existencia de otro hecho, que es el supuesto
fctico de una norma, atendido el nexo lgico existente entre los dos
hechos.
No estamos, pues, ante un verdadero medio de prueba. Las leyes no pre-
vn, porque sera absurdo que lo hicieran, un procedimiento probatorio
para su prctica. Las presunciones tampoco son, en sentido estricto, una
actividad probatoria, sino, por mejor decir, un mtodo de prueba. No se
discute la gran importancia probatoria de las presunciones en la prctica
judicial, pero ello no puede llevar a calificarlas de medio de prueba, ni
a creer que precisan de una actividad probatoria. Son un mtodo para
probar (MONTERO AROCA; GOMEZ COLOMER; MONTON RE-
DONDO; y BARONA VILAR, 2003, Tomo II: 332).
A decir de Lorca Navarrete:
Las presunciones implican por parte del Magistrado-Juez de la instancia
procesal llevar a cabo una valoracin crtica, una argumentacin elaborada
en base al hecho ya conocido.
En modo alguno la presuncin es una tcnica de conocimiento al primer
contacto con el hecho.
La presuncin es un mecanismo mental interno, con la finalidad de inferir
del hecho ya conocido, el hecho desconocido, con un iter de la hilacin
fundado en la experiencia o a menudo en el id quod plerumque accedit.
La presuncin no es exactamente un medio de prueba, sino que opera
con los resultados de los medios de prueba en particular, una vez incor-
porados a la instancia procesal.
()
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SUCEDANEOS DE LOS MEDIOS PROBATORIOS
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SUCEDANEOS DE LOS MEDIOS PROBATORIOS
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CAPITULO XV
CUESTIONES PROBATORIAS
1. CONCEPTO Y FORMAS
Las cuestiones probatorias son instrumentos procesales dirigidos a poner en
tela de juicio algn medio de prueba con la finalidad de que el Juez declare su
invalidez o tenga presente su ineficacia probatoria.
Existen dos formas de cuestiones probatorias:
- La tacha.
- La oposicin.
1.1 La tacha
1.1.1 Definicin
La tacha constituye una especie de impugnacin cuyo objeto es quitar vali-
dez o restarle eficacia a un medio de prueba, en razn de existir algn defecto o
impedimento respecto de l.
La tacha puede plantearse contra la prueba testimonial y la documental (pri-
mera parte del artculo 300 del Cdigo Procesal Civil).
Tambin puede ser materia de tacha los medios probatorios atpicos (ltimo
prrafo del artculo 300 del Cdigo Procesal Civil). Puntualizamos que esta hipte-
sis resulta prcticamente imposible de darse en razn de que las llamadas pruebas
atpicas no son susceptibles de configurarse por subsumirse -por lo general- todo
medio probatorio atpico ya sea en la prueba de documentos o en la pericial.
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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CUESTIONES PROBATORIAS
adolecer de algn defecto o pesar sobre los medios de prueba atpicos cierto impe-
dimento. Sin embargo, insistimos que este supuesto difcilmente se podra concretar
debido a que los medios probatorios atpicos son prcticamente inexistentes al ser
absorbidos por la prueba pericial o la de documentos.
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CAPITULO XVI
LA PRUEBA ANTICIPADA
1. DEFINICION
La actuacin de los medios probatorios ocurre casi siempre despus de la etapa
postulatoria de la litis o pleito judicial (en la que son suministrados), esto es, en
la correspondiente audiencia de pruebas. Sin embargo, el ordenamiento jurdico
ha previsto un proceso especial -no contencioso- en el que puede peticionarse la
prctica de un medio probatorio, anterior al momento procesal que debera por lo
general corresponderle, vale decir, a la audiencia probatoria del proceso principal
en el cual se solicita la tutela jurisdiccional a fin de hacer valer un derecho objeto
de controversia o de incertidumbre jurdica.
Tan singular proceso lo constituye la prueba anticipada (denominada diligen-
cia preparatoria en el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912), la cual puede
ser definida como aquel procedimiento excepcional (pues exige determinados
requisitos para su procedencia) de actuacin previa de medios probatorios que
tiende a preparar o consolidar la prueba de un proceso a iniciarse posteriormente.
Sobre el particular, Montero Aroca, Gmez Colomer, Montn Redondo y
Barona Vilar formulan estas observaciones:
El procedimiento probatorio () sufre una importante excepcin, refe-
rida al tiempo, en lo que se conoce como anticipacin de la prueba ().
La anticipacin consiste en la prctica de cualquier medio de prueba en
momento anterior al del juicio (), ante el temor que la fuente propia del
mismo se pierda, haciendo imposible su aportacin al proceso. Se trata,
no de asegurar la fuente, sino de practicar el medio ().
() Quien pretenda incoar un proceso () puede pedir la prctica anti-
cipada de algn acto de prueba, cuando exista el temor fundado de que,
por causa de las personas o por el estado de las cosas, dichos actos no
puedan realizarse en el momento procesal previsto de modo general
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2. REQUISITOS
El artculo 284 del Cdigo Procesal Civil contempla los requisitos exigibles
para solicitar la actuacin anticipada de una prueba, preceptuando lo siguiente:
Toda persona legitimada puede solicitar la actuacin de medio probatorio antes
del inicio de un proceso. Para ello deber expresar la pretensin genrica que va
a reclamar y la razn que justifica su actuacin anticipada.
En consecuencia, la solicitud de prueba anticipada est condicionada a:
- La legitimidad del peticionante. Puede pedir la prctica anticipada slo
el futuro demandante (el que pretenda incoarlo), no el posible demandado
(el que crea que puede ser demandado) (MONTERO AROCA; GOMEZ
COLOMER; MONTON REDONDO; y BARONA VILAR, 2003, Tomo
II: 276).
- La indicacin de la pretensin genrica que espera hacer efectiva en el
proceso principal.
- La consignacin de las razones o argumentos justificantes de su pedido
de actuacin probatoria previa. Estas razones () consisten en que
por causas de las personas o por el estado de cosas se tema que los actos
de prueba no van a poder realizarse en el momento procesal previsto
(RIVERA MIRANDA, 2007: 332).
Slo admitir el Juez la solicitud si cumple con estos requisitos. As lo esta-
blece el artculo 285 del Cdigo Procesal Civil. Naturalmente, el interesado deber
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LA PRUEBA ANTICIPADA
observar adems los lineamientos generales previstos para la demanda y sus anexos
en los numerales 424 y 425 del citado Cdigo.
3. COMPETENCIA Y TRAMITE
Por mandato del artculo 33 del Cdigo Procesal Civil, es competente para
la actuacin de la prueba anticipada el Juez competente por razn de grado para
conocer la demanda prxima a interponerse.
El artculo 297 del Cdigo Procesal Civil complementa lo sealado en el
numeral anterior al disponer que es competente, adems del Juez al que nos refe-
rimos en el prrafo precedente, aquel que por razn de cuanta y territorio debera
conocer el futuro proceso.
El ltimo prrafo del indicado artculo 297 establece que la prueba anticipada
se tramita como proceso no contencioso (o de jurisdiccin voluntaria).
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LA PRUEBA ANTICIPADA
- La recusacin del Juez y del Secretario del Juzgado (arts. 289 y 761 -inc.
1)- del C.P.C.).
- Las excepciones y las defensas previas (art. 761 -inc. 2)- del C.P.C.).
- Las cuestiones probatorias cuyos medios de prueba no sean susceptibles
de actuacin inmediata (art. 761 -inc. 3)- del C.P.C.).
- La reconvencin (art. 761 -inc. 4)- del C.P.C.).
- El ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia (art. 761 -inc.
5)- del C.P.C.).
- La modificacin y ampliacin de la solicitud y los medios probatorios
extemporneos (arts. 428, 429 y 761 -inc. 6)- del C.P.C.).
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CAPITULO XVII
LA PRUEBA EN LA JURISPRUDENCIA
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probatorio, pues los medios probatorios forman una unidad, y que, como
tal, deben ser examinados y valorados por el juzgador en forma conjunta,
confrontando uno a uno todos los diversos medios de prueba, puntua-
lizando su concordancia o discordancia, para finalmente concluir sobre
el convencimiento que a partir de ellas (sic) se forme (Casacin Nro.
261-99 / Ica, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-08-1999,
pgs. 3387-3388).
- ... El principio de unidad de la prueba, como principio probatorio, se
emplea dentro de un mismo y nico procedimiento probatorio, esto es, no
puede pretenderse que, luego de concluido el procedimiento probatorio,
se vuelva a abrir otro procedimiento probatorio, para aadir al anlisis
de los medios probatorios, otros que la recurrente considera nuevos, pero
que temporalmente no son, puesto que pudieron haber sido ofrecidos
oportunamente... (Casacin Nro. 430-2006 / Cusco, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 31-10-2006, pg. 17534).
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LA PRUEBA EN LA JURISPRUDENCIA CASATORIA
- ... Es garanta del derecho de todo justiciable [...] que los hechos que
afirme sean sustentados debidamente con los medios probatorios que re-
gula la ley procesal para tal efecto, dndose la mayor amplitud para que la
prueba sea actuada y valorada, sin que se afecten los principios procesales
de celeridad y economa. Si en el proceso han sido incorporadas pruebas
suficientes a instancia de cualquiera de las partes, la cuestin atinente a
la carga de la prueba resulta irrelevante y slo adquiere importancia si la
aportada no es suficiente; ante tal situacin, el juez debe decidir a cul
de los sujetos procesales corresponde dicha obligacin... (Casacin Nro.
1809-2006 / Lambayeque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
30-06-2008, pgs. 22331-22332).
- ... El principio dispositivo, que rige el impulso del proceso civil, significa
que slo a las partes les incumbe probar sus afirmaciones, como establece
el artculo ciento noventisis del Cdigo Procesal Civil; no obstante lo cual
el Juez de mrito, al apreciar la prueba para construir el juicio de hecho,
utiliza toda la admitida, como prescribe el artculo ciento noventisiete
del acotado [C.P.C.]... (Casacin Nro. 1304-97 / Cono Norte, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 30-01-2001, pgs. 6842-6843).
- ... El Juez pronuncia sentencia conforme al estado del proceso, sin que
le corresponda suplir a las partes en el ofrecimiento de su prueba... (Ca-
sacin Nro. 374-99 / Piura, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
04-06-1999, pgs. 2949-2950).
- ... En base al principio dispositivo en materia procesal civil son las
partes las que deben hacer uso de los medios de defensa e invocar los
hechos que sustentan su pretensin o defensa; por ende, el Juez no puede
sustituirse en lugar de las partes ordenando la actuacin de algn medio
probatorio respecto a un hecho no invocado... (Casacin Nro. 141-2000 /
Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-06-2000, pgs.
5454-5455).
- ... Es principio elemental de la lgica jurdica el que las partes deben
acreditar los hechos que exponen o contradicen, salvo aquellos expresa-
mente aceptados por la contraparte, o aquellos que no han sido negados,
observados o contradicho [sic -lase contradichos-]... (Casacin Nro.
2002-2005 / Lambayeque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
04-12-2006, pg. 18238).
- ... El Colegiado consider que el accionante no haba cumplido con
acreditar en autos ninguno de los extremos de su demanda, por lo que
dicho sujeto procesal haba incumplido con la carga [de la prueba] que le
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
impone el artculo ciento noventisis del Cdigo Procesal Civil [...]; [...]
de lo expuesto por el Colegiado se aprecia que ste no ha fundamentado
jurdicamente su fallo, al no haber aplicado, para resolver la presente
controversia, norma sustantiva alguna, [...] es decir la Sala de Revisin
no ha sustentado jurdicamente su decisin jurisdiccional, no bastando
para declarar infundada una demanda la simple invocacin del artculo
ciento noventisis del Cdigo Procesal Civil [sobre carga de la prueba],
norma adjetiva que resultar aplicable solo cuando exista previamente
un anlisis de los fundamentos fcticos y jurdicos esgrimidos por los
actores procesales, es decir un pronunciamiento sobre el fondo de
la controversia, tal como lo establece el ltimo prrafo del artculo
ciento veintiuno del Cdigo Adjetivo [C.P.C.], salvo el caso que la
instancia de mrito efecte un pronunciamiento excepcional sobre la
validez de la relacin procesal, que no es el caso... (Casacin Nro.
3234-00 / Junn, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-07-
2001, pg. 7349).
- ... En contravencin de lo dispuesto por el artculo 196 del citado Cdigo
procesal [C.P.C.], en la sentencia [de vista] materia del presente recurso
[de casacin], se ha aplicado implcitamente la regla de la inversin de la
carga de la prueba, que slo es aplicable en casos expresa y puntualmente
sealados por nuestro ordenamiento jurdico... (Casacin Nro. 777-2001 /
Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-05-2002, pgs.
8861-8862).
- ... Del texto del artculo 196 [del C.P.C.], concordante con el artculo
200 del Cdigo Procesal civil, se aprecia que la obligacin de probar
la pretensin corresponde a quien demanda y no a la demandada, in-
cumplindose lo dispuesto por el inciso 3 del artculo 122 del Cdigo
Procesal Civil; [...] al expedir la resolucin de vista [...], que confirma
la sentencia del Aquo, [...] se ha incurrido en [...] contravencin a las
normas que garantizan el derecho a un debido proceso, [...] al aplicar
errneamente la inversin de la carga de la prueba... (Casacin Nro.
1133-2001 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-10-
2002, pg. 9451).
- ... La inversin de la carga de la prueba implica que la ley determina
excepcionalmente quin debe probar. Existe afectacin al debido proceso
cuando arbitrariamente el rgano jurisdiccional establece la inversin de
la carga probatoria en casos que la ley no lo establece... (Casacin Nro.
2949-2001 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-01-
2003, pgs. 9932-9933).
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- ... Por regla general, se establece que la parte que afirma o niega un
hecho debe probarlo. Excepcionalmente, la ley establece los supuestos
precisos de la inversin de la carga de la prueba, esto es, se determina de
manera especfica quin debe probar. Frente a la concepcin establecida
en el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil, aparece en la doctrina el
criterio de la adecuacin de la carga de probar, que deja de lado la visin
esttica de la probanza, adoptando una posicin ms bien dinmica,
orientada no en el campo dispositivo, sino publicstico del proceso. En
resumidas cuentas, segn esta nueva perspectiva, en materia probatoria,
el Juez deber tener en cuenta lo siguiente: La parte que est en mejores
oportunidades de probar un hecho, sobre ella recaer la carga de la prue-
ba... (Casacin Nro. 779-2002 / Lima, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 31-05-2004, pgs. 12038-12039).
- ... Segn el principio de la carga dinmica de la prueba, la parte que est
en mejores posibilidades de probar, sobre ella recaer el aporte de los
medios probatorios... (Casacin Nro. 3735-01 / Apurmac, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 03-01-2005, pgs. 13313-13314).
- ... No se infringe la regla de la carga de la prueba por cuanto por imperio
de la ley la buena fe se presume y a (sic) quien pretenda negar tal presun-
cin corresponde probarla... (Casacin Nro. 2689-99 / Lima, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 21-01-2000, pg. 4624).
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plena facultad para analizar los medios probatorios en virtud del artculo
ciento noventisiete del Cdigo adjetivo [C.P.C.] que ha recogido el sistema
de libre valoracin de la prueba... (Casacin Nro. 2583-2000 / Chincha,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-01-2001, pg. 6682).
- ... Estando a que nuestro Ordenamiento Procesal Civil recoge el sistema
de la libre valoracin de la prueba, as como la Constitucin les reconoce
a todos los magistrados autonoma, esto es, la capacidad de decidir (en
trminos jurdicos) con libertad y discrecionalidad, y si la instancia
superior no est de acuerdo con la apreciacin del A Quo, tiene expedita
su atribucin revocatoria del fallo apelado, pero no puede disponer que
este vare la conviccin a la que haya arribado, por ser esta una funcin
discrecional del Juez y siempre y cuando no haya arribado a una convic-
cin sobre los hechos materia de controversia; [...] en el caso de autos,
el Juez valorando razonadamente los medios probatorios actuados, y las
normas que ha considerado pertinentes, ha llegado a una certeza respecto
de los puntos controvertidos materia de la litis y en virtud de ellos ha
dictado el fallo correspondiente, [...] de lo expuesto se concluye que la
resolucin recurrida ha contravenido las normas que garantizan el derecho
a un debido proceso... (Casacin Nro. 1150-2007 / Lima, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 03-12-2008, pgs. 23600-23601).
- ... En virtud del principio de libre valoracin de la prueba, plasmado en
el artculo 197 del Cdigo Procesal Civil, [...] el Juez aprecia las pruebas
de acuerdo a su sana crtica... (Casacin Nro. 812-2008 / Lima, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 04-09-2008, pg. 23084).
- ... En nuestro sistema procesal el juez valora los medios probatorios de
acuerdo a las reglas de la sana crtica, es decir, de acuerdo a lo que su
experiencia, sus conocimientos y la lgica le permiten inferir, conforme
se desprende de lo dispuesto por el artculo 197 del Cdigo Procesal Ci-
vil... (Casacin Nro. 1530-2008 / Ancash, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 30-10-2008, pg. 23245).
- ... El Juez valor las pruebas con arreglo al artculo 197 del Cdigo
Procesal Civil, atendiendo a su apreciacin razonada, la que no puede ser
cuestionada... (Casacin Nro. 3863-2000 / San Martn - Moyobamba, pu-
blicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-07-2001, pgs. 7600-7601).
- ... Nuestro ordenamiento procesal recoge el sistema de la libre aprecia-
cin de la prueba, que permite al juzgador valorar la misma utilizando
su apreciacin razonada, es decir su facultad discrecional, sin ms limi-
tacin que la de no vulnerar los principios lgicos ni de la sana crtica...
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- ... El artculo [...] citado [art. 197 del C.P.C.], establece que todos los
medios probatorios deben ser valorados en forma conjunta, debiendo el
juez utilizar su apreciacin razonada; [...] el principio enunciado en la
norma precitada implica que, teniendo en cuenta que el conjunto proba-
torio del proceso forma una unidad, como tal deben [sic -lase debe-]
ser apreciado y examinado, confrontando los medios probatorios entre
s, puntualizando su concordancia o discordancia y concluyendo sobre el
convencimiento que del anlisis global se forme... (Casacin Nro. 1460-
2007 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 03-12-2008,
pgs. 23645-23646).
- ... Los medios probatorios forman una unidad y en tal sentido, deben ser
examinados y valorados por el juzgador en forma conjunta, confrontando
uno por uno los diversos medios probatorios, puntualizando su concordan-
cia o discordancia, para finalmente concluir sobre el convencimiento que
a partir de ellas se forme... (Casacin Nro. 04-2007 / Cusco, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 30-09-2008, pg. 23119).
- ... Las pruebas en realidad estn mezcladas formando una secuencia
integral, un todo, un conjunto armonioso; debiendo ser la preocupacin
del Juez reconstruir, en base a los medios probatorios, los hechos que dan
origen al conflicto; ninguna prueba deber ser tomada en forma aislada,
tampoco en forma exclusiva, sino en su conjunto; dado que slo teniendo
una visin integral de los medios probatorios se puede sacar conclusiones
en busca de la verdad, que es el fin del proceso... (Casacin Nro. 3511-
2007 / Piura, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-12-2008,
pg. 23424).
- ... La valoracin de la prueba debe ajustarse a lo dispuesto por el artculo
ciento noventisiete del Cdigo Procesal Civil, en cuanto a que los medios
probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su
apreciacin razonada; [...] la apreciacin razonada est emparentada con
el hecho que la ley no impone normas generales para acreditar algunos
hechos, ni determina abstractamente el valor de las pruebas, sino que
deja al juzgador en la libertad para admitir toda prueba que estime til
al esclarecimiento de la verdad y para apreciarla conforme a las reglas
de la lgica y de la experiencia comn; se trata de un convencimiento
lgico y motivado, basado en elementos probatorios objetivos; [...] en
consecuencia queda descartada la posibilidad de una apreciacin arbitraria
y no razonada de las pruebas, ya que el acto valorativo debe apoyarse
en la lgica, los principios naturales y la experiencia, todo lo cual se re-
laciona con el principio de la legtima defensa y el deber de motivacin
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exigiendo tal norma que el juzgador exprese con detalles las operaciones
mentales que realizo [sic -lase que realiz-], sino que debe expresar los
elementos relevantes que dan sustento a su decisin... (Casacin Nro.
4920-2006 / Lambayeque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
30-05-2008, pg. 22164).
- ... Dicha norma procesal (art. 197 del C.P.C.) crea la exigencia en el
juzgador de mrito de realizar una ntima apreciacin y valoracin de
todos los medios probatorios, vlidamente actuados por las partes en el
proceso, pero ello no le obliga a expresar en detalle todas las operaciones
mentales que realiz, sino que slo debe expresar los elementos relevantes
que dan sustento a su decisin, lo que crea una concrecin en materia
probatoria... (Casacin Nro. 552-99 / San Romn, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 19-10-1999, pgs. 3772-3773).
- ... El artculo ciento noventisiete del Cdigo Adjetivo [C.P.C.] no dispone
que se tenga que examinar todos y cada uno de los medios probatorios,
sino que ellos son valorados por el Juez en forma conjunta utilizando su
apreciacin razonada... (Casacin Nro. 74-2001 / Callao, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 02-07-2001, pg. 7366).
- ... De la lectura de la sentencia de mrito se advierte la apreciacin
razonada y conjunta de las pruebas, no siendo exigible que se refiera a
cada una de ellas... (Casacin Nro. 1090-99 / Cajamarca, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 29-09-1999, pg. 3599).
- ... El artculo ciento noventisiete del Cdigo Procesal Civil [...] dispone
que todos los medios probatorios son valorados por el Juez en forma
conjunta, utilizando su apreciacin razonada. Sin embargo, en la resolu-
cin slo sern expresadas las valoraciones esenciales y determinantes
que sustentan su decisin; siendo esto as, el legislador le ha otorgado a
los jueces la posibilidad legal y real de indicar en su sentencia [...] solo
aquellos medios probatorios que son determinantes para adoptar la de-
cisin conclusiva... (Casacin Nro. 510-2007 / Lima - Norte, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 02-12-2008, pgs. 23488-23490).
- ... Tanto el A Quo como la Sala Superior han valorado los medios probato-
rios [...] dentro de los alcances establecidos en el artculo ciento noventisiete
del Cdigo Adjetivo [C.P.C.], sin que sea necesario, por disposicin legal,
que en su decisin hagan una descripcin completa de todos los medios
probatorios, sino basta exponer en ella aquellos que son determinantes para
tomar su decisin... (Casacin Nro. 3652-2007 / Junn, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 03-12-2008, pg. 23582).
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deben renovar los actos procesales viciados, esto es que se debe declarar
la invalidez de la resolucin recurrida a fin que el A Quem [...] resuelva
de acuerdo a Ley... (Casacin Nro. 2560-2001 / La Libertad, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 01-04-2002, pg. 8520).
- ... Existe una indebida valoracin de los medios probatorios, y por ende
el fallo no se sujeta al mrito de lo actuado previsto en el numeral ciento
veintids inciso tercero del Cdigo Procesal, [...] en este orden de ideas,
el defecto advertido precedentemente conlleva a declarar la nulidad del
fallo de conformidad con lo que dispone el artculo ciento setentiuno del
Cdigo Adjetivo [C.P.C.] que no es posible subsanarse, debiendo expe-
dirse nueva resolucin con arreglo a ley... (Casacin Nro. 1648-2007 /
Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-12-2008, pgs.
23270-23272).
- ... La deficiente apreciacin de la prueba por la Sala revisora constituye una
contravencin al debido proceso... (Casacin Nro. 479-2001 / La Libertad,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-01-2003, pg. 9854).
- ... Se produce (la contravencin a las normas que garantizan el debido
proceso) en la medida que exista una conducta renuente u omisiva del
juzgador a actuar y/o valorar los medios probatorios ofrecidos por las
partes (Casacin Nro. 1172-97 / Apurmac, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 04-01-2000, pg. 4481).
- ... La falta de valoracin de medios probatorios advertidos por la Sala
de mrito no puede ser pasible de convalidacin por el Juzgador, ello en
atencin a la trascendencia y rol que cumple la actividad probatoria al
interior del proceso... (Casacin Nro. 559-2005 / Amazonas, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 30-09-2005, pg. 14757).
- ... El cargo de omisin en la apreciacin de pruebas, para ser admitido
requiere que el recurrente demuestre la arbitrariedad en la apreciacin
de la prueba y cmo la supuesta prueba admitida y no apreciada podra
modificar la relacin de hecho... (Casacin Nro. 1234-2000 / Are-
quipa, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17-09-2000, pgs.
6305-6306).
- ... El atribuir un sentido determinado a un hecho conforme al mrito
probatorio que se extraiga de una determinada prueba constituye una
facultad del juzgador prevista en la ley procesal... (Casacin Nro. 4022-
2001 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-04-2002,
pgs. 8615-8616).
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uno inciso segundo y ciento noventa y cuatro del Cdigo Procesal Civil.
La admisin de pruebas de oficio en un proceso encuentra su razn de ser
[en] el estado de insuficiencia de los medios probatorios que advierte el
Juzgador, al considerar que los ya incorporados no cumplen plenamen-
te su finalidad, que no es otra que producir certeza y crear conviccin
respecto de los puntos controvertidos; por tanto, cuando un Magistrado
ejerce la potestad regulada en los artculos cincuenta y uno inciso segundo
y ciento noventa y cuatro acotados, ello no importa la desnaturalizacin
del proceso, sino que propende al cumplimiento de sus fines... (Casacin
Nro. 5170-06 / La Libertad, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
30-05-2008, pgs. 22145-22146).
- ... El Juez puede solicitar pruebas de oficio cuando las pruebas aportadas
por las partes no sean suficientes para crear conviccin sobre la resolucin
del conflicto sometido a sede judicial... (Casacin Nro. 2545-2000 /
Lambayeque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-01-2001,
pg. 6679).
- ... El Juez puede de oficio ordenar la actuacin de medios probatorios
adicionales que considere necesarios, sin establecer limitacin alguna,
medios probatorios que pueden servir para complementar la actividad
probatoria o para sustituirla por la adjuntada por las partes... (Casacin
Nro. 1435-2001 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-
03-2002, pg. 8486).
- ... De acuerdo con el artculo ciento noventicuatro del Cdigo Procesal
Civil, los magistrados tienen la facultad de requerir medios probatorios
a las partes o a terceros, a fin de tener una visin clara y precisa de los
hechos discutidos y resolver, conforme a ellos, independientemente de la
decisin que adopten... (Casacin Nro. 166-2007 / Lambayeque, publi-
cada en el Diario Oficial El Peruano el 03-12-2008, pgs. 23636-23637).
- ... Si bien el artculo 194 de la Ley Adjetiva [C.P.C.] faculta a los jueces a
que puedan ordenar de oficio la actuacin de medios probatorios, tambin
lo es, que dicha facultad tiene carcter discrecional... (Casacin Nro.
3105-2000 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-
2001, pgs. 6995-6996).
- ... La actuacin de la prueba de oficio es una facultad discrecional del
Juzgador, la misma que es empleada cuando los medios probatorios ac-
tuados en un proceso no le producen suficiente conviccin para decidir
la litis... (Casacin Nro. 2343-2008 / Ancash, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 02-12-2008, pg. 23427).
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con la facultad que establece el artculo 194 del mismo cuerpo legal, el
Juez puede incorporar al proceso los medios probatorios de oficio que
estime convenientes, con lo cual tambin es posible incorporar la prueba
extempornea ofrecida por una de las partes, para lo cual debe emitir la
resolucin correspondiente, la que debe notificar a las partes a efectos de
que stas puedan hacer valer sus argumentos de defensa correspondien-
tes... (Casacin Nro. 3837-2007 / Piura, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 31-01-2008, pgs. 21511-21512).
- ... Conforme a lo establecido en el artculo ciento noventicuatro del
Cdigo Adjetivo [C.P.C.], el Juez puede admitir a trmite cualquier
medio probatorio con la finalidad de resolver el conflicto intersubjeti-
vo de intereses y es potestad suya disponer la actuacin de los medios
probatorios adicionales si lo considera conveniente; sin embargo, tal
decisin debe ser expresada, como lo exige la norma, en una resolucin
motivada, previa a la expedicin de la sentencia, la misma que debe
estar puesta en conocimiento de las partes a fin de que puedan hacer
valer su derecho a cuestionar o asentir dicho medio de prueba; siendo
esto as, al no haberse procedido de este modo, se ha producido una
situacin de indefensin que es menester tutelar, adems, se contraviene
el artculo cuatrocientos veintinueve del acotado Cdigo [C.P.C.], lo que
vicia de nulidad la sentencia impugnada... (Casacin Nro. 398-2004 /
Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-12-2005, pgs.
15088-15089).
- ... El a-quo al expedir sentencia [...] decide incorporar el citado docu-
mento como prueba de oficio, aplicando el artculo 194 del Cdigo Pro-
cesal Civil, valorndolo [...]; empero, tal documento no ha sido puesto
en conocimiento de la parte demandada para que pueda expresar lo que
a su derecho corresponde, afectndose su derecho al debido proceso y
particularmente su derecho de defensa [...]. [...] Que al incorporarse al
proceso dicho medio probatorio se ha incurrido en la causal de nulidad
contemplada en el artculo 171 del Cdigo Procesal Civil; adems, la
omisin sealada configura una infraccin procesal que conlleva a la
indefensin para la parte contraria pues no se le ha puesto en conoci-
miento dicho medio probatorio para que pueda expresar lo que a su
derecho corresponda, afectando el principio de bilateralidad procesal;
por lo que al haber procedido de la manera indicada se ha contravenido
el artculo 139 inciso 5 de la Constitucin Poltica y el artculo 122
inciso 3 del Cdigo Procesal Civil... (Casacin Nro. 1723-2006 / El
Santa, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 05-01-2007, pgs.
18392-18393).
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- ... El artculo ciento noventiocho del Cdigo Procesal Civil [...] regula
lo que en doctrina se conoce como la prueba trasladada, que no es sino
aquella admitida y practicada en un proceso y hecha valer en otro...
(Casacin Nro. 3292-2006 / La Libertad, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 02-09-2008, pgs. 22648-22649).
- ... El artculo 198 del Cdigo Procesal Civil [...] prev que Las prue-
bas obtenidas vlidamente en un proceso tienen eficacia en otro. Para
ello, debern constar en copia certificada por el auxiliar jurisdiccional
respectivo y haber sido actuadas con conocimiento de la parte contra
quien se invocan[.] puede [sic -lase Puede-] prescindirse de este ltimo
requisito por decisin motivada del Juez. Dicho numeral regula lo que
en doctrina se conoce como la prueba trasladada, la que es admitida y
practicada en un proceso y despus hecha valer en otro; por lo que para
efectos de que tenga eficacia, el comentado artculo 198 [...] exige que
sta deber constar en copias certificadas por el auxiliar jurisdiccional
respectivo y haber sido actuada con conocimiento de la parte contra quien
se invocan... (Casacin Nro. 2847-2003 / La Libertad, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 30-03-2005, pgs. 13763-13764).
- ... La eficacia de las pruebas obtenidas vlidamente en un proceso a que
se refiere el Artculo ciento noventiocho del Cdigo Adjetivo no est
condicionado (sic) a que las mismas hayan sido actuadas por las partes en
el proceso primigenio, como errneamente alega el recurrente, sino que
para su actuacin resulta imprescindible que se ponga en conocimiento
de la parte contra quien se invocan... (Casacin Nro. 2839-99 / Arequipa,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 21-01-2000, pg. 4611).
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- ... El Notario como funcionario que esta [sic -lase est-] autorizado
para dar fe de los actos, le corresponda certificar la autenticidad del
documento a efecto de proceder a legalizar las firmas... (Casacin Nro.
3020-01 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-07-2002,
pgs. 8938-8939).
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- ... Entre los documentos cuya presentacin autoriza nuestra ley procesal
se encuentran los documentos privados, es decir, todos aquellos que no
han sido otorgados por funcionarios ni notarios pblicos en ejercicio
de sus funciones, y que pueden ser de las ms variadas clases, como
son los escritos, impresos, fotocopias, facsmil o fax, planos, cuadros,
dibujos, fotografas, radiografas, cintas cinematogrficas, microformas
tanto en la modalidad de microfilm como en la modalidad de soportes
informticos, y otras reproducciones de audio o video, la telemtica en
general y dems objetos que recojan, contengan o representen algn
hecho, o una actividad humana o su resultado... (Casacin Nro. 4354-
06 / Arequipa, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-05-2008,
pgs. 22083-22084).
- ... El Cdigo Procesal Civil no distingue expresamente entre documentos
privados expedidos en el Per y documentos privados expedidos en el
extranjero, por lo que no existira fundamento razonable que conlleve a
los juzgadores a cautelar y privilegiar el mrito probatorio de los docu-
mentos que se expidan en este pas, en detrimento de los que se expidan
en el extranjero... (Casacin Nro. 4354-06 / Arequipa, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 30-05-2008, pgs. 22083-22084).
- ... El nuevo Reglamento Consular del Per, aprobado por Decreto
Supremo cero setenta y seis - dos mil cinco - RE, publicado el cinco de
octubre del dos mil cinco, estableci que en adelante tanto los documentos
pblicos como los privados extendidos en el exterior, para surtir efectos
legales en el Per, deben estar legalizados por los funcionarios consulares
peruanos competentes para hacerlo, y cuyas firmas deben ser autenticadas
por el rea correspondiente de legalizaciones del Ministerio de Relaciones
Exteriores; [...] las normas citadas no se refieren propiamente a las facul-
tades notariales de los funcionarios consulares, [...] sino a los requisitos
que deben contener los documentos pblicos o privados extendidos en el
exterior para surtir sus efectos dentro del territorio de la Repblica; sin
embargo, esta disposicin -a nivel estrictamente procesal- colisiona con
la inexigibilidad de tales requerimientos al momento de ofrecerse pruebas
para acreditar los hechos que alegan las partes al interior de un proceso;
[...] los documentos bsicos que acreditaran los gastos realizados por la
demandante, cuyo cobro pretende repetir contra la demandada en este
proceso [sobre obligacin de dar suma de dinero], no obstante no haber
sido legalizados por los funcionarios consulares peruanos [...] ni recono-
cidos judicialmente, surten sus efectos probatorios para el caso concreto,
por lo que corresponde a los magistrados valorarlos conforme a ley de
conformidad con lo dispuesto en el artculo ciento noventa y siete del
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- ... Parte de las copias a que alude la impugnante [de actuados judicia-
les] son certificadas, y aun cuando fuesen copias simples tienen valor
probatorio de conformidad con los artculos doscientos treinticuatro y
ciento noventids del Cdigo Procesal citado [C.P.C.], mas [sic -lase
ms-] cuando no fueron objeto de tacha... (Casacin Nro. 2382-2001 /
Lambayeque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-11-2001,
pgs. 8164-8165).
- ... Si bien es cierto que, no existe disposicin legal que establezca la
exigencia procesal de ofrecer como pruebas que acompaan a la de-
manda, documentos certificados y no simples fotocopias de los mismos;
tambin lo es que, dada la naturaleza de lo pretendido, el Juez tiene la
atribucin legal de solicitar una mayor certeza respecto a los documentos
que sustentan las pretensiones de los actores, sin que ello signifique una
contravencin al derecho a un debido proceso o a (sic) un sobrecosto
procesal... (Casacin Nro. 3341-99 / Callao, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 11-04-2000, pgs. 5080-5081).
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conviccin de los hechos afirmados por las partes... (Casacin Nro. 216-
96 / Huaura, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-05-1998,
pg. 842).
- ... La Polica Nacional del Per [...] efectu la labor ordenada mediante
resolucin [...]; siendo que [...] la labor realizada por esta institucin no
puede ser sucednea sino, en todo caso, resulta complementaria del exa-
men especializado que debe estar a cargo de los peritos que se encuentren
en la lista que el Consejo Ejecutivo de cada Distrito Judicial formula
anualmente conforme lo establece el artculo doscientos sesentiocho del
Cdigo Procesal Civil. [...] Que, en este sentido, al haberse infringido
una norma procesal, al dictarse la resolucin [...] en la parte final de la
misma que omite nombrar a los peritos de acuerdo a Ley, debe declararse
la insubsistencia de lo actuado a partir del sealamiento de la Audiencia
[...], y consecuentemente, declararse la nulidad de la sentencia de vis-
ta... (Casacin Nro. 2033-99 / Chincha, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 02-05-2002, pg. 8704).
- ... Los Artculos doscientos sesentiocho y doscientos sesentinueve del
Cdigo Procesal Civil no son pertinentes a la prueba pericial actuada por
el Laboratorio de Criminalstica de la Polica Nacional del Per, la cual
es una entidad oficial del Estado para cumplir con este cometido, lo que
la distingue de las pericias evacuadas por especialistas independientes
propuestos por los Colegios Profesionales, cuya actuacin s se sujeta al
procedimiento establecido en tales normas (Casacin Nro. 649-95 / La
Libertad, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 21-04-1998, pg.
732).
- ... En el caso especfico de informes periciales, el artculo doscientos
sesenticuatro del Cdigo Procesal Civil establece claramente que[:] Las
partes pueden, en el mismo plazo que los peritos nombrados por el Juez,
presentar informe pericial sobre los mismos puntos que trata el Artculo
doscientos sesentitrs [del C.P.C.], siempre que lo hayan ofrecido en la
oportunidad debida; de cuyo texto se infiere: i) que la pericia de parte
debe ser previamente ofrecida en la demanda o contestacin o en los
casos citados anteriormente [vale decir, cuando despus de interpuesta la
demanda son ofrecidos medios probatorios referidos a hechos nuevos, y
cuando, tratndose de procesos de conocimiento y abreviados, las partes
o terceros legitimados presentan medios probatorios con su recurso de
apelacin]; y, ii) una vez ofrecida, y por ende admitida expresamente por
el juzgador, presentar la pericia de parte, dentro del mismo plazo otorgado
por los peritos nombrados por el Juez... (Casacin Nro. 4820-2006 /
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- ... La Sala de Revisin [...] emiti el auto [...] que [...] dispone que el
A-quo admita y acte la pericia grafotcnica ofrecida por el deudor prin-
cipal; pese a ello, la misma Sala, absolviendo la apelacin de la sentencia,
seala que dicho deudor no ha probado la falsedad de la firma del aval
[...], lo cual implica una decisin arbitraria al no estar sujeta al mrito de
lo actuado, pues sin que se haya actuado la pericia grafotcnica concluye
que no se ha probado la falsedad de la firma; [...] tal decisin incurre en
dos infracciones insanables: primero, se afecta el derecho fundamental a
probar del ejecutado, ya que la Sala de Revisin dispuso que se admitiera
y actuara la referida pericia, no obstante, ello no ha ocurrido; y segundo,
la recurrida considera que no se ha probado la falsedad de la firma del
avalista pese a que la pericia no fue actuada, lo que supone que la sen-
tencia se sustenta en una arbitrariedad fctica, es decir, se ha emitido una
conclusin que no tiene sustento probatorio ni deriva de un razonamiento
de lo actuado en el proceso, lo cual lesiona el derecho a un debido pro-
ceso del impugnante... (Casacin Nro. 3142-00 / Ucayali, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 02-07-2001, pgs. 7347-7348).
- ... Al tratarse de una accin causal, los medios probatorios ofrecidos por
las partes deben estar orientados a probar o contradecir, como demandante
o demandado, respectivamente, el origen de la obligacin o cul es el acto
que gener la emisin del ttulo valor, pues la letra de cambio por si sola
[sic -lase por s sola-] no acredita ninguna relacin subyacente, razn por la
cual y conforme al principio de utilidad, slo deben ser admitidos aquellos
medios probatorios que sean necesarios y adecuados para que el juzgador
alcance conviccin sobre la existencia o inexistencia del hecho que se quiere
probar, por lo que la nica pericia que fue debidamente ofrecida en la etapa
postulatoria, admitida y actuada es el dictamen pericial de grafotecnia [...]
carece de relevancia al no acreditar el acto jurdico que origin la emisin
del ttulo valor... (Casacin Nro. 2533-2007 / La Merced - Junn, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 30-01-2008, pg. 21417).
- ... En las instancias de mrito se ha procedido conforme a la facultad
establecida en la norma procesal aludida (art. 190 del C.P.C.), al haberse
considerado que el citado medio probatorio (pericia grafotcnica) no
resulta pertinente para acreditar que el ttulo valor puesto a cobro haya
sido completado contrariamente a los acuerdos adoptados (Casacin Nro.
287-99 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 12-10-1999,
pgs. 3703-3704).
- ... En cuanto a la pericia referida, [...] dicho medio probatorio no resulta
idneo para acreditar el pago de la deuda cuya obligacin se pretende...
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- ... Las tachas contra dichos documentos han sido objeto de dos pericias,
[...] siendo contradictorias entre s; consecuentemente, todo magistrado
[...] que extraiga conclusiones de pericias contradictorias debe expresar,
en forma clara y precisa, cuales [sic -lase cules-] han sido los motivos
que lo han llevado a asumir una pericia y no la otra... (Casacin Nro.
3062-2002 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-06-
2003, pgs. 10713-10714).
- ... No existe impedimento legal alguno para la formulacin de una
denuncia (penal), por haberse resuelto la improcedencia de una pericia
en un proceso civil... (Casacin Nro. 2905-99 / Lima, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 21-01-2000, pgs. 4625-4626).
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CAPITULO XVIII
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION
DEL PROCESO: CONCILIACION
1. SISTEMAS DE CONCILIACION
Monroy Cabra ensea que la conciliacin puede ser de varias clases:
a. Conciliacin extrajudicial voluntaria;
b. Conciliacin como una etapa previa obligatoria antes de iniciar un proceso;
c. Conciliacin como primera etapa obligatoria dentro del proceso, una vez
se haya constituido la relacin jurdica procesal;
d. Conciliacin como acto bilateral voluntario de las partes durante el curso
del proceso;
e. Conciliacin para intentar resolver controversias de carcter interno, y
conciliacin para facilitar la solucin amigable de desavenencias comer-
ciales internacionales (MONROY CABRA, 1995: 180).
En el ordenamiento jurdico peruano (en el mbito del Derecho Procesal Civil)
existen los siguientes sistemas de conciliacin:
A) Conciliacin extrajudicial o previa o preprocesal: Se encuentra legis-
lada en la Ley Nro. 26872 y en su Reglamento: Decreto Supremo Nro.
014-2008-JUS.
B) Conciliacin judicial o procesal o intraprocesal: Cuyo marco jurdico
lo constituye el Captulo I del Ttulo XI de la Seccin Tercera del Cdigo
Procesal Civil.
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
2.1 Configuracin
Segn Montero Aroca, Gmez Colomer, Montn Redondo y Barona Vilar,
la conciliacin, en general, es la actividad desplegada ante un tercero por las
partes de un conflicto de intereses, dirigida a lograr una composicin justa del
mismo. En este sentido el nombre no hace referencia al resultado que se obtenga,
sino al camino para lograrlo; no al status termini, sino al conjunto de esfuerzos que
se realizan para lograr la composicin, aunque no se alcance sta (MONTERO
AROCA; GOMEZ COLOMER; MONTON REDONDO; y BARONA VILAR,
2003: 144). Tales autores agregan que en sentido estricto la conciliacin se de-
fine como la comparecencia necesaria o facultativa de las partes en un conflicto
de intereses, ante una autoridad designada por el Estado, para que en su presencia
traten de solucionar el conflicto que las separa, regulada por el ordenamiento
jurdico que atribuye determinados efectos, asimismo jurdicos, a lo en ella con-
venido (MONTERO AROCA; GOMEZ COLOMER; MONTON REDONDO;
y BARONA VILAR, 2003: 144-145).
La conciliacin extrajudicial, llamada tambin previa o preprocesal, es el
sistema o mtodo tendiente a lograr, con intervencin de un tercero llamado con-
ciliador, la avenencia entre las partes para as eliminar el conflicto de intereses
existente entre aqullas, aconteciendo en momento anterior al inicio del proceso (el
mismo que no llegar a promoverse de haber acuerdo conciliatorio en la totalidad
de las pretensiones).
Segn Gmez de Liao Gonzlez y Prez-Cruz Martn, la conciliacin pre-
procesal es una forma de solucionar conflictos mediante la intervencin de un
tercero que facilita la avenencia de las partes. El conciliador no decide, sino que
nicamente trata de propiciar una solucin entre las partes (GOMEZ DE LIAO
GONZALEZ; y PEREZ-CRUZ MARTIN, 2000, Tomo I: 314).
Para Manuel De la Plaza, la conciliacin es una verdadera actuacin preli-
minar, con la que se pretende evitar el proceso, llegando por su medio a la com-
posicin amistosa de la litis en proyecto (DE LA PLAZA, 1943, Tomo II: 130).
La conciliacin extrajudicial tiene naturaleza preventiva por cuanto se en-
camina a evitar la contienda procesal, y tambin extintiva, por dar trmino a la
situacin de conflicto; por consiguiente, si el acuerdo conciliatorio extrajudicial
fuese total, resulta inviable la sustanciacin del proceso.
La conciliacin extrajudicial se configura, pues, en momento previo al proce-
so, tramitndose ante un Centro de Conciliacin Extrajudicial. El procedimiento
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: CONCILIACION
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oposicin dentro de un plazo de cinco (5) das, contado desde que toma
conocimiento de la resolucin cautelar, a fin de que pueda formular la
defensa pertinente; F. la formulacin de la oposicin no suspende la
ejecucin de la medida; G. de ampararse la oposicin, el juez deja sin
efecto la medida cautelar; y H. la resolucin que resuelve la oposicin
es apelable sin efecto suspensivo.
- Si no se acude al Centro de Conciliacin (extrajudicial) en el plazo indi-
cado, la medida cautelar caduca de pleno derecho, de conformidad con
el artculo 636 del Cdigo Procesal Civil. Esta ltima norma legal pres-
cribe: A. que ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal,
el beneficiario debe interponer su demanda ante el mismo Juez, dentro
de los diez das posteriores a dicho acto; B. que cuando el procedimien-
to conciliatorio extrajudicial fuera necesario para la procedencia de la
demanda, el plazo para la interposicin de sta se computar a partir de
la conclusin del procedimiento conciliatorio, el que deber ser iniciado
dentro de los cinco das hbiles de haber tomado conocimiento de la eje-
cucin de la medida; C. que si no se interpone la demanda oportunamente,
o sta es rechazada liminarmente, o no se acude al centro de conciliacin
en el plazo indicado, la medida cautelar caduca de pleno derecho; y D.
que dispuesta la admisin de la demanda por revocatoria del superior, la
medida cautelar requiere nueva tramitacin.
- El plazo para interponer la demanda se computar a partir de la conclusin
del procedimiento conciliatorio (extrajudicial), conforme al artculo 15
de la Ley Nro. 26872 (numeral que versa sobre los casos de conclusin
del procedimiento conciliatorio extrajudicial).
594
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: CONCILIACION
3.1 Definicin
En opinin de Carnelutti, la conciliacin es la intervencin de un tercero
entre los portadores de dos intereses en conflicto con objeto de inducirles a una
composicin justa (CARNELUTTI, 1944, Tomo I: 203).
Para Couture, la conciliacin es el acuerdo o avenencia de partes que, me-
diante renuncia, allanamiento o transaccin, hacen innecesario el litigio pendiente
o evita el litigio eventual (COUTURE, 1960: 171).
Fornaciari concepta a la conciliacin como el ... acuerdo emergente de
una confluencia volictiva tendiente a eliminar un cierto estado de controversia...
(FORNACIARI, 1988, Tomo II: 116). Y aade que ... es un acto complejo logrado
por la voluntad de las partes en confluencia con la actividad del juez, actividad sta
que se configura en el estmulo del acercamiento y en la proposicin de frmulas
de avenimiento (FORNACIARI, 1988, Tomo II: 119).
Eduardo Pallares aduce que la conciliacin ... se lleva a cabo cuando un ter-
cero procura poner de acuerdo a las partes respecto a sus propias pretensiones, y
las dos ceden algo de ellas, o bien el demandado reconoce los derechos del actor,
o ste los de aqul. La conciliacin no es un contrato procesal, aunque puede pro-
ducirlo. Es el resultado de la intervencin susodicha cuando ella logra su objeto...
(PALLARES, 1979: 111).
Enrique Falcn entiende a la conciliacin como ... el avenimiento ami-
gable entre las partes, que arreglando sus diferencias ante el magistrado, y a
instancia de ste, extinguen las pretensiones antagnicas por haber acordado el
punto comn de coincidencia de las distintas pretensiones aducidas (FALCON,
1978: 250).
En palabras de Morello, la conciliacin:
a) Es un acuerdo de partes;
b) Que se celebra con la presencia e intervencin del juez;
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: CONCILIACION
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: CONCILIACION
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
3.3 Oportunidad
Fornaciari indica que ... desde que existe una relacin procesal puede inten-
tarse la concrecin del acuerdo... (FORNACIARI, 1988, Tomo II: 125).
Por disposicin del artculo 323 del Cdigo Procesal Civil, las partes pueden
conciliar su conflicto de intereses en cualquier estado del proceso, siempre que no
se haya expedido sentencia en segunda instancia.
El acuerdo a que lleguen los litigantes en momento posterior al indicado
precedentemente significar un acto ulterior a la sentencia que no afecta la inmu-
tabilidad propia de su calidad de cosa juzgada.
Como se aprecia, la conciliacin judicial podr tener lugar desde el inicio del
proceso (a partir de la interposicin de la demanda o de la expedicin del auto ad-
misorio, si se quiere) hasta antes de pronunciarse la sentencia de segunda instancia.
3.4 Formalidad
En lo que atae a las formalidades de la conciliacin judicial, nuestro orde-
namiento jurdico procesal dispone lo siguiente:
- La conciliacin se llevar a cabo ante un Centro de Conciliacin elegido
por las partes; no obstante, si ambas partes lo solicitan, puede el Juez
convocarla en cualquier etapa del proceso (art. 324 -parte inicial del
primer prrafo- del C.P.C.).
- El Juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en
esta audiencia -conciliatoria- (art. 324 -parte final del primer prrafo- del
C.P.C.).
- Los Jueces, de oficio o a solicitud de ambas partes, podrn citar a una
audiencia de conciliacin antes de emitir sentencia, salvo en los casos
de violencia familiar. Si la audiencia de conciliacin fuera a peticin de
ambas partes y cualquiera de ellas no concurre a la misma, se le aplica
600
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: CONCILIACION
una multa de entre tres y seis unidades de referencia procesal (art. 324
-in fine - del C.P.C.).
- Si habiendo proceso abierto, las partes concilian fuera de ste, presentarn
con un escrito el acta de conciliacin respectiva, expedida por un Centro
de Conciliacin Extrajudicial. Presentada por las partes el acta de conci-
liacin, el Juez la aprobar previa verificacin del requisito establecido
en el artculo 325 del Cdigo Procesal Civil (conforme al cual el Juez
aprobar la conciliacin que trate sobre derechos disponibles, siempre
que el acuerdo se adecue a la naturaleza jurdica del derecho en litigio) y
declarar concluido el proceso (art. 327 -primer y segundo prrafos- del
C.P.C.).
601
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
diversas de aquella de la cual deriva la materia litigiosa, vale decir, debe tener
vinculacin estrecha con sta. Ello se explica porque resultara incongruente darle
trmino a un proceso en mrito a una conciliacin que trata sobre pretensiones que
no son objeto del mismo. Si el Juez no puede ir ms all del petitorio ni fundar su
decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes (art. VII
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil), mucho menos podr aprobar
una conciliacin ajena al contenido de la litis, en salvaguarda de los derechos de
terceros y de la seguridad jurdica.
602
CAPITULO XIX
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION
DEL PROCESO: ALLANAMIENTO
Y RECONOCIMIENTO
1. ALLANAMIENTO
1.1 Concepto
Lorca Navarrete estima que el allanamiento es un acto jurdico-procesal
por el que se produce la conformidad con las pretensiones del actor (LORCA
NAVARRETE, 2000: 203).
Gimeno Sendra apunta que el allanamiento es un acto del demandado, por el
que, manifestando su conformidad con la pretensin formulada por el demandante,
pone fin al proceso, provocando la emisin de una resolucin con todos los efectos
de la cosa juzgada (GIMENO SENDRA, 2007: 254).
A decir de Prieto-Castro y Ferrndiz, el allanamiento es una manifestacin
de conformidad con la peticin contenida en la demanda, hecha por el demandado
al contestar a ella o en otro momento. Por el allanamiento, el demandado reconoce
la existencia del derecho pretendido por el demandante (PRIETO-CASTRO Y
FERRANDIZ, 1980, Volumen 1: 220-221).
Montero Aroca, Gmez Colomer, Montn Redondo y Barona Vilar consideran
que el allanamiento es un acto procesal del demandado por el que manifiesta su
voluntad de no oponerse a la pretensin del actor o de abandonar la oposicin ya
interpuesta, conformndose con la misma, provocando la terminacin del proceso con
sentencia no contradictoria de fondo en la que se le condenar (MONTERO AROCA;
GOMEZ COLOMER; MONTON REDONDO; y BARONA VILAR, 2003: 369).
Gmez de Liao Gonzlez y Prez-Cruz Martn definen al allanamiento de
esta manera: ... Comprende una declaracin de voluntad aceptando la peticin
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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... CONCLUSION DEL PROCESO: ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO
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... CONCLUSION DEL PROCESO: ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
allana en una exoneracin de costas y costos; esto es, que debe allanarse
a la demanda dentro del plazo para contestarla, segn la ltima parte del
artculo 413 del Cdigo Procesal Civil... (Casacin Nro. 2371-2007 /
Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-01-2008, pgs.
21467-21468).
- ... Al no tenerse legalmente por allanado al emplazado, la condena al
pago de costas y costos resulta arreglada a ley... (Casacin Nro. 2523-
2000 / Santa, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-01-2001,
pgs. 6677-6678).
- ... El recurrente no ha cumplido con allanarse dentro del plazo para
contestar la demanda, y cuando lo hizo posteriormente no legaliz su
firma ante el auxiliar jurisdiccional; lo que acarrea la imposibilidad
de aplicar lo normado por el ltimo prrafo del artculo 413 del
Cdigo Procesal Civil, referente a la exoneracin de costas y costos;
teniendo en cuenta que nuestras normas procesales son imperativas
y de obligatorio cumplimiento... (Casacin Nro. 2371-2007 / Lima,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-01-2008, pgs.
21467-21468).
- ... Si partimos del hecho que las costas y costos se determinan slo al
expedirse la resolucin final, momento en el que se establece cules son
la parte ganadora y vencida del proceso, no puede afirmarse que la sola
presentacin del pedido de allanamiento pueda dar lugar a que se hubiera
determinado, en dicho instante, la exoneracin de la condena en costas y
costos [...], menos an se puede sealar que la continuacin del proceso
por efecto de la declaratoria de improcedencia del allanamiento no afecta
la exoneracin ya ganada [...] pues [...] la sola presentacin del escrito de
allanamiento resulta insuficiente para favorecer a la impugnante con la
citada exoneracin si es que previamente no existe declaracin judicial
expresa y motivada de su aceptacin; [...] una interpretacin contraria a
la que se desarrolla dara lugar a que en todos los procesos donde exista,
por ejemplo, litisconsorcio necesario en la parte procesal pasiva, alguno
de sus integrantes pueda presentar un escrito de allanamiento [...], aun
a sabiendas que el mismo ser rechazado, para efectos de gozar de la
exoneracin que prev la ley y burlar as la condena en costas y costos
que regula el artculo cuatrocientos doce del anotado Cdigo [C.P.C.]...
(Casacin Nro. 2976-06 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 03-01-2008, pgs. 21326-21327).
- ... La sentencia recurrida ha considerado que el allanamiento [...] es
improcedente en aplicacin del inciso 6 del artculo 332 del Cdigo
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... CONCLUSION DEL PROCESO: ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO
1.2 Requisitos
Son requisitos del allanamiento los siguientes:
A) Debe ser expreso.
El allanamiento no se presume sino que tiene que ser explcito, preciso
y categrico, esto es, que de la declaracin que se haga se desprenda
indubitablemente la voluntad de someterse a la pretensin planteada
en contra de quien lo practica. La necesidad de que el allanamiento sea
expreso est prevista en la primera parte del artculo 330 del Cdigo
Procesal Civil.
B) Debe ser incondicional.
El allanamiento tiene que ser un acto puro y no sujetarse a condicin algu-
na. ... No debe contener reservas, ni limitaciones, ni reparos procesales...
(FALCON, 1978: 248). De lo contrario, dicho acto se desnaturalizara al
carecer de sus notas peculiares de sometimiento y renuncia.
C) Debe ser oportuno.
El demandado puede allanarse a la demanda en cualquier estado del pro-
ceso, previo a la sentencia. As lo establece el primer prrafo del artculo
331 del Cdigo Procesal Civil.
Hay que distinguir la oportunidad del allanamiento como requisito de
eficacia del mismo, representada en el momento indicado en el prrafo
precedente, de la oportunidad en que debe producirse el allanamiento
para fundar una exoneracin de costas y costos, que es, en este ltimo
caso, hasta antes de que venza el plazo para contestar la demanda.
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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... CONCLUSION DEL PROCESO: ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO
1.4 Oportunidad
Por ser el allanamiento una postura tpica frente a la demanda, se acostumbra
realizarlo al tiempo de contestarse aqulla, dentro del escrito correspondiente de
contestacin. Constituye as una de las respuestas posibles del demandado.
No obstante lo expresado, por el contenido mismo del acto es admisible el
allanamiento en momento posterior al sealado precedentemente y anterior al
dictado de la sentencia. Precisamente, el artculo 331 -primer prrafo- del Cdi-
go Procesal Civil dispone que el demandado puede allanarse a la demanda en
cualquier estado del proceso, previo a la sentencia. La oportunidad a que hace
referencia dicho numeral tiene que ver con el lmite temporal mximo para que
sea eficaz el allanamiento, porque, a efecto tan slo de la exoneracin de costas y
costos, puede el sujeto allanarse a la pretensin dentro del plazo para contestar la
demanda (art. 413 -parte final- del C.P.C.).
1.5 Alcances
Segn Gimeno Sendra, dicho acto de disposicin (allanamiento) puede
ser total o parcial. Es total, cuando el demandado reconoce todas las pretensio-
nes, declarativas y de condena, del actor y manifiesta su disposicin a cumplir
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
1.6 Improcedencia
Existen casos en que el allanamiento resulta ineficaz, sobre todo cuando la
renuncia al derecho de oposicin pone en peligro intereses ajenos o superiores a
los de las partes.
El allanamiento no es vinculante para el Juez, quien lo declarar procedente o
no, para lo cual tendr que examinar o tener en cuenta si se observaron las forma-
lidades de ley, la renunciabilidad del derecho y el eventual perjuicio a terceros, ya
sea en el mbito meramente privado o en su ms amplia significacin. El anlisis
que efecte el magistrado acerca del allanamiento se extiende a la conducta de los
sujetos procesales, tratando as de determinar si existe simulacin de por medio,
612
... CONCLUSION DEL PROCESO: ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO
1.7 Efectos
El allanamiento, como acto unilateral de disposicin que es, se perfecciona
slo con la declaracin de voluntad de quien lo realiza, sin que se precise del
consentimiento de la contraparte (lo cual no obsta que la ltima pueda observarlo,
especialmente si no rene los requisitos para su configuracin o por otras conside-
raciones que lo desnaturalizan y, por ende, la perjudican en vez de beneficiarla).
En consecuencia, producido el allanamiento y no encontrndose afecto a ninguna
causal de improcedencia (por lo que es declarado procedente), se afecta el estado
de controversia, el mismo que desaparece, correspondiendo la expedicin inme-
diata de la sentencia. ... Ese acto volitivo (allanamiento) tender a eliminar el
contraste de voluntades y obviamente incidir en el contenido de la sentencia
(FORNACIARI, 1987, Tomo I: 113).
613
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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... CONCLUSION DEL PROCESO: ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO
2. RECONOCIMIENTO
2.1 Configuracin
El reconocimiento strictu sensu es el instituto procesal mediante el cual el
sujeto que lo practica declara expresamente que acepta no slo la pretensin, sino
tambin la certeza o autenticidad de los hechos y la fundamentacin jurdica en
que dicha pretensin se sustenta.
Segn Gelsi Bidart, ... sera un acto declarativo del demandado, reconociendo,
sealando su conformidad o indicando que entiende fundada (fundabilidad de) la
pretensin. Un acto declarativo de la conformidad, de hecho y de derecho, de sta,
con la realidad y con el orden jurdico que le es aplicable... (GELSI BIDART,
1975: 501).
Para Fornaciari, ... el reconocimiento implica siempre admitir la existencia
de una determinada relacin jurdica... (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 155).
Como bien sostiene Fornaciari, ... aunque el allanamiento sea continente del
reconocimiento, ste no ser siempre configurativo de aqul... (FORNACIARI,
1987, Tomo I: 155). En efecto, es posible que el sujeto procesal reconozca o ad-
mita como ciertos los hechos en los que se funda la pretensin, pero decide no
someterse a sta por considerar que existen fundamentos jurdicos para oponerse a
ella, lo cual se da, por ejemplo, cuando se alega la no exigibilidad de la prestacin
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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... CONCLUSION DEL PROCESO: ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO
2.2 Oportunidad
El reconocimiento puede representar una posicin tpica que el demandado
puede adoptar frente a la demanda (o que el actor puede tener en relacin a la
reconvencin), por lo que suele acontecer en la etapa postulatoria del proceso,
al tiempo de contestarse aqulla (o la reconvencin, tratndose del demandante).
Sin embargo, por el contenido mismo del acto, se admite el reconocimiento
producido en momento posterior al indicado lneas arriba y anterior a la expedi-
cin del fallo. Al respecto, el primer prrafo del artculo 331 del Cdigo adjetivo
establece que el demandado puede allanarse a la demanda en cualquier estado
del proceso, previo a la sentencia. Si tenemos en cuenta que el ltimo prrafo del
artculo 330 del Cdigo Procesal Civil seala que el reconocimiento se regula
por lo dispuesto para el allanamiento, entonces, podemos colegir que la oportu-
nidad que prev el ordenamiento procesal para la realizacin del allanamiento es
la misma para el reconocimiento.
La oportunidad aludida en el numeral 331 -primer prrafo- del Cdigo Pro-
cesal Civil tiene que ver con el lmite temporal mximo para que sea eficaz el
reconocimiento, porque, a efecto tan slo de la exoneracin de costas y costos,
puede el sujeto reconocer la demanda dentro del plazo que tiene para contestarla
(art. 413 -parte final- del C.P.C.).
2.3 Alcances
Se dice que el reconocimiento puede ser completo o incompleto, cuando
conjuntamente con l se da cumplimiento a la prestacin exigida o no se cumple
sta en forma simultnea, respectivamente.
El reconocimiento, considerado en s mismo, es, por lo general, total, al
comprender no slo a la pretensin formulada en contra de quien lo realiza, sino
tambin los hechos expuestos en la demanda y la fundamentacin jurdica, los
cuales son admitidos expresamente. Pese a ello, nada obsta que pueda producirse
un reconocimiento parcial, que se materializar cuando el reconocimiento de
los hechos y de su fundamento legal est referido a una o ms pretensiones (no
a todas), tambin reconocidas o aceptadas. Esto ltimo se desprende de la parte
617
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
final del artculo 331 del Cdigo Procesal Civil, el cual dispone que procede el
allanamiento respecto de alguna de las pretensiones demandadas. Dicho numeral
es aplicable para el caso del reconocimiento por mandato del ltimo prrafo del
artculo 330 del Cdigo Procesal Civil que establece que el reconocimiento se
regula por lo dispuesto para el allanamiento.
2.4 Improcedencia
La aceptacin de las pretensiones, as como de los hechos y fundamentos
jurdicos contenidos en la demanda, en que consiste el reconocimiento, no le
vincula al Juez, quien se encuentra obligado a examinarlo y rechazarlo, si se est
ante alguna de las causales de improcedencia contempladas en el artculo 332 del
Cdigo Procesal Civil. Segn este numeral (referido al allanamiento y aplicable
al reconocimiento por regularse ste de acuerdo a las normas de aqul: art. 330
-ltimo prrafo- del C.P.C.), el reconocimiento ser declarado improcedente por
el Juez (continundose con el proceso) cuando:
1. El demandado no tiene capacidad para disponer del derecho en conflicto.
2. El apoderado o representante del demandado carece de facultad para
allanarse (lase practicar el reconocimiento).
3. Los hechos admitidos requieren ser probados por otros medios, adems
de la declaracin de parte.
4. El conflicto de intereses afecta el orden pblico o las buenas costumbres.
5. El conflicto de intereses comprende derechos indisponibles.
6. Habiendo litisconsorcio necesario, el allanamiento (reconocimiento) no
proviene de todos los demandados.
7. Presume la existencia de fraude o dolo procesal.
8. Advierte que la sentencia a dictarse va a surtir efecto frente a tercero no
emplazado.
9. El demandado es el Estado u otra persona de derecho pblico, salvo que
su representante tenga autorizacin expresa.
2.5 Efectos
El reconocimiento, como acto unilateral de disposicin que es, se perfecciona
slo con la declaracin de voluntad de quien lo realiza, sin que sea necesaria la
anuencia de la parte contraria (lo cual no impide que la ltima pueda hacer reparos,
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... CONCLUSION DEL PROCESO: ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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CAPITULO XX
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION
DEL PROCESO: TRANSACCION
1. CONCEPTO
Monroy Cabra concepta a la transaccin como ... el acto dispositivo en que
una de las partes cede cierta porcin del derecho que cree tener. Pero es natural
que la transaccin no puede referirse sino a cuestiones dudosas o controvertidas...
(MONROY CABRA, 1979: 391).
En palabras de Devis Echanda, la transaccin es un contrato por el cual las
partes convienen en resolver un litigio de comn acuerdo y en forma definitiva,
antes o despus de iniciado el proceso civil... (DEVIS ECHANDIA, 1985, Tomo
II: 651).
Eduardo Pallares define a la transaccin como ... un contrato bilateral, one-
roso, consensual y conmutativo, por medio del cual se pone fin a un juicio o se
previene uno futuro... (PALLARES, 1979: 111).
Para Lino Palacio, la transaccin opera como acto extintivo no slo de la
obligacin y del correlativo derecho litigioso, sino tambin del proceso promovido
a raz del litigio (PALACIO, 1979, Tomo V: 552).
Segn Fornaciari, ... la transaccin es un contrato, que si bien puede extinguir
obligaciones, tendr por finalidad principal dirimir controversias (FORNACIARI,
1988, Tomo II: 5). Seala, adems, dicho autor que ... habr transaccin cuando
exista un estado de controversia al que las partes, mediante la concrecin de un acto
jurdico de naturaleza contractual, pondrn fin hacindose concesiones recprocas
(FORNACIARI, 1988, Tomo II: 5). Fornaciari, como se aprecia, concibe a la tran-
saccin como un contrato de implicancias procesales, sobre todo cuando afirma
que un contrato es siempre un acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar
y extinguir derechos. Pero tambin es la conducta que cumplen las partes y que
estaba prevista en dicho acuerdo, es un proyecto existencial. Desde este punto de
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: TRANSACCION
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: TRANSACCION
2. ELEMENTOS
Son elementos de la transaccin los siguientes:
- Relacin jurdica dudosa o litigiosa.
- Intencin de las partes de eliminar el conflicto de intereses.
- Concesiones recprocas.
2.1 Relacin jurdica dudosa o litigiosa
Para que haya transaccin es necesario que exista previamente un conflicto
de intereses entre las partes basado en una relacin jurdica dudosa o litigiosa.
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: TRANSACCION
del artculo 1302 del Cdigo Civil, crear, regular, modificar o extinguir relaciones
diversas de aquellas que han constituido objeto de controversia entre las partes.
En la transaccin las partes confieren una nueva regulacin de fondo al objeto
controvertido, terminando as el conflicto existente. Transmutan una decisin incier-
ta, por la que se enfrentan y de la cual no podrn estar de acuerdo ambas a la vez,
en un contrato que implicar la conformidad de las partes y una situacin cierta.
Para ello, cada una de ellas sobre la base de su posicin inicial deber conceder
algo a cambio. Las concesiones recprocas representan justamente el sacrificio
-en mayor o menor medida- de las pretensiones invocadas por los sujetos o de los
derechos alegados por stos en los que se fundan aqullas.
La exigencia de concesiones recprocas para configurar la transaccin no
significa que ellas deban ser equivalentes o proporcionales, pudiendo ser las pres-
taciones dismiles en demasa e implicar mayor sacrificio para una de las partes
en relacin a la otra.
3. OBJETO
Constituye objeto de la transaccin la situacin o relacin jurdica sustantiva
materia de controversia.
La transaccin debe recaer sobre un objeto cierto. Este tiene que ser, adems,
real o posible, es decir, que exista al tiempo de su celebracin o que sea susceptible
de existir en el futuro. El objeto de la transaccin debe ser tambin lcito, esto es,
no tiene que ser indisponible, ni estar fuera del comercio, ni ser contrario al orden
pblico o a las buenas costumbres. Por ltimo, debe ser determinado o determinable.
El artculo 1305 del Cdigo Civil establece que slo los derechos patrimo-
niales pueden ser objeto de transaccin.
El Cdigo Civil agrega, en su artculo 1306, que se puede transigir sobre la
responsabilidad civil que provenga de delito.
4. CONTENIDO
El artculo 1303 del Cdigo Civil se refiere al contenido de la transaccin en
los siguientes trminos: La transaccin debe contener la renuncia de las partes a
cualquier accin que tenga una contra otra sobre el objeto de dicha transaccin.
Es evidente que la transaccin debe contener, adems, en detalle, todo lo
relacionado al convenio y sus alcances, razn por la cual dicho precepto omite
su mencin.
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
5. INDIVISIBILIDAD
El artculo 1310 del Cdigo Civil trata sobre la indivisibilidad de la transac-
cin sealando que:
La transaccin es indivisible y si alguna de sus estipulaciones fuese nula
o se anulase, queda sin efecto, salvo pacto en contrario.
En tal caso se restablecen las garantas otorgadas por las partes pero no
las prestadas por terceros.
Es, pues, indivisible la transaccin. La invalidez de alguna de sus clusulas
acarrea la nulidad de aqulla, salvo que las partes convengan lo contrario. El art-
culo 1310 del Cdigo Civil (citado precedentemente) constituye una excepcin a
lo dispuesto en el artculo 224 del citado cuerpo de leyes, referido a los efectos de
la nulidad parcial del acto jurdico, que no lo invalida en los casos all sealados.
8. OPORTUNIDAD DE LA TRANSACCION
Como se dijera, la transaccin extrajudicial es la que acontece fuera del pro-
ceso. Ahora bien, puede tener lugar antes de su inicio, cuando las partes deciden
sobre algn asunto dudoso o litigioso evitando el pleito que podra promoverse, o
durante su trmite, transigiendo los interesados fuera del juicio, es decir, sin inter-
vencin del Juez. Para este ltimo supuesto -siempre que el acuerdo transaccional
se incorpore a los autos- y para la transaccin judicial es de aplicacin el artculo
334 del Cdigo Procesal Civil, referido a la oportunidad de la transaccin, que
establece lo siguiente: En cualquier estado del proceso las partes pueden transigir
su conflicto de intereses, incluso durante el trmite del recurso de casacin y an
cuando la causa est al voto o en discordia.
634
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: TRANSACCION
Se puede apreciar que la transaccin podr llevarse a cabo hasta antes que
quede firme la sentencia. Una vez producida tal situacin no procede su realizacin.
El eventual acuerdo al que lleguen las partes, posterior al fallo final, no afecta su
inmutabilidad (influyendo tan slo en su cumplimiento) y no tendr, por lo dems,
la calidad de transaccin (art. 339 del C.P.C.).
9. FORMALIDAD DE LA TRANSACCION
La transaccin es un contrato solemne que reviste las siguientes formali-
dades:
- Debe ser realizada por las partes (que tengan plena capacidad dispositiva
sobre el objeto de la transaccin) o quienes en su nombre tengan facultad
expresa para hacerlo, pudiendo actuar los ltimos individual o conjunta-
mente (primera parte del art. 335 del C.P.C. y ltimo prrafo del art. 68
del C.P.C.). Los representantes de ausentes o incapaces pueden transigir
con aprobacin del Juez, quien para este efecto oir al Ministerio Pblico
y al consejo de familia cuando lo haya y lo estime conveniente (art. 1307
del C.C.). Los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio P-
blico, los rganos constitucionales autnomos, los Gobiernos Regionales
y Locales y las universidades, slo pueden transigir previa aprobacin
expresa de la autoridad o funcionario competente (primer prrafo del art.
336 del C.P.C.).
- Debe hacerse por escrito, bajo sancin de nulidad, o por peticin al
Juez que conoce el litigio (art. 1304 del C.C.). Asimismo, los intervi-
nientes tienen que precisar su contenido y legalizar sus firmas ante el
Secretario respectivo (ltima parte del primer prrafo del art. 335 del
C.P.C.).
- En caso de haber proceso abierto y los litigantes transigieran fuera de
ste (transaccin extrajudicial), presentarn el documento que contiene la
transaccin (convirtindose as en transaccin judicial), legalizando sus
firmas ante el Secretario respectivo en el escrito en que la acompaan,
requisito que no ser necesario cuando la transaccin conste en escritura
pblica o documento con firma legalizada (de acuerdo a lo dispuesto en
el segundo prrafo del art. 335 del C.P.C.).
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: TRANSACCION
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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CAPITULO XXI
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION
DEL PROCESO: DESISTIMIENTO
1. SIGNIFICADO
El desistimiento como acto jurdico procesal representa una manifestacin de
voluntad unilateral encaminada a dejar sin efecto algn acto procesal o el proceso o
a renunciar a la pretensin. Advertimos que la declaracin de quien se desiste es de
carcter unilateral, presentndose en el desistimiento una nota de bilateralidad slo
en lo concerniente a su eficacia (como cuando se exige la conformidad del adver-
sario o, al menos, su silencio -rebelda-, tratndose del desistimiento del proceso,
o cuando se requiere que sea convencional el desistimiento de la pretensin, si se
hubiera expedido ya sentencia de primera instancia, operando esta ltima forma
de desistimiento siempre que tal resolucin no hubiese quedado firme todava, en
razn de la inmutabilidad derivada del instituto de la cosa juzgada que no puede
ser afectada ni siquiera por acuerdo de las partes).
El desistimiento implica el apartamiento voluntario y expreso (no hay desis-
timiento tcito) que uno de los sujetos procesales hace del proceso o tambin la
renuncia a algn acto procesal o, inclusive, a la pretensin. Prcticamente se tiene
por equivalentes los trminos desistimiento y renuncia.
El Cdigo Procesal Civil considera al desistimiento (del proceso y de la pre-
tensin) como una forma especial -en relacin a la sentencia- de conclusin del
proceso, regulndolo en el Captulo IV (Desistimiento) del Ttulo XI (Formas
especiales de conclusin del proceso) de su Seccin Tercera (Actividad proce-
sal), en los artculos 340 al 345.
2. CLASES
Del artculo 340 del Cdigo Procesal Civil se desprenden tres clases o tipos
de desistimiento, a saber:
639
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
2.1.1 Definicin
El desistimiento del proceso, denominado tambin desistimiento o renuncia
al estado de litispendencia (segn la doctrina alemana) o renuncia a los actos del
juicio (segn cierto sector de la doctrina italiana) o desistimiento de la accin o
de la instancia o de la demanda, es aquel acto jurdico procesal a travs del cual
el demandante manifiesta expresamente su voluntad de apartarse del proceso
(quedando inclume su pretensin), terminando de este modo la relacin jurdica
procesal (siempre que rena dicho acto los requisitos de ley y sea declarado eficaz
por el Juez, y, adems, que no haya de por medio reconvencin formulada por el
demandado). Dicha clase de desistimiento podr provenir tambin del demandado
si el actor se desisti del proceso y, subsistiendo la relacin jurdica procesal en
virtud de la reconvencin planteada por el demandado, ste posteriormente expresa
su voluntad de desistirse del proceso.
En opinin de Monroy Glvez, por el desistimiento del proceso ... el actor
renuncia a todos los derechos que haya obtenido en el curso de la relacin jurdica
procesal, es decir, en lo que va de recorrido el proceso... (MONROY GALVEZ,
1987: 163).
Fairn Guilln anota que el desistimiento del actor es un abandono, hecho
por l, de su demanda y, con ella, de la primera instancia judicial que produjo,
sin que por esto se extinga su derecho de acceder a los tribunales ulteriormente
formulando la misma pretensin (FAIREN GUILLEN, 1990: 201).
Goldschmidt denomina desistimiento de la demanda (o del proceso) a ... la
declaracin de la voluntad de terminar la litispendencia... (GOLDSCHMIDT,
1936: 377).
Alvarez Juli, Neuss y Wagner entienden al desistimiento de la accin (o del
proceso) como ... un modo anormal de terminacin de los procesos cuando ambas
partes manifiestan su voluntad de darlo por extinguido, o el actor requiere al juez
que lo d por terminado (ALVAREZ JULIA; NEUSS; y WAGNER, 1990: 300).
Finalmente, Gmez de Liao Gonzlez le da al instituto en anlisis esta sig-
nificacin: Es un acto procesal del demandante, por el cual abandona el proceso
640
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: DESISTIMIENTO
iniciado, originando la conclusin del mismo sin resolverse sobre la accin ejer-
citada que puede ser interpuesta en un proceso ulterior... (GOMEZ DE LIAO
GONZALEZ, 1992: 205).
2.1.2 Legitimacin
Quin puede desistir? El titular de aquello que se desiste o a lo que se renun-
cia: derecho, accin, ejercicio de la accin ante determinado Juez, acto realizado.
Parece claro que lo unilateral predomina cuando se trata del derecho sustantivo del
que es titular exclusivo el renunciante, o si se trata de la accin, que obviamente
en su direccin y sentido peculiar slo corresponde al propio titular (a menos que
resulten sta o aqul indisponibles por decisin legal); o, en el otro extremo, si
se renuncia a un acto unilateral del proceso, siempre que ste no haya proseguido
y se encuentre en una etapa de superacin del acto, de tal modo que renunciar al
mismo carezca de trascendencia (GELSI BIDART, 1975: 499).
Tiene legitimidad para desistirse del proceso la parte demandante o su
representante (convencional, legal o judicial). Por tratarse dicho instituto
procesal de un acto de disposicin (as no elimine la pretensin), deber el
ltimo de los nombrados contar con facultades especiales (de conformidad
con el artculo 75 del Cdigo Procesal Civil) o estar autorizado legal o judi-
cialmente para hacerlo.
Es de destacar que para el acto de desistimiento del proceso ser vlida la
actuacin conjunta de los apoderados judiciales que hubiesen sido designados por
quien tiene capacidad para comparecer por s mismo al proceso (esto es, la persona
que puede disponer de los derechos que en l se hacen valer), si ste as lo dispuso
(ello de acuerdo a lo previsto en el artculo 68 -ltimo prrafo- del Cdigo Procesal
Civil). Esto significa que, de haber ordenado el interesado la actuacin conjunta
de apoderados judiciales en caso de desistimiento del proceso y producirse, no
obstante, la actuacin individual de alguno de ellos, dicho acto procesal no surtir
ningn efecto, siendo a todas luces ineficaz.
Los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Pblico, los
rganos constitucionales autnomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las
universidades (en realidad sus representantes), slo podrn desistirse del proceso
previa autorizacin expresa de la autoridad o funcionario competente. As lo es-
tablece el artculo 336 del Cdigo Procesal Civil.
Tambin se encuentra legitimada la parte demandada para desistirse del
proceso. Esta situacin se da cuando, habiendo ella formulado reconvencin, el
actor se desiste del proceso, el mismo que contina respecto de la pretensin re-
convencional. As, si el demandado renuncia a esta ltima, se estar configurando
641
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
2.1.3 Oportunidad
Aun si no se hubiera producido el traslado de la demanda ser factible el
desistimiento del proceso, si es propuesto por el actor una vez presentada dicha
demanda y antes de que se corra su traslado, porque, si bien no est conformada
plenamente la relacin procesal, con la interposicin de aqulla se da comienzo a tal
relacin, representando as la presentacin de la demanda su primera manifestacin.
Similar parecer tiene Fornaciari cuando dice que ... se puede desistir de
los actos del proceso (es decir, del proceso) desde que existe, aun en su mnima
expresin, relacin procesal. Si sta no est integrada totalmente, bastar la mani-
festacin del actor. Si medi traslado de la demanda se requerir la conformidad
del demandado (FORNACIARI, 1987, TOMO I: 35).
Luego de haber visto el momento a partir del cual puede formularse el desis-
timiento del proceso, toca determinar hasta cuando resulta oportuno este ltimo.
El primer prrafo del artculo 342 del Cdigo Procesal Civil, referido pre-
cisamente a la oportunidad del desistimiento, precepta que el desistimiento del
proceso ... se interpone antes que la situacin procesal que se renuncia haya
producido efecto. Esto significa que ser posible proponer el desistimiento del
proceso hasta antes que ste concluya, pues una vez finalizado ser ostensiblemente
extemporneo.
Es de subrayar que lo expuesto no significa que podr acontecer el desisti-
miento del proceso nicamente en momento inmediatamente anterior al de aquel
en que la sentencia quede firme, sino que la regla se hace extensible a toda reso-
lucin que pueda poner fin al proceso ya que ste no es susceptible de terminar
tan slo con la sentencia.
2.1.4 Formalidad
Todo tipo de desistimiento (incluyndose el del proceso) tiene que ser expre-
so y no tcito. Es preciso en el desistimiento una expresin de voluntad cierta y
categrica (que no deje dudas) en un determinado sentido. El desistimiento es un
acto formal, adems, por cuanto se requiere de la legalizacin de firma de quien
lo practica ante el auxiliar jurisdiccional. En l no debe haber ningn condicio-
namiento u otra modalidad propia de los actos jurdicos de orden sustantivo por
tratarse de un acto procesal estrictamente puro. La exigencia legal de formalidades
obedece al carcter dispositivo (al implicar una renuncia) del desistimiento.
642
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: DESISTIMIENTO
2.1.5 Efectos
El desistimiento del proceso constituye una renuncia de consecuencias
eminentemente procesales al incidir casi de manera exclusiva sobre la relacin
procesal y no sobre el derecho material que se ventila en juicio. Sin embargo,
dicho derecho puede ser afectado a causa del desistimiento del proceso en lo que
concierne al plazo de prescripcin extintiva o liberatoria. Ello es as si se tiene
en cuenta que el emplazamiento vlido con la demanda produce como efecto
-entre otros- la interrupcin de la prescripcin extintiva (art. 438 -inc. 4)- del
C.P.C.) y que, por disposicin del artculo 439 -inc. 1)- del Cdigo Procesal Civil
(concordante con el art. 1997 -inc. 2)- del C.C.), queda sin efecto la interrupcin
de la prescripcin cuando el demandante se desiste del proceso. El desistimiento
del proceso representa, entonces, una causal de ineficacia de la interrupcin de
la prescripcin.
Alvarez Juli, Neuss y Wagner aseguran que formulado el desistimiento de
la accin (o del proceso), el juez debe disponer la extincin del proceso y el archi-
vo de las actuaciones, imponer las costas en la forma que corresponda y regular
los honorarios de los profesionales que hayan intervenido (ALVAREZ JULIA;
NEUSS; y WAGNER, 1990: 300). Concluyen Alvarez Juli, Neuss y Wagner
diciendo que ... esta clase de desistimiento no obsta a que la cuestin de fondo
sea planteada nuevamente en un proceso posterior, salvo que se haya operado la
prescripcin (ALVAREZ JULIA; NEUSS; y WAGNER, 1990: 300).
A la misma conclusin llega Prieto-Castro y Ferrndiz cuando afirma que ...
el efecto del desistimiento es dar por terminado el proceso sin sentencia; pero
la accin no se consume, de suerte que puede ejercitarse de nuevo, a menos que
mientras tanto haya prescrito o caducado el derecho. Todos los efectos de la litis-
pendencia extinguida desaparecen (...), y como consecuencia obvia el actor debe
asumir las costas (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1980, Volumen 1: 217).
643
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
El primer prrafo del artculo 343 del Cdigo Procesal Civil versa sobre los
efectos del desistimiento del proceso al establecer que el desistimiento del pro-
ceso lo da por concluido sin afectar la pretensin. Cuando se formula despus de
notificada la demanda, requiere la conformidad del demandado expresada dentro
de tercer da de notificado, o en su rebelda. Si hubiera oposicin, el desistimiento
carecer de eficacia, debiendo continuar el proceso.
En el artculo 321 -inciso 6)- del Cdigo Procesal Civil se precisa que con-
cluye el proceso sin declaracin sobre el fondo cuando el demandante se desiste
del proceso (o de la pretensin).
El desistimiento del proceso no es slo una forma especial -en relacin a la
sentencia- de conclusin del proceso sino que constituye, adems, un caso de
conclusin anticipada del mismo, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 474 del
Cdigo Procesal Civil.
Si acaso hubiera pluralidad de demandantes y no se desistieran del proceso
todos ellos, continuar ste su trmite respecto de quienes no participaron de di-
cho acto de renuncia, pues, conforme a la parte final del artculo 341 del Cdigo
Procesal Civil, el desistimiento slo perjudica a quien lo hace.
2.2.1 Nocin
El desistimiento de actos procesales no est referido a la totalidad de stos
sino slo a alguno o algunos de ellos, porque de lo contrario estaramos ante el
desistimiento de los actos del juicio, expresin con que suele denominarse tam-
bin al desistimiento del proceso.
El desistimiento de actos procesales viene a ser una subdivisin del desisti-
miento estrictamente procesal por cuanto nuestro ordenamiento jurdico lo legisla
conjuntamente con el ltimo (art. 340 -inc. 1)- del C.P.C.). Desistirse de un acto
procesal supone la manifestacin de voluntad dirigida a renunciar o dejar sin efecto
un recurso u otro medio impugnatorio, excepcin, cuestin probatoria, etc. De esto
puede inferirse que dicha clase de desistimiento no est reservado al actor sino que
opera tambin en cuanto al demandado y a los terceros legitimados.
Para Casarino Viterbo, el desistimiento de un acto del procedimiento (o acto
procesal) ... slo significa la extincin del derecho a que el acto se refiere, pu-
diendo, incluso, el desistimiento de un acto procesal emanar tanto del demandante
como del demandado... (CASARINO VITERBO, 1983, Tomo III: 322).
644
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: DESISTIMIENTO
2.2.2 Legitimacin
Cuentan con legitimidad para desistirse de actos procesales las partes o sus
representantes (convencionales, legales o judiciales). Por configurar dicho instituto
procesal un acto dispositivo, quien represente a la parte que se desiste de algn
(algunos) acto (s) procesal (es) deber tener facultades especiales (con arreglo al
artculo 75 del Cdigo Procesal Civil) o estar autorizado legal o judicialmente
para hacerlo.
Puntualizamos que en el desistimiento de algn (algunos) acto (s) procesal (es)
ser vlida la actuacin conjunta de los apoderados judiciales que hubieren sido
designados por el poderdante para obrar de esa forma (de acuerdo a lo contemplado
en el artculo 68 -ltimo prrafo- del Cdigo Procesal Civil). Esto quiere decir que
si hubiese dispuesto el interesado la actuacin conjunta de apoderados judiciales
para desistirse de un determinado acto procesal (o de varios) y se produjera, pese
a ello, la actuacin aislada de alguno de los apoderados, tal acto de disposicin
resultar ineficaz, no surtiendo, en consecuencia, ningn efecto.
2.2.3 Oportunidad
El artculo 342 -primer prrafo- del Cdigo Procesal Civil versa sobre la
oportunidad del desistimiento de un acto procesal (y del proceso), estableciendo
que puede interponerse ste antes que la situacin procesal que se renuncia
haya producido efecto. As, por ejemplo, se podr desistir: a) de un recurso
presentado hasta tanto no quede firme la resolucin que se impugna (porque, de
ser as, adquirira la calidad de cosa juzgada y, por ende, de inmutable, siendo
el desistimiento notoriamente intil o ineficaz); b) de la reconvencin planteada,
hasta que no quede firme la sentencia que la resuelva; c) del allanamiento formu-
lado, si an no es declarado; d) de la excepcin deducida, mientras no se sanee
la relacin procesal o no se suspenda o anule lo actuado y se d por concluido
el proceso (segn el caso); e) de un medio de prueba ofrecido, mientras no se
produzca su actuacin; etc.
645
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
2.2.4 Formalidad
Por ser un acto de renuncia o disposicin se exige para el desistimiento de
actos procesales una serie de formalidades. As, segn el artculo 341 del Cdigo
Procesal Civil:
- El desistimiento no se presume (es decir, la manifestacin de voluntad
en ese sentido tiene que ser expresa).
- Debe constar por escrito, debindose precisar el contenido y alcance del
desistimiento (esto es, la declaracin no debe ser genrica sino especfica
y categrica, determinando claramente cul es el acto al que se renuncia).
- El proponente debe legalizar su firma ante el secretario respectivo.
- El desistimiento es incondicional. (Siendo aqul un acto esencialmente
puro, no resultar eficaz si est sujeto a alguna modalidad).
646
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: DESISTIMIENTO
2.3.2 Legitimacin
Tiene legitimidad para desistirse de la pretensin la parte demandante o su
representante (convencional, legal o judicial). Por ser dicha clase de desistimiento
un acto dispositivo, deber el ltimo de los nombrados contar con facultades espe-
ciales (a que se contrae el artculo 75 del Cdigo Procesal Civil) o estar autorizado
legal o judicialmente para hacerlo.
Es de subrayar que para el acto de desistimiento de la pretensin ser vlida
la actuacin conjunta de los apoderados judiciales que hubiesen sido designados
647
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
por quien tiene capacidad para comparecer por s mismo al proceso (es decir, la
persona que puede disponer de los derechos que en l se hacen valer), si ste as
lo dispuso (de conformidad con lo sealado en el artculo 68 -ltimo prrafo- del
Cdigo Procesal Civil). Esto supone que, de haber establecido el poderdante la
actuacin conjunta de los apoderados judiciales en caso de desistimiento de la
pretensin y producirse, sin embargo, la actuacin individual o aislada de alguno
de ellos, tal acto procesal no surtir ningn efecto.
Los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Pblico, los
rganos constitucionales autnomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las
universidades (en realidad sus representantes), slo podrn desistirse de la preten-
sin previa autorizacin expresa de la autoridad o funcionario competente. As lo
ordena el numeral 336 del Cdigo Procesal Civil.
La parte demandada, al igual que el actor, se encuentra legitimada para desis-
tirse de la pretensin. Esta situacin tiene lugar cuando, habiendo ella planteado
reconvencin, se desiste precisamente de la pretensin reconvencional dirigida
contra el accionante.
2.3.3 Oportunidad
Por tratarse el desistimiento de la pretensin de un acto tpicamente procesal,
tendr lugar slo a partir del momento en que el actor interpone su demanda y no
antes, porque antes de presentada sta no existir todava el proceso que posibilitar
la realizacin del indicado acto de renuncia. Como bien sostiene Fornaciari, ...
la dejacin del derecho sustancial en el mbito del proceso puede hacerse desde
que ste existe en su mnima expresin... (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 77-
78). Sobre esto, Fairn Guilln afirma que ... en cualquier tipo de proceso, para
renunciar -y ya se entiende, al derecho de pretender- ser necesario que ya se
haya ejercitado el derecho de pretender con todos los elementos de lo pretendido
en la demanda... (FAIREN GUILLEN, 1990: 203).
Procede la formulacin del desistimiento de la pretensin hasta antes de que
se expida la sentencia de primera instancia (segn lo contemplado en el ltimo
prrafo del artculo 342 del Cdigo Procesal Civil). Ser, entonces, extemporneo
-y, por ende, improcedente- el desistimiento de la pretensin que se produzca luego
de emitido el fallo de primera instancia.
Sin embargo, el numeral citado lneas arriba establece una salvedad respecto de
la oportunidad en que puede acontecer el desistimiento de la pretensin. En efecto,
el artculo 342 -ltimo prrafo- del Cdigo Procesal Civil permite que la renuncia
a la pretensin pueda ser planteada despus de expedida la sentencia de primera
instancia, pero siempre y cuando dicho acto de disposicin fuese convencional,
648
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: DESISTIMIENTO
vale decir, que medie acuerdo en ese sentido entre ambas partes. Naturalmente, de
ser convencional el desistimiento de la pretensin podr este acto ser propuesto
hasta antes que la sentencia quede firme, caso contrario, ni siquiera el acuerdo de
los justiciables dirigido a la renuncia de la pretensin puede afectar la inmutabi-
lidad propia de la cosa juzgada que adquiere el fallo definitivo. Advertimos que
el desistimiento convencional de la pretensin puede darse hasta antes que quede
firme la sentencia final, entendindose que sta no es nicamente la de primera
instancia sino que, adems, puede tratarse de la resolucin de vista o de segundo
grado e, inclusive, de la que resuelve el recurso de casacin, pues, existiendo im-
pugnacin de por medio, nada obsta que pueda renunciarse convencionalmente a
la pretensin mientras no adquiera la resolucin judicial de que se trate la calidad
de cosa juzgada.
El artculo 345 del Cdigo Procesal Civil est referido al caso del desistimiento
de pretensin no resuelta y seala que el titular de una pretensin no resuelta en
primera instancia, puede desistirse de la misma antes que el proceso sea decidido
por el superior. Como se aprecia, estamos ante el supuesto de una sentencia de
primera instancia incompleta, es decir, que omite el pronunciamiento sobre deter-
minada pretensin que ha sido materia de apelacin, lo que no impide manifestar
expresamente en segunda instancia la voluntad dirigida a desistirse de la pretensin
no resuelta por el inferior jerrquico siempre y cuando el rgano jurisdiccional
superior no resuelva an el recurso de apelacin respectivo. Por cierto, no habr
necesidad en este caso de que el desistimiento sea convencional.
2.3.4 Formalidad
Todo tipo de desistimiento (lo que incluye al de la pretensin) debe ser ex-
preso y no tcito. No se presume. Se requiere en el desistimiento una expresin de
voluntad referida cierta e indubitablemente a renunciar algo (en el caso particular
a la pretensin). El desistimiento es un acto formal, adems, porque debe constar
por escrito y legalizarse la firma del proponente ante el auxiliar jurisdiccional
(artculo 341 del Cdigo Procesal Civil). En l no se admite como contenido nin-
guna condicin u otra modalidad que s puede estipularse en los actos jurdicos
sustantivos ya que se trata de un acto enteramente puro.
649
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
En la parte final del primer prrafo del artculo 344 del Cdigo Procesal Civil
se establece que el desistimiento de la pretensin no requerir la conformidad del
demandado, debiendo el Juez revisar nicamente (adems del cumplimiento de
las formalidades de ley como, por ejemplo, la legalizacin de firma ante el auxiliar
jurisdiccional y el no sealamiento de condicin alguna) la capacidad de quien lo
realiza y la naturaleza del derecho que sustenta la pretensin (el cual no debe ser
indisponible o irrenunciable), teniendo en cuenta lo dispuesto sobre la improce-
dencia del allanamiento en lo que corresponda. El artculo 332 del Cdigo Procesal
Civil versa precisamente sobre la improcedencia del allanamiento, preceptuando
que el Juez declarar improcedente el allanamiento y ordenar la continuacin
del proceso cuando:
1. El demandado no tiene capacidad para disponer del derecho en litigio.
2. El apoderado o representante del demandado carece de facultad para
allanarse (lase desistirse de la pretensin).
3. Los hechos admitidos requieren ser probados por otros medios, adems
de la declaracin de parte. (Este inciso es prcticamente inaplicable al
desistimiento de la pretensin).
4. El conflicto de intereses comprende derechos indisponibles.
6. Habiendo litisconsorcio necesario, el allanamiento (lase desistimiento de
la pretensin, en el caso particular) no proviene de todos los demandados.
7. Presume la existencia de fraude o dolo procesal.
8. Advierte que la sentencia a dictarse va a surtir efecto frente a tercero no
emplazado.
9. El demandado es el Estado u otra persona de derecho pblico, salvo que
su representante tenga autorizacin expresa.
Para el objeto de nuestro estudio y en el caso particular, toda alusin al (a los)
demandado (s) que se hace en el artculo 332 del Cdigo Procesal Civil debe enten-
derse hecha a quien se desiste de la pretensin, es decir, al (a los) demandante (s),
siendo de aplicacin al (a los) demandado (s) tratndose del desistimiento de la
pretensin reconvencional.
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: DESISTIMIENTO
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: DESISTIMIENTO
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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CAPITULO XXII
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION
DEL PROCESO: ABANDONO
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
2. PRESUPUESTOS
Son presupuestos del abandono o caducidad de instancia los que a continua-
cin se indican:
A) Existencia de una instancia.
B) Inactividad procesal.
C) Transcurso del plazo legal del abandono.
D) Resolucin judicial declarativa.
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: ABANDONO
657
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: ABANDONO
ser considerados actos de impulso procesal aquellos que tienen lugar dentro de un
trmite incidental independiente del cuaderno principal (incluyndose en este caso
al procedimiento cautelar). Tales actos no influyen o afectan la relacin jurdica
procesal al sustanciarse en forma autnoma en relacin a la cuestin principal.
La perencin de la instancia debe ser interpretada con criterio restrictivo, por
lo que en caso de duda debe elegirse la no aplicacin de aqulla y la continua-
cin del proceso, dando por vlidos o eficaces los actos procesales cuyo carcter
interruptivo no es del todo claro. Ello no significa, como se dijera, que cualquier
acto que se produzca en el proceso conlleve la suspensin del plazo de caducidad
porque para que esto se d tiene que tratarse de un acto de impulso procesal. ... La
caducidad es una medida de excepcin, que opera con sentido restrictivo, debiendo
privar el criterio de razonabilidad, ya que la caducidad no tiene un fin en s mismo,
por lo que queda excluida la interpretacin analgica (FALCON, 1989: 21). La
valoracin de los actos de impulso procesal no puede hacerse de un modo general
sino que habr que considerar las circunstancias que rodean al caso concreto.
Representa una cuestin de hecho el verificar cada situacin que se presente a fin
de establecer el carcter de acto interruptivo de la perencin de la instancia. Ante
la duda acerca de la naturaleza del acto, debe estimarse como positivo para anular
el plazo extintivo inherente a la perencin de la instancia, ya que as se preserva la
existencia del derecho que la caducidad se inclina a dar por fenecido.
659
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
los inhbiles. Lo propio no ocurre respecto del perodo durante el cual el proceso
hubiera estado paralizado convencionalmente mediando autorizacin del Juez o
cuando la paralizacin obedece a causas de fuerza mayor insuperables para las
partes. Tampoco se computar el tiempo durante el cual no se produjo el acto de
impulso procesal que corresponde realizar al Juez, sus auxiliares, Ministerio Pblico
o a otra autoridad o funcionario pblico requerido por el rgano jurisdiccional para
llevar a cabo el acto en mencin.
El momento final del plazo legal de caducidad, que es sealado por meses en
nuestro ordenamiento jurdico procesal (art. 346 -primer prrafo- del C.P.C.), se
cumple en el mes de vencimiento y en el da de ste correspondiente a la fecha
del mes inicial. Si en el mes de vencimiento falta tal da, el plazo se cumple el
ltimo da de dicho mes.
El artculo 346 del Cdigo Procesal Civil hace referencia al plazo legal del
abandono en los siguientes trminos:
Cuando el proceso permanezca en primera instancia durante cuatro meses
sin que se realice acto que lo impulse, el juez declarar su abandono de
oficio o a solicitud de parte o de tercero legitimado.
Para el cmputo del plazo de abandono se entiende iniciado el proceso
con la presentacin de la demanda.
Para el mismo cmputo, no se toma en cuenta el perodo durante el cual
el proceso hubiera estado paralizado por acuerdo de partes aprobado por
el juez.
Adems de lo indicado en el ltimo prrafo del numeral citado, podemos
inferir una especie de suspensin del plazo de abandono de la hiptesis
contenida en el artculo 349 del Cdigo Procesal Civil, el cual precepta
que no opera el abandono cuando la paralizacin del proceso se debe a
causas de fuerza mayor y que los litigantes no hubieran podido superar
con los medios procesales a su alcance.
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: ABANDONO
(art. 348 -segundo prrafo- del C.P.C.). Ser entonces la resolucin judicial que lo
declare la que conferir al instituto que analizamos su plena eficacia.
Es de resaltar que la resolucin judicial que declara el abandono puede expe-
dirla de oficio el Juez que conozca del proceso o a solicitud de parte o de tercero
legitimado (art. 346 -primer prrafo- del C.P.C.).
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: ABANDONO
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO: ABANDONO
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
En relacin a los efectos del abandono, el artculo 321 -inciso 3)- del Cdigo
Procesal Civil dispone que concluye el proceso sin declaracin sobre el fondo
cuando se declara el abandono del proceso. Dicho numeral es concordante con el
artculo 474 del mismo cuerpo de leyes, referido a la conclusin anticipada del
proceso en el supuesto de haberse producido el abandono (u otros casos previstos
en el art. 321 y 322 -incisos 2), 4) y 5)- del C.P.C.).
El artculo 351 del Cdigo Procesal Civil precisa que:
El abandono pone fin al proceso sin afectar la pretensin. Sin embargo,
su declaracin impide al demandante iniciar otro proceso con la misma
pretensin durante un ao, contado a partir de la notificacin del auto
que lo declare. Asimismo, restituye las cosas al estado que tenan antes
de la demanda.
Si por segunda vez, entre las mismas partes y en ejercicio de la misma
pretensin, se declara el abandono, se extingue el derecho pretendido y
se ordena la cancelacin de los ttulos del demandante, si a ello hubiera
lugar.
En cuanto al material probatorio, ste no resulta afectado a causa del aban-
dono del proceso, conservando su mrito si es suministrado en otras contiendas
judiciales. El artculo 352 del Cdigo Procesal Civil versa precisamente sobre los
medios probatorios en el proceso abandonado, estableciendo que las pruebas ac-
tuadas en un proceso extinguido por abandono son vlidas y pueden ser ofrecidas
en otro proceso. Aqu estamos frente a la figura de la prueba trasladada regulada
especficamente por el artculo 198 del Cdigo Procesal Civil, el cual dispone lo
siguiente: Las pruebas obtenidas vlidamente en un proceso tienen eficacia en
otro. Para ello, debern constar en copia certificada por el auxiliar jurisdiccional
respectivo y haber sido actuadas con conocimiento de la parte contra quien se in-
vocan. Puede prescindirse de este ltimo requisito por decisin motivada del Juez.
Por otro lado, consentida o ejecutoriada la resolucin que declara el abandono
del proceso, quedan sin efecto las medidas cautelares, y se archiva el expediente.
As lo ordena el artculo 347 del Cdigo Procesal Civil, que, en nuestra opinin,
resulta innecesario por ser innegable que toda cuestin accesoria sigue la suerte del
principal; por consiguiente, caducada la instancia todo trmite incidental existente
tambin fenece conjuntamente con ella.
En lo que respecta a la prescripcin extintiva, producida su interrupcin a
causa del emplazamiento vlido con la demanda (art. 438 -inciso 4)- del C.P.C.)
queda sin efecto aqulla cuando se produce el abandono del proceso (art. 439 -in-
ciso 2)- del C.P.C.). As es, declarado el abandono, la prescripcin interrumpida
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CAPITULO XXIII
ASPECTOS GENERALES SOBRE
LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS
1. LA ACTIVIDAD IMPUGNATIVA
Segn Kielmanovich, ... los actos procesales de impugnacin, son aquellos
que estn dirigidos directa e inmediatamente a provocar la modificacin o susti-
tucin -total o parcial- de una resolucin judicial, en el mismo proceso en el que
ella fue dictada (KIELMANOVICH, 1989: 16).
Para Satta, el trmino de impugnacin es la calificacin genrica de los mlti-
ples remedios que se dan contra los actos jurdicos: en efecto, impugnar no significa
otra cosa, latinamente, que contrastar, atacar... (SATTA, 1971, Volumen I: 397).
Liebman concibe a las impugnaciones como ... los remedios que la ley pone
a disposicin de las partes para provocar por medio del mismo juez o de un juez
superior un nuevo juicio inmune del defecto o del error de la sentencia anterior
(LIEBMAN, 1980: 440).
La actividad impugnativa emana de la facultad del mismo orden inherente
a las partes. Dicha potestad procesal constituye un derecho abstracto cuyo
ejercicio no se encuentra supeditado a la existencia de un vicio o defecto que
invalide el acto, siendo suficiente la invocacin de tal facultad para que se
desarrolle la actividad impugnativa, al trmino de la cual se acoger o des-
estimar la peticin, dependiendo de la existencia o no de un acto viciado o
defectuoso, o, tambin, de la observancia o no de las formalidades exigibles
para el trmite impugnatorio.
2. FUNDAMENTO DE LA IMPUGNACION
La impugnacin representa la forma idnea de procurar (a travs de la co-
rrespondiente revisin por el mismo o por otro rgano jurisdiccional) suprimir los
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vicios que afectan a los actos procesales a fin de lograr su correccin y restablecer
su legalidad, eliminndose as el agravio inferido al impugnante.
La impugnacin reposa, entonces, en el derecho vulnerado con el acto viciado,
el cual se pretende sea restablecido mediante el perfeccionamiento del acto im-
pugnado que puede alcanzar de esa manera su finalidad. Como el vicio o defecto
supone una transgresin del ordenamiento jurdico la impugnacin tiende a la
correcta actuacin de la ley.
La impugnacin se funda en la necesidad de disminuir la posibilidad de in-
justicia basada, principalmente, en el error judicial, el cual, si no es denunciado,
da lugar a una situacin irregular e ilegal que, por lo mismo, causa agravio al
interesado. La revisin de los actos afectados de vicio o error, en que consiste la
impugnacin, obedece, pues, a un perjuicio inferido al impugnante derivado de la
inobservancia de las reglas procesales o de una errnea apreciacin al resolver o de
una decisin arbitraria o de una conducta dolosa. Por ello, a fin de garantizar una
resolucin justa y la estricta aplicacin de la ley, es que resulta indiscutiblemente
necesaria la impugnacin de los actos procesales y la instancia plural.
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3. OBJETO DE IMPUGNACION
Objeto de impugnacin es el acto procesal que adolece de vicio o defecto. Por
lo general -no siempre-, se trata de resoluciones, las mismas que son revisadas por
el rgano superior jerrquico a fin de determinar si procede o no su impugnacin.
El acto procesal puede ser impugnado en su integridad o de modo parcial.
Segn Vscovi, la impugnacin del acto, por regla general, ser total, esto es,
se referir a su totalidad, pues generalmente constituir dicho todo (VESCOVI,
1988: 39). Sin embargo -contina Vscovi-, ... es posible la impugnacin parcial
cuando no todo el objeto sea impugnado o no lo sea por todos aquellos a quienes
alcanza (o afecta). Es decir que podra haber una limitacin objetiva en cuanto
se impugne una parte del acto (de una sentencia, por ejemplo) y otra subjetiva
cuando los impugnantes no son todos los afectados por el acto (por ejemplo, la
nulidad la pide uno solo de los litisconsortes) (VESCOVI, 1988: 40). Aade el
autor citado que lo mismo si se trata de otro acto: una audiencia, una inspeccin
judicial, etc., cabe que se impugne una parte de dicho acto o que la impugnacin
la realicen ambas partes o una sola y, aun, dentro de sta, alguno de sus integran-
tes (VESCOVI, 1988: 40). Concluye Vscovi diciendo que en este caso ... la
impugnacin podra tener un efecto reflejo, afectando inclusive a quienes no la
formularon... (VESCOVI, 1988: 40).
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4. CAUSALES DE IMPUGNACION
Las causales de impugnacin pueden ser clasificadas en:
- Vicios (o errores) in procedendo.
- Vicios (o errores) in iudicando.
Los vicios (o errores) in procedendo, llamados tambin vicios de la actividad
o infraccin en las formas, constituyen irregularidades o defectos o errores en el
procedimiento, en las reglas formales.
El vicio in procedendo supone la inaplicacin o aplicacin defectuosa de las
normas adjetivas que afecta el trmite del proceso y/o los actos procesales que lo
componen.
Los errores in procedendo -sostiene Escobar Fornos- ... se dan en la aplica-
cin de la ley procesal, la cual impone una conducta al juez y a las partes en el
desenvolvimiento del proceso... (ESCOBAR FORNOS, 1990: 241). Agrega el
autor citado que los errores de procedimiento producen la nulidad del proceso
y se pueden dar en la constitucin del proceso (presupuestos procesales), en su
desenvolvimiento, en la sentencia y en su ejecucin (ESCOBAR FORNOS,
1990: 241).
Los vicios (o errores) in iudicando, denominados tambin vicios del juicio
del tribunal o infraccin en el fondo, configuran as irregularidades o defectos o
errores en el juzgamiento, esto es, en la decisin que adopta el magistrado.
Escobar Fornos destaca que los errores in iudicando ... se dan en la aplicacin
de la ley sustantiva, que es la que resuelve el conflicto de derecho planteado en el
proceso (ESCOBAR FORNOS, 1990: 241).
El vicio in iudicando es aquel que afecta el fondo o contenido y est re-
presentado comnmente en la violacin del ordenamiento jurdico (sustantivo)
que tiene lugar cuando se aplica al asunto controvertido una ley que no debi
ser aplicada, o cuando no se aplica la ley que debi aplicarse, o cuando la ley
aplicable es interpretada y -por ende- aplicada deficientemente. A la violacin
del derecho (denominada tambin error de derecho) se suma el error de hecho
que afecta indiscutiblemente el fondo, formando tambin as parte del vicio in
iudicando. El ltimo tipo de error tiene que ver con la apreciacin de los hechos
por el rgano jurisdiccional, la cual, de ser deficiente (como cuando no se valora
apropiadamente un medio probatorio), afecta la decisin del Juez (esto es, la
declaracin de certeza sobre los hechos) y causa, por consiguiente, agravio al
interesado.
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5. PRESUPUESTOS DE LA IMPUGNACION
Son presupuestos de la impugnacin:
A) El agravio.
El agravio o gravamen es el dao causado al impugnante derivado del
vicio (in procedendo o in iudicando) producido. Constituye una situacin
de injusticia que provoca un perjuicio al inters de alguna de las partes.
Enrique Falcn define al agravio como ... la injusticia, ofensa, perjuicio
material o moral entendido por quien fue condenado en todo o en parte o
se ha rechazado su pretensin, es decir el litigante a quien la resolucin
perjudica, que acude al superior para expresar los agravios que la misma
le causa (FALCON, 1978: 290).
B) La legitimidad.
Gozani seala al respecto que ... para poder impugnar un acto deter-
minado resulta necesario haber tenido intervencin directa o mediata
en l, o, en su caso, ser alcanzado por sus disposiciones de manera tal
que justifique el inters jurdico (GOZAINI, 1992, Tomo I, Volumen
2: 746).
Reimundn indica que es de la esencia de los recursos y remedios
procesales, el que stos funcionen por iniciativa de las partes a quienes
corresponde la carga de la impugnacin. Son las partes las que deben
decidir si existe o no una anomala procesal o si la sentencia es injusta
(REIMUNDIN, 1957, Tomo II: 76).
C) El acto impugnable.
Por lo general, los actos procesales son susceptibles de ser impugnados,
salvo en contados supuestos previstos expresamente por el ordenamiento
jurdico. Por consiguiente, es presupuesto de la impugnacin que el acto
comprendido en ella no est calificado por la ley como inimpugnable,
caso contrario, deber ser desestimada de plano.
D) La formalidad.
La impugnacin precisa de una serie de requisitos formales como el plazo
en que debe plantearse (de carcter perentorio), el pago de la tasa judicial
correspondiente, la adecuacin del recurso al acto que se impugna, la
indicacin expresa del agravio, la sustentacin de la pretensin impug-
natoria, etc., los mismos que, si no se cumplen, originan su rechazo.
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ASPECTOS GENERALES SOBRE LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS
E) El plazo.
... Las impugnaciones, para que puedan surtir sus efectos y cumplir con
la finalidad para la cual han sido instituidas, han de tener lmites tempo-
rales en su proposicin, que se llaman plazos para las impugnaciones
(ROCCO, 1976, Volumen III: 319).
El plazo para la impugnacin de las sentencias es un espacio de tiempo,
establecido por ley, dentro del cual debe ser propuesta la impugnacin,
y transcurrido el cual no se la podr proponer tilmente por haberse
verificado la decadencia (ROCCO, 1976, Volumen III: 319).
F) La fundamentacin.
Otro presupuesto de la impugnacin es su fundamentacin. As es, no
resulta suficiente que se denuncie algn vicio o error (ya sea in procedendo
o in iudicando), sino que es exigible, adems, sealar los fundamentos de
hecho y de derecho que permitan llegar a esa conclusin y que justifiquen
la declaracin de ineficacia o invalidez, o sea, que persuadan al rgano
jurisdiccional revisor de la existencia del vicio, de su trascendencia y del
agravio ocasionado al impugnante.
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ASPECTOS GENERALES SOBRE LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS
que la propia Sala notific a las partes la sentencia que luego, el propio
Colegiado, anulara; [...] en consecuencia, se ha configurado expresamente
la transgresin al derecho a un debido proceso del recurrente, al expedirse
una resolucin en flagrante violacin a las disposiciones procesales que
generan la nulidad insalvable de la resolucin [...] y la renovacin del
acto procesal, con las consecuencias que ello genere... (Casacin Nro.
3954-2001 / Santa - Chimbote, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 31-07-2002, pgs. 9043-9044).
- ... Para que proceda la correccin [de resoluciones] debe cumplirse con
los requisitos que establece el artculo cuatrocientos siete del Cdigo
Procesal Civil, situacin que no se presenta en el caso anotado [...], pues
en l no se corrige ningn error material, sino que por el contrario se
emite un pronunciamiento de fondo que importa la modificacin del fallo,
debiendo por tanto declararse su nulidad [de la resolucin que resuelve
corregir la de vista]... (Casacin Nro. 2662-2000 / Tacna, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 02-07-2001, pg. 7335).
- ... En cuanto a la alegacin formulada a que en la resolucin [sentencia]
de vista se ha consignado un nombre que no le corresponde a la recurrente,
debe indicarse que dicho error mecanogrfico de ningn modo acarrea la
nulidad de los presentes autos, por cuanto la subsanacin del mismo no
ha de influir en el sentido del fallo... (Casacin Nro. 133-2002 / Canchis
- Sicuani, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-12-2002, pg.
9539).
- ... El supuesto error en la consignacin del nombre de una de las de-
mandantes [en la sentencia de primera instancia], adems de que por s
no constituye una afectacin del derecho al debido proceso, es un defecto
ajeno al recurrente que no le agravia, por lo que no est facultado a in-
vocarlo... (Casacin Nro. 2214-2002 / Sicuani, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 02-12-2002, pg. 9624).
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ASPECTOS GENERALES SOBRE LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS
7.1.1 Concepto
Los remedios son medios impugnatorios dirigidos a lograr que se anule o
revoque o reste eficacia, ya sea en forma parcial o total, a actos procesales que no
se encuentren contenidos en resoluciones. As, a travs de los remedios es posible
impugnar el acto de la notificacin, oponerse a la actuacin de un medio de prue-
ba, pedir la nulidad del remate, de la sentencia dictada en un proceso fraudulento
(este ltimo es un caso especial de nulidad que opera en va de accin), etc. Por
lo general, son resueltos los remedios por el mismo Juez que conoci del acto
procesal materia de impugnacin.
Gozani sostiene que ... son remedios las impugnaciones que decide el mismo
tribunal cuestionado... (GOZAINI, 1992, Tomo I, Volumen 2: 777).
Reimundn cataloga a los remedios procesales como aquellos que ... tienden
a la correccin de una anomala procesal por el mismo rgano jurisdiccional...
(REIMUNDIN, 1957, Tomo II: 75).
El artculo 356 del Cdigo Procesal Civil, que versa sobre las clases de me-
dios impugnatorios, contempla prcticamente la concepcin de los remedios en
la parte inicial de su primer prrafo, estableciendo as que: Los remedios pueden
formularse por quien se considere agraviado por actos procesales no contenidos
en resoluciones...
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ASPECTOS GENERALES SOBRE LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS
- La oposicin.
- La tacha.
- La nulidad de actos procesales.
7.2.1 Definicin
A decir de Alsina, ... llmanse recursos, los medios que la ley concede a
las partes para obtener que una providencia judicial sea modificada o dejada sin
efecto... (ALSINA, 1961, Tomo IV: 184).
Goldschmidt asegura que ... recursos son los medios jurdicos procesales
concedidos a las partes, a los afectados inmediatamente por una resolucin judicial
y a los intervinientes adhesivos para impugnar una resolucin judicial que no es
formalmente firme, ante un Tribunal superior (efecto devolutivo), y que suspenden
los efectos de la cosa juzgada de la misma (efecto suspensivo)... (GOLDSCH-
MIDT, 1936: 398-399).
En opinin de Ramos Mndez, ... el concepto de recurso responde a aquellos
actos procesales de impugnacin de una resolucin judicial gravosa para la parte...
(RAMOS, 1992, Tomo II: 705). Ramos Mndez subraya que el recurso ... es un
medio de pasar de uno a otro grado de la jurisdiccin, sin romper la unidad del
proceso (RAMOS MENDEZ, 1992, Tomo II: 706).
Enrique Falcn sostiene que recursos son medios de atacar resoluciones
judiciales para que el tribunal superior los revoque o los modifique total o parcial-
mente... (FALCON, 1978: 286).
En palabras de Lorca Navarrete, el recurso puede ser definido como un
acto procesal de parte por el que se procede a la apertura de la instancia pro-
cesal ad quem con la finalidad, de que una vez que la instancia procesal a quo
ha terminado, un tribunal distinto pueda llevar a cabo un nuevo examen del
enjuiciamiento en justicia verificado en la instancia procesal a quo mediante
una nueva resolucin judicial en esa instancia procesal ad quem (LORCA
NAVARRETE, 2000: 1019).
Lino Palacio apunta que los recursos son ... aquellos actos procesales en cuya
virtud quien se considera agraviado por una resolucin judicial pide, en el mismo
proceso y dentro de determinados plazos computados desde la notificacin de
aqulla, que un rgano superior en grado al que la dict, o en su caso este mismo,
la reforme, modifique, ample o anule (PALACIO, 1979, Tomo V: 29).
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
7.2.2 Caractersticas
Segn Casarino Viterbo, los recursos tienen las siguientes caractersticas
generales:
a) Por regla general, se interponen ante el mismo tribunal que dict la
resolucin recurrida; por excepcin, se entabla ante el tribunal que va a
conocer de ellos (...);
b) Por regla general, se interponen para que conozca de ellos el tribunal
inmediatamente superior en grado jerrquico a aqul que dict la reso-
lucin recurrida; por excepcin, el conocimiento y fallo corresponde al
mismo tribunal que dict la resolucin recurrida (...);
c) Por regla general, se interponen en contra de resoluciones que no tienen
el carcter de firmes o ejecutoriadas, a fin de invalidarlas o anularlas; por
excepcin, el recurso de revisin se entabla para invalidar una sentencia
firme o ejecutoriada;
d) Por regla general, se interponen dentro de un trmino fatal, cuyo venci-
miento extingue el derecho a deducirlo, por el solo ministerio de la ley;
por excepcin, hay recursos que, por su propia naturaleza, no tienen
plazo, como los recursos de inconstitucionalidad y de amparo; y
e) Por regla general, se interponen sin que sea necesario depositar suma
alguna en arcas fiscales; por excepcin, hay recursos que necesitan de
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ASPECTOS GENERALES SOBRE LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS
7.2.3 Legitimacin
Tienen legitimidad para interponer recursos los sujetos que integran la relacin
jurdica procesal, es decir, las partes (demandante y demandado) e, inclusive, los
terceros legitimados (coadyuvantes o excluyentes).
Pero la legitimidad para recurrir no se configura tan slo con la calidad de
parte o de tercero legitimado del sujeto impugnante, sino que es indispensable,
adems, que el recurrente cuente con inters (material o moral), el cual deriva
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
precisamente del agravio (total o parcial) inferido por la emisin de una resolucin
desventajosa, mxime si sta es contraria a derecho. El agravio o perjuicio que
causa la decisin judicial injusta hace nacer, pues, un inters dirigido a la correccin
del fallo y que se traduce en la interposicin del recurso correspondiente. Como
bien dice Devis Echanda, puede aceptarse como regla general que sin inters
no procede recurso. Se trata del inters especial por resultar perjudicado con la
providencia (DEVIS ECHANDIA, 1985, Tomo II: 633). Aade Devis Echanda
que ese perjuicio puede ser material o moral, as como puede serlo el inters
para obrar en el proceso, pero concreto y actual respecto del asunto materia de la
providencia. No es suficiente un inters terico en la recta aplicacin de la ley...
(DEVIS ECHANDIA, 1985, Tomo II: 633).
Couture subraya que los recursos ... son medios de fiscalizacin confiados a
la parte; el error de procedimiento o el error de juicio, slo se corrigen mediante
requerimiento o protesta de la parte perjudicada... (COUTURE, 1985: 350). Pre-
cisa dicho autor que ... los recursos no son propiamente medios de subsanacin a
cargo de la parte, sino que son medios de subsanacin que funcionan por iniciativa
de la parte y a cargo del mismo juez (reposicin) o de otro juez superior...
(COUTURE, 1985: 350).
El Cdigo Procesal Civil trata genricamente de la legitimidad para recurrir
al sealar en el segundo prrafo de su artculo 356 que los recursos pueden for-
mularse por quien se considere agraviado con una resolucin o parte de ella...
7.2.4 Requisitos
Son requisitos de los recursos los siguientes:
A) Existencia de una resolucin judicial previa.
Los recursos nicamente proceden contra las resoluciones judiciales
(conforme al art. 356 -segundo prrafo- del C.P.C.), estando excluida su
interposicin respecto de otros actos procesales (para los cuales operan
los remedios).
Las resoluciones judiciales que pueden ser objeto de impugnacin a travs
de los recursos son los decretos, autos y sentencias.
B) Que la resolucin judicial no tenga la calidad de cosa juzgada.
Los recursos -ordinarios o extraordinarios- no pueden ser planteados
contra resoluciones que han adquirido la calidad de cosa juzgada, esto
es, que son inmutables e irrevisables.
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7.2.5 Finalidad
Para Rafael De Pina, los recursos judiciales se establecen para garantizar
un doble inters: el de las partes y el general o pblico, vinculado a la necesidad
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8. RENUNCIA A RECURRIR
El Cdigo Procesal Civil prev la renuncia de los sujetos procesales a recurrir
en su artculo 361, el cual precepta que:
Durante el transcurso del proceso, las partes pueden convenir la renuncia
a interponer recurso contra las resoluciones que, pronuncindose sobre el
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ASPECTOS GENERALES SOBRE LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS
fondo, le ponen fin. Esta renuncia ser admisible siempre que el derecho
que sustenta la pretensin discutida sea renunciable y no afecte el orden
pblico, las buenas costumbres o norma imperativa.
De renunciar las partes expresamente a interponer medios impugnatorios
contra una resolucin (ya sea que ponga o no fin al proceso), sta adquiere la au-
toridad de cosa juzgada. As lo establece el inciso 2) del artculo 123 del Cdigo
Procesal Civil.
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CAPITULO XXIV
MEDIOS IMPUGNATORIOS:
RECURSO DE REPOSICION
1. SIGNIFICADO
El recurso de reposicin (denominado tambin recurso de retractacin o de
reforma o de revocacin o de reconsideracin o de splica -en este ltimo caso, si
la resolucin impugnada fue dictada por un Tribunal u rgano colegiado-) es aquel
medio impugnatorio dirigido contra una resolucin de mero trmite (decreto) con
el objeto de lograr que sea modificada o revocada por el mismo rgano jurisdic-
cional que la expidi o que conoce de la instancia en que aqulla tuvo lugar (si es
que hubiere sido emitida por el auxiliar jurisdiccional).
Levitn cataloga al recurso de reposicin como ... un remedio (...) en virtud
del cual las partes de un proceso pueden pedir al juez o tribunal que dict una
resolucin judicial, que la deje sin efecto (LEVITAN, 1986: 15).
Enrique Falcn le da al recurso de reposicin esta significacin: ... Es un
remedio procesal por el cual se tiende a obtener la modificacin de una providencia
simple, por el mismo juez que la dict, cause sta o no gravamen... (FALCON,
1978: 286).
Ramos Mndez seala al respecto que el recurso de reposicin es un recurso
ordinario, no devolutivo (remedio), contra las resoluciones interlocutorias dictadas
por un rgano jurisdiccional unipersonal. Mediante este remedio se persigue la
revocacin de la resolucin recurrida y su sustitucin por otra, sin limitaciones en
cuanto a los motivos de impugnacin (RAMOS MENDEZ, 1992, Tomo II: 717).
Montero Aroca, Gmez Colomer, Montn Redondo y Barona Vilar consideran
al recurso de reposicin como un recurso no devolutivo, es decir, que se atri-
buye su conocimiento al mismo tribunal que dict la resolucin que se impugna,
y procesal, esto es, que procede slo contra resoluciones interlocutorias, que son
715
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
aqullas por medio de las que, aplicando normas procesales, el tribunal ejerce sus
facultades de direccin del proceso (MONTERO AROCA; GOMEZ COLOMER;
MONTON REDONDO; y BARONA VILAR, 2003, Tomo II: 409).
Alvarez Juli, Neuss y Wagner anotan que ... contra aquellas providencias
dictadas sin sustanciacin previa, en las que puede haberse deslizado algn error
se acuerda el recurso de reposicin o de revocatoria (ALVAREZ JULIA; NEUSS;
y WAGNER, 1990: 318). Dichos autores aaden que este recurso ... se deduce
frente al mismo tribunal que expidi la providencia para que la revoque a contrario
imperio (ALVAREZ JULIA; NEUSS; y WAGNER, 1990: 318).
Para Lino Palacio, ... el recurso de reposicin o revocatoria constituye el
remedio procesal tendiente a obtener que, en la misma instancia donde una reso-
lucin fue emitida se subsanen, por contrario imperio, los agravios que aqulla
pudo haber inferido (PALACIO, 1979, Tomo V: 51).
En nuestro ordenamiento jurdico, el recurso de reposicin se encuentra re-
gulado en el Captulo II (Reposicin) del Ttulo XII (Medios impugnatorios)
de la Seccin Tercera (Actividad procesal) del Cdigo Procesal Civil, en los
arts. 362 y 363.
2. PROCEDENCIA
El recurso de reposicin procede nicamente contra las resoluciones de mero
trmite (decretos). El artculo 362 del Cdigo Procesal Civil versa precisamente
sobre la procedencia de este medio impugnatorio preceptuando que el recurso de
reposicin procede contra los decretos a fin de que el Juez los revoque.
Mediante los decretos se impulsa el desarrollo del proceso, disponiendo actos
procesales de simple trmite (art. 121 -primer prrafo- del C.P.C.). Se caracterizan,
entonces, los decretos por la simplicidad de su contenido y la carencia de moti-
vacin. Son expedidos por los auxiliares jurisdiccionales, siendo suscritos con su
firma completa, salvo aquellos que se expidan por el Juez dentro de las audiencias
(art. 122 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
En relacin a este punto, Vscovi nos explica lo siguiente:
La resoluciones recurribles mediante el recurso de reposicin no son
todas, sino solamente algunas; podramos decir las de menor importancia
en la escala, porque, justamente, este medio impugnativo se da, general-
mente, en lugar de la apelacin, o cuando no corresponde la apelacin.
Y este ltimo (...) corresponde, justamente, contra las resoluciones ms
trascendentales: las sentencias.
716
MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE REPOSICION
3. LEGITIMACION
Tanto el demandante como el demandado se encuentran facultados para for-
mular dicho medio impugnatorio, teniendo, adems, los terceros legitimados en
el proceso la potestad de presentar el recurso de reposicin.
Alvarado Velloso anota que ... puede deducir el recurso cualquiera de ellas
(las partes), con la nica condicin de encontrarse legitimada sustancialmente
(ad causam) para hacerlos (ALVARADO VELLOSO, 1969: 18). Aade el autor
citado que ... frente a la interposicin de la reposicin, debe mediar siempre un
inters genrico... (ALVARADO VELLOSO, 1969: 18).
Como bien sostiene De Santo, ... slo se hallan legitimados para interponer
este recurso aquellos que han recibido un agravio del pronunciamiento impugna-
do... (DE SANTO, 1987, Tomo VIII-A: 212). As es, el aspecto de la legitimacin
para plantear el recurso de reposicin no se completa solamente con la calidad
de parte o de tercero (legitimado en el proceso) que ostenta el impugnante, sino
que es indispensable, adems, que tenga inters en recurrir, el mismo que deriva
del agravio que le provoca la resolucin de simple trmite sobre la cual recae el
recurso. Es por ello que ser desestimado el recurso de reposicin dirigido contra
un decreto que no causa agravio alguno al recurrente. En ese sentido se pronuncia
Vscovi al cuando asevera que conforme a los principios generales, como para
todo recurso, debe existir el agravio (gravamen) por la decisin impugnada. Por
eso se ha dicho que las providencias (simples), que acceden a los petitorios de las
partes, no pueden ser recurridas por quienes as lo han peticionado (VESCOVI,
1988: 92).
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE REPOSICION
6. TRAMITACION
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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CAPITULO XXV
MEDIOS IMPUGNATORIOS:
RECURSO DE APELACION
1. CONCEPTO
Segn Alsina, ... el recurso de apelacin es el medio que permite a los liti-
gantes llevar ante el tribunal de segundo grado una resolucin estimada injusta,
para que la modifique o revoque, segn el caso... (ALSINA, 1961, Tomo IV: 207).
En opinin de Eduardo Pallares, el recurso de apelacin es el que se inter-
pone ante el juez de primera instancia para que el tribunal de segunda modifique
o revoque la resolucin contra la cual aqul se hace valer... (PALLARES, 1989:
451).
Ramos Mndez sostiene que el recurso de apelacin es un recurso ordinario,
devolutivo, que procede contra las sentencias definitivas de todo negocio y los
autos resolutorios de excepciones dilatorias e incidentes (...) y autos resoluto-
rios de un recurso de reposicin contra providencias y autos (...). Es el recurso
devolutivo por excelencia, mediante el cual el Tribunal ad quem examina la
correccin y regularidad de la resolucin dictada por el tribunal a quo, segn
los motivos de gravamen que aduzca el apelante (RAMOS MENDEZ, 1992,
Tomo II: 722).
Micheli se ha formado la siguiente idea del recurso materia de nuestro estudio:
La apelacin es el medio de impugnacin mediante el cual se puede hacer valer
cualquier vicio de la sentencia (...). La funcin de la apelacin es, pues, la de abrir
una nueva fase procesal del mismo juicio, en la cual puede continuar el proceso
precedente y en la que se ve de nuevo cuanto el juez ha decidido... (MICHELI,
1970, Volumen II: 305-306).
Kielmanovich califica al recurso de apelacin como ... el acto procesal
de impugnacin mediante el cual la parte que se considera agraviada por una
721
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
2. OBJETO
Las resoluciones judiciales (autos y sentencias) constituyen el objeto del re-
curso de apelacin. Este es un acto procesal de impugnacin dirigido a poner en
evidencia el error o vicio en que incurri el rgano jurisdiccional y que se halla
contenido en una resolucin, la misma que se espera sea modificada o dejada sin
efecto por el Juez ad quem.
Es objeto, pues, del recurso de apelacin toda resolucin judicial (auto o
sentencia) que adolece de vicio o error y que, por lo tanto, causa agravio a alguno
de los justiciables. Y aqulla puede ser apelada en todo o en parte, sujetndose
la impugnacin a lo expresamente manifestado por el agraviado en su recurso
respecto de los alcances del vicio o error alegados por l.
722
MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE APELACION
3. PROCEDENCIA
El artculo 365 del Cdigo Procesal Civil trata sobre la procedencia del recurso
de apelacin en los siguientes trminos:
Procede apelacin:
1. Contra las sentencias, excepto las impugnables con recurso de casa-
cin y las excluidas por convenio entre las partes;
2. Contra los autos, excepto los que se expidan en la tramitacin de una
articulacin y los que este Cdigo excluya; y
3. En los casos expresamente establecidos en este Cdigo [C.P.C.].
Mediante la sentencia el Juez pone fin a la instancia o al proceso en definitiva,
pronuncindose en decisin expresa, precisa y motivada sobre la cuestin contro-
vertida declarando el derecho de las partes, o excepcionalmente sobre la validez
de la relacin procesal (art. 121 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
Por otro lado, mediante los autos (o resoluciones interlocutorias) el Juez resuelve
la admisibilidad o el rechazo de la demanda o de la reconvencin, el saneamiento,
interrupcin, conclusin y las formas de conclusin especial del proceso; el con-
cesorio o denegatorio de los medios impugnatorios, la admisin, improcedencia o
modificacin de medidas cautelares y las dems decisiones que requieran motivacin
para su pronunciamiento (art. 121 -segundo prrafo- del C.P.C.).
723
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE APELACION
El artculo 370 del Cdigo Procesal Civil versa sobre la competencia del Juez
superior en la apelacin estableciendo simplemente que:
El juez superior no puede modificar la resolucin impugnada en per-
juicio del apelante, salvo que la otra parte tambin haya apelado o se
haya adherido o sea un menor de edad. Sin embargo, puede integrar la
resolucin apelada en la parte decisoria, si la fundamentacin aparece en
la parte considerativa.
Cuando la apelacin es de un auto, la competencia del superior slo
alcanza a ste y a su tramitacin.
5. E L P R I N C I P I O TA N T U M D E V O L U T U M Q U A N T U M
APELLATUM
Dentro del principio dispositivo se incluye ste que se menciona como el de
tantum devolutum quantum appellatum, puesto que significa que el efecto
devolutivo, que traslada los poderes de decisin al tribunal superior, est limitado
por la apelacin. Tambin se expresa diciendo que el agravio es la medida de la
apelacin (VESCOVI, 1988: 159).
En relacin a lo expuesto, Loutayf Ranea afirma que ... el tribunal de segunda
instancia slo puede conocer y decidir aquellas cuestiones a las que ha limitado la
apelacin el recurrente. No tiene ms facultades de revisin que aquellas que han
sido objeto del recurso; slo puede ser revisado lo apelado: tantum devolutum
quantum apellatum. No puede dar ms de lo pedido por el apelante; pero tampo-
co puede resolver en perjuicio del apelante si no existe recurso de la contraparte
(LOUTAYF RANEA, 1989, Tomo 1: 117).
Mximo Castro estima que ... la regla tantum apellatum quantum devolu-
tum, no puede interpretarse en la forma restrictiva y estricta con que la sostenan
los romanistas, pues cuando se ha apelado, se entiende que vuelven a ser puestos en
tela de juicio la totalidad de las razones, argumentos o motivos que se han aducido
en el pleito, es decir, tanto los que el juez ha invocado como fundamento de su
sentencia, como los que desech por no creer que deba tomarlos en consideracin
(CASTRO, 1927, Tomo II: 233).
De la Ra opina al respecto que el principio de congruencia ... tiene en se-
gunda instancia manifestaciones especficas; ms limitantes y rigurosas, porque el
juicio de apelacin tiene un objeto propio, que son las pretensiones impugnativas de
los recurrentes, y la voluntad de stos limita o condiciona ms al juez del recurso.
Sus agravios constituyen el mbito exclusivo sobre el cual debe resolver: tantum
devolutum quantum apellatum. Su competencia funcional est determinada por
725
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
los motivos invocados por el recurrente en funcin de los agravios por el perjuicio
ocasionado por el fallo... Esto significa que para habilitar al tribunal de alzada debe
existir un recurso vlido y deducido por parte legtima que padezca un perjuicio
e invoque un agravio, lo mantenga y no lo desista, y verse sobre cuestiones pro-
puestas en la instancia inferior... (DE LA RUA; citado por LOUTAYF RANEA,
1989, Tomo 1: 116).
El principio tantum devolutum quantum apellatum guarda relacin con
el de plenitud de la jurisdiccin por cuanto sta resulta afectada al restringirse
el conocimiento del rgano judicial revisor al marco de la apelacin. En lo
concerniente a esto, Alsina seala que ... el principio de la plenitud de la juris-
diccin sufre una limitacin en los casos en que el recurso se interpone contra
una parte de la sentencia, pues, entonces, el tribunal no puede pronunciarse
sino sobre lo que es materia del mismo. Es lo que se expresa con el aforismo
tantum devolutum quantum apellatum o sea que los poderes del tribunal de
apelacin se hallan limitados por la extensin del recurso (ALSINA, 1961,
Tomo IV: 416).
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MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE APELACION
considera que este principio procesal halla su justificacin en cuanto quien ataca
un pronunciamiento procura mejorar su situacin en el juicio y no empeorarla,
cosa que ocurrira si mediante su propia impugnacin dicho pronunciamiento se
alterara en su contra, mxime si el adversario lo consinti (DE SANTO, 1987,
Tomo VIII-A: 127). De Santo pone de relieve que la prohibicin de la reformatio
in peius ... reconoce su fundamento en el principio dispositivo e implica, en
definitiva, una sealada reduccin de los poderes de los jueces superiores, que no
pueden alterar el pronunciamiento sometido a su revisin en perjuicio del propio
recurrente (DE SANTO, 1987, Tomo VIII-A: 135).
La prohibicin de reformatio in peius constituye tambin una aplicacin
del principio de congruencia; este principio alude a la correlacin que debe
existir entre las resoluciones judiciales y las pretensiones o peticiones de las
partes. La medida de la apelacin est determinada por los agravios (tantum
devolutum quantum apellatum) y el tribunal de alzada no puede ir ms all de
los lmites marcados por el recurso y los agravios; por ello no puede modificar
la resolucin en grado en perjuicio del nico apelante, siendo que no ha existido
apelacin de la otra parte tendiente a buscar tal resultado. Sera incongruente y
violara el principio dispositivo la resolucin del tribunal ad quem que perjudi-
cara al apelante en beneficio de la otra parte que no apel; si esta ltima hubiera
querido o hubiera hallado motivos para apelar y procurar la modificacin en su
favor de la resolucin en grado, hubiera debido utilizar el medio idneo que el
ordenamiento legal le concede para procurarlo; pero ello depende de la inicia-
tiva privada, y en caso de faltar esta iniciativa, el tribunal de alzada no puede
suplirla so riesgo de caer en violacin del principio dispositivo... (LOUTAYF
RANEA, 1989, Tomo 1: 148).
En relacin al principio de la prohibicin de la reformatio in peius, el Cdigo
Procesal Civil, en el primer prrafo de su artculo 370, establece con precisin que:
El juez superior no puede modificar la resolucin impugnada en per-
juicio del apelante, salvo que la otra parte tambin haya apelado o se
haya adherido o sea un menor de edad. Sin embargo, puede integrar la
resolucin apelada en la parte decisoria, si la fundamentacin aparece en
la parte considerativa.
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
8. LEGITIMIDAD EN LA APELACION
Atendiendo al principio dispositivo que rige en materia recursiva, la apelacin
procede a iniciativa de parte, constituyendo una facultad de los sujetos procesales
(demandante, demandado y terceros legitimados) o de sus representantes o de sus
abogados patrocinantes (si cuentan, estos ltimos, con facultades generales de
representacin), quienes pueden ejercitarla o no.
La legitimidad para apelar no implica tan slo reunir la condicin de parte
o de tercero legitimado o de representante o de abogado patrocinante, sino que
es indispensable, adems, que el impugnante tenga inters para apelar, el cual,
insistimos, deriva del agravio o perjuicio efectivamente producido por la reso-
lucin recurrida. Es por ello que una resolucin es susceptible de ser apelada
por una o por ambas partes, pues el agravio puede afectar a una sola de ellas o
tambin a las dos.
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MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE APELACION
Para Couture, ... sujetos titulares del recurso de apelacin son las partes...
(COUTURE, 1985: 360). El indicado jurista hace notar que ... estando subordi-
nada la facultad de apelar al hecho de no haber visto satisfechas las pretensiones
deducidas en juicio, se llega naturalmente a la conclusin de que slo puede hacer
valer el recurso el que ha visto insatisfecha alguna de sus aspiraciones. Si la sen-
tencia rechaza totalmente una pretensin, es apelable ntegramente; si la acoge
slo en parte, es apelable en cuanto desecha; si la acoge totalmente, es inapelable
(COUTURE, 1985: 361).
Tendr legitimidad activa el apelante o apelantes (sea demandante o demanda-
do o tercero legitimado o sus representantes o abogados patrocinantes), contando,
en cambio, con legitimidad pasiva el o los apelados (el sujeto procesal a quien
favorece la resolucin judicial recurrida, ya sea el actor o su adversario o el tercero
legitimado); nunca el Juez que emiti la resolucin materia de reclamo. En cuanto
a la legitimidad para apelar es indiferente la posicin procesal de demandante,
demandado o tercero legitimado que ostente el impugnante en el litigio porque a
todos ellos se les reconoce facultades impugnatorias.
La calidad de parte o de tercero legitimado necesarias para interponer un
recurso de apelacin se hallan previstas en el artculo 364 del Cdigo Procesal
Civil, el mismo que precepta que el recurso de apelacin tiene por objeto que
el rgano jurisdiccional examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado
(el resaltado es nuestro), la resolucin que les produzca agravio....
9. LA ADHESION A LA APELACION
La adhesin a la apelacin, llamada tambin apelacin adhesiva o derivada,
es aquel instituto procesal que tiene lugar cuando una resolucin judicial produce
agravio a ambas partes por lo que, planteado, concedido y corrido traslado del
recurso de apelacin correspondiente, la otra parte o su representante se adhiere
a l dentro del plazo que tiene para absolver dicho traslado, no coadyuvando a
los intereses de quien interpuso tal recurso ni simplemente contradiciendo los
fundamentos o alegaciones contenidas en l (lo que supondra su absolucin),
sino solicitando, al igual que el apelante, que se modifique o revoque la reso-
lucin cuestionada en lo que resulte agraviante o perjudicial para el adherente
y en base a la propia fundamentacin del ltimo o, inclusive, a la invocada por
el apelante.
Monroy Cabra dice de la impugnacin adhesiva que se da cuando quien
impugna se adhiere y hace suyos los motivos de la apelacin, en cuanto la pro-
videncia le fuere desfavorable respecto de la impugnacin principal o incidental
propuesta por la otra parte (MONROY CABRA, 1979: 333).
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE APELACION
por propia iniciativa sino que se aprovecha de la del apelante para cuestionar la
decisin judicial aunque con otros argumentos y en procura de salvaguardar sus
intereses personales.
En lo concerniente a los requisitos de la adhesin a la apelacin, Casarino
Viterbo asevera que ... dos requisitos (...) deben concurrir para que pueda tener
lugar la adhesin a la apelacin: que la sentencia de primera instancia cause agra-
vios al apelado; y que exista una apelacin contraria pendiente (CASARINO
VITERBO, 1984, Tomo IV: 253).
El legitimado para formular adhesin a la apelacin es el (los) apelado (s), o
sea, la contraparte de quien plante el recurso de apelacin. De ninguna manera
el litisconsorte del apelante puede adherirse a la apelacin por encontrarse en la
misma posicin procesal (activa o pasiva) que l.
Es materia de discusin el determinar si la adhesin a la apelacin es autnoma
o subordinada respecto del recurso del mismo nombre. Para unos dicho instituto
procesal rene las caractersticas de todo recurso de apelacin sin serlo, por lo que,
en consecuencia, es autnomo; su naturaleza adhesiva supone que requiere de la
apelacin para poder emerger, lo que no le resta autonoma en la medida que, una
vez producida la adhesin, su eficacia no est condicionada a la subsistencia del
trmite correspondiente al recurso de apelacin. Para otros, en cambio, la adhesin
no es una figura independiente por cuanto se halla subordinada a la apelacin y,
precisamente por ser accesoria de ella, sigue su suerte. A nuestro parecer, la primera
de las posiciones descritas es la ms acertada, mxime si se tiene en cuenta que,
por ejemplo, el desistimiento del recurso de apelacin no afecta el trmite de la
adhesin a dicho medio impugnatorio.
El Cdigo Procesal Civil, acerca de la adhesin al recurso de apelacin, es-
tablece lo siguiente:
- En los procesos de conocimiento y abreviado, al contestar el traslado del
escrito de apelacin contra la sentencia (que se confiere por el plazo
de diez das), la otra parte podr adherirse al recurso, fundamentando
sus agravios, de los que se conferir traslado al apelante por diez das. Si
hubo adhesin, con la absolucin del apelante el proceso queda expedi-
to para ser resuelto, con la declaracin del Juez superior en tal sentido,
sealando da y hora para la vista de la causa (art. 373 -tercer, cuarto y
quinto prrafos- del C.P.C.).
- En los procesos de conocimiento y abreviado el plazo para adherirse
a la apelacin de autos con efecto suspensivo y para su contestacin
es de tres das de conferido el traslado del recurso o de la adhesin,
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
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MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE APELACION
instancia, del asunto judicial resuelto en la primera por el juez o tribunal de cuya
resolucin se recurre. Es, pues, un autntico acto de iniciacin procesal al que cabe
llamar demanda, si a este trmino se le da el significado amplio que verdaderamente
merece. E incluso cabe observar que se trata de una demanda pura y simple, y no
mixta o compleja, porque el escrito de interposicin del recurso contiene la simple
peticin de que el proceso de apelacin d comienzo y no encierra la pretensin
procesal de fondo, de eliminacin y sustitucin de la resolucin recurrida, la cual
queda reservada para un momento ulterior de la tramitacin (GUASP, 1968,
Tomo I: 739-740).
La interposicin del recurso de apelacin resulta ser entonces la declaracin
expresa de voluntad de quien se siente perjudicado con alguna resolucin dirigida
a introducir el indicado medio impugnativo al proceso a fin de obtener la modi-
ficacin de aqulla. Dicho acto procesal de introduccin del recurso, que adopta,
por lo general, la forma escrita, inicia, pues, el procedimiento de revisin de una
resolucin y se plantea ante el mismo rgano jurisdiccional que la expidi. El re-
curso debe observar los requisitos de ley porque sino su interposicin sera intil
al devenir en ineficaz dicho medio impugnatorio.
El escrito que contiene el recurso de apelacin debe comprender el pedido
claro y expreso de revocacin y/o anulacin de una resolucin judicial, as como
la fundamentacin de hecho y de derecho correspondiente (de conformidad con
el art. 358 del C.P.C.), a no ser que la resolucin recurrida se trate de un auto
expedido en una audiencia, en cuyo caso la apelacin se interpone de inmediato
(verbalmente), pero su motivacin y dems requisitos pueden ser cumplidos en
momento posterior y por escrito.
La apelacin contra las sentencias se interpone dentro del plazo previsto en
cada va procedimental, contado desde el da siguiente a su notificacin (art. 373
-primer prrafo- del C.P.C.). As tenemos que:
- En los procesos de conocimiento, el plazo para apelar la sentencia es de
10 das (art. 478 -inc. 13)- del C.P.C.).
- En los procesos abreviados, el plazo para apelar la sentencia es de cinco
das (art. 491 -inc. 12)- del C.P.C.).
- En los procesos sumarsimos, el plazo para apelar la sentencia es de tres
das (art. 556 -primera parte- del C.P.C.).
- En los procesos nicos de ejecucin, el plazo para apelar el auto que
resuelve la contradiccin, poniendo fin a tales procesos (por lo que dicha
resolucin se homologa a una sentencia), es de tres das (art. 691 -primer
prrafo- del C.P.C.).
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MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE APELACION
(...) en esta tarea no se encuentra vinculado ni por la voluntad de las partes ni por
resolucin del juez en grado por ms que se encuentre consentida (LOUTAYF
RANEA, 1989, Tomo 2: 6). Aade Loutayf Ranea que cuando el recurso es in-
admisible por darse circunstancias que impedan su concesin, si el juez en grado
no lo ha denegado, lo debe hacer el tribunal de apelaciones; y en tal caso, como
est frente a un recurso concedido -aunque no deba haberlo sido-, la declaracin
de inadmisibilidad se hace generalmente mediante una resolucin que, expresando
los fundamentos, declara mal concedido el recurso (sin perjuicio de que tambin
sera correcto utilizar la expresin genrica de declarar inadmisible el recurso). En
este caso, la resolucin del tribunal de apelaciones que declara mal concedida una
apelacin tiene efecto de revocatoria de la providencia del juez que la concedi
(LOUTAYF RANEA, 1989, Tomo 2: 7-8).
El artculo 367 del Cdigo Procesal Civil trata precisamente sobre la admi-
sibilidad e improcedencia del recurso de apelacin en los siguientes trminos:
La apelacin se interpone dentro del plazo legal ante el Juez que expi-
di la resolucin impugnada, acompaando el recibo de la tasa judicial
respectiva cuando sta fuera exigible.
La apelacin o adhesin que no acompaen el recibo de la tasa, se in-
terpongan fuera del plazo, que no tengan fundamento o no precisen el
agravio, sern de plano declaradas inadmisibles o improcedentes, segn
sea el caso.
Para los fines a que se refiere el Artculo 357 [del C.P.C., segn el cual
los medios impugnatorios se interponen ante el rgano jurisdiccional que
cometi el vicio o error, salvo disposicin en contrario; y se atender a
la formalidad y plazos previstos en el Cdigo adjetivo para cada uno], se
ordenar que el recurrente subsane en un plazo no mayor de cinco das, la
omisin o defecto que se pudiera advertir en el recibo de pago de la tasa
respectiva, en las cdulas de notificacin, en la autorizacin del recurso
por el Letrado Colegiado o en la firma del recurrente, si tiene domicilio
en la ciudad sede del rgano jurisdiccional que conoce de la apelacin.
De no subsanarse la omisin o defecto, se rechazar el recurso y ser
declarado inadmisible.
Si el recurrente no tuviera domicilio procesal en la ciudad sede del rgano
jurisdiccional que conoce de la apelacin, tramitar la causa de manera
regular y ser el Juez quien ordene la correspondiente subsanacin del error.
El superior tambin puede declarar inadmisible o improcedente la apela-
cin, si advierte que no se han cumplido los requisitos para su concesin.
En este caso, adems, declarar nulo el concesorio.
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por parte de los justiciables o sus representantes. Para tal efecto son elevados los
autos de oficio por el Juez a quo.
La consulta constituye un trmite obligatorio en los supuestos que determina
el ordenamiento jurdico y est dirigida a desterrar la posibilidad del error judicial,
que resultara significativa si la cuestin litigiosa se debatiera en una sola instancia.
Opera en situaciones sumamente relevantes (como cuando se aplican normas de
rango constitucional) o en procesos en los que puede producirse indefensin u otra
situacin grave para los intereses de alguna de las partes.
Para Loutayf Ranea, ... la consulta es una institucin sui generis, es decir,
que tiene entidad propia; a travs de ella se impone el deber al juez a quo de elevar
el expediente al tribunal ad quem, y a ste de efectuar un control de la sentencia
dictada en la instancia anterior, en los supuestos especficamente sealados por la
ley (LOUTAYF RANEA, 1989, Tomo 2: 401-402).
Segn Devis Echanda, tiene lugar la consulta de la sentencia cuando el
legislador dispone que sea necesaria y oficiosamente revisada por el superior, sin
lo cual no se ejecutora... (DEVIS ECHANDIA, 1985, Tomo II: 641).
Peyrano refiere que ... la consulta la formula un tribunal a su alzada res-
pectiva con el objeto de que sta revise lo resuelto por el a quo, medie o no,
concomitantemente, un recurso de apelacin interpuesto por parte interesada.
Es decir que emitido un cierto tipo de pronunciamiento, el tribunal emisor debe
elevar -por voluntad de la ley y no de las partes- lo actuado al superior para que
ste decida -en definitiva- sobre el mantenimiento o modificacin de lo resuelto
por el inferior. Ahora bien, qu tipo de pronunciamientos justifica tal flagrante
apartamiento de los principios comunes en materia de apertura de la instancia de
alzada (que habitualmente, se abre nica y exclusivamente mediante la deduccin
de los recursos de apelacin y nulidad)? Pues tales pronunciamientos son aquellos
en los cuales no obstante haberse respetado formalmente la garanta del debido
proceso, de todos modos se corre el riesgo de que en la realidad de los hechos
resulte menoscabado el principio de marras... (PEYRANO; citado por LOUTAYF
RANEA, 1989, Tomo 2: 402-403).
La consulta se encuentra regulada en el Ttulo XIV de la Seccin Tercera
(Actividad procesal) del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 408 y 409.
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a la consulta, ha
establecido lo siguiente:
- ... La consulta es un medio impugnatorio cuya procedencia est espe-
cficamente prevista en la ley y se aplica en aquellos casos en los que
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11.2 Procedencia
El artculo 408 del Cdigo Procesal Civil norma la procedencia de la consulta
en estos trminos:
La consulta slo procede contra las siguientes resoluciones de primera
instancia que no son apeladas:
1. La que declara la interdiccin y el nombramiento de tutor o curador;
2. La decisin final recada en proceso donde la parte perdedora estuvo
representada por un curador procesal;
3. Aquella en la que el Juez prefiere la norma constitucional a una legal
ordinaria; y
4. Las dems que la ley seala.
Tambin procede la consulta contra la resolucin de segunda instancia
no recurrida en casacin en la que se prefiere la norma constitucional.
En este caso es competente la Sala Constitucional y Social de la Corte
Suprema.
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11.3 Trmite
El trmite de la consulta se halla previsto en el artculo 409 del Cdigo Pro-
cesal Civil, el cual precepta que:
Cuando proceda la consulta, el expediente es elevado de oficio.
El Auxiliar jurisdiccional enviar el expediente al superior dentro de cinco
das, bajo responsabilidad.
La resolucin definitiva se expedir dentro de los cinco das siguientes a
la vista de la causa. No procede el pedido de informe oral.
Durante la tramitacin de la consulta, los efectos de la resolucin quedan
suspendidos.
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apelacin por su cliente debe contar con las facultades generales de re-
presentacin del artculo 74 del Cdigo Procesal Civil que pueden ser
otorgadas extrajudicial o judicialmente conforme a los artculos 72 y
80 del mismo cuerpo legal, pues slo as se encontrarn comprendidas
dentro de sus facultades la de impugnacin conforme al artculo 290 de
la Ley Orgnica del Poder Judicial. [...] Que contra tal razonamiento no
incide el artculo 364 del Cdigo Procesal Civil, que regula el objeto de la
apelacin sealando que tal medio [impugnatorio] puede ser interpuesto
a solicitud de parte o tercero legitimado, pues [...] el artculo 290 de la
Ley Orgnica del Poder Judicial tan slo precisa que la facultad de apelar
por el abogado se comprende dentro de las generales de representacin
que se otorguen conforme al artculo 74 del Cdigo Procesal Civil. [...]
Que en el caso sub-examine no se advierte delegacin de facultades al
abogado conferidas conforme al artculo 80 del Cdigo Procesal Civil,
ni se aprecia que extrajudicialmente se hayan otorgado dichas faculta-
des, de modo que el letrado que suscribe la apelacin no se encontraba
facultado para ello... (Casacin Nro. 3811-2002 / San Martn, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 31-08-2004, pg. 12682).
- ... Del artculo 364 del Cdigo Formal [C.P.C.] no se desprende que
el acto de apelacin sea uno de disposicin de derechos sustantivos y
de acuerdo con el artculo 290 de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
el abogado no requiere poder especial para impugnar por su cliente...
(Casacin Nro. 2683-2003 / Sullana, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 28-02-2005, pgs. 13694-13695).
- ... Por resolucin expedida por la Sala Civil [...] se declar nulo el
concesorio de apelacin [...] e inadmisible el recurso de su propsito
[...] por considerar que el abogado [...] no se encontraba facultado para
impugnar la sentencia expedida en primera instancia por no contar con
poder especial para interponer el respectivo recurso de apelacin; [...] el
artculo setenticinco del Cdigo Procesal Civil no dispone que para la
interposicin de medios impugnatorios se requiera del otorgamiento de
facultades especiales; [...] la Sala al haber declarado Nulo el concesorio
de apelacin e inadmisible el recurso de su propsito vulner el derecho
de defensa del recurrente al imposibilitarlo de acceder a la instancia su-
perior... (Casacin Nro. 2674-2000 / Ica, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 30-04-2001, pg. 7208).
- ... Pese a que en efecto, en materia de representacin procesal rige el
principio de literalidad del poder por el cual las facultades especiales no
se presumen sino deben conferirse expresamente, debe considerarse que
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- ... Del anlisis del primer prrafo del artculo 369 del Cdigo Adjetivo
[C.P.C.], se puede inferir que las apelaciones diferidas comportan simple-
mente la reserva de su trmite a fin de que, en lugar de formar el cuaderno
de apelacin sin efecto suspensivo y elevarlo inmediatamente a la instancia
superior, sea resuelto por dicha instancia conjuntamente con la sentencia
u otra resolucin que el Juez seale, en aplicacin de los principios de
Celeridad y Economa Procesal, lo que significa que las dichas apelacio-
nes -las diferidas- nicamente se encuentran en estado de suspensin y la
activacin del trmite se produce con la sola existencia de una sentencia
apelada o de la resolucin que el Juez seale, con prescindencia de la
parte que ha planteado el medio impugnatorio; criterio que se corrobora
cuando en el ltimo prrafo de la norma procesal ya glosada, se seala
que nicamente la falta de apelacin de la sentencia o de la resolucin
sealada por el Juez determina la ineficacia de la apelacin diferida, sin
distinguir una parte procesal, esto es, no seala que la falta de apelacin
de la sentencia de la parte a quien se concedi la apelacin sea la que
produzca la ineficacia de la apelacin diferida... (Casacin Nro. 2591-
2006 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 05-01-2007,
pg. 18371).
- ... El artculo trescientos sesentinueve del [...] Cdigo Procesal Civil, es-
tablece que en el caso de las apelaciones que tienen la calidad de diferidas,
la falta de apelacin de la sentencia determina la ineficacia de la apelacin
diferida, por lo que [...] aprecindose que [...] mediante resolucin [...] se
ha declarado consentida la sentencia expedida en el expediente principal
por no haber sido impugnada, en consecuencia la apelacin concedida
[...] devino en ineficaz, por lo que el superior jerrquico no poda pro-
nunciarse respecto de ella, dado que la condicin para ello no haba sido
observada por la recurrente con arreglo a Ley... (Casacin Nro. 1657-98 /
Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-07-2001, pgs.
7532-7533).
- ... Del anlisis del artculo 369 del Cdigo Procesal Civil [...] se
aprecia que la nica causa para declarar la ineficacia de la apelacin
concedida sin efecto suspensivo, y por tanto diferida, es que no se
haya apelado de la sentencia, porque evidentemente el pronuncia-
miento de primera instancia no ser revisado por el superior; mas no
puede considerarse motivo de ineficacia de dicho concesorio cuando
la sentencia es apelada por la parte contraria, ya que evidentemente
no corresponde apelar de un fallo favorable... (Casacin Nro. 3003-
2006 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-01-2007,
pgs. 18624-18625).
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del artculo ciento setentiuno del Cdigo Procesal Civil, pues se trata
de un acto procesal que carece de los requisitos indispensables para la
obtencin de su finalidad; siendo as, la sentencia de vista ha sido expe-
dida transgrediendo el debido proceso y, particularmente, el derecho de
prueba del demandante [...], pues no se admiti o desestim formalmente
la prueba ofrecida... (Casacin Nro. 3764-06 / Junn, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 03-01-2008, pgs. 21385-21386).
- ... La actora al apelar de la sentencia del a-quo tambin ofreci los
medios probatorios que a su derecho corresponde. En tal virtud, aten-
diendo a la naturaleza del proceso y en estricta armona a lo previsto en
el artculo 374 del Cdigo Procesal Civil, es tarea de la Sala Superior
evaluar la pertinencia de dichos medios probatorios para dirimir la litis.
En el presente caso no existe ningn pronunciamiento de la indicada
Sala Superior sobre la pertinencia o impertinencia de dichas pruebas,
pese a que las mismas fueron ofrecidas conjuntamente con el recurso
de apelacin. [...] Consecuentemente, habindose determinado que la
decisin impugnada contraviene el debido proceso e infringe la norma
procesal antes enunciada, el presente medio impugnatorio [recurso de
casacin] debe declararse fundado y casarse la sentencia impugnada,
ordenndose que se emita una nueva resolucin... (Casacin Nro. 875-
2007 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-01-2008,
pgs. 21421-21422).
- ... La mencionada norma [art. 374 del C.P.C., sobre ofrecimiento de
medios probatorios en la apelacin de sentencias] establece que en caso
de que dichos medios probatorios sean admitidos, es decir sean recep-
cionados por el Colegiado, declaracin que no implica una calificacin
de los mismos, se fijar fecha para una audiencia especial probatoria...
(Casacin Nro. 650-2001 / Lambayeque, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 05-11-2001, pgs. 7906-7907).
- ... En aplicacin del principio de contradiccin o de bilateralidad, el cual
implica que todos los actos procesales deben realizarse con el conocimien-
to previo y oportuno de las partes, los medios probatorios que se ofrezcan
con el escrito de apelacin y que sean admitidos por el Colegiado, deben
ser puestos en conocimiento de la otra parte, a fin de garantizar su derecho
de defensa, en virtud del cual puede plantear las cuestiones probatorias
que estime pertinentes o cuestionar la eficacia probatoria de los mismos
en la misma audiencia especial [probatoria]... (Casacin Nro. 650-2001 /
Lambayeque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 05-11-2001,
pgs. 7906-7907).
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12.17 Jurisprudencia casatoria relacionada con los poderes del rgano judicial
que resuelve la apelacin
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a los poderes del
rgano judicial que resuelve la apelacin (lo que abarca, en resumidas cuentas, lo
atinente a su competencia, al principio tantum apellatum cuantum devolutum, al
principio de plenitud, al principio de la prohibicin de la reforma en perjuicio del
apelante, a la potestad del rgano judicial revisor de integrar la resolucin recurrida
en caso de omisin de pronunciamiento sobre algn punto controvertido, etc.), ha
establecido lo siguiente:
- ... La calidad revisora del Juzgador Superior supone la facultad para
analizar los hechos, el material probatorio y el derecho aplicado y en su
caso exponer los que en su perspectiva estn acreditados y que [sic -lase
qu-] normatividad legal es aplicable, no encontrndose obligado por los
argumentos que desde su ptica parcializada invoca el apelante... (Ca-
sacin Nro. 2940-01 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
02-02-2002, pg. 8321).
- ... En virtud al principio dispositivo en materia de impugnacin los Jueces
Superiores solamente pueden conocer los agravios que fueron invocados
oportunamente por las partes y que fueron objeto de debate contradictorio;
no siendo posible por ende que en va de apelacin se conozcan hechos
nuevos por cuanto ello implicara una vulneracin de lo previsto en el
artculo stimo del Ttulo Preliminar del Cdigo adjetivo, que establece
que el Juez no pude [sic -lase no puede-] ir ms all del petitorio ni fun-
dar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las
partes... (Casacin Nro. 2647-2000 / Arequipa, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 30-01-2001, pg. 6789).
- ... La Sala Revisora, al amparo del artculo trescientos sesenticuatro del
Cdigo Procesal Civil, tiene la obligacin de examinar y pronunciarse en si
[sic -lase en su-] sentencia, respecto del recurso de apelacin interpuesto
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- ... El artculo 370 del Cdigo Procesal Civil [...] determina la competencia
del Juez Superior, sealando que ste no puede modificar la resolucin
impugnada en perjuicio del apelante, salvo que la otra parte tambin haya
apelado o se haya adherido. [...] Que, en el caso de autos, [...] el deman-
dante interpuso recurso de apelacin contra la sentencia expedida por el
Juez de Primera Instancia; no habiendo la parte demandada apelado contra
la misma ni tampoco presentado el recurso de adhesin; resultando de
aplicacin al caso sub litis el principio que establece que slo conoce el
Tribunal de apelacin aquello que el apelante plantea. Que, siendo esto
as, habiendo el organismo Superior modificado la resolucin impugnada
en perjuicio del apelante, se ha contravenido el derecho del actor a un
debido proceso... (Casacin Nro. 2705-2005 / Cajamarca, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 03-10-2006, pg. 17189).
- ... Se advierte que ciertamente se ha infringido el artculo trescientos
setenta del Cdigo adjetivo [C.P.C.], que consagra la reformatio in pejus,
que es inmanente del principio dispositivo, pues el Superior no puede
modificar la resolucin impugnada en perjuicio del apelante, salvo que la
otra parte tambin haya apelado o se haya adherido, lo que no ha ocurrido
en el presente caso... (Casacin Nro. 1906-2000 / Cuzco, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 30-04-2001, pgs. 7165-7166).
- ... El Colegiado Superior tiene plenitud de poder revisar, conocer y decidir
sobre todas las cuestiones propuestas y resueltas por el juez inferior, sin
embargo, cabe precisar que la extensin de los poderes de la instancia de
alzada est presidida por un postulado que limita el conocimiento del supe-
rior, recogido histricamente en el aforismo: tantum appellatum quantum
devolutum, en virtud del cual el Tribunal de alzada solo puede conocer
mediante la apelacin de los agravios que afectan al impugnante; [...] el
postulado referido funciona como una limitacin al tema objeto de la alzada
que se manifiesta concretamente en el principio denominado reformatio
in peius por el cual no se puede modificar la resolucin impugnada en
perjuicio del apelante, el mismo que se encuentra recogido en el artculo
trescientos setenta del Cdigo Procesal Civil, norma que se funda en la
presuncin iure et de iure que quien no recurre consiente lo desfavorable
de la resolucin dictada, aun cuando lo resuelto por el inferior le sea bene-
ficioso en lneas generales... (Casacin Nro. 36-2001 / Lima, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 31-07-2001, pg. 7460).
- ... Por el principio procesal [de] reformatio in peius, se prohbe toda
posibilidad de reforma de la situacin jurdica definida en primera ins-
tancia que no sea consecuencia de una pretensin frente a la cual, aqul
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- ... En cuanto al voto discordante del Vocal [...], tal voto no es susceptible
de dejar sin efecto la votacin en mayora que ha dado lugar a la reso-
lucin cuestionada [resolucin de vista]... (Casacin Nro. 3224-2006 /
Cusco, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 03-01-2008, pgs.
21372-21373).
- ... Conforme lo establece el penltimo prrafo del artculo ciento trein-
tiocho de la [...] Ley Orgnica del Poder Judicial, en las resoluciones que
emitan las Salas deben consignarse expresamente los votos discordantes
y los singulares. Tal mandato legal, sin embargo, no se ha cumplido en
autos, [...] en ese orden de ideas, se concluye que la sentencia impug-
nada [sentencia de vista] se encuentra viciada de nulidad, en atencin a
lo dispuesto en el artculo ciento setentiuno del Cdigo Procesal Civil,
toda vez que ha sido emitida en forma incompleta, con transgresin de
las formas esenciales para su validez y eficacia; siendo as no cumple con
su finalidad, como es el de [sic -lase como es la de-] otorgar garantas
mnimas que aseguren un juzgamiento imparcial y justo... (Casacin Nro.
1554-04 / Piura, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-06-2006,
pgs. 16085-16086).
- ... Se aprecia que por resolucin [...] se corrigieron los votos discordan-
tes [...] pero sin sustento alguno, toda vez que de lo actuado no aparecen
los fundamentos de dichos votos, ms an si se tiene en cuenta que sta
resolucin [sic -lase esta resolucin-] no ha sido notificada a ninguna
de las partes procesales; [...] se debe agregar a ello, que el artculo cien-
to cuarentitrs, segundo prrafo, del Texto Unico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial seala que: Una vez emitidos los votos, no
pueden ser modificados salvo que el voto discordante concuerde con el
voto del ponente, antes que emita su voto el dirimente, de lo que se deja
constancia en autos; empero, en el presente caso no se advierte que se
haya presentado dicha situacin a fin de que se justifique la alteracin
de los votos tantas veces citados; [...] en tal sentido, se concluye que las
graves irregularidades incurridas por la Sala Superior importan afectacin
al derecho de defensa y al debido proceso de la recurrente, los que deter-
minan la nulidad de la resolucin... (Casacin Nro. 2924-2004 / Lima,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-12-2006, pg. 18036).
- ... En el presente caso no se trata de que hay dos sentencias, sino que
al haber coincidido los seores vocales respecto de uno de los extremos
de la demanda y habiendo discordia sobre el otro extremo, cuando se
resuelve esta discordia, se complementa el fallo y constituye uno slo
y en l se han resuelto todos los puntos controvertidos, por lo que no
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a fin de que la Sala Superior emita nueva resolucin con arreglo a ley
subsanando los vicios procesales incurridos... (Casacin Nro. 1547-00 /
Arequipa, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-04-2003, pgs.
10459-10460).
- ... La sentencia de vista no cumple con la exigencia de contener el n-
mero de firmas necesarias para hacer resolucin, incurrindose por tanto
en causal de nulidad prevista en el artculo ciento veintids del Cdigo
Procesal Civil, por lo que corresponde declarar la nulidad de la citada
resolucin a pesar de no haber sido alegada por el recurrente, ello en virtud
a que se trata de una nulidad insubsanable que atenta contra las normas de
orden pblico, siendo por ello aplicable la facultad de declarar de oficio
las nulidades insubsanables a que se contrae el artculo ciento setentisis
in fine concordante con el artculo noveno del ttulo Preliminar del Cdigo
Adjetivo [C.P.C.]... (Casacin Nro. 1660-01 / Amazonas, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 02-02-2002, pgs. 8338-8339).
- ... El hecho de no hacerse pblico el nombre el Magistrado sobre el
cual recae la ponencia de la sentencia [de vista] impugnada no implica
la transgresin del artculo ciento treintiocho de la Ley Orgnica del
Poder Judicial, pues esta norma no lo exige y tampoco se considera como
causal de nulidad; an ms, la carencia de tal publicidad no impide a
la recurrente iniciar las acciones que crea conveniente contra el Vocal
ponente de la mencionada sentencia... (Casacin Nro. 3674-2002 /
Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-03-2003, pgs.
10324-10325).
- ... Mediante resolucin [...] se seal nueva fecha para la vista de la causa
por haber sido devuelto el proceso sin resolver por el Vocal Ponente que
fue rotado a otra Sala, [y] ello no es mrito suficiente para declarar va
casacin la nulidad de la sentencia expedida, pues si bien dicha irregu-
laridad origina la aplicacin de sanciones disciplinarias contra el Vocal
que omiti expedir su voto conforme a ley, el proceso no se supedita a la
voluntad del Vocal que incumple sus obligaciones, pues ante tal omisin
el Presidente de la Sala est facultado a integrar el Colegiado con los
llamados por ley, conforme lo establece el segundo prrafo del artculo
ciento cuarentinueve del Texto Unico Ordenado de la Ley Orgnica del
Poder Judicial... (Casacin Nro. 1330-99 / Tumbes, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 02-05-2002, pgs. 8665-8666).
- ... Formulada la apelacin el Superior puede anular, revocar o confirmar
la resolucin materia de grado de acuerdo a lo que seala el artculo 364
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- ... Si bien el artculo ciento noventisiete del Cdigo Procesal Civil im-
pone al Juzgador la obligacin de valorar en forma conjunta todos los
medios probatorios, utilizando su apreciacin razonada, tambin lo faculta
a que en su resolucin exprese nicamente las valoraciones esenciales
y determinantes que sustentan su decisin, consecuentemente, el hecho
de que la sentencia no haga mencin a los fundamentos que sustentan el
recurso de apelacin no significa que estos no hayan sido analizados; en
consecuencia, no existe recorte del derecho de defensa del demandado...
(Casacin Nro. 18-2002 / Hunuco, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 31-05-2002, pgs. 8794-8795).
- ... La Sala [Superior] al dictar sentencia en grado de apelacin no puede
sustituir la va procedimental, por cuanto cada va exige determinados
requisitos; y [...] en el presente caso rene lo previsto en el artculo
cuatrocientos veinticinco del Cdigo Procesal Civil... (Casacin Nro.
2736-2000 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-04-
2001, pg. 7214).
- ... No siempre la falta de mencin de los argumentos expuestos en el
recurso de apelacin puede significar la falta de pronunciamiento sobre
los mismos, cuando de los considerandos que sustentan un fallo [...] sub-
yace inexorablemente la expresin de lo que decide, consecuentemente,
no es exacta la afirmacin que en la recurrida no se han merituado los
fundamentos del recurso de apelacin... (Casacin Nro. 1123-2000 / Ica,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-01-2001, pg. 6689).
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CAPITULO XXVI
MEDIOS IMPUGNATORIOS:
RECURSO DE CASACION
1. CONCEPTO
El recurso de casacin es aquel medio impugnatorio vertical y extraordinario
procedente en supuestos estrictamente determinados por la ley y dirigido a lograr
que el mximo tribunal (Corte Suprema de Justicia) revise y revoque o anule las
resoluciones expedidas por las Salas Superiores como rganos de segundo grado
(que pongan fin al proceso), que infringen la normatividad material o procesal a
tal punto que la referida infraccin incide directamente en la parte decisoria de
la resolucin de que se trate, provocando as un fallo ilegal, irregular, indebido o
injusto.
A travs del recurso de casacin se fiscaliza, por un lado, el quehacer judi-
cial en la aplicacin de la ley, y, por otro, se salvaguarda la uniformidad de sta
y la de la jurisprudencia nacional, resultando un instrumento de gran utilidad
para lograr la seguridad jurdica y la igualdad de las personas ante la ley. Sirve,
entonces, el recurso de casacin, no para cautelar simplemente intereses parti-
culares y especficos de las partes, sino principalmente para velar por la correcta
aplicacin del derecho objetivo y la integridad del ordenamiento jurdico y de
la jurisprudencia nacional vinculante, cumpliendo as una funcin protectora
del inters pblico.
Gmez de Liao Gonzlez sostiene que la casacin es un recurso extraordi-
nario de carcter jurisdiccional que cabe exclusivamente por motivos determinados
frente a resoluciones definitivas, tambin determinadas dictadas por los Tribunales
de instancia. No se trata de una tercera instancia, y en consecuencia para poder ser
utilizado precisa no slo la lesividad o gravamen de la resolucin recurrida, sino la
presencia de unos motivos determinados... (GOMEZ DE LIAO GONZALEZ,
1992: 525).
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2. FINES
En opinin de Devis Echanda, la casacin persigue principalmente un doble
fin: ... la defensa del derecho objetivo contra el exceso de poder por parte de los
jueces o contra las aplicaciones incorrectas que de la ley hagan y la unificacin de
su interpretacin, es decir, de la jurisprudencia, necesaria para la certidumbre
jurdica y para que exista una verdadera igualdad de los ciudadanos ante la ley.
Slo secundariamente tiene como fin otorgarle a la parte agraviada con la sentencia
o con el vicio de procedimiento, una oportunidad adicional para la defensa de sus
derechos (DEVIS ECHANDIA, 1985, Tomo II: 644).
Escobar Fornos afirma que la casacin se da con la finalidad de defender a
la ley contra las sentencias que la infrinjan. Tambin tiende a uniformar la juris-
prudencia. Estos dos fines se complementan (ESCOBAR FORNOS, 1990: 234).
En esta forma se pretende cumplir el principio de igualdad ante la ley, a aplicarse
a todos con el mismo alcance. Pero no debe desconocerse el inters secundario de
reparar el agravio del recurrente (ESCOBAR FORNOS, 1990: 234).
Para Reimundn, la casacin como todos los recursos est destinada a man-
tener la exacta observancia de la ley, pero lo que se busca es la uniformidad en
la aplicacin de la ley por la decisin de un organismo superior (REIMUNDIN,
1957, Tomo II: 82).
Monroy Cabra asegura que la casacin tiene dos fines: ... a) Un fin de inters
pblico, que es la tutela del derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia
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MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE CASACION
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MANUAL DEL PROCESO CIVIL
4. CAUSALES DE CASACION
El artculo 386 del Cdigo Procesal Civil contempla las causales de casa-
cin, desprendindose de dicho numeral que tales causales son las que se indica
seguidamente:
A. Infraccin normativa que incida directamente sobre la decisin contenida
en la resolucin impugnada, pudiendo ser la norma de que se trate de
naturaleza material (sustantiva) o procesal (adjetiva).
B. Apartamiento inmotivado del precedente judicial (siendo ste lo que se
conoca antes como doctrina jurisprudencial). En nuestra opinin, dado el
carcter vinculante del precedente judicial respecto de todos los rganos
jurisdiccionales de la Repblica, el apartamiento del precedente judicial
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6.5 Actividad procesal de las partes durante el trmite del recurso de casacin
Lo que atae a la actividad procesal de las partes durante el trmite del recurso
de casacin es objeto de regulacin legal en el artculo 394 del Cdigo Procesal
Civil cuyo texto es el siguiente:
Durante la tramitacin del recurso, la actividad procesal de las partes se
limita a la facultad de presentar informes escritos y un solo informe oral
durante la vista de la causa.
El nico medio de prueba procedente es el de documentos que acrediten
la existencia del precedente judicial, o de la ley extranjera y su sentido,
en los procesos sobre derecho internacional privado.
Si se nombra o cambia representante procesal, debe acreditarse tal
situacin.
Como se puede apreciar del texto de la norma citada precedentemente, durante
el trmite del recurso de casacin las partes slo pueden desarrollar la siguiente
actividad procesal:
A. Presentacin de informes escritos.
B. Informar oralmente por una sola vez y en el curso de la vista de la causa.
C. Ofrecer prueba documental que demuestre la existencia del precedente judi-
cial (antes denominado doctrina jurisprudencial, y que consiste en aquellas
decisiones jurisdiccionales adoptadas, despus de un examen minucioso
y sujeto a ciertas formalidades previstas expresamente en el art. 400 del
C.P.C., por los magistrados supremos civiles reunidos en el pleno casatorio,
cuyas lneas directrices deben ser rigurosamente observadas por todos los
rganos judiciales del pas, siempre y cuando se adecuen al caso concreto
que estos ltimos estuvieren conociendo en ejercicio de sus funciones).
D. Ofrecer prueba documental que demuestre la existencia de la ley extran-
jera y su sentido (e incluso su vigencia), en los procesos que versen sobre
asuntos de derecho internacional privado.
E. Nombrar representante procesal (en la forma dispuesta legalmente).
F. Sustituir al representante procesal (en la forma contemplada por la ley).
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8. LA SENTENCIA CASATORIA
Si el Tribunal Supremo no desestima el recurso extraordinario, se est ante la
sentencia casatoria que no es otra sino aquella que declara fundado el indicado medio
impugnatorio, reformando o anulando, en consecuencia, la resolucin que adolece
de vicio o error in iudicando o in procedendo contra la cual se plante la casacin.
Vscovi, acerca de la sentencia de acogimiento del recurso (o sentencia ca-
satoria), seala lo siguiente:
En este caso (sentencia que casa o anula la resolucin impugnada) hemos
sostenido que se trata de una sentencia constitutiva. Esto es, indepen-
diente de que, cuando se casa sobre el fondo (...) la Corte debe, a su vez,
sustituir, la sentencia del tribunal por la que corresponde dictar. Es decir
que se trata, en este caso, de una sentencia compleja. La primera (o la
primera parte, digamos, dado que se realiza en un solo acto, aun cuando
se trata en puridad de dos), que anula, es la constitutiva; la segunda ser
declarativa, constitutiva o de condena, segn el contenido.
En el primer caso el objeto del juicio ha sido el error de derecho (la norma
violada, mal interpretada...); en el segundo, el objeto del juicio es el del
principal (...).
No olvidemos que originalmente la casacin supuso reenvo a otro tribunal
similar al que dict la primera sentencia (la casada), para que pronuncie
una nueva, respetando el derecho declarado por la Corte de Casacin,
lo que no implica que pudiera reiterar la primera sentencia (por otro
fundamento).
Al adoptarse el sistema espaol (...) slo se permite el reenvo en caso
de casacin en la forma, mientras que si hay casacin en el fondo es la
propia Corte de casacin (...) la que, anulada la primera sentencia, dicta
otra en su lugar (...).
Si por acaso el recurso invocara un error de fondo (in iudicando) y otro
de forma (in procedendo), primero se pronuncia sobre este ltimo. Y
solamente si se rechaza la infraccin formal (si no hay que reenviar, sin
pronunciarse sobre el fondo), la Corte entra a pronunciarse sobre el fondo,
en la forma prevista... (VESCOVI, 1988: 290-291).
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9. EL PRECEDENTE JUDICIAL
Segn nuestro ordenamiento jurdico, el precedente judicial (llamado antes
doctrina jurisprudencial) est conformado por aquellas decisiones jurisdiccionales
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- ... El artculo 384 del Cdigo Procesal Civil reconoce que el recurso
de casacin persigue como fines esenciales la correcta aplicacin e
interpretacin unvoca del derecho objetivo (finalidad nomofilctica)
y la unificacin de los criterios jurisprudenciales por la Corte Suprema
de Justicia (finalidad uniformizadora), no obstante, la doctrina contem-
pornea tambin le atribuye una finalidad denominada dikelgica, que
se encuentra orientada a la bsqueda de la justicia al caso concreto...
(Casacin Nro. 615-2008 / Arequipa, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 01-12-2008, pgs. 23300-23301).
- ... Tiene [el recurso de casacin] una finalidad nomofilctica, es decir,
lo que busca es la determinacin de la exacta observancia y significado
abstracto de las leyes... (Casacin Nro. 2636-2000 / Lima, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 30-04-2001, pgs. 7204-7205).
- ... La casacin tiene una finalidad nomofilctica, es decir, lo que busca
es la determinacin de la exacta observacin y significado exacto de las
leyes... (Casacin Nro. 4950-2007 / La Libertad, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 01-12-2008, pg. 23283).
- ... La finalidad dikelgica del recurso de casacin implica la necesidad
de que el indicado medio impugnatorio tambin tenga por finalidad la
obtencin de la justicia en el caso concreto, procurando la proteccin del
litigante... (Casacin Nro. 1313-2007 / Ayacucho, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 01-10-2007, pgs. 20628-20629).
- ... Si bien es cierto que excepcionalmente la Corte [Suprema] podra
entrar a ejercer [...] una funcin dikelgica en casos en los que exista
arbitrariedad manifiesta, esta funcin slo ser ejercida cuando le haya
sido propuesta adecuadamente por el recurrente bajo una denuncia in
procedendo en al que [sic -lase en la que-] se invoque expresamente
lo que se conoce como la doctrina de la arbitrariedad o del absurdo; y,
que el defecto revista tal gravedad que amerite que esta Sala se aparte de
los cnones formales del recurso... (Casacin Nro. 1417-2000 / Lam-
bayeque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-06-2003, pgs.
10666-10667).
- ... El recurso de casacin tiene entre otras finalidades, la observancia
de la norma jurdica y el control de la logicidad en las resoluciones judi-
ciales... (Casacin Nro. 1619-2008 / Moquegua, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 03-09-2008, pgs. 22869-22870).
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confirmada por la resolucin objeto del recurso; [...] en el caso sub - exa-
mine se aprecia que emitida la resolucin de Primera Instancia [...] que
declara infundada la contradiccin formulada por la curadora procesal
de los co-demandados [...] y ordena el remate del inmueble en pblica
subasta, aqulla no apel de dicha resolucin; [...] el hecho de que la
precitada resolucin, de conformidad con el artculo cuatrocientos ocho
inciso segundo del Cdigo Procesal Civil hubiera sido elevada en consulta
a la Sala Superior de mrito, la que la confirm, no enerva la exigencia
legal sealada [...], en consecuencia, el recurso [de casacin] carece de
los requisitos de fondo previstos por el artculo trescientos ochentiocho
del Cdigo Procesal Civil, para establecer su procedencia... (Casacin
Nro. 1950-2001 / Arequipa, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
30-11-2001, pg. 8137).
- ... Para que se cumpla con el requisito de fondo de no haber consentido
la resolucin adversa de primera instancia, no basta identificar si se ha
interpuesto recurso de apelacin, sino adems, que de los fundamentos
del citado recurso se denuncie tambin el vicio que ahora es materia de
denuncia en va de casacin, ello atendiendo a que la recurrida ha confir-
mado la apelada, con lo dems que la contiene, de lo contrario esta [sic
-lase est-] consintiendo el vicio que se denuncia... (Casacin Nro.
57-2001 / Arequipa, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-07-
2001, pg. 7538).
- ... Los vicios argumentados por el recurrente no fueron denunciados
como errores de derecho en su recurso de apelacin [...], ms an si la
resolucin de vista ha confirmado la de primera instancia con lo dems
que la contiene, por lo que no se cumple con el artculo 388 inciso 1 del
Cdigo Procesal Civil, ya que no basta con interponer recurso de apela-
cin y luego de casacin, si es que no se denuncian los mismos vicios,
por que [sic -lase porque-] de lo contrario se est consintiendo con los
vicios que pudiera tener la resolucin adversa de primera instancia...
(Casacin Nro. 3193-2000 / La Libertad, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 31-08-2001, pg. 7686).
- ... La recurrente ha consentido la sentencia adversa de primera instancia,
razn por la cual no est legitimada para interponer el recurso casatorio...
(Casacin Nro. 2720-2000 / Arequipa, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 01-03-2001, pg. 7023).
- ... El artculo trescientos ochentiocho del Cdigo Procesal Civil seala
que son requisitos de fondo del recurso de casacin: i. Que el recurrente
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que el mismo cumpla con los requisitos establecidos en el artculo 388 del
Cdigo Procesal Civil... (Casacin Nro. 2430-2012 / Arequipa, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 30-11-2012, pg. 38363).
- ... La casacin es un recurso extraordinario que est regido por el principio
dispositivo del proceso civil, en virtud de la cual [sic -lase del cual-] la
Sala [Suprema] solamente puede conocer las causales que expresamente
invocan las partes y que expresamente estn contenidas en el artculo
trescientos ochentisis del Cdigo Adjetivo [C.P.C.], no siendo por ello
factible que se pueda corregir los errores u omisiones en que incurren las
partes al fundamentar sus recursos... (Casacin Nro. 3586-00 / San Romn,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-04-2001, pg. 7251).
- ... Quien recurre en recurso de casacin debe satisfacer adecuadamente
los requisitos de fondo no pudiendo esta Sala Suprema suplir los defectos
de formulacin del recurso, pues ello implicara la violacin del principio
de la igualdad de las partes en el proceso... (Casacin Nro. 1008-04 /
Cusco, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-11-2004, pgs.
12934-12935).
- ... En los procesos civiles el margen de accin de esta Suprema Sala se
encuentra limitado a lo expresado en el recurso de casacin, encontrndose
prohibido, por disposicin expresa del artculo VII del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Civil, el analizar aspectos que no hayan sido propues-
tos por las partes... (Casacin Nro. 1382-2006 / Lima Norte, publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 02-12-2008, pgs. 23570-23573).
- ... En casacin no es de aplicacin el principio Iura Novit Curia recogido
en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, y no es posible
exceder la causa petendi del recurso... (Casacin Nro. 1815-2006 /
Callao, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-05-2007, pgs.
19400-19402).
- ... Las omisiones o errores en que incurren las partes al fundamentar sus
recursos no pueden ser subsanadas o corregidas por esta Sala [Suprema]
debido a la naturaleza extraordinaria del recurso de casacin que no admite
la aplicacin del aforismo jura novit curia... (Casacin Nro. 2443-
2000 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-01-2001,
pg. 6671).
- ... La deficiencia en la fundamentacin del recurso no puede ser corre-
gida por esta Sala [Suprema], ello por cuanto la casacin es un recurso
extraordinario cuyo conocimiento est circunscrito a las causales que
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los Jueces de mrito que no puede ser ejercida va recurso de casacin, por
no corresponder a los fines de dicho recurso... (Casacin Nro. 26-2014 /
Ica, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30-06-2014, pg. 53780).
- ... Dada su naturaleza y fines, el recurso de casacin no provoca un
nuevo examen de los aspectos fctico y probatorio del proceso, ya que
el error de hecho, es decir, la discordancia entre la verdad histrica y su
reconstruccin contenida en la sentencia, no pueden ser alegados en va
de casacin, el cual admite nicamente la posibilidad de llevar a cabo un
control jurdico de la sentencia de mrito, limitndose a la revisin del
juicio de derecho contenido en ella... (Casacin Nro. 16-2004 / Callao,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-08-2004, pg. 12550).
- ... No son susceptibles de denunciarse en casacin la incorrecta aprecia-
cin de los hechos, conducente a la determinacin de la premisa menor
del silogismo judicial, pues del error en la determinacin de los hechos
no se pueden extraer conclusiones que sean de aplicacin a la generalidad
de casos semejantes... (Casacin Nro. 591-96 / Lima, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 12-12-1996, pgs. 2481-2482).
- ... A diferencia del error de derecho, el error de hecho se circunscribe al
caso singular, no pudiendo extraerse [...] consecuencia [sic -lase conse-
cuencias-] que pudieran ser de aplicacin a otros casos que tengan alguna
semejanza con el resuelto... (Casacin Nro. 2567-2000 / La Libertad,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-01-2001, pg. 6681).
- ... Conforme a los fines del presente recurso [de casacin], la Sala de
Casacin no puede llevar a cabo un nuevo examen de los hechos, modi-
ficarlos, completarlos o desconocerlos, debiendo respetar los fijados en la
sentencia de mrito; esta limitacin que impide efectuar un reexamen de
los hechos se extiende, asimismo, a la valoracin de los medios probato-
rios, la cual no es objeto de control casatorio... (Casacin Nro. 268-2004
/ Cusco, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-08-2004, pg.
12563).
- ... El recurrente pretende cuestionar las conclusiones a las que arriban
las instancias de mrito sobre la base de la actuacin de los medios pro-
batorios, materia que resulta ajena a los fines del recurso [de casacin]...
(Casacin Nro. 2265-2000 / Tumbes, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 02-01-2001, pg. 6661).
- ... En sede casatoria no pueden invocarse cuestiones nuevas que no
han sido materia de debate jurdico... (Casacin Nro. 3071-2001 / La
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reconociendo que los jueces de grado son los juzgadores de los hechos y,
por tanto, soberanos en esa materia [...] la Sala de Casacin necesariamen-
te debe revisar la demanda, la contestacin, los medios probatorios, las
sentencias inferiores, para conocer precisamente los hechos enunciados
y probados; y, en base a esa revisin determinar los hechos materia de
la controversia, los que a veces no coinciden con los relatados por los
jueces de mrito. [...] Que, los hechos as fijados por la Sala de Casacin
son los que se toman en cuenta para determinar si la causal invocada en
el recurso [de casacin] es atendible o no; encontrando la oportunidad
de corregir errores de hecho que generan vicios del absurdo y, por tanto,
decisiones arbitrarias... (Casacin Nro. 2057-2007 / Santa, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 29-02-2008, pgs. 21552-21554).
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- ... La impugnante pretende que esta Corte [Suprema] realice una in-
terpretacin de las clusulas de la escritura de constitucin de garanta
hipotecaria sub-materia, lo cual resulta ajeno a los fines del extraordina-
rio recurso de casacin porque implica un examen de la voluntad de las
partes acordada en el ttulo de ejecucin... (Casacin Nro. 2969-2000 /
Arequipa, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2001, pg.
6987).
- ... Los artculos ciento sesenta y ocho a ciento setenta [del C.C.] regu-
lan las reglas de interpretacin [de los actos jurdicos] correspondiendo
a los Jueces de mrito -primera y segunda instancia- interpretar los
contratos, lo que escapa al control de la Corte de Casacin, pues esta
slo puede intervenir cuando se infringe una Ley en [el] caso que se
desnaturaliza el contrato al interpretarlo... (Casacin Nro. 452-2007 /
Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-12-2008, pgs.
23269-23270).
- ... La interpretacin de los contratos -en lnea de principio rector- es
tarea confiada a la cordura del juzgador de mrito, pues ello [sic] son
cuestiones de hecho reservados [sic -lase reservadas-] a [los] jueces de
instancia, y la decisin que al respecto ellos produzcan, slo ser atacable
en Casacin por denuncia de error de calificacin del contrato, error ste
de derecho... (Casacin Nro. 452-2007 / Lima, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 01-12-2008, pgs. 23269-23270).
- ... La calificacin jurdica de un contrato, la determinacin del reves-
timiento jurdico de un pacto privado, constituye un control de derecho
que entra de lleno en el oficio casatorio... (Casacin Nro. 2083-2006 /
Puno, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-01-2008, pgs.
21246-21248).
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CAPITULO XXVII
MEDIOS IMPUGNATORIOS:
RECURSO DE QUEJA
1. CONFIGURACION
El recurso de queja, denominado tambin directo o de hecho, es aquel medio
impugnatorio dirigido contra la resolucin que declara inadmisible o improcedente
un recurso de apelacin o que concede apelacin en efecto distinto al peticionado,
con el fin de que el rgano jurisdiccional superior en grado a aquel que expidi el
acto procesal cuestionado -y ante el cual se interpone directamente el recurso- lo
examine y lo revoque (en el supuesto que declare fundada la queja), concediendo,
adems, el recurso de apelacin denegado en un principio por el inferior jerrquico
o la apelacin en el efecto solicitado por el impugnante, segn sea el caso, para
que sea sustanciado dicho medio impugnativo conforme a ley, sin pronunciarse,
de ningn modo, a travs de la resolucin que acoge la queja, sobre el asunto de
fondo, vale decir, lo que es materia de apelacin.
Casarino Viterbo reputa al recurso de hecho como aquel que ... tiene por
objeto obtener del tribunal superior que enmiende en conformidad a derecho los
agravios que causa el inferior al pronunciarse sobre un recurso de apelacin...
(CASARINO VITERBO, 1984, Tomo IV: 265).
Alvarez Juli, Neuss y Wagner expresan sobre el particular que el ordena-
miento procesal prev un recurso denominado de queja, de hecho, que debe dedu-
cirse ante el tribunal de alzada y tiene por objeto que ste, mediante una revisin
del juicio de admisibilidad formulado por el juez o tribunal inferior, revoque la
resolucin denegatoria del recurso, lo declare, por lo tanto, admisible, y disponga
sustanciarlo (ALVAREZ JULIA; NEUSS; y WAGNER, 1990: 334).
En opinin de Ramos Mndez, el recurso de queja es un recurso ordinario,
devolutivo, que en el mbito civil viene concebido en funcin de otro recurso, al ob-
jeto de evitar que el Tribunal ad quem no tenga conocimiento de una impugnacin
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planteada ante el Tribunal a quo (RAMOS MENDEZ, 1992, Tomo II: 720). Es
por lo tanto un recurso instrumental que persigue la admisin o preparacin de
otro recurso (RAMOS MENDEZ, 1992, Tomo II: 720).
Gmez de Liao Gonzlez concepta a la queja como un ... recurso ordi-
nario devolutivo susceptible de interponerse frente a resoluciones que denieguen
la admisin de un recurso de apelacin (...), presentando en consecuencia un ca-
rcter instrumental al atacar la inadmisin de otro recurso (GOMEZ DE LIAO
GONZALEZ, 1992: 514).
Kielmanovich considera que ... el recurso de queja por apelacin denegada,
directo o de hecho, es el remedio procesal dirigido a alcanzar que el rga-
no superior al que dict la providencia denegatoria del recurso de apelacin,
la revoque y la conceda, mandando tramitarlo en la forma y con los efectos
que correspondan; o bien revise el efecto con que se ha concedido el recurso
(KIELMANOVICH, 1989: 49). El recurso de queja -contina Kielmanovich-
... importa reconocer en la Alzada el juicio definitivo de admisibilidad de los
recursos ordinarios que en su funcin negativa apareja la facultad de declarar
la inadmisibilidad del recurso de apelacin indebidamente concedido, y en su
funcin positiva, la de otorgar el indebidamente denegado (KIELMANO-
VICH, 1989: 50).
Lino Palacio concibe al recurso de queja como ... el remedio procesal ten-
diente a obtener que el rgano judicial competente para conocer en segunda o
tercera instancia ordinarios, tras revisar el juicio de admisibilidad formulado por
el rgano inferior, revoque la providencia denegatoria de la apelacin, declare a
sta, por consiguiente, admisible y disponga sustanciarla en la forma y efectos que
correspondan (PALACIO, 1979, Tomo V: 127).
Gimeno Sendra dice del recurso de queja lo siguiente:
Por recurso de queja cabe entender el medio de impugnacin a travs
del cual se pretende corregir el error padecido por el tribunal a quo,
consistente en declarar indebidamente inadmisible un recurso, que ante
l se prepara, para su resolucin por el superior jerrquico.
Del precedente concepto se infiere que dicho medio de impugnacin no es
procedente en los supuestos de inadmisin de un recurso no devolutivo,
como es el caso del recurso de reposicin. Su fundamento descansa en la
necesidad de evitar que el rgano, que haya dictado la resolucin, cuya
impugnacin se pretende, adquiera plena facultad en orden a la inadmisin
del recurso, con lo que vedara al superior jerrquico toda posibilidad de
conocimiento del asunto. Mediante su ejercicio se le confiere, pues, al
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MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE QUEJA
2. REQUISITOS
De conformidad con nuestro ordenamiento procesal, son requisitos (de admi-
sibilidad y de procedencia) para plantear el recurso de queja los que a continuacin
se indican:
A) Que sea interpuesto ante el superior del que deneg la apelacin o la
concedi en efecto distinto al pedido. As lo establece la parte inicial del
primer prrafo del artculo 403 del Cdigo Procesal Civil.
B) Que la queja se formule dentro del plazo de tres das, contado desde el
da siguiente a la notificacin de la resolucin que deniega el recurso de
apelacin o de la que lo concede en efecto distinto al solicitado (parte
final del primer prrafo del art. 403 del C.P.C.).
C) Que al escrito que contiene el recurso -de queja- se acompae el recibo
que acredita el pago de la tasa correspondiente (art. 402 -primer prrafo-
del C.P.C.).
913
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D) Que al escrito que contiene el recurso -de queja- se acompae (de acuer-
do al art. 402 -primer prrafo- del C.P.C.) copia simple con el sello y la
firma del Abogado del recurrente en cada una, y bajo responsabilidad de
su autenticidad, de los siguientes actuados:
a) Escrito que motiv la resolucin recurrida -en apelacin- y, en su
caso, los referentes a su tramitacin (art. 402 -numeral 1)- del C.P.C.).
b) Resolucin recurrida -en apelacin- (art. 402 -numeral 2)- del C.P.C.).
c) Escrito en que se recurre -en apelacin- (art. 402 -numeral 3)- del
C.P.C.).
d) Resolucin denegatoria -del recurso de apelacin, o del efecto en
que se solicita sea concedida la apelacin- (art. 402 -numeral 4)- del
C.P.C.).
E) Que el escrito en que se interpone la queja contenga los fundamentos para
la concesin del recurso denegado -de apelacin- (parte inicial del ltimo
prrafo del art. 402 del C.P.C.). Debe entenderse aqu que, en el supuesto
de haberse concedido apelacin con efecto distinto al peticionado, la
fundamentacin debe versar sobre la viabilidad de dicho efecto.
F) Que en el escrito en que se interpone la queja se precise:
a) La fecha en que se notific la resolucin recurrida -en apelacin-
(parte final del ltimo prrafo del art. 402 del C.P.C.).
b) La fecha en que se interpuso el recurso -de apelacin- (parte final
del ltimo prrafo del art. 402 del C.P.C.).
c) La fecha en que qued notificada la denegatoria del recurso -de
apelacin- (parte final del art. 402 del C.P.C.). O, si fuere el caso, la
fecha en que se notific la apelacin concedida con efecto distinto
al solicitado.
3. LEGITIMIDAD
Tiene legitimidad para interponer recurso de queja la parte o el tercero le-
gitimado agraviado con una resolucin que declara inadmisible o improcedente
un recurso de apelacin o que concede la apelacin en efecto distinto al peticio-
nado, siendo justificado su inters en recurrir, por cuanto se le est negando su
derecho a impugnar y a la pluralidad de instancias o se le coloca en un estado
de indefensin.
914
MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE QUEJA
915
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
viabilidad de la queja. Es menester que consten todos los agravios que ocasiona la
denegatoria (...), consignndolos uno a uno, detalladamente... (LEVITAN, 1986:
172). Se requiere -contina Levitn- ... la explicacin pormenorizada del caso,
al mismo tiempo que se expresen los agravios de la medida que se impugna, indi-
cando el inters en que se haga lugar a la queja, para obtener la reparacin de sus
agravios... (LEVITAN, 1986: 172). ... La queja debe ser un recurso autnomo
y bastarse a s misma; debidamente fundamentada, trayendo una impugnacin
de la denegatoria, a manera de expresin de agravios. Debe acreditarse en ella la
ilegitimidad de la denegatoria. No basta invocar genricamente la procedencia del
recurso; tiene que acreditrselo, censurando crticamente la fundamentacin de la
denegatoria (LEVITAN, 1986: 354).
De acuerdo a nuestro ordenamiento procesal, la queja, como todo recurso,
requiere de la fundamentacin correspondiente. Justamente, la primera parte del
artculo 358 del Cdigo adjetivo establece que el impugnante fundamentar su
pedido en el acto procesal en que lo interpone, precisando el agravio y el vicio o
error que lo motiva...
El Cdigo Procesal Civil dispone, adems, en la parte inicial del ltimo prrafo
de su artculo 402 que el escrito en que se interpone la queja debe contener los
fundamentos para la concesin del recurso denegado...
916
MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE QUEJA
917
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
918
MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE QUEJA
919
INDICE GENERAL
Presentacin............................................................................................ 5
CAPITULO I
LOS ORGANOS JUDICIALES Y SUS AUXILIARES
1. Jurisdiccin...................................................................................... 7
2. Organos judiciales............................................................................ 11
2.1 Concepto de Juez u rgano judicial........................................ 11
2.2 Clases de rganos judiciales................................................... 13
2.2.1 Jueces de Paz (no letrados)....................................... 14
2.2.2 Jueces de Paz Letrados.............................................. 15
2.2.3 Jueces Civiles........................................................... 16
2.2.4 Jueces de Familia...................................................... 16
2.2.5 Jueces Comerciales................................................... 19
2.2.6 Salas Civiles de las Cortes Superiores....................... 20
2.2.7 Salas de Familia........................................................ 20
2.2.8 Salas Comerciales..................................................... 21
2.2.9 Salas Civiles de la Corte Suprema de Justicia............ 22
2.2.10 Jueces titulares......................................................... 22
2.2.11 Jueces provisionales.................................................. 22
2.2.12 Jueces supernumerarios............................................ 22
2.2.13 Candidatos en reserva.............................................. 23
2.3 Competencia de los rganos judiciales................................... 23
2.4 Poderes del Juez..................................................................... 32
2.5 Facultades del Juez................................................................. 33
2.5.1 Facultades genricas................................................. 36
2.5.2 Facultades disciplinarias........................................... 37
2.5.3 Facultades coercitivas............................................... 38
2.6 Derechos del Juez.................................................................. 39
921
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
922
NDICE GENERAL
CAPITULO II
EL MINISTERIO PUBLICO
1. Concepto de Ministerio Pblico....................................................... 125
2. Funciones del Ministerio Pblico...................................................... 126
3. Facultades y atribuciones del Ministerio Pblico en el proceso civil.. 128
4. Responsabilidad del Ministerio Pblico............................................ 134
5. Excusacin y abstencin del Ministerio Pblico................................ 134
CAPITULO III
LAS PARTES Y SU REPRESENTACION EN EL PROCESO
1. Parte demandante............................................................................. 137
2. Parte demandada.............................................................................. 139
3. Comparecencia al proceso................................................................ 139
4. Capacidad para ser parte del proceso................................................ 140
5. Capacidad procesal o legitimatio ad processum............................. 142
6. La legitimatio ad causam............................................................... 143
7. El Estado como parte procesal.......................................................... 149
8. Sustitucin procesal.......................................................................... 149
9. Curadora procesal........................................................................... 150
10. Representacin procesal................................................................... 155
10.1 Representacin legal o necesaria en el proceso....................... 156
10.2 Representacin de personas jurdicas en el proceso................ 157
10.3 Representacin procesal del patrimonio autnomo................ 163
10.4 Representacin convencional o voluntaria en el proceso........ 169
10.4.1 El mandato y el apoderado judicial........................... 170
10.4.2 El poder................................................................... 172
10.4.3 Facultades generales de representacin..................... 174
10.4.4 Facultades especiales de representacin.................... 174
10.4.5 Nombramiento de apoderado comn o unificacin
de la personera........................................................ 177
10.4.6 Terminacin del mandato judicial............................. 178
10.5 Representacin judicial por abogado...................................... 180
10.6 Supletoriedad de la representacin civil................................. 186
11. Procuracin oficiosa......................................................................... 186
12. Patrocinio de intereses difusos.......................................................... 188
923
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
CAPITULO IV
ACUMULACION DE PRETENSIONES Y DE PROCESOS
1. Definicin de acumulacin............................................................... 195
2. Conexidad que justifica la acumulacin............................................ 196
3. Clases de acumulacin...................................................................... 197
3.1 Acumulacin objetiva............................................................. 198
3.1.1 Acumulacin objetiva originaria............................... 199
3.1.2 Formas o modalidades de acumulacin de pretensio-
nes........................................................................... 200
3.1.2.1 Acumulacin simple................................. 202
3.1.2.2 Acumulacin subsidiaria o condicional..... 202
3.1.2.3 Acumulacin de pretensiones accesorias... 208
3.1.3 Requisitos de la acumulacin objetiva....................... 211
3.1.4 Acumulacin objetiva sucesiva.................................. 213
3.2 Acumulacin subjetiva........................................................... 214
3.2.1 Definicin................................................................ 214
3.2.2 Clases....................................................................... 215
3.2.3 Requisitos................................................................. 216
3.3 Acumulacin de procesos o de autos...................................... 217
3.4 Desacumulacin de procesos.................................................. 219
CAPITULO V
LITISCONSORCIO
1. Concepto de litisconsorcio................................................................ 221
2. Litisconsorcio necesario u obligatorio............................................... 224
2.1 Nocin.................................................................................. 224
2.2 Integracin de oficio del contradictorio................................. 226
2.3 Actuacin del litisconsorte necesario...................................... 228
2.4 Efectos del litisconsorcio necesario........................................ 228
2.5 Jurisprudencia casatoria relacionada con el litisconsorcio ne-
cesario u obligatorio.............................................................. 230
924
NDICE GENERAL
CAPITULO VI
INTERVENCION DE TERCEROS, EXTROMISION
Y SUCESION PROCESAL
1. Concepto de intervencin de terceros............................................... 245
2. Requisitos de la intervencin de terceros.......................................... 247
3. Trmite comn de las intervenciones de terceros.............................. 249
4. Intervencin de terceros: clasificacin.............................................. 249
5. Intervencin voluntaria de terceros................................................... 250
5.1 Definicin.............................................................................. 250
5.2 Clases.................................................................................... 252
5.2.1 Intervencin coadyuvante o adhesiva simple............ 252
5.2.2 Intervencin litisconsorcial o adhesiva autnoma..... 257
5.2.3 Intervencin excluyente o principal.......................... 260
5.2.4 Intervencin excluyente de propiedad: el proceso abre-
viado de tercera de propiedad................................. 264
5.2.5 Intervencin de derecho preferente: el proceso abre-
viado de tercera de derecho preferente.................... 267
6. Intervencin provocada, coactiva u obligada de terceros................... 269
6.1 Concepto............................................................................... 269
6.2 Clases.................................................................................... 270
6.2.1 Intervencin de terceros a instancia de parte............ 271
6.2.2 Intervencin de terceros por orden del Juez............. 272
6.2.3 Litisdenunciacin..................................................... 273
6.2.3.1 Denuncia civil o citacin del colegitimado
pasivo...................................................... 274
6.2.3.2 Llamamiento en garanta o aseguramiento
de pretensin futura................................. 278
6.2.3.3 Llamamiento posesorio o laudatio o no-
minatio auctoris..................................... 280
925
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
CAPITULO VII
LA NULIDAD DE LOS ACTOS PROCESALES
1. Concepto de nulidad procesal........................................................... 295
2. Vicios que dan origen a la nulidad procesal...................................... 298
3. Fundamento de la nulidad procesal................................................... 300
4. Interpretacin de la nulidad procesal................................................ 300
5. Finalidad de la nulidad procesal........................................................ 301
6. Principios que rigen la nulidad procesal............................................ 301
6.1 Principio de especificidad....................................................... 302
6.2 Principio de finalidad incumplida........................................... 304
6.3 Principio de trascendencia...................................................... 306
6.4 Principio de proteccin.......................................................... 307
6.5 Principio de conservacin...................................................... 308
6.6 Principio de convalidacin..................................................... 310
6.7 Principio de la declaracin judicial......................................... 313
6.8 Principio de independencia.................................................... 315
7. Formas en que puede ser peticionada la declaracin de nulidad pro-
cesal................................................................................................. 315
8. Requisitos para solicitar la declaracin de nulidad procesal............... 316
8.1 Alegacin del perjuicio sufrido............................................... 317
8.2 Acreditacin del perjuicio...................................................... 319
8.3 Inters jurdico para formular nulidad.................................... 319
9. Declaracin de oficio de la nulidad procesal..................................... 321
10. Efectos de la declaracin de nulidad procesal.................................... 323
11. Jurisprudencia casatoria relacionada con la nulidad procesal............ 326
11.1 Jurisprudencia casatoria relacionada con la nulidad procesal
en general.............................................................................. 327
11.2 Jurisprudencia casatoria relacionada con los principios que ri-
gen a las nulidades procesales................................................. 330
926
NDICE GENERAL
927
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
CAPITULO VIII
ASPECTOS GENERALES SOBRE LA PRUEBA
1. Definicin de la prueba.................................................................... 393
2. Distincin entre prueba y medio probatorio..................................... 394
3. Naturaleza jurdica de la prueba....................................................... 395
4. El objeto de la prueba en el proceso civil.......................................... 395
4.1 Los hechos como objeto de la prueba..................................... 396
928
NDICE GENERAL
CAPITULO IX
MEDIOS PROBATORIOS: DECLARACION DE PARTE
1. Concepto.......................................................................................... 407
2. Requisitos......................................................................................... 408
3. Posiciones e interrogatorio: generalidades........................................ 410
3.1 Contenido del interrogatorio................................................. 410
3.2 Sujetos procesales del interrogatorio...................................... 411
3.3 Redaccin de las preguntas.................................................... 411
3.4 Formalidades del interrogatorio............................................. 412
3.5 Preguntas de oficio................................................................. 413
3.6 Forma de las respuestas.......................................................... 414
3.7 Declaracin ficta o presunta................................................... 414
3.8 Exencin de respuestas.......................................................... 415
4. La retractacin en la declaracin de parte......................................... 415
5. Valor probatorio de la declaracin de parte...................................... 416
CAPITULO X
MEDIOS PROBATORIOS: DECLARACION DE TESTIGOS
1. Nocin............................................................................................. 419
2. Objeto.............................................................................................. 420
3. La declaracin testimonial como obligacin procesal........................ 420
4. Requisitos de la declaracin de testigos............................................. 421
5. Prohibiciones para prestar declaracin testimonial............................ 421
6. Limitacin al nmero de testigos...................................................... 422
929
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
CAPITULO XI
MEDIOS PROBATORIOS: DOCUMENTOS
1. Definicin........................................................................................ 427
2. Caractersticas.................................................................................. 428
3. Requisitos de la prueba documental.................................................. 428
4. Ofrecimiento de la prueba documental............................................. 429
5. Clases de documentos....................................................................... 429
5.1 Documentos pblicos............................................................. 431
5.2 Documentos privados............................................................ 432
6. Disponibilidad y exhibicin de un documento.................................. 433
7. Reconocimiento de documentos....................................................... 434
8. El cotejo en la prueba documental.................................................... 436
9. Valor probatorio de los documentos................................................. 438
9.1 Valor probatorio de los documentos pblicos......................... 439
9.2 Valor probatorio de los documentos privados........................ 440
10. Ineficacia probatoria del documento................................................. 441
10.1 Ineficacia por falsedad del documento................................... 441
10.1.1 Falsedad o inexistencia de la matriz.......................... 442
10.2 Ineficacia por nulidad del documento................................... 442
10.3 Ineficacia por su obtencin ilcita........................................... 442
CAPITULO XII
MEDIOS PROBATORIOS: PERICIA
1. Nocin............................................................................................. 443
2. Caractersticas de la prueba pericial.................................................. 444
3. Requisitos de la prueba pericial......................................................... 445
4. El perito........................................................................................... 447
4.1 La funcin o cargo de perito.................................................. 447
4.2 Obligaciones.......................................................................... 448
4.3 Responsabilidades.................................................................. 449
4.4 Nmero de peritos................................................................. 449
930
NDICE GENERAL
CAPITULO XIII
MEDIOS PROBATORIOS: INSPECCION JUDICIAL
1. Concepto.......................................................................................... 455
2. Caractersticas.................................................................................. 456
3. Requisitos de la inspeccin judicial................................................... 456
4. Ofrecimiento de la prueba de inspeccin judicial.............................. 458
5. Actuacin de la inspeccin judicial.................................................... 459
6. Valor probatorio de la inspeccin o reconocimiento judicial............. 460
CAPITULO XIV
SUCEDANEOS DE LOS MEDIOS PROBATORIOS
1. Concepto y clases de sucedneos...................................................... 461
2. Los indicios...................................................................................... 462
2.1 Definicin.............................................................................. 462
2.2 Requisitos de los indicios....................................................... 462
2.3 Valor probatorio de los indicios............................................. 463
3. Las presunciones............................................................................... 464
3.1 Nocin.................................................................................. 464
3.2 Clases de presunciones........................................................... 466
3.2.1 Presuncin legal....................................................... 466
3.2.1.1 Presuncin legal absoluta......................... 467
3.2.1.2 Presuncin legal relativa.......................... 468
3.2.1.3 Ficcin legal............................................. 469
3.2.2 Presuncin judicial................................................... 469
3.2.2.1 Presuncin basada en la conducta procesal
de las partes............................................. 471
CAPITULO XV
CUESTIONES PROBATORIAS
931
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
CAPITULO XVI
LA PRUEBA ANTICIPADA
1. Definicin........................................................................................ 481
2. Requisitos......................................................................................... 482
3. Competencia y trmite..................................................................... 483
4. La citacin del emplazado................................................................. 483
5. Habilitacin de da y hora para la actuacin de la prueba anti-
cipada............................................................................................... 484
6. La absolucin anticipada de posiciones............................................. 484
7. La declaracin testimonial anticipada............................................... 484
8. Reconocimiento anticipado de documentos...................................... 485
9. Exhibicin anticipada de documentos y otros bienes muebles........... 485
10. Actuacin anticipada de la prueba pericial........................................ 485
932
NDICE GENERAL
CAPITULO XVII
LA PRUEBA EN LA JURISPRUDENCIA CASATORIA
1. Jurisprudencia casatoria relacionada con la prueba en general.......... 489
2. Jurisprudencia casatoria relacionada con los principios en materia
probatoria........................................................................................ 495
3. Jurisprudencia casatoria relacionada con la carga de la prueba.......... 502
4. Jurisprudencia casatoria relacionada con la oportunidad de los me-
dios de prueba.................................................................................. 505
5. Jurisprudencia casatoria relacionada con la valoracin de la
prueba.............................................................................................. 513
6. Jurisprudencia casatoria relacionada con las pruebas de oficio.......... 532
7. Jurisprudencia casatoria relacionada con la prueba trasladada.......... 541
8. Jurisprudencia casatoria relacionada con la audiencia de pruebas..... 542
9. Jurisprudencia casatoria relacionada con la prueba de declaracin de
parte................................................................................................. 550
10. Jurisprudencia casatoria relacionada con la prueba de declaracin de
testigos............................................................................................. 552
11. Jurisprudencia casatoria relacionada con la prueba de documentos.... 553
11.1 Jurisprudencia casatoria relacionada con la prueba documen-
tal en general......................................................................... 553
11.2 Jurisprudencia casatoria relacionada con la firma en los docu-
mentos................................................................................... 554
11.3 Jurisprudencia casatoria relacionada con los documentos p-
blicos en general.................................................................... 555
11.4 Jurisprudencia casatoria relacionada con los expedientes....... 556
11.5 Jurisprudencia casatoria relacionada con los informes............ 560
11.6 Jurisprudencia casatoria relacionada con la prueba documen-
tal consistente en cinta magnetofnica................................... 561
11.7 Jurisprudencia casatoria relacionada con los documentos pri-
vados en general.................................................................... 561
933
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
CAPITULO XVIII
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION
DEL PROCESO: CONCILIACION
1. Sistemas de conciliacin.................................................................... 587
2. La conciliacin extrajudicial o previa................................................ 588
2.1 Configuracin........................................................................ 588
2.2 Materias conciliables extrajudicialmente................................ 589
2.3 Materias no conciliables extrajudicialmente........................... 591
2.4 Casos de inexigibilidad de la conciliacin por ser facul-
tativa...................................................................................... 592
2.5 Conciliacin extrajudicial y procesos cautelares..................... 593
2.6 Mrito y ejecucin del acta de conciliacin............................ 594
3. La conciliacin judicial o intraprocesal............................................. 595
3.1 Definicin.............................................................................. 595
3.2 Naturaleza jurdica................................................................. 598
3.3 Oportunidad.......................................................................... 600
3.4 Formalidad............................................................................ 600
3.5 Requisito de fondo de la conciliacin judicial......................... 601
934
NDICE GENERAL
CAPITULO XIX
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO:
ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO
1. Allanamiento.................................................................................... 603
1.1 Concepto............................................................................... 603
1.2 Requisitos.............................................................................. 609
1.3 Sujetos participantes.............................................................. 610
1.4 Oportunidad.......................................................................... 611
1.5 Alcances................................................................................. 611
1.6 Improcedencia....................................................................... 612
1.7 Efectos................................................................................... 613
1.7.1 Exoneracin de costas y costos en el allanamiento.... 614
2. Reconocimiento................................................................................ 615
2.1 Configuracin........................................................................ 615
2.2 Oportunidad.......................................................................... 617
2.3 Alcances................................................................................. 617
2.4 Improcedencia....................................................................... 618
2.5 Efectos................................................................................... 618
2.5.1 Exoneracin de costas y costos en el reconoci-
miento...................................................................... 619
CAPITULO XX
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION
DEL PROCESO: TRANSACCION
1. Concepto.......................................................................................... 621
2. Elementos......................................................................................... 631
2.1 Relacin jurdica dudosa o litigiosa........................................ 631
2.2 Intencin de las partes de eliminar el conflicto de inte-
reses....................................................................................... 632
2.3 Concesiones recprocas.......................................................... 632
3. Objeto.............................................................................................. 633
4. Contenido........................................................................................ 633
935
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
5. Indivisibilidad................................................................................... 634
6. Transaccin de obligacin nula o anulable........................................ 634
7. Transaccin sobre nulidad o anulabilidad de obligacin sujeta a
litigio................................................................................................ 634
8. Oportunidad de la transaccin.......................................................... 634
9. Formalidad de la transaccin............................................................ 635
10. Homologacin de la transaccin....................................................... 635
11. Acuerdo sobre costas y costos........................................................... 636
12. Efectos y ejecucin de la transaccin................................................. 637
13. Transaccin y acto jurdico posterior a la sentencia........................... 638
CAPITULO XXI
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION
DEL PROCESO: DESISTIMIENTO
1. Significado........................................................................................ 639
2. Clases............................................................................................... 639
2.1 Desistimiento del proceso...................................................... 640
2.1.1 Definicin................................................................ 640
2.1.2 Legitimacin............................................................ 641
2.1.3 Oportunidad............................................................ 642
2.1.4 Formalidad............................................................... 642
2.1.5 Efectos..................................................................... 643
2.2 Desistimiento de actos procesales........................................... 644
2.2.1 Nocin..................................................................... 644
2.2.2 Legitimacin............................................................ 645
2.2.3 Oportunidad............................................................ 645
2.2.4 Formalidad............................................................... 646
2.2.5 Efectos del desistimiento de actos procesales............ 646
2.3 Desistimiento de la pretensin............................................... 647
2.3.1 Configuracin.......................................................... 647
2.3.2 Legitimacin............................................................ 647
2.3.3 Oportunidad............................................................ 648
2.3.4 Formalidad............................................................... 649
2.3.5 Rol del Juez en el desistimiento de la pretensin...... 649
2.3.6 Efectos del desistimiento de la pretensin................. 650
3. Jurisprudencia casatoria relacionada con el desistimiento................. 651
936
NDICE GENERAL
CAPITULO XXII
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION
DEL PROCESO: ABANDONO
1. Concepto de abandono, caducidad o perencin de instancia............. 655
2. Presupuestos..................................................................................... 656
2.1 Existencia de una instancia..................................................... 656
2.2 Inactividad procesal............................................................... 657
2.2.1 Actos de impulso procesal e interpretacin restrictiva
en materia de perencin de la instancia.................... 658
2.3 Transcurso del plazo legal del abandono................................ 659
2.4 Resolucin judicial declarativa............................................... 660
3. Legitimidad para solicitar la declaracin de abandono...................... 661
4. Modos en que puede operar la perencin de la instancia.................. 661
5. Convalidacin o purga de la caducidad de la instancia...................... 662
6. Suspensin del plazo de caducidad de la instancia............................. 663
7. Improcedencia del abandono............................................................ 664
8. Efectos del abandono........................................................................ 665
9. La impugnacin en materia de abandono.......................................... 667
10. Jurisprudencia casatoria relacionada con el abandono...................... 667
CAPITULO XXIII
ASPECTOS GENERALES SOBRE
LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS
1. La actividad impugnativa.................................................................. 685
2. Fundamento de la impugnacin........................................................ 685
2.1 La instancia plural.................................................................. 686
3. Objeto de impugnacin.................................................................... 690
4. Causales de impugnacin.................................................................. 691
5. Presupuestos de la impugnacin........................................................ 692
6. Aclaracin y correccin de resoluciones............................................ 693
7. Los medios impugnatorios y su clasificacin..................................... 697
7.1 Los remedios......................................................................... 699
7.1.1 Concepto................................................................. 699
7.1.2 Requisitos de admisibilidad...................................... 699
7.1.3 Requisitos de procedencia........................................ 700
937
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
CAPITULO XXIV
MEDIOS IMPUGNATORIOS:
RECURSO DE REPOSICION
1. Significado........................................................................................ 715
2. Procedencia...................................................................................... 716
3. Legitimacin..................................................................................... 717
4. Motivacin del recurso..................................................................... 718
5. Organo jurisdiccional competente.................................................... 718
6. Tramitacin...................................................................................... 719
7. Efectos de la resolucin que resuelve el recurso de reposicin.......... 720
CAPITULO XXV
MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE APELACION
1. Concepto.......................................................................................... 721
2. Objeto.............................................................................................. 722
3. Procedencia...................................................................................... 723
4. Competencia del rgano judicial revisor........................................... 723
5. El principio tantum devolutum quantum apellatum....................... 725
6. La prohibicin de la reformatio in peius........................................ 726
7. Motivacin del recurso de apelacin................................................. 727
8. Legitimidad en la apelacin.............................................................. 728
9. La adhesin a la apelacin................................................................ 729
10. Trmite del recurso de apelacin....................................................... 732
938
NDICE GENERAL
939
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
CAPITULO XXVI
MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE CASACION
1. Concepto.......................................................................................... 819
2. Fines................................................................................................. 820
3. Resoluciones objeto de casacin........................................................ 821
4. Causales de casacin......................................................................... 822
5. Requisitos del recurso de casacin.................................................... 823
5.1 Requisitos de admisibilidad.................................................... 823
5.2 Requisitos de procedencia...................................................... 825
6. Trmite del recurso de casacin........................................................ 827
6.1 Interposicin del recurso de casacin..................................... 828
6.1.1 Consulta por no interposicin del recurso de casa-
cin.......................................................................... 828
940
NDICE GENERAL
941
MANUAL DEL PROCESO CIVIL
CAPITULO XXVII
MEDIOS IMPUGNATORIOS: RECURSO DE QUEJA
1. Configuracin.................................................................................. 911
2. Requisitos......................................................................................... 913
3. Legitimidad...................................................................................... 914
4. Organo jurisdiccional competente.................................................... 915
5. Motivacin del recurso..................................................................... 915
6. Tramitacin del recurso.................................................................... 916
7. Efectos en relacin al recurso de queja.............................................. 917
942