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PONTO 2
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PONTO 31
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PONTO 32
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PONTO 33
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PONTO 34
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PONTO 1
Novo Cdigo de Processo Civil (Lei n. 13.105, de 16 de
maro de 2015).
1. Quais os objetivos que a Comisso do NCPC buscou alcanar e quais os
instrumentos criados para atingir tais objetivos, segundo a exposio de motivos?
ForamPONTO 1 cinco os objetivos que guiaram a Comisso do NCPC, a seguir elencados:
A) Evidenciar a harmonia da lei ordinria com o texto constitucional:
(CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO PROCESSUAL CIVIL)
Instrumentos: a incluso no cdigo de princpios constitucionais; a criao de regras que
visam a dar concreo a tais princpios (contraditrio antes da desconsiderao da
personalidade jurdica e da deciso sobre matria de ordem pblica; todos os recursos devem
constar em pauta em observncia ao princpio da publicidade; incidente de resoluo de
demandas repetitivas em observncia ao princpio da publicidade; incidente de resoluo de
demandas repetitivas em observncia a durao razovel do processo);
B) Criar condies para que o juiz possa proferir deciso de forma mais rente
realidade ftica subjacente a causa:
(ACESSO JUSTIA SUBSTANCIAL E NO MERAMENTE FORMAL)
Instrumentos: nfase na mediao e conciliao; possibilidade da presena do amicus curiae
em todos os graus de jurisdio; possibilidade dos Tribunais Superiores apreciar o mrito de
recursos que veiculem questes relevantes, ainda que no estejam preenchidos requisitos de
admissibilidade considerados menos importantes.
C) Simplificar ao reduzir complexidade de sistemas
(RACIONALIZAO DA JUSTIA/OBJETIVIDADE/CELERIDADE)
Instrumentos: ru pode formular pedido contraposto independente de reconveno, que teve
a autonomia de seu modo de propositura suprimida; extino de incidentes, que passaram a
ser matria alegvel em preliminar de contestao (incompetncia relativa, incorreo do valor
da causa, erro na concesso de gratuidade de justia), extino de diversos procedimentos
especiais e todas as cautelares nominadas; criao do sistema de tutela de urgncia e
evidncia; reformulao de todo sistema recursal.
D) Dar todo rendimento possvel a cada processo a si mesmo considerado
(TUTELA JURISDICIONAL EFETIVA)
Instrumento: Extenso da autoridade da coisa julgada as questes prejudiciais; a
possibilidade jurdica do pedido deixou de ser condio da ao para ser matria de deciso
de mrito, instituto da estabilizao da tutela, possibilidade de modificao do pedido e causa
e de pedir pelas partes at a sentena, resguardado o contraditrio; possibilidade de
adaptao do procedimento as peculiaridades da causa.
E) Imprimir maios grau de organicidade ao sistema, dando-lhe, assim, maior
COESO.
Instrumentos: criao da parte geral, com os princpios processuais constitucionais e as
regras gerais a guiar os demais livros ; enfim, toda remodelao dos livros que constituem o
novo cdigo de processo civil (Livro I Pate Geral; Livro II processo de conhecimento; Livro
III Processo de Execuo; Livro IV Processo nos Tribunais e os meios de impugnao das
decises judiciais).
Palavras-chave: constitucionalizao do direito processual civil; contraditrio efetivo;
cooperativismo processual; mtodos extrajudiciais de resoluo de conflitos; racionalidade e
objetividade; desapego a formalismos exacerbados (vedao a jurisprudncia defensiva) e
foco no mrito da causa; eficincia; durao razovel do processo (celeridade); Teoria dos
Precedentes; uniformizao de jurisprudncia e segurana jurdica (pela estabilidade);
legalidade e isonomia.
LINKS IMPORTANTES:
http://legis.senado.leg.br/mateweb/arquivos/mate-pdf/160823.pdf
Fonte: Pontos Oral Dpe-Sp
4. Por quais mudanas passa o processo civil atualmente e a que valores elas esto
relacionadas?
Hoje em dia, h uma priorizao de certos aspectos do processo, para os quais o sistema
tradicional no dava soluo. Os casos mais evidentes envolvem acesso justia e lentido
dos processos, bem como a distribuio do nus decorrente desta demora.
H ainda a questo da socializao da justia, tendo em vista que muitos conflitos deixam
de ser levados a juzo, seja em virtude do custo, seja porque o dano pulveriza-se em toda
sociedade (este tema est intimamente ligado aos obstculos de acesso justia,
identificados por Garth e Cappelletti, no Projeto de Florena).
Entre outros instrumentos que apresentam novas tendncias do processo, podem-se citar
os juizados especiais cveis (objetiva facilitar o acesso justia) ou mesmo as tutelas de
urgncia, que servem para reduzir os danos decorrentes da demora do processo. Esta busca
atual ruma para a universalizao do acesso justia. A isto se deve somar a
constitucionalizao do direito, em que os princpios fundamentais do processo civil esto na
CF e as normas processuais devem ser interpretadas sob a tica constitucionalista. Sobre
este ltimo ponto, ressalte-se a redao do art. 1 do NCPC, que dispe:
O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado conforme os valores e as
normas fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
observando-se as disposies deste Cdigo.
Fredie Didier, em aula ministrada sobre o NCPC, explica que o referido artigo 1 no foi
inserido por acaso. Ele deixa claro que o NCPC no pode se desvencilhar e no pode ser
interpretado de maneira incompatvel com a Constituio Federal. Do ponto de vista simblico,
o novo CPC muito bom. Contudo, do ponto de vista normativo, ele diz uma obviedade: as
normas infraconstitucionais devem ser interpretadas luz da Constituio.
O processo atual almeja os seguintes valores:
- facilitao do acesso justia: a lei deve adotar mecanismos que permitam que todos
possam levar ao judicirio seus conflitos, reduzindo-se a possibilidade da chamada litigiosidade
contida.
- durao razovel do processo: a demora na soluo dos conflitos traz nus gravoso
quele que ingressa em juzo. Deve-se buscar mecanismos que reparta esse nus.
- instrumentalidade: o processo instrumento que deve ser sempre o mais adequado
possvel para fazer valer o direito material subjacente; deve-se buscar amold-lo sempre, de
modo que sirva da melhor forma soluo da questo discutida;
- tutela de interesses coletivos e difusos: decorrncia da garantia de acesso justia. H
direitos que so pulverizados entre os membros da sociedade, o que traz risco sua proteo,
se esta no for atribuda a determinados entes.
- universalizao: estes valores j citados podem ser resumidos na busca pela
democratizao e universalizao da justia, para que o Judicirio cumpra seu papel;
- constitucionalizao do direito processual: os princpios do processo civil esto na CF e
as normas processuais devem ser interpretadas sob a tica constitucional;
- efetividade do processo: relaciona todos itens anteriores, o processo tem de ser
instrumento eficaz de soluo de conflitos. A tcnica no deve ser um fim ltimo, mas estar a
servio de uma finalidade, qual seja a obteno do resultado que se espera do processo.
No direito processual brasileiro, reformas sucessivas e pontuais da legislao tiveram por
objetivo dar maior efetividade ao processo e o desenvolvimento de novas tcnicas
processuais.
Ao longo da vigncia do CPC/1973, modificaes pontuais foram introduzidas,
sucessivamente, no texto da lei, at que se levaram a efeito reformas mais amplas e
ordenadas, nos anos de 1994/1995 e 2001/2002.
Com o advento da Emenda Constitucional n 45/2004, tornou-se necessria uma reforma
do CPC, com o objetivo de tornar mais amplo o acesso Justia e mais clere a prestao
jurisdicional, assim como tambm se fazia necessrio dar efetividade ao novo preceito inserido
no elenco das garantias fundamentais, dispondo que a todos, no mbito judicial e
administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a
celeridade de sua tramitao (art. 5, LXXVIII, CF/88).
Surgiram, assim, as leis modificativas do recurso de agravo (Lei n 11.187/2005); da
liquidao e execuo da sentena (Lei n 11.232/2005); da admissibilidade de recursos,
restringida em funo das chamadas smulas impeditivas, lei que tambm tratou sobre o
saneamento de nulidades processuais em sede recursal (Lei n 11.276/2006); do despacho
liminar, com a introduo do julgamento imediato de processos repetitivos, fundado em
precedentes do prprio juzo (Lei n 11.277/2006); da competncia territorial, atribuindo-se ao
juiz o poder de reconhecer de ofcio a incompetncia relativa e permitindo-se tambm,
segundo a mesma lei, o acolhimento da prescrio independentemente de arguio pelo
interessado (Lei n 11.280/2006); da execuo fundada em ttulo extrajudicial (Lei n
11.382/2006); da prtica de atos processuais, disciplinando-se a sua operacionalizao por
meios eletrnicos (Lei n 11.419/2006); do inventrio, da partilha e da separao consensual e
do divrcio, possibilitando-se a sua realizao por meio de escritura pblica, com algumas
reservas (Lei n 11.441/2007).
Note-se que a constitucionalizao do Direito Processual uma das caractersticas do
Direito contemporneo. No , ento, por acaso que o art. 1 do NCPC, com forte carter
simblico, foi redigido da forma acima citada.
Obs1.: estes fatores citados podem ser associados evoluo do processo civil como um
todo, que passou, notadamente, por trs fases principais:
(i) sincretismo, imanentismo ou praxismo sem diferenciao entre processo e direito
material;
(ii) fase autonomista (processualismo) focada na separao entre estes dois
institutos e
(iii) instrumentalismo: processo como instrumento de realizao do direito material,
ideia de flexibilizao e utilizao deste instrumento a servio da pacificao social.
Atualmente, fala-se em uma quarta fase do processo:
(iv) neoprocessualismo fase de reconstruo da cincia do processo tendo em vista
as transformaes havidas na cincia jurdica como um todo. A cincia do processo, portanto,
sofreria os reflexos, as repercusses do neopositivismo ou neoconstitucionalismo.
PONTO 3
Normas de Direito Processual Civil: natureza jurdica, fontes, princpios
processuais civis, interpretao e direito processual intertemporal. Princpios
infraconstitucionais do processo civil.
1. Qual a natureza jurdica da norma processual?
Pode-se afirmar que a natureza jurdica da norma processual instrumental e de direito
pblico.
Inicialmente, deve-se destacar que, segundo o seu objeto imediato, geralmente se
distinguem as normas jurdicas em normas materiais e instrumentais. As normas jurdicas
materiais (ou substanciais) so as que disciplinam imediatamente a cooperao entre pessoas
e os conflitos de interesses ocorrentes na sociedade, escolhendo qual dos interesses
conflitantes, e em que medida, deve prevalecer e qual deve ser sacrificado. J as normas
instrumentais apenas de forma indireta contribuem para a resoluo dos conflitos
interindividuais, mediante a disciplina da criao e atuao das regras jurdicas gerais ou
individuais destinadas a regul-los diretamente.
As normas processuais que regulam a imposio da regra jurdica especfica e
concreta pertinente a determinada situao litigiosa incluem-se na categoria das
normas instrumentais.
Apesar da distino realizada, tanto Cintra, Ada e Dinamarco (Teoria Geral do Processo)
quanto Fredie Didier observam que a relao entre ambos os tipos de normas circular. Para
Didier, o processo deve ser compreendido, estudado e estruturado tendo em vista a situao
jurdica material para a qual serve de instrumento de tutela. Ao processo cabe a realizao
dos projetos do direito material, em uma relao de complementaridade: o direito material
sonha, projeta; ao direito processual cabe a concretizao to perfeita quanto possvel desse
projeto. A instrumentalidade do processo pauta-se na premissa de que o direito material
coloca-se como o valor que deve presidir a criao, a interpretao e a aplicao das regras
processuais.
Por outro lado, a norma processual tem natureza de direito pblico porque a relao
jurdica que se estabelece no processo no uma relao de coordenao, mas de poder e
sujeio, predominando sobre os interesses divergentes dos litigantes o interesse pblico na
resoluo (processual e, pois, pacfica) dos conflitos e controvrsias.
A natureza de direito pblico da norma processual no importa dizer que ela seja
necessariamente cogente. Embora inexista processo convencional, mesmo assim em certas
situaes admite-se que a aplicao da norma processual fique na dependncia da vontade
das partes o que acontece em vista dos interesses particulares dos litigantes, que no
processo se manifestam. Tem-se, no caso, as normas processuais dispositivas.
Neste ponto importa lembrar que o NCPC traz, segundo Didier, o princpio do respeito ao
autorregramento da vontade no processo. O processo, para ser considerado devido, no
pode ser um ambiente hostil ao exerccio da liberdade, liberdade esta concretizada no poder
de autorregramento ou autonomia privada. O poder de se autorregular inerente liberdade.
O processo no pode conter restries irrazoveis ao exerccio do poder de autorregramento.
Restam superadas ideias de que o processo, por se tratar de relao de direito pblico,
no comportariam liberdade s partes. As restries existentes atualmente devem ser
razoveis; a regra a liberdade, a permisso do autorregramento. O presente princpio est
espalhado ao longo de todo o texto do novo cdigo, como no estmulo autocomposio, na
homologao judicial de acordo de qualquer natureza, na possibilidade de incluso de outros
sujeitos e outras lides no acordo levado ao juiz, na consagrao da clusula geral de
negociao processual (as partes podem formular qualquer acordo sobre o processo no
apenas sobre o que se discute no processo), na previso de uma srie de negcios
processuais tpicos (calendrio processual, conveno sobre nus da prova, saneamento
consensual, escolha consensual de perito, mudana convencional da audincia, escolha
convencional do tipo de liquidao etc), na consagrao do princpio da cooperao. [trecho
extrado de caderno do curso NCPC de Didier]
2. Quais as fontes da norma processual?
Humberto Theodoro Junior aponta que as fontes do direito processual civil so as
mesmas do direito em geral, isto , a lei e os costumes, como fontes imediatas, e a doutrina
e jurisprudncia, como fontes mediatas.
Por outro lado, Cintra, Grinover e Dinamarco apontam como fontes do direito em geral a
lei, os costumes, o negcio jurdico e a jurisprudncia. Quanto s normas processuais, os
autores afirmam que suas fontes no direito brasileiro podem ser encaradas em abstrato ou em
concreto.
As fontes abstratas da norma processual so as mesmas do direito em geral, a saber: a
lei, os usos-e-costumes e o negcio jurdico, e, para alguns, a jurisprudncia.
A lei, como fonte abstrata da norma processual, abrange a Constituio Federal (com
definio de princpios e garantias; disposio sobre jurisdio constitucional de liberdades;
organizao judiciria), as Constituies Estaduais (organizao de tribunais locais); lei
complementar; lei ordinria; lei delegada (esta no pode dispor sobre Judicirio e Ministrio
Pblico, carreira e garantia de seus membros); convenes e tratados internacionais. A CF
veda a edio de medidas provisrias em matria processual.
A jurisprudncia ganhou relevncia com a possibilidade de edio de enunciados de smula
vinculante pelo STF. O fortalecimento do sistema de precedentes obrigatrios no novo CPC
tambm caminha nesse sentido.
Os negcios jurdicos processuais, que j so possveis mediante institutos como a eleio
de foro, a suspenso convencional do processo ou a conveno sobre a distribuio do nus
da prova, ganham relevncia com a vigncia do novo CPC, em razo do princpio do
autorregramento da vontade das partes, passando-se a admitir negcios processuais de um
modo geral.
J as fontes concretas da norma processual so aquelas atravs das quais as fontes
legislativas j examinadas em abstrato efetivamente atuam no Brasil. Tais fontes concretas
desdobram-se em fontes constitucionais, fontes da legislao complementar Constituio e
fontes ordinrias.
A CF, como fonte concreta da norma jurdica processual, contm: a) normas de
superdireito, relativas s prprias fontes formais legislativas das normas processuais; b)
normas relativas criao, organizao e funcionamento dos rgos jurisdicionais; c) normas
referentes aos direitos e garantias individuais atinentes ao processo; d) normas dispondo
sobre remdios processuais especficos. Os direitos e garantias processuais
constitucionalmente previstos ainda so integrados pela Conveno Americana de Direitos
Humanos.
Na legislao de nvel complementar Constituio temos o Estatuto da Magistratura. No
tocante legislao ordinria, o CPC, o CPP, o CPPM, a CLT e a Lei dos Juizados Especiais
constituem o maior manancial de normas processuais.
3. Quais as regras de interpretao da lei processual civil?
Para Cintra, Grinover e Dinamarco, a interpretao da lei processual est subordinada s
mesmas regras que regem a interpretao dos demais ramos do direito (mtodos gramatical,
lgico-sistemtico, histrico, comparativo etc). As peculiaridades da lei processual no so tais
que sigam a utilizao de cnones especiais de interpretao: basta que sejam
convenientemente perquiridas e reveladas, levando em considerao as finalidades do
processo e sua caracterstica sistemtica. Da o entendimento prevalente entre os
processualistas no sentido de acentuar a relevncia da interpretao sistemtica da lei
processual. Os princpios gerais do processo, inclusive aqueles ditados em nvel
constitucional, esto presentes em toda e qualquer norma processual e luz dessa sistemtica
geral todas as disposies processuais devem ser interpretadas.
Humberto Theodoro Junior acrescenta que deve-se valorizar especialmente na aplicao do
direito instrumental a regra contida no art. 5 da LINDB: na aplicao da lei, o juiz atender
aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.
4. Quais as regras existentes quanto ao direito processual intertemporal? No Brasil
vigora o sistema da unidade processual, das fases processuais ou do isolamento dos
atos processuais?
So regras que compem o direito processual intertemporal:
a) as leis processuais brasileiras esto sujeitas s normas relativas eficcia temporal das
leis constantes da LINDB. Assim, salvo disposio contrria, a lei processual comea a
vigorar, em todo o pas, quarenta e cinco dias depois de publicada; se, antes de entrar a lei
em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, o prazo comear a correr da nova publicao
(LINDB, art. 1, 3 e 4). A lei processual em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o
ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada (CF, art. 5, XXXVI e LINDB, art. 6).
No se destinando a vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue
(LINDB, art. 2).
b) dada a sucesso de leis no tempo, incidindo sobre situaes idnticas, surge o problema
de estabelecer qual das leis se a anterior ou a posterior deve regular uma determinada
situao concreta. Como o processo se constitui por uma srie de atos que se desenvolvem e
se praticam sucessivamente no tempo, torna-se particularmente delicada a soluo do conflito
intertemporal de leis processuais. No h dvida de que as leis processuais novas no
incidem sobre processos findos (garantia da coisa julgada, do ato jurdico perfeito e do
direito adquirido). Por outro lado, os processos a serem iniciados na vigncia da nova lei
por esta sero regulados (tempus regit actum). A questo se coloca apenas no tocante
aos processos em curso por ocasio do incio da vigncia da lei nova. Diante do
problema, trs diferentes sistemas poderiam hipoteticamente ter aplicao:
(i) da unidade processual: apesar de se desdobrar em uma srie de atos diversos, o
processo apresenta tal unidade que somente poderia ser regulado por uma nica lei, a
nova ou a velha, de modo que a velha teria de se impor para no ocorrer a retroao da
nova, com prejuzo dos atos j praticados at a sua vigncia;
(ii) das fases processuais: distinguem-se fases processuais autnomas (postulatria,
ordinatria, instrutria, decisria e recursal), cada uma suscetvel de per si, de ser
disciplinada por uma lei diferente;
(iii) do isolamento dos atos processuais: a lei nova no atinge os atos processuais j
praticados, nem seus efeitos, mas se aplica aos atos processuais a praticar, sem
limitaes relativas s chamadas fases processuais.
Prevalece que o Brasil adota o sistema do isolamento dos atos processuais. No
CPC/73 no havia regra geral nesse sentido, mas o artigo 1211 dispunha que este Cdigo
reger o processo civil em todo o territrio brasileiro. Ao entrar em vigor, suas disposies
aplicar-se-o desde logo aos processos pendentes.
J o novo CPC/15 traz regramento geral sobre direito processual intertemporal j em
seu artigo 14, dispondo que a norma processual no retroagir e ser aplicvel
imediatamente aos processos em curso, respeitados os atos processuais praticados e as
situaes jurdicas consolidadas sob a vigncia da norma revogada.
vlido compilar tambm as regras especficas de direito intertemporal trazidas pelo
CPC/15:
Art. 1.045. Este Cdigo entra em vigor aps decorrido 1 (um) ano da data de sua
publicao oficial.
Art. 1.046. Ao entrar em vigor este Cdigo, suas disposies se aplicaro desde
logo aos processos pendentes, ficando revogada a Lei no 5.869, de 11 de janeiro de
1973.
1o As disposies da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, relativas ao
procedimento sumrio e aos procedimentos especiais que forem revogadas aplicar-se-o
s aes propostas e no sentenciadas at o incio da vigncia deste Cdigo.
2o Permanecem em vigor as disposies especiais dos procedimentos regulados em
outras leis, aos quais se aplicar supletivamente este Cdigo.
3o Os processos mencionados no art. 1.218 da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de
1973, cujo procedimento ainda no tenha sido incorporado por lei submetem-se ao
procedimento comum previsto neste Cdigo.
4o As remisses a disposies do Cdigo de Processo Civil revogado, existentes em
outras leis, passam a referir-se s que lhes so correspondentes neste Cdigo.
5o A primeira lista de processos para julgamento em ordem cronolgica observar a
antiguidade da distribuio entre os j conclusos na data da entrada em vigor deste
Cdigo.
Art. 1.047. As disposies de direito probatrio adotadas neste Cdigo aplicam-
se apenas s provas requeridas ou determinadas de ofcio a partir da data de incio
de sua vigncia.
Apesar da adoo do sistema do isolamento dos atos processuais, este
dispositivo (art. 1047) parece sugerir alguma influncia do sistema das fases
processuais. {{{{{PS: Na realidade, Daniel Zveibel, em aula no FMB de 28-01-16, explicou
que a produo de prova ato complexo, motivo pelo qual no pode haver a confuso de
normas. Nesse sentido, no haveria incompatibilidade com o sistema do isolamento dos atos
processuais}}}}
OBS.: Enunciados do FPPC relativos ao art. 1.047, NCPC:
E. 366: O protesto genrico por provas, realizado na petio inicial ou na contestao
ofertada antes da vigncia do CPC, no implica requerimento de prova para fins do art. 1047.
E. 567: Invalidado o ato processual praticado luz do CPC de 1973, a sua repetio
observar o regramento do CPC-2015, salvo nos casos de incidncia do art. 1047 do CPC-
2015 e no que refere s disposies revogadas relativas ao procedimento sumrio, aos
procedimentos especiais e s cautelares.
E. 569: O art. 1.047 no impede convenes processuais em matria probatria,
ainda que relativas a provas requeridas ou determinadas sob vigncia do CPC-1973.
Art. 1.053. Os atos processuais praticados por meio eletrnico at a transio
definitiva para certificao digital ficam convalidados, ainda que no tenham observado os
requisitos mnimos estabelecidos por este Cdigo, desde que tenham atingido sua
finalidade e no tenha havido prejuzo defesa de qualquer das partes.
Art. 1.054. O disposto no art. 503, 1o, somente se aplica aos processos iniciados
aps a vigncia deste Cdigo, aplicando-se aos anteriores o disposto nos arts. 5, 325 e
470 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973.
Art. 1.056. Considerar-se- como termo inicial do prazo da prescrio prevista no art.
924, inciso V, inclusive para as execues em curso, a data de vigncia deste Cdigo.
Art. 1.057. O disposto no art. 525, 14 e 15, e no art. 535, 7o e 8o, aplica-se s
decises transitadas em julgado aps a entrada em vigor deste Cdigo, e, s decises
transitadas em julgado anteriormente, aplica-se o disposto no art. 475-L, 1, e no art.
741, pargrafo nico, da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973.
5. Em que dia se dar a entrada em vigor do novo cdigo de processo civil?
A questo polmica e mereceu a ateno do examinador Dr. Cesar Augusto Luiz
Leonardo em algumas palestras que vem ministrando sobre o novo cdigo de processo civil
(exemplo: https://www.youtube.com/watch?v=xVBkTnasGHw).
Inicialmente deve-se salientar que a Lei Federal 13.105/2015, de 16 de Maro de 2015 foi
publicada no Dirio Oficial do dia 17-03-2015 e que seu art. 1.045 estabelece o seguinte:
Este Cdigo entra em vigor aps decorrido 1 (um) anoda data de sua publicao oficial.
Luiz Guilherme Marinoni, Sergio Cruz Arenhart e Daniel Mitidiero sustentam que a vacatio
legis do Cdigo de Processo Civil foi estabelecida em um ano, a partir de sua publicao
oficial. Essa publicao ocorreu no Dirio Oficial da Unio do dia 17 de maro de 2015. Por
isso, apenas no dia 16 de maro de 2016 as regras do cdigo passam a vigorar.
De outro lado, Cassio Scarpinella Bueno e Guilherme Rizzo Amaral afirmam que o Cdigo
de Processo Civil entrar em vigor no dia 17 de maro de 2016.
Finalmente, Fredie Didier Jr., Nelson Nery jr. e Rosa Maria de Andrade Nery, Jos Miguel
Garcia Medina e Ronaldo Cramer firmam a posio de que a nova lei processual tem incio de
vigncia no dia 18 maro de 2016.
Quem sustenta que o Cdigo comea a vigorar no dia 16-03-2016 parte do pressuposto de
que a contagem deve ser realizada em dias. A partir de tal critrio, o lapso temporal se
encerraria em 15-03-2016 e o dia seguinte, 16-03-2016, seria o primeiro dia de vigncia.
Contudo, embora, realmente, a Lei Complementar n. 95, de 1998, diga que o prazo de
vacatio legis deva ser fixado em dias, fato que o art. 1.045 do CPC/2015 adotou critrio
diferente, j que definiu o prazo de 1 (um) ano. Em consequncia, para outros doutrinadores,
se o prazo foi fixado em ano ele deve ser contado em ano e no em dias.
Quem, ento, sustenta que o Cdigo comea a vigorar no dia 18-03-2016 se funda na
literalidade do art. 1 da Lei n. 810, de 1949, que considera ano o perodo de doze meses
contado do dia do incio ao dia e ms correspondentes do ano seguinte. Para esta corrente, a
conta simples: como a Lei Federal 13.105/2015 foi publicada no Dirio Oficial do dia 17-03-
2015, o intervalo de um ano se encerra no mesmo dia, do mesmo ms, do ano seguinte, ou
seja, em 17-03-2016, de sorte que o dia aps esse, qual seja, 18-03-2016, seria o primeiro
dia de vigncia.
Por fim, h ainda quem sustente que o primeiro dia de vigncia do CPC/2015 ser o dia
17/03/2015, entendendo que, se a Lei Federal 13.105/2015 foi publicada no Dirio Oficial do
dia 17-03-2015 (dies a quo) e este dia tem de ser includo na contagem do prazo de um ano.
Significaria que o prazo de um ano se completa em 16-03-2016 (dies ad quem), j que este se
completa na vspera do mesmo dia, do mesmo ms, do ano seguinte.
O examinador no adotou, nas palestras que assisti, uma dessas correntes, mas parece se
filiar posio de Nery e Didier (18/03/16).
6. Quais so os desdobramentos do devido processo legal? Qual a sua origem? Cite
exemplos de aplicao prtica.
O princpio do devido processo legal a matriz de onde emanam todos os demais
princpios do processo civil na CF. Previsto expressamente pelo art. 5, LIV, ele pode ser
definido sob 3 perspectivas (Nelson Nery Jr.):
i. devido processo legal genrico genericamente, o devido processo legal a garantia
que o ordenamento jurdico confere vida, liberdade e propriedade e que est expressa
no art. 5, caput, da CF. As 3 palavras destacadas aglutinam todo e qualquer bem
juridicamente protegido, com o intuito de demonstrar que a sua aquisio, fruio e
preservao so objeto e objetivo do ordenamento jurdico, que o regula a partir de normas
constitucionais e infraconstitucionais;
ii. devido processo legal material (ou substancial) corresponde incidncia da
clusula genrica do devido processo legal na elaborao do direito, ou seja, constitui limite ao
Legislativo, no sentido de que as leis devem ser elaboradas com justia. o fundamento da
proporcionalidade e da razoabilidade;
iii. devido processo legal formal (ou procedimental) corresponde sua incidncia no
campo processual. As garantias constitucionais do devido processo legal so todas
emanaes do devido processo legal processual. Cumpre ressaltar que ele deve ser
observado nos processos administrativos e particulares, e no s nos jurisdicionais.
Esse princpio se originou da Magna Carta de 1215 e consistia em uma proteo contra o
autoritarismo do rei e a instabilidade da forma como os cidados eram por ele regidos.
Exemplos prticos de aplicao princpio do devido processo legal: (i) emprego de mtodos
coercitivos, pelo Estado, para a cobrana de tributos (tais como interdio do
estabelecimento, apreenso de mercadorias etc.), pois a execuo fiscal o devido processo
legal para a cobrana de tributos; (ii) nulidade de decreto expropriatrio de imvel rural para
fins de reforma agrria ante a falta de notificao do proprietrio antes do incio dos trabalhos
de vistoria (inobservncia em sede administrativa do devido processo legal); (iii) excluso de
associado de cooperativa sem o respeito ao devido processo legal estabelecido no estatuto da
entidade (inobservncia no mbito particular do devido processo legal).
7. O que se entende por acesso Justia? O princpio da inafastabilidade do Poder
Jurisdicional (art. 5, XXXV, CF) admite excees?
A denominao acesso justia transmite uma ideia parcial do que representa o princpio,
uma vez que no basta garantir, de qualquer modo, que o cidado acesse o Judicirio. Deve-
se garantir acesso digno, por meio de advogados/defensores pblicos preparados, para ricos
e pobres, em tempo razovel. Ou seja, o acesso justia conceito que engloba os
resultados que o processo deve alcanar. Permitir o ingresso, sem buscar que os resultados
venham, representa verdadeira violao ordem jurdica justa.
O acesso justia no pode sofrer restries estranhas ordem processual, como a que
condicione o direito de ao ao prvio esgotamento das vias administrativas. A nica
exceo, prevista constitucionalmente, a hiptese do art. 217, 1, relacionado
Justia Desportiva.
8. Qual o contedo jurdico do princpio da isonomia?
Previsto pelo art. 5, caput, da CF, o princpio da isonomia abrange duas ideias distintas:
i. isonomia formal (perante a lei) necessidade que a lei seja destinada tanto aos
governantes quanto aos governados. A primeira condio para que se estabelea um
Estado de Direito que tanto governo quanto governados se submetam ao ordenamento
jurdico, e no apenas os ltimos. A lei regula Estado e sociedade. A igualdade formal uma
das pedras fundamentais do Estado de Direito, em contraposio ao Estado Absolutista. Seu
principal mrito foi ter criado segurana jurdica, previsibilidade, o que permitiu o
desenvolvimento das atividades econmicas e sociais, antes atadas aos gostos e desgostos
do monarca;
ii. isonomia material (na lei) tem por finalidade obstar que discriminaes e privilgios,
desprovidos de lgica e razo sejam conferidos pela lei, bem como tem por intuito abrandar
diferenas entre os participantes da sociedade, dando rendimento mxima de Aristteles,
segundo o qual a igualdade consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os
desiguais.
Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, para que uma norma abstrata estabelea
diferenas entre entes regidos pelo ordenamento jurdico, deve-se obedecer aos seguintes
critrios: (i) a norma que institui a diferenciao no pode singularizar atual e
definitivamente um destinatrio determinado, devendo abranger uma categoria de
pessoas, ou uma pessoa futura e indeterminada; (ii) a norma deve adotar como critrio
discriminador, para fins de diferenciao de regimes, elemento residente nos fatos,
situaes ou pessoas por tal modo desequiparadas; (iii) a norma no deve atribuir
tratamentos jurdicos diferentes, em ateno ao fator de desnivelamento adotado, sem
que a diferenciao guarde pertinncia lgica (ou axiolgica) com a disparidade de
regimes outorgados; (iv) a diferenciao estabelecida no pode conduzir a efeitos
contrapostos ou de qualquer modo dissonantes aos interesses protegidos
constitucionalmente.
9. Quem so os destinatrios do princpio do contraditrio? Quais as suas dimenses?
A ampla defesa integra qual dimenso do princpio do contraditrio? possvel a
utilizao de prova emprestada no processo civil?
O princpio da ampla defesa e do contraditrio, previsto pelo art. 5, LV, CF est
intimamente ligado ideia de processo, visto que faz parte da dialtica que o processo
desenvolve permitir e garantir a participao dos sujeitos que ali se relacionam.
O princpio do contraditrio tem dupla destinao: (i) engloba o direito que as partes
tm de participar das discusses que tm lugar no curso do procedimento; (ii) dever do
magistrado de garantir essa participao.
Ao mesmo tempo, o contraditrio tem uma dupla dimenso: (i) formal garantia de
participao no processo; (ii) substancial direito de poder influenciar na deciso. A
ampla defesa o aspecto substancial do contraditrio.
Segundo a maioria doutrina, s se pode usar prova emprestada contra algum no processo
civil em duas hipteses: (i) quando participou da produo da prova no respectivo processo em
que produzida; (ii) ou quando, no tendo participado, concordar com a sua utilizao.
No entanto, o STJ, em julgado da Corte Especial, decidiu que possvel a utilizao
de prova emprestada sem a participao da parte contra a qual ser utilizada (j.
4/6/2014 inf. 543). O STJ entendeu que a prova emprestada no pode se restringir a
processos em que figurem partes idnticas, sob pena de se reduzir excessivamente sua
aplicabilidade sem justificativa razovel para isso. Quando se diz que deve assegurar o
contraditrio, significa que a parte deve ter o direito de se insurgir contra a prova trazida e de
impugn-la.
10. Quais so as protees englobadas pelo princpio do juiz natural?
O princpio do juiz natural (ou princpio da imparcialidade) comporta 3 protees especiais,
que so conferidas pelo ordenamento jurdico aos jurisdicionados, para o fim de garantir-lhes
isonomia, bem como maior qualidade na prestao jurisdicional:
i. vedao instituio de tribunais de exceo (art. 5, XXXVII, CF);
ii. a garantia de processamento e julgamento por rgo jurisdicional cuja
competncia decorra de regras contidas na CF (art. 5, LIII, CF);
iii. a garantia da imparcialidade do julgador, que no deve ser impedido (art. 134 do
CPC/73 e art. 144, NCPC) ou suspeito (art. 135/73 e art. 145, NCPC).
11. Qual a finalidade do princpio da publicidade? Ele admite restries?
A publicidade (art. 5, LX, CF) um mecanismo de controle das decises judiciais. A
sociedade tem direito de conhec-las, para poder fiscalizar os seus juzes e tribunais.
A prpria CF estabelece (art. 5, LX) que a publicidade poder ser restringida quando a
defesa da intimidade ou o interesse social o permitirem.
O CPC/73 regula o tema no art. 155, indicando que correm em segredo de justia os
processos: (i) quando o interesse pblico exigir; (ii) nas causas que dizem respeito a
casamento, filiao, separao de cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e
guarda de menores.
O CPC/15 regula de modo semelhante no art. 189 (novidades grifadas): (i) quando exigir o
interesse pblico ou social; (ii) nas causas que versem sobre casamento, separao de
corpos, divrcio, separao, unio estvel, filiao, alimentos e guarda de crianas e
adolescentes; (iii) causas em que constem dados protegidos pelo direito constitucional
intimidade; (iv) causas que versem sobre arbitragem, desde que a confidencialidade estipulada
na arbitragem seja comprovada em juzo.
12. O princpio da durao razovel do processo foi inserido por qual emenda CF? A
quem ele dirigido? Qual o seu objetivo?
O princpio da durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, CF) foi inserido pela EC
45/2004 (PEC do Judicirio) e revela a preocupao geral do legislador com um dos entraves
mais problemticos ao funcionamento da justia: a demora no julgamento dos processos.
Boa parte das alteraes e acrscimos havidos na legislao processual, nos ltimos anos,
tem por fim buscar uma soluo mais rpida para os conflitos. Esse princpio dirigido: (i) ao
legislador, que deve editar leis que acelerem e no entravem o andamento dos processos; (ii)
ao administrador, que dever zelar pela manuteno adequada dos rgos judicirios,
aparelhando-os a dar efetividade norma constitucional; (iii) aos juzes, que, no exerccio de
suas atividades, devem diligenciar para que o processo caminhe para uma soluo rpida.
Devem-se buscar os melhores resultados possveis, com a maior economia de esforos,
despesas e tempo possvel. Esse princpio se relaciona com a efetividade do processo: afinal,
durao razovel necessria para que ele seja eficiente.
Neste ponto vlido salientar que o prprio CPC/15 traz em si a ideia central de celeridade
e durao razovel do processo. O Dr. Cesar Leonardo, em palestras que vem ministrando,
afirma que muitas vezes se vende a ideia de que o novo cdigo ser a verdadeira soluo
celeridade da justia brasileira (trar a prpria felicidade que o povo brasileiro merece, em
frase atribuda ao Min. Luiz Fux). Contudo, Dr. Cesar tem uma posio mais ctica quanto ao
novo cdigo trazer solues milagrosas ao atual cenrio processual (embora o elogie em
diversos outros aspectos). H certas garantias que no podem ser abolidas em prol da
celeridade e o processo toma naturalmente um certo tempo.
vlido tambm trazer a polmica no novo CPC/15 acerca da obrigatoriedade de os
processos serem decididos em ordem cronolgica. A regra, introduzida pela redao
original do novo CPC para garantir isonomia e transparncia, recebeu crticas de juzes, que
alegam que ficariam "engessados" ao serem impedidos de dar decises em sentenas de
acordo com as circunstncias especficas de cada processo. Com o PLC 168/15, aprovado
pelo Senado em 15/12/2015, a ordem cronolgica muda de obrigatria para
"preferencial". Confira-se a redao do artigo 12:
- Novo CPC original:
Art. 12. Os juzes e os tribunais devero obedecer ordem cronolgica de concluso para
proferir sentena ou acrdo.
- Nova redao:
Art. 12. Os juzes e os tribunais atendero, preferencialmente, ordem cronolgica de
concluso para proferir sentena ou acrdo. (Redao dada pela Lei n 13.256/2016)
13. O princpio do duplo grau de jurisdio um princpio constitucional? Qual o
entendimento do STF?
No h nenhum dispositivo que consagre, de maneira expressa, o duplo grau de jurisdio
em todos os processos.
No entanto, a CF, ao criar juzos e Tribunais, a quem compete, entre outras coisas, julgar
recursos contra decises de primeiro grau, estabeleceu um sistema em que, normalmente, h
o duplo grau, que serve para promover o controle dos atos judiciais, quando houver
inconformismo das partes, submetendo-o apreciao de um rgo de superior instncia,
composto em regra, por juzes mais experientes.
A doutrina entende que, apesar de no previsto expressamente, o princpio do duplo
grau de jurisdio corolrio do devido processo legal ou do princpio da
inafastabilidade: o direito de recorrer um desdobramento do direito de ao.
O STF possui julgados entendendo que o duplo grau de jurisdio no princpio
constitucional do processo civil e que ele tambm no obrigatrio nos processos
administrativos (ateno: o tema no mbito do direito penal mais complexo julgamento
recente do mensalo, AP 470, em conflito com a normativa internacional e com as decises
da Corte Interamericana de Direitos Humanos).
14. Quem pode exercer o controle sobre as decises judiciais? A qual princpio do
direito processual civil ele se relaciona? H algum ato judicial que dispensa motivao?
Expressamente previsto pelo art. 93, IX, da CF, que determina que todos os julgamentos
dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos e fundamentadas todas as decises, sob pena
de nulidade, o princpio da motivao das decises judiciais indispensvel para a
fiscalizao da atividade judiciria, assegurando-lhe transparncia.
Esse controle, fundamental no Estado Democrtico de Direito, poder ser exercido pelos
prprios litigantes, pelos rgos superiores, em caso de recurso, e pela sociedade.
Dentre os atos judiciais, apenas os despachos dispensam a fundamentao.
15. Qual a abrangncia do princpio dispositivo? Ele aplicado instruo processual?
Que outros princpios se pode extrair do princpio dispositivo?
O princpio dispositivo atribui s partes toda a iniciativa na instaurao da relao
processual e em seu desenvolvimento. Segundo este princpio, as provas s poderiam ser
produzidas pelas partes, limitando-se o juiz funo de mero expectador.
Por contraposio, o princpio inquisitivo confere liberdade de iniciativa ao juiz, que
poder buscar a verdade real independentemente da iniciativa ou colaborao das partes.
Humberto Theodoro Junior salienta que modernamente nenhum dos dois princpios
merece mais a consagrao dos cdigos em sua pureza clssica. Hoje as legislaes
processuais so mistas e apresentam preceitos tanto de ordem inquisitiva como
dispositiva.
Em relao propositura da demanda, o juiz, via de regra, no age de ofcio, cabendo
parte interessada ingressar em juzo. Cumpre ao autor indicar na petio inicial quais so os
fundamentos de fato em que baseia o pedido. Dessa indicao o juiz no pode desbordar. Ao
proferir sentena, ele no pode se afastar do pedido e dos fatos descritos na inicial, sob pena
de sua sentena ser extra petita e, portanto, nula. A cognio do juiz limitada pelos
fundamentos da inicial (causa de pedir).
Por outro lado, dentro dos limites da ao proposta, o juiz tem poderes para investigar os
fatos narrados, determinando as provas que sejam necessrias para a formao do seu
convencimento (impulso oficial).
Ainda assim, Humberto Theodoro Junior salienta que tambm em matria de prova, a
regra a iniciativa das partes (...) e o juiz, por sua posio de rbitro imparcial, no deve se
transformar num investigador de fatos incertos, cuja eventual comprovao possa acaso
beneficiar um dos litigantes. S excepcionalmente caber ao juiz determinar a realizao de
provas ex officio.
possvel concluir, dessa forma, que o princpio dispositivo predomina quanto
propositura da ao (arts. 2 e 262, CPC) e aos limites objetivos e subjetivos da lide
(arts. 128 e 460, CPC).
Quanto instruo do processo, feitas as ressalvas acima apontadas, o juiz pode, de
ofcio ou a requerimento, determinar as provas necessrias instruo do processo (artigo
130 do CPC/73 e 370 do CPC/15), o que revela a incidncia do princpio inquisitivo.
Por fim, Humberto Theodoro Junior aponta duas derivaes importantes do princpio
dispositivo em nosso sistema processual civil: (i) o princpio da demanda (s se reconhece
parte o poder de abrir o processo: nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando
requerida pela parte, de sorte que no h instaurao de processo pelo juiz de ofcio art. 2
do CPC/73 e tambm do CPC/15) e (ii) o princpio da congruncia ou adstrio (o juiz
dever ficar limitado ou adstrito ao pedido da parte, de maneira que apreciar e julgar a lide
nos termos em que foi proposta, sendo-lhe vedado conhecer questes no suscitadas pelos
litigantes).
16. O que preconiza o princpio da instrumentalidade das formas?
Previsto em diversas passagens do CPC/73 (arts. 154, 244, 249, 2, 250 e seu pargrafo
nico, todos do CPC/73 e, respectivamente, arts. 188, 277, 488 e 283 e paragrafo nico no
NCPC), o princpio da instrumentalidade das formas preconiza que o erro de forma em atos
processuais s acarretar nulidade se causar prejuzo s partes. O formalismo tem uma
funo no sistema processual, que garantir que a atividade jurisdicional alcance seu fim sem
que as partes sejam prejudicadas. Havendo erro de forma que no comprometa o exerccio da
jurisdio, desnecessrio e at mesmo imprprio invalidar toda a atividade realizada.
Nesse sentido, o artigo 188 do CPC/15 (154 do CPC/73) prev que os atos e os termos
processuais independem de forma determinada, salvo quando a lei expressamente a exigir,
considerando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade
essencial.
17. Em que consiste o princpio da inalterabilidade da demanda? At quando o autor
pode modificar o seu pedido ou a sua causa de pedir?
o autor quem determina o conflito de interesses a ser apreciado pelo Poder Judicirio, ao
ajuizar a demanda. Para que se garanta que o processo no seja marcado por retrocessos,
bem como para fazer efetivo o princpio do contraditrio, as normas processuais necessitam
regular os limites para a modificao, a supresso ou o acrscimo de pedidos.
A matria foi modificada com a vigncia do NCPC (arts. 264 e 294 do CPC/73 e art.
329 do CPC/15).
Regramento do CPC/73: quanto alterao e aditamento de pedido, o CPC/73 fazia
distino (trocar e acrescentar, respectivamente) e estabelecia regimes distintos:
i. enquanto o ru no foi citado e no integrou, por consequncia, a relao jurdica
processual, que ainda s formada pelo autor e pelo juiz, o autor pode aditar o pedido
(artigo 294, CPC/73);
ii. uma vez citado o ru, este passa a fazer parte da relao jurdica processual, devendo-
lhe ser garantidos a durao razovel do processo e o contraditrio. Alteraes no pedido ou
na causa de pedir so possveis com o consentimento do ru (artigo 264, CPC/73);
iii. mesmo com a concordncia do ru, nenhuma modificao deve ser feita quando
finda a fase de saneamento (artigo 264, p. nico, CPC/73).
Regramento do CPC/15: o regime da alterao e aditamento do pedido nico:
Art. 329. O autor poder:
I - at a citao, aditar ou alterar o pedido ou a causa de pedir, independentemente de
consentimento do ru;
II - at o saneamento do processo, aditar ou alterar o pedido e a causa de pedir, com
consentimento do ru, assegurado o contraditrio mediante a possibilidade de manifestao
deste no prazo mnimo de 15 (quinze) dias, facultado o requerimento de prova suplementar.
Pargrafo nico. Aplica-se o disposto neste artigo reconveno e respectiva causa de
pedir.
Didier coloca o seguinte problema: aps o saneamento do processo, possvel a alterao
objetiva do processo? Didier entende que o regramento processual no deve ser visto com
excessivo rigor formal, j que o prprio cdigo dispe que se as partes quiserem fazer
acordos processuais elas podero faz-lo e acrescentar outras lides nesse acordo, o que
tambm significa uma ampliao objetiva do processo. O CPC/15 tambm dispe que fato
constitutivo superveniente pode ser conhecido at mesmo de ofcio pelo juiz (o que tambm
ocorria sob o CPC/73), o que implica nova causa de pedir. Portanto, essa limitao do artigo
329 no to rigorosa, j que o prprio cdigo a excepciona em dados momentos.
18. O princpio da oralidade aplicado ao processo civil nos dias de hoje? Quais os
aspectos do princpio da oralidade?
O valor do princpio da oralidade mais histrico do que atual. Originalmente, transmitia a
ideia de que os atos processuais deveriam ser realizados, em regra, oralmente, sobretudo os
relacionados colheita de prova em audincia de instruo. No entanto, mesmo os atos
praticados oralmente, como os relacionados ouvida de perito, partes e testemunhas em
audincia, so imediatamente reduzidos forma escrita.
O princpio da oralidade possui maior relevncia no mbito dos Juizados Especiais, em que
efetivamente h uma maior quantidade de atos orais. Nesse sentido, j o artigo 2 da Lei
9099/95 dispe que o processo orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade,
informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que possvel, a
conciliao ou a transao. De qualquer maneira, deve-se salientar que, mesmo nos juizados
especiais, h a necessidade de documentao do principal que acontece no processo.
Aspecto interessante da oralidade atualmente a necessidade de o julgador aproximar-se
o quanto possvel da instruo e das provas realizadas ao longo do processo. Para Humberto
Theodoro, a discusso oral da causa em audincia tida como fator importantssimo para
concentrar a instruo e julgamento no menor nmero possvel de atos processuais. O autor
tambm elucida que so aspectos do princpio da oralidade (i) a identidade fsica do juiz; (ii)
a concentrao (em uma ou poucas audincias prximas se realiza a produo das provas e
o julgamento da causa); (iii) a irrecorribilidade das decises interlocutrias.
19. Quais as hipteses que autorizam o afastamento da aplicao do princpio da
identidade fsica do juiz?
Previsto expressamente pelo art. 132 do CPC/73, o princpio da identidade fsica do juiz
pressupe que o juiz que colheu a prova o que est mais habilitado a proferir sentena,
porque o contato pessoal com partes e testemunhas pode ajudar no seu convencimento. As
hipteses que afastam a incidncia desse princpio so aquelas em que o juiz estiver
convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado.
Contudo, o referido artigo 132 do CPC/73 no possui correspondente no CPC/15, o
que dever gerar polmica sobre a natureza e permanncia do postulado da identidade
fsica do juiz no sistema.
A surpresa com a excluso do conhecido art. 132 do CPC/73 vem sendo anunciada pela
doutrina, a qual indica, ao menos, que possvel extrair do art. 366 do CPC/15 fundamento
para a sua manuteno no ordenamento infraconstitucional. Trata-se de comando que prev
que encerrados os debates na audincia de instruo, deve o juiz proferir sentena
imediatamente ou em trinta dias (Art. 366. Encerrado o debate ou oferecidas as razes finais,
o juiz proferir sentena em audincia ou no prazo de 30 (trinta) dias).
A questo no pacfica. Segue o entendimento de Luiz Guilherme Marinoni:
O novo Cdigo no repetiu expressamente a regra da identidade fsica do juiz. Aquela
regra dizia que o juiz que conclusse a audincia tinha a incumbncia, salvo em casos
pontuais, de decidir a controvrsia. Com muito boa vontade, possvel extrair o mesmo
princpio do art. 366, que prev que, encerrados os debates na audincia, deve o juiz
proferir sentena imediatamente ou em trinta dias. Porm, parece que o ordenamento
nacional, ao no estabelecer regra semelhante ao art. 132 do Cdigo de 1973,
deixou de exigir a identidade fsica, autorizando que outro juiz que no o que presidiu a
instruo - profira a sentena no prazo de trinta dias, acima indicado. Reafirma essa
concluso o art. 381, 3, que dispe que, nos casos de prova colhida antecipadamente -
antes do ajuizamento da demanda principal - o juzo em que colhida a prova no fica
prevento para a causa em que a prova ser empregada.
20. O que estabelece o princpio da concentrao?
O princpio da concentrao (art. 455 do CPC/73 e art. 365 do CPC/15) estabelece que a
audincia deve ser una e concentrada, para que o juiz, ao colher as provas, possa ter uma
viso sistemtica e unificada dos fatos, dos quais se deve recordar para promover o
julgamento. Mas razes prticas podem levar a que a realizao material da audincia se
desdobre em mais de uma data. Se assim for, nem por isso considerar-se-o realizadas duas
audincias, mas apenas uma, sendo a segunda data apenas uma continuao da audincia
anterior.
Para Luiz Guilherme Marinoni, tambm a concentrao ficou de certo modo prejudicada no
NCPC, semelhana do que j ocorria com o Cdigo de 1973. Autoriza-se a suspenso da
audincia por acordo das partes (art. 313, lI) e permite-se que as partes, depois de concluda
a instruo, tratando-se de caso complexo, ofeream suas razes finais por escrito, que
tomaro o tempo de trinta dias (art. 364, 2).
Ao final, considerando como um todo os princpios da oralidade, da identidade fsica do juiz
e da concentrao, Marinoni considera que no conjunto, portanto, no parece grande o
comprometimento do direito brasileiro com a oralidade no processo. Ao contrrio, soa de
certo modo incongruente o estabelecimento da regra da persuaso racional do juiz sem que
se tenham tomadas as providncias para assegurar as suas consequncias na sentena.
Impe-se a exposio na deciso das razes da convico judicial, mas no se exige que
esse juiz seja o mesmo que presidiu a instruo da causa. Exige-se motivao analtica, mas
autoriza-se que a sentena seja proferida muito depois da concluso da fase probatria. Ou
seja, o Novo Cdigo parece no ter se decidido de maneira convicta a respeito do valor da
oralidade na estruturao do procedimento. Nada obstante, teria o Cdigo oferecido uma
contribuio muito maior caso tivesse assumido compromisso efetivo com a oralidade. No
h dvida de que esse modelo de procedimento o que melhor se adapta s exigncias da
sociedade atual, sendo capaz de fornecer respostas mais adequadas e alinhadas tutela dos
direitos.
21. Em que consiste o princpio da persuaso racional ou livre convencimento
motivado? Quais os sistemas de valorao da prova?
Tal princpio diz respeito avaliao das provas pelo juiz. O livre convencimento motivado
conquista dos sistemas judicirios modernos.
So 3 os sistemas gerais de avaliao de prova:
i. sistema da prova legal A lei determina qual o valor que o juiz deve dar a cada prova
(h uma hierarquia entre as provas estabelecida legalmente);
ii. sistema do livre convencimento puro, ou da conscincia do juiz Autoriza o juiz a
julgar conforme sua convico, sem necessidade de se fundar nas provas colhidas nos autos;
iii. sistema da persuaso racional ou livre convencimento motivado Cumpre ao juiz
formar o seu convencimento livremente, examinando as provas produzidas, mas essa
convico deve estar embasada e fundamentada nos elementos que constam dos autos.
adotado no Brasil (art. 131 do CPC/73 e art. 371 do CPC/15).
OBS.: Enunciados relacionados ao art. 371, NCPC.
E. 515: Aplica-se o disposto no art. 489, 1, tambm em relao s questes fticas da
demanda.
E. 516: Para que se considere fundamentada a deciso sobre os fatos, o juiz dever
analisar todas as provas capazes, em tese, de infirmar a concluso adotada.
O MATERIAL ACIMA IDNTICO AO DE SP E MG. SEM ALTERAES. MAS ACHEI
INTERESSANTE MONTAR ESTE MATERIAL NOVO - COMPLEMENTAR:
SELECIONEI ALGUNS PONTOS INTERESSANTES DO MATERIAL ESTRATGIA; CICLOS
NCPC; CICLOS NO FAA A PROVA SEM SABER E CICLOS REVISO PROVA DPBA 1A
FASE (quem vai revisar talvez prefira adequar estas informaes abaixo nas perguntas
acima. Achei melhor assim, mas podem mudar.)
NOES INTRODUTRIAS
01. CONCEITO DE PROCESSO
A palavra processo utilizada na linguagem jurdica em trs acepes complementares
(pluralidade de sentidos):
I) Primeira acepo: Advm da Teoria da Norma Jurdica. Processo o modo de produo
de norma jurdica. H o processo legislativo (norma jurdica legal), o administrativo (norma
jurdica administrativa) e o jurisdicional (norma jurdica jurisdicional).Pela jurisdio se
produzem duas espcies de norma jurdica: a primeira a norma jurdica individualizada, que
resolve o caso concreto, e a segunda o precedente, que a norma aplicvel a/reguladora de
casos futuros.
# OBS.1: atualmente se fala muito tambm em processo privado ou negocial. o modo de
produo de normas jurdicas no mbito privado. (Ex.: se quero aplicar uma multa a um
condmino que cometeu uma infrao ao regimento do condomnio). O STF entende que a
ideia de devido processo legal se aplica tambm no mbito privado. Da a importncia de
perceber que h a tambm processo.
# OBS.2: Fala-se muito em processo arbitral. O processo arbitral espcie de processo
jurisdicional, porm, privado. No um quinto tipo (adm., legisl., jurisd., privado).
II) Segunda acepo: Advm da Teoria do Fato Jurdico. Processo um ato jurdico
complexo, ou seja, um conjunto de atos jurdicos organizados, concatenados, que tm por
propsito a produo de um ato final, qual seja, a deciso (viso holstica do processo).
# OBS.: Com o advento da CF/1988, o constituinte imps o contraditrio tambm ao
procedimento administrativo.
Google Carta de Vitria Frum permanente de processualistas Doc. em PDF
(out/2013 - maio/2015): cerca de 400 enunciados interpretativos do NCPC aprovados
unanimidade.
III) Terceira acepo: Perspectiva da Eficcia Jurdica. Tambm fruto da Teoria do Fato
Jurdico. Processo o conjunto/amontoado das situaes/relaes jurdicas decorrentes dos
fatos jurdicos que o compem. Situao jurdica, nesse contexto, consiste em direitos,
deveres, capacidades, nus e competncias processuais. O Processo essencialmente
dinmico. O processo um feixe de relaes jurdicas Carnelutti.
VETORES METODOLGICOS PARA COMPREENSO DO PROCESSO CIVIL
c) Teoria do Direito;
Direito Constitucional e
Direito Material.
Processo e Teoria do Direito
A TGD uma disciplina que nos ltimos trinta anos passou por profundas modificaes. Iremos
listar seis transformaes indiscutveis dentro da TGD. Para fins didticos, essas seis
transformaes sero divididas em dois grupos: transformaes na Hermenutica Jurdica e
transformaes na Teoria das Fontes.
I) Mudanas havidas na Hermenutica Jurdica:
I.1)Distino entre texto normativo e norma jurdica: o artigo de lei consiste no texto normativo;
j a norma jurdica o sentido que se atribui ao texto normativo.
I.2)Quem interpreta, cria: Toda atividade interpretativa tambm criativa. A criatividade na
interpretao jurdica, todavia, limitada pela tradio, pelo sentido mnimo das palavras,
dentre outros elementos, e se assemelha a uma reconstruo de significados (o juiz reconstri
o sentido dos enunciados normativos).
I.3)Desenvolvimento das mximas da proporcionalidade e da razoabilidade: a
proporcionalidade e a razoabilidade se desenvolveram para conter arbitrariedades no
fenmeno interpretativo. Nascem como forma de promoo de decises mais justas.
Art. 8, Ao aplicar o ordenamento jurdico, o juiz atender aos fins sociais e s
exigncias do bem comum, resguardando e promovendo a dignidade da pessoa
humana e observando a proporcionalidade, a razoabilidade, a legalidade, a
publicidade e a eficincia.
II) Mudanas havidas na Teoria das Fontes do Direito:
II.1)Princpio norma: Norma jurdica gnero do qual so espcies princpios e regras. As
consequncias do entendimento de que princpios devem ser vistos como normas so: a)
insero dos princpios no ordenamento jurdico; b) a possibilidade de postular-se e decidir-se
com base unicamente em princpios. Princpios, enquanto normas (ser), no so valores (dever
ser), embora sua construo possa ter sido inspirada nestes. A regra impe uma
conduta/comportamento; o princpio impe que se chegue a um determinado estado de coisas.
Nem sempre que houver conflito entre regra e princpio, este ltimo ir prevalecer. Se eles
estiverem no mesmo patamar, prevalece a regra, por ser mais concreta, especfica. Se o
princpio, no entanto, estiver em patamar superior, ele ir prevalecer. Princpio estabelece
como as coisas devem ser, metas, estados de coisas a serem alcanadas. As regras
estabelecem condutas, permitem, probem ou determinam condutas.
Erros comuns
Princpios no esto localizados unicamente na
Constituio Federal, visto que podem derivar de
qualquer fonte, como as leis ordinrias.
Nem toda norma constitucional um princpio. Tambm
h regras constitucionais. Em verdade, na Constituio
Federal h mais regras que princpios.
O juiz decide com base nas leis e nos princpios
Frase desprovida de sentido, posto que o juiz decide
com base no direito e nas leis esto tambm inseridos
os princpios.
Princpio toda norma repleta de elevada importncia
Regras tambm podem ser dotadas de relevncia.
Sempre que a regra conflita com princpio, o ltimo
deve prevalecer Pelo contrrio. Salvo relevncia
hierrquica, ou seja, estando no mesmo patamar,
prevalece a regra, que j fora individualizada.
* Teoria dos Princpios Humberto vila (Ed. Malheiros).
Dispositivos de lei que partem do pressuposto de que princpios so normas:
Art. 140. O juiz no se exime de decidir sob a alegao de lacuna ou obscuridade do
ordenamento jurdico.
Pargrafo nico. O juiz s decidir por equidade nos casos previstos em lei.
Art. 489. So elementos essenciais da sentena:
[]
2o No caso de coliso entre normas, o juiz deve justificar o objeto e os critrios
gerais da ponderao efetuada, enunciando as razes que autorizam a interferncia na
norma afastada e as premissas fticas que fundamentam a concluso.
II.2)Precedentes jurisprudenciais e jurisprudncia so espcies de norma jurdica: O NCPC
redefine a acepo de princpio da legalidade, posto que impe a observncia ao
ordenamento jurdico, s normas e no lei.
Art. 489. So elementos essenciais da sentena:
[]
1o No se considera fundamentada qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria,
sentena ou acrdo, que:
[]
V - se limitar a invocar precedente ou enunciado de smula, sem identificar seus
fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta
queles fundamentos;
VI - deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente invocado
pela parte, sem demonstrar a existncia de distino no caso em julgamento ou a
superao do entendimento.
Precedente, enunciado de smula e jurisprudncia enquanto norma jurdica.
II.3)Mudana na tcnica legislativa: o modo de se escrever as leis mudou. Surgiu o que se
chama de clusula geral, ou seja, texto/enunciado normativo (e no norma) que, uma vez
interpretado, produz norma (princpio ou regra); caracteriza-se por possuir tanto uma hiptese
quanto um consequente indeterminado.
Textos hermticos costumam envelhecer rapidamente; ademais, no costumam apreender a
realidade em sua complexidade. Do contrrio, textos abertos, maleveis, em razo de sua
maior capacidade de adaptao, perpetuam-se por um intervalo superior de tempo.
As clusulas gerais, portanto, tornam o sistema jurdico flexvel/mvel, arejando-o.
Exs.: clusula geral de boa-f; clusula geral da funo social da propriedade e do contrato.
O Processo Civil, que tradicionalmente visto como um campo no propcio ao
desenvolvimento de clusulas gerais, est apresentando alteraes nesse sentido
(combinao de clusulas abertas e fechadas). Prova maior so os seguintes dispositivos do
NCPC:
Art. 3o No se excluir da apreciao jurisdicional ameaa ou leso a direito.
[]
2o O Estado promover, sempre que possvel, a soluo consensual dos conflitos.
Art. 5o Aquele que de qualquer forma participa do processo deve comportar-se de
acordo com a boa-f.
Art. 6o Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se obtenha, em
tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva.
Art. 7o assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de
direitos e faculdades processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos deveres e
aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz zelar pelo efetivo
contraditrio.
* O direito privado como um sistema em construo Judith Martins-Costa (internet - pdf).
* Clusulas gerais processuais Fredie Didier (internet).
B) Processo e Direito Constitucional
I) Principais mudanas havidas no Direito Constitucional nos ltimos anos:
I.1) Reconhecimento da fora normativa da Constituio Federal;
Art. 1o O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado conforme os valores
e as normas fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica Federativa do
Brasil, observando-se as disposies deste Cdigo.
I.2) Desenvolvimento da teoria dos direitos fundamentais consolidao do rol de direitos
fundamentais processuais (direito fundamental ao contraditrio, ao devido processo legal, ao
juiz natural, dentre outros). O processo deve servir efetivao dos direitos fundamentais;
I.3) Desenvolvimento/aperfeioamento da jurisdio constitucional (controle de
constitucionalidade).
Obs.: O Neoconstitucionalismo uma forma de pensar o direito.
* Neoconstitucionalismo no Brasil: riscos e possibilidades Daniel Sarmento (internet);
* Neoconstitucionalismo: entre a cincia do Direito e o direito da cincia Humberto vila;
* Teoria da Katchanga George Marmelstein (site: direitosfundamentais.net).
II) Fases da histria do processo brasileiro:
I.1) Praxismo (pr-histrica - at o final do sculo XIX): se caracteriza por uma indistino
entre o processo e o direito material. No se estudava o processo enquanto fenmeno
autnomo;
II.2) Fase de autonomia da cincia do processo ou do processualismo (final do sculo XIX at
o sculo XX): caracteriza-se pelo surgimento e construo da cincia do processo;
II.3) Fase do instrumentalismo (ps-II Guerra Mundial): caracteriza-se pelo reconhecimento
das construes desenvolvidas na fase do processualismo. Passa, todavia, a estudar o
processo sobre uma nova perspectiva, como a sua efetividade, o acesso justia, os novos
direitos (direitos coletivos), dentre outros (abordagem holstica, interdisciplinar). H uma
reaproximao do direito material, passando o processo a ser visto enquanto instrumento de
efetivao/realizao/concretizao do direito material.
II.4) Neoprocessualismo ou Formalismo-valorativo: Para alguns processualistas, o processo
civil brasileiro encontra-se ainda na terceira fase, a do instrumentalismo. Para Fredie Didier,
todavia, vive-se uma quarta fase da cincia do processo, qual seja, a de reconstruo a partir
das transformaes havidas no pensamento jurdico (ltimos cem anos). Fala-se, portanto, em
Neoprocessualismo a expresso preferida por Didier, por remeter principalmente ao
Neoconstitucionalismo e em Formalismo-valorativo Carlos Alberto lvaro de Oliveira.
C) Processo e Direito Material
I) Premissas:
I.1) O processo nasce, portanto, para a soluo destes casos concretos, problemas,
questes, lides ou mrito.
I.2) Este objeto do processo sempre, sem exceo, um caso de direito material. O direito
material, por sua vez, o direito discutido no processo.
I.3) Toda a estrutura do processo, portanto, depende do caso concreto.
OBS. Relao circular entre processo e direito material: O processo serve ao direito
material ao mesmo tempo em que servido por ele.
O processo a certeza quanto aos meios e a incerteza quanto aos resultados.
NORMAS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL
01. INTRODUO
DAS NORMAS FUNDAMENTAIS E DA APLICAO DAS NORMAS PROCESSUAIS
Nomenclatura adotada pelo NCPC para o seu primeiro livro, captulo I, composto por
doze artigos de cunho eminentemente exemplificativo (rol no exaustivo), posto que normas
desta natureza podem ser encontradas tanto na Constituio Federal quanto em partes
diversas do Cdigo.
As normas fundamentais do processo civil podem ser regras ou princpios, e no
exclusivamente os ltimos.
Considera-se norma fundamental toda aquela que estrutura o processo civil e cumpre
uma funo hermenutica de iluminar/guiar a interpretao das demais normas.
02. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO DIREITO PROCESSUAL
2.1. PRINCPIOS EXPRESSOS
A) DEVIDO PROCESSO LEGAL
A.1) Parte histrica
a traduo para o portugus de due process of law. Essa expresso inglesa, que sobrevive
at hoje, surgiu em 1354 na Inglaterra, portanto, no sc. XIV. Consiste em proteo que todo
o cidado possui contra o exerccio tirnico do poder.
A.2) Terminologia:
Devido: um conceito muito indeterminado. O que devido, portanto, um conjunto de
direitos, boa parte deles expressamente previsto (contraditrio, publicidade, proibio de prova
ilcita, motivao, juiz natural, durao razovel), por serem direitos muito consolidados e
incorporados. O devido processo legal , portanto, um conjunto de garantias ( um direito
fundamental complexo) que foram maturadas ao longo da histria. O papel do devido processo
legal defender as pessoas da tirania. O seu contedo determinado pelas formas de tirania
existentes ao longo do tempo. O DPL se modifica quando surge uma nova forma de tirania.
Processo: se refere no s ao processo jurisdicional, como tambm ao processo
administrativo, legislativo e privados.
O STF decidiu, ao apreciar litgio entre clube e associado, que os direitos fundamentais,
inclusive os processuais, aplicam-se s relaes entre particulares.
Isso de aplicar ao mbito privado um direito fundamental aquilo que se chama de eficcia
horizontal dos direitos fundamentais (particulares como sujeitos passivos de direitos
fundamentais). Deve incidir tanto na fase pr-negocial quanto executiva (fl. 54 -Teoria do state
action afirma que s so aplicados os DF no mbito das relaes pblicas/ teoria da eficcia
indireta/teoria da eficcia direta). Um exemplo mais fcil de lembrar o exemplo do devido
processo legal. A eficcia vertical se cinge s relaes entre Estado e indivduo.
A eficcia vertical dos direitos fundamentais, por sua vez, se d nas relaes entre o Estado e
o cidado.
Legal: Dessa forma, O devido processo legal no o processo devido em acordo com a lei, e
sim de acordo com o direito. E por isso que alguns autores no Brasil no usam essa
expresso, embora seja muito consagrada, usando a expresso devido processo
constitucional.
A.3) Dimenses:
a) Dimenso formal ou procedimental: a dimenso como um conjunto de garantias
processuais.
b) Dimenso substancial, material ou substantiva: O devido processo legal como uma norma
de deciso aplicvel aos casos concretos, ou seja, norma vocacionada Justia. Essa
construo com esse sentido uma construo brasileira, consagrada no STF.
O que ocorre no Brasil diferente!
Ns, brasileiros, no precisamos da acepo americana, pois a nossa Constituio
reconhece expressamente que o rol de direitos fundamentais exemplificativo.
A dimenso substancial se consagrou no direito brasileiro de um modo muito peculiar. A
jurisprudncia do STF e muitos autores brasileiros passaram a entender que devido processo
legal, em uma dimenso substancial, a fonte dos deveres de proporcionalidade e
razoabilidade.
B) CONTRADITRIO
B.1) Dimenses:
a) Dimenso formal: garante s partes o direito de participar do processo e de atuar nele.
Direito de ser informado sobre a existncia do processo. Existe uma relao prxima entre
contraditrio e democracia enquanto regime de participao no exerccio do poder, j que o
contraditrio garante a participao do jurisdicionado no poder judicirio.
b) Dimenso substancial: Garante o direito de poder influenciar a deciso.
O NCPC nasce do desejo de concretizao do contraditrio em sua dimenso
substancial:
O art. 10 do NCPC concretiza o princpio do contraditrio substancial, proibindo a
deciso-surpresa, tambm chamada de deciso de terceira via. Consagra, ademais, o dever
de consulta do juiz para com as partes acerca de ponto relevante que no foi objeto de
contraditrio.
Exprime com perfeio a viso contempornea da relao entre o juiz e o contraditrio,
posto que o magistrado tambm sujeito do contraditrio. Assim, todos os sujeitos do
processo devem atuar de acordo com o contraditrio.
Art. 933. Se o relator constatar a ocorrncia de fato superveniente deciso recorrida
ou a existncia de questo aprecivel de ofcio ainda no examinada que devam ser
considerados no julgamento do recurso, intimar as partes para que se manifestem
no prazo de 5 (cinco) dias.
Art. 7o assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de
direitos e faculdades processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos deveres e
aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz zelar pelo efetivo
contraditrio.
Art. 139. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, incumbindo-
lhe:
[]
VI - dilatar os prazos processuais e alterar a ordem de produo dos meios de prova,
adequando-os s necessidades do conflito de modo a conferir maior efetividade
tutela do direito;
OBS.1 Liminar inaudita altera pars: no fere o contraditrio em razo da sua provisoriedade.
O contraditrio diferido. Pode ser revista. Ela uma tcnica para proteger o direito do autor
numa ponderao entre direito do ru e o perigo.
OBS.2 Contraditrio o dever do juiz respeitar os limites do pedido. A parte r se defende
daquilo que foi pedido, de forma a no poder se defender daquilo que o juiz determina alm da
pea inicial. A parte fica impossibilitada de influenciar a deciso do juiz. Congruncia entre
pedido e sentena.
C) DURAO RAZOVEL DO PROCESSO
Surgiu em decorrncia do devido processo legal. Um processo para ser devido no pode
demorar de forma irrazovel e injustificada, ou seja, deve ser tempestivo. Foi previsto
inicialmente em Tratados Internacionais aos quais o Brasil aderiu. A partir da EC n. 45/2004,
esse princpio foi expressamente incorporado CF/88 (art. 5o, LXXVIII). Com o advento do
CPC/2015, passou a ser princpio expresso tambm na normativa processual civil (art. 4o,
NCPC).
Art. 4o.As partes tm direito de obter em prazo razovel a soluo integral da lide,
includa a atividade satisfativa.
A Corte Europeia de Direitos Humanos tem jurisprudncia antiga que fixa critrios para a
aferio da razoabilidade da durao do processo:
Complexidade da causa (Ex.: Mensalo);
Comportamento do juiz (se o juiz fez tudo que podia para o processo andar);
Comportamento das prprias partes (Ex.: indicar testemunha que no existe);
Estrutura do rgo judicirio (peculiaridade da Justia brasileira).
Obs.1: O art. 97-A, da Lei 9.504/1997 presume razovel o prazo de 01 (um) ano, incluindo a
tramitao em todas as instncias, para processo eleitoral que possa resultar em perda de
mandato eletivo (presuno absoluta de razoabilidade da demora).
Obs.2: O art. 7o, pargrafo nico, da Lei da Ao Popular informa que o proferimento de
sentena alm do prazo estabelecido em lei privar o juiz da incluso em lista de merecimento
para promoo, durante 2 anos, e acarretar a perda, para efeito de promoo por
antiguidade, de tantos dias quantos forem os do retardamento, salvo motivo justo, declinado
nos autos e comprovado perante o rgo disciplinar competente.
Obs.3: O art. 235, do NCPC regula a representao contra o juiz por excesso de prazo
(processo administrativo).
Obs.4: Art. 93, II, e, da CF/88.
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o
Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios:
[]
II - promoo de entrncia para entrncia, alternadamente, por antigidade e
merecimento, atendidas as seguintes normas:
[]
e) no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm
do prazo legal, no podendo devolv-los ao cartrio sem o devido despacho ou
deciso;
D) PUBLICIDADE
Para um processo ser considerado devido ele tem que ser pblico. Dispositivos do NCPC que
versam sobre o Princpio da Publicidade (Art. 8o e 11)
A Publicidade, portanto, tem uma dupla dimenso:
- Publicidade interna: dirigida aos sujeitos do processo.
- Publicidade externa: dirigida a terceiros. a mais relevante, j que no h maiores
problemas com a publicidade interna. Em razo de permisso dada pela prpria CF, a
publicidade externa pode ser restringida nas hipteses do art. 189/NCPC:
Art. 189. Os atos processuais so pblicos, todavia tramitam em segredo de justia os
processos:
I - em que o exija o interesse pblico ou social;
II - que versem sobre casamento, separao de corpos, divrcio, separao, unio
estvel, filiao, alimentos e guarda de crianas e adolescentes;
III - em que constem dados protegidos pelo direito constitucional intimidade;
IV - que versem sobre arbitragem, inclusive sobre cumprimento de carta arbitral, desde
que a confidencialidade estipulada na arbitragem seja comprovada perante o juzo.
Nem toda arbitragem sigilosa, ainda que costume ser e haja autorizao legal para tanto.
O NCPC privilegia o sistema de precedentes, sendo a publicidade fundamental divulgao
clara, organizada e frequente pelos Tribunais de suas decises judiciais (Art 927).
Obs.: Uma outra novidade do NCPC a possibilidade das partes realizarem em comum
acordo ajustes/adequaes no rito processual (adequao convencional do processo pelas
partes).
! Pergunta-se: possvel o sigilo convencional (estipulado pelas partes)? No! Se as
partes querem sigilo, devem se dirigir a rbitros, e no ao Judicirio propriamente dito,
pela prpria obrigao da proteo de terceiros. Isto porque a publicidade no diz
respeito unicamente s partes do processo, mas funciona como garantia a terceiros
estranhos ao processo.
* Ver Resoluo n. 143/2011 do CNJ.
E) IGUALDADE PROCESSUAL
Deriva do princpio da igualdade em seu sentido geral. Veja-se o que diz o NCPC acerca do
tema, ao consagrar a paridade de armas:
Art. 7o assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de
direitos e faculdades processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos deveres e
aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz zelar pelo efetivo contraditrio.
Aspectos fundamentais para a concretizao da igualdade no processo:
I) Igualdade perante o juiz, que se revela na imparcialidade do magistrado (equidistncia das
partes);
II) Garantia conferida s partes de acesso s mesmas informaes;
III) Ausncia de discriminao para o acesso Justia: em tese, todos podem demandar
judicialmente, sem prvia distino legal. H, todavia, impedimentos de carter material, como
os custos do litgio judicial (impedimentos financeiros). Este problema resolvido por meio de
tcnicas que minimizam as dificuldades de acesso de pessoas carentes ao Judicirio, como a
instaurao da Defensoria Pblica e a concesso da gratuidade judiciria. H tambm
impedimentos geogrficos. O NCPC reduz esta desigualdade com a possibilidade de
sustentao oral por meio de videoconferncia. Os impedimentos de comunicao so
visveis diante dos deficientes auditivos, visuais e de fala. Igualdade, portanto, permitir que
as pessoas vo ao Judicirio paritariamente armadas.
F) EFICINCIA
Consiste no mais novo princpio processual expresso. A eficincia consiste na obteno
mxima de uma finalidade com o mnimo de recursos possvel.
Obs.1 Eficincia x Efetividade: efetividade tem a ver com a obteno de resultado/ propsito.
possvel, portanto, que um processo seja efetivo, ou seja, atinja o seu propsito, sem ser
eficiente. A recproca, todavia, no verdadeira, de modo que um processo jamais poder ser
eficiente sem ter sido efetivo (a no realizao de um direito reconhecido judicialmente
quanto basta para a demonstrao da ineficincia do processo).
Obs.2 Eficincia x Economia processual: no h distino, de modo que o princpio da
eficincia apenas o novo nome do princpio da economia processual. H dois motivos para
tanto: 1) Razo metajurdica a palavra eficincia remete diretamente ideia de
administrao/gesto (papel retrico). O CNJ prova da tentativa de melhorar a gesto de
demandas judiciais pelo Judicirio. 2) Razo dogmtica chama-se de princpio da eficincia
por estar assim previsto expressamente no art. 37, caput, da CF/88.
O princpio da eficincia tem dupla natureza:
- Direito administrativo: impe uma administrao pblica eficiente. Aplica-se ao judicirio?
Com certeza. Tanto assim que esse o grande papel do CNJ. Confirma a necessidade de
se encarar a eficincia administrativa tambm para o judicirio.
- Direito processual: impe que o juiz conduza o processo de forma eficiente. Est relacionado
gesto do processo. Para ser eficiente deve ter o menor gasto possvel e o melhor resultado
possvel. Essa a nova viso: juiz como gestor do processo (gerenciamento processual). O
juiz deve se valer das tcnicas de administrao gerencial. uma mudana de postura. Ex.:
um juiz percebe que uma percia vai servir a vrias causas; ele pode determinar uma percia
nica e dividir os custos pelas partes. Pela primeira vez previu-se infra-constitucionalmente a
dimenso processual do princpio da eficincia; no NCPC:
G) EFETIVIDADE
Decorrente do princpio do devido processo legal e da inafastabilidade. Processo efetivo
um processo que realiza o direito material reconhecido pela deciso.
O NCPC elencou primeira e expressamente este princpio no art. 4o:
Art. 4oAs partes tm direito de obter em prazo razovel a soluo integral da lide,
includa a atividade satisfativa.
H) ADEQUAO
Impe que um processo, para ser considerado adequado, tem que ser devido. No h
previso constitucional, sendo a sua extrao oriunda do devido processo legal. Todavia,
questiona-se: O que adequao? A doutrina identifica trs critrios/dimenses
(complementares):
Adequao objetiva: a adequao do processo ao seu objeto, quilo que est sendo
discutido em juzo. Por isso que a execuo de um cheque no igual execuo de
alimentos; ou seja, se o tipo de crdito diferente, o tratamento deve ser diferente. Por
esta razo tambm que quando o interesse indisponvel, a interveno do MP
obrigatria. Encontra-se intimamente relacionada ideia de instrumentalidade do
processo.
Adequao subjetiva: O processo tem que ser adequado aos sujeitos que vo se valer dele. O
princpio da adequao aqui se confunde com o princpio da igualdade no processo. Ex.: Por
que a fazenda pblica tem prerrogativas processuais? Porque o MP tem que intervir quando o
incapaz parte? Por que os processos que envolvem idosos tm prioridade? So formas de
adequar o processo s peculiaridades dos sujeitos envolvidos.
Adequao teleolgica: O processo deve ser adequado aos seus fins. Se o fim do processo
a execuo, tem que criar regras processuais adequadas execuo, evitando discusses
desnecessrias nesta fase processual.
Obs. 1 Quem est obrigado a adequar o processo? De quem o dever de proceder
adequao do processo?
Indiscutivelmente cabe ao legislador criar as regras processuais gerais. Se o legislador cria
regras inadequadas, pode ser considerado inconstitucional, por infringir a adequao, corolrio
do devido processo legal. Para a doutrina tradicional, essa tarefa pertence nica e
exclusivamente ao legislador, dando-se a adequao do processo somente legislativamente.
Obs.2 Pode o juiz adaptar as regras processuais ao caso concreto (princpio da
adaptabilidade, elasticidade ou adequao formal do processo)? uma pergunta
extremamente polmica, porque, de um lado, tem gente que entende ser absurdo, por ferir a
segurana jurdica ao dar poderes demais ao juiz, e, de outro lado, os que entendem que se o
juiz assim no fizer a tutela jurisdicional ser ineficaz, violando o prprio direito de devido
processo legal e adequado das partes. Ambos os argumentos so vlidos e importantes. H
regras legais que autorizam essa adequao jurisdicional do procedimento (casustica), mas o
princpio da adequao pode atuar diretamente, sem a intermediao de regras que o
concretizem.
Ex.: No mensalo ocorreu algo referente a isso. O prazo para embargar era pequeno. O
processo tinha 8 mil pginas para examinar em cinco dias! O STF dobrou os prazos,
adequando jurisdicionalmente a regra processual ao caso concreto! Obviamente no poderia
se concordar com uma adequao que fosse em desfavor da defesa.
No Cdigo Civil Portugus de 1995 h previso expressa de um poder geral de adequao
jurisdicional. Este fato respingou no Brasil.
Primeira corrente: no h poder geral de adequao jurisdicional, estando a sua
utilizao afeta previso legal. Nesse sentido, prev o art. 139, VI, do NCPC.
Segunda corrente: entende que h um poder geral de adequao, corolrio do
devido processo legal. No vingou durante a elaborao do NCPC. Apega-se ao fato
de no haver proibio expressa nesse sentido (silncio). Fredie Didier signatrio
deste entendimento, embora reconhea que a sua no incluso expressa no NCPC
enfraquea a corrente.
A adequao do processo pode receber outros nomes, como elasticidade do
processo, adaptabilidade do processo e flexibilidade do processo.
Adequao convencional: a adequao do processo realizada pelas partes.
I) BOA-F PROCESSUAL
A incidncia do princpio da boa-f no processo faz com que muitos autores falem no apenas
em devido processo legal, mas em devido processo leal. A boa-f processual contedo,
portanto, do devido processo legal. O NCPC previu o princpio da boa-f expressamente em
seu art. 5o.
Subjetiva: Boa-f subjetiva no princpio, um fato da vida. Suporte ftico de alguns
fatos jurdicos.
Objetiva: uma norma, o princpio aqui estudado. No correto falar princpio da boa-
f objetiva; ou princpio da boa-f ou boa-f objetiva. Boa-f objetiva uma norma
que impe, portanto, condutas ticas, leais, probas. Em nvel constitucional implcito.
Obs.1: O STF j relacionou a boa-f objetiva e o devido processo legal. Disse o STF que o
princpio da boa-f contedo do devido processo legal.
Obs.2: O princpio da boa-f se dirige a todos os sujeitos do processo, inclusive ao juiz. O
princpio da boa-f se aplica a qualquer dos sujeitos processuais. E o professor indica a leitura
de uma deciso do STF no HC 101.132.
Obs.3: O princpio da boa-f decorre de uma clusula geral. Sendo assim, sua concretizao
depende da experincia forense. E como esse princpio se concretiza no processo? Doutrina
alem:
1 concretizao: o princpio da boa-f processual impede o abuso de direitos
processuais. Ou seja, esse princpio torna ilcito o exerccio abusivo de um direito
processual.
2 concretizao: o exerccio abusivo de um direito processual considerado ilcito,
graas previso contida no art. 5o, do NCPC. O CC/2002, por sua vez, contm
dispositivo que probe de forma genrica o abuso de direito (Art 187, CC).
3 concretizao: a funo hermenutica do princpio da boa-f. Os atos postulatrios e
as decises judiciais devem ser interpretados de acordo com a boa-f.
4 concretizao: surgimento dos deveres processuais de cooperao, que veremos
adiante.
5 concretizao: elaborao das convenes processuais, ou seja, ajustes processuais
realizados pelas partes (negcios processuais). Pode-se traar um paralelo com a
negociao (contratos) no mbito privado.
6 concretizao: a proibio de comportamentos contraditrios (genrica). Nemo potest
venire contra factum proprium. Ningum pode comportar-se contra as prprias atitudes.
regra que decorre do princpio da boa-f (art. 5o, NCPC).
J) PROMOO DA SOLUO CONSENSUAL DOS CONFLITOS
Obs.1: Desde o ano de 2010, com a edio da Resoluo n. 125, pelo CNJ, vem-se tentando
estimular a autocomposio.
Obs.2: O NCPC, em diversos momentos, estimula a autocomposio, concretizando o
princpio previsto. O primeiro artigo a tratar do feito o 3o:
Obs.3: Verificar a Nova Lei de Arbitragem.
K) PRIMAZIA DA DECISO DE MRITO
Para o NCPC o que importa a apreciao do mrito pelo magistrado; ou seja, a deciso de
mrito prioritria em relao deciso que no de mrito.
Art. 4oAs partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral do mrito,
includa a atividade satisfativa.
Direito soluo integral de mrito. Art. 321.
A apelao de qualquer sentena que deixa de apreciar o mrito permite retratao. Art.
932.
O Relator no pode deixar de conhecer o recurso sem antes determinar que o recorrente a
corrija.
Obs.1 Lei n. 13.015/2014 (altera o processo trabalhista): reproduziu as normas recursais do
NCPC antes mesmo deste ser aprovado. O TST, portanto, ofertar as primeiras decises
acerca da nova sistemtica processual.
L) RESPEITO AO AUTORREGRAMENTO DA VONTADE NO PROCESSO (AUTONOMIA
DA VONTADE NO PROCESSO)
A autonomia da vontade rege as relaes privadas, sendo princpio basilar do Direito Civil.
Consiste, ademais, em um dos aspectos/contedos/dimenses da liberdade. Poder de
autorregular-se. No Direito Processual, jamais falou-se em autonomia da vontade, ou
autonomia da vontade no processo. Do contrrio, havia quem dissesse que a vontade das
partes no processo seria irrelevante.
O NCPC, todavia, totalmente estruturado, do incio ao fim, ao respeito do autorregramento
da vontade no processo.
Obs.1 Este princpio implcito. H, todavia, uma srie de normas expressas que podem
ser conduzidas ao princpio em estudo. Veja-se:
Consagrao do princpio da promoo da autocomposio pelo NCPC: o Estado prestigia
a vontade das partes de conciliar/resolver o feito imposio de deciso judicial (art. 2o, da
nova Lei de Arbitragem).
Quem determina o contedo do processo a vontade das partes, devendo esta ser
respeitada.
O NCPC consagra um nmero expressivo de negcios jurdicos processuais tpicos
(expressamente previstos). E negcio jurdico , por excelncia, manifestao da autonomia
da vontade. Ex.: escolha consensual do perito pelas partes; a elaborao do calendrio
processual conjuntamente pelas partes e juiz (art. 191 - o feito torna desnecessria a
intimao acerca dos atos futuros, j que as partes tomaro cincia das respectivas datas
logo no incio do processo).
O NCPC, em seu art. 190, consagra a possibilidade de negcios processuais atpicos. Este
dispositivo evidencia que as partes exercem funo ativa e relevante dentro do processo.
Prestgio da arbitragem pelo NCPC, cujo processo inteiramente modulado pela autonomia
da vontade das partes.
M) PROTEO DA CONFIANA
Desenvolveu-se na Europa, no mbito do direito pblico; novo no mbito processual
propriamente dito. Nasceu como concretizao do princpio da segurana jurdica. Alguns
autores chegam a dizer que a dimenso subjetiva da segurana jurdica. princpio que
impe a proteo de algum que acreditou em um ato do Estado e que depois viu sua crena
ser frustrada por um ato do prprio Estado. Esse comportamento do Estado desequilibra a
segurana jurdica.
- A doutrina lista quatro pressupostos para a aplicao da proteo da confiana:
Base da confiana: ato normativo estatal no qual se confia, se acredita. Pode ser uma lei,
um ato administrativo, ou seja, atos normativos em geral.
Obs.: Pode ser uma deciso judicial (precedente ou coisa julgada), porque o processo no
deixa de ser um meio de produo de atos que servem de base para a confiana. No se
analisa a validade do ato mas o seu grau de aparncia de legitimidade.
A confiana na base/no ato: alm do ato acima mencionado, preciso que o sujeito tenha
acreditado/confiado na idoneidade do ato.
Exerccio da confiana: Alm de ter acreditado no ato, voc se comportou de acordo com
essa crena, pautou suas condutas nesta crena.
Frustrao da confiana por ato do Poder Pblico.
- O processo um meio de produo de normas jurdicas, individualizadas (caso concreto) e
gerais (precedentes), que podem servir de base de confiana. A deciso judicial enquanto
norma base confivel em razo do contraditrio e da coisa julgada. No mbito do processo,
trs concretizaes so muito claras e merecem registro.
O NCPC estatui, organiza, um sistema de precedentes obrigatrios, operando a proteo da
confiana em trs aspectos:
N) REGRA DA INSTAURAO DO PROCESSO POR INICIATIVA DA PARTE E IMPULSO
OFICIAL
Regras/Normas fundamentais, e no princpios, alocadas no art. 2o, do NCPC:
Art. 2o O processo comea por iniciativa da parte e se desenvolve por impulso oficial, salvo
as excees previstas em lei.
O) REGRA DE RESPEITO ORDEM CRONOLGICA DE CONCLUSO
Ordem Cronolgica dos Processos: Pela redao original do CPC, os magistrados e as
Cortes deveriam julgar seguindo a ordem cronolgica - s poderiam julgar os casos mais
novos aps os mais antigos, acabando com as chamadas preferncias dadas pelos julgadores
sem considerar o critrio temporal. Criou uma obrigao de os juzes e os Tribunais seguirem
necessariamente a ordem cronolgica dos processos. Contudo, a mudana legislativa trazida
pela Lei 13.256/16 dispe que no haver mais a obrigatoriedade dos julgamentos em ordem
cronolgica. Isso porque, o texto agora determina que a ordem de chegada deve ser seguida
preferencialmente. Art. 12. Os juzes e os tribunais atendero, preferencialmente, ordem
cronolgica de concluso para proferir sentena ou acrdo.
uma Regra/Norma fundamental, e no princpio alocado no art. 12, do NCPC:
Art. 12. Os juzes e os tribunais atendero, preferencialmente, ordem cronolgica de
concluso para proferir sentena ou acrdo. (Redao dada pela Lei n 13.256, de
2016)
- Julgamento associado cronologia de concluso dos processos judiciais. A ordem
cronolgica s se aplicaria s decises finais (sentena e acrdo). A regra visa garantir a
igualdade, posto que torna impessoal a escolha da causa que vai ser julgada. Serve, ademais,
durao razovel do processo, por inibir a demora injustificada do processo.
Obs.1Consequncias do descumprimento da ordem cronolgica pelo juiz: Segundo Fredie
Didier, no h nulidade da deciso que desrespeita a ordem cronolgica, diante da ausncia
de prejuzo s partes envolvidas (pas de nulitt sans grief). O terceiro que foi preterido,
apesar de prejudicado, nada ganha com a anulao da sentena. O desrespeito, todavia,
pode ser apurado no plano disciplinar/correcional.
P) PRINCPIO DA COOPERAO - Art. 6o Todos os sujeitos do processo devem cooperar
entre si para que se obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva.
a) Modelo Adversarial: neste modelo, o processo organizado de modo a ser conduzido
pelas partes, sendo estas as suas grandes protagonistas. O papel do juiz, portanto, na
organizao do processo, de fiscal e julgador. O processo, nesse modelo, visto como um
duelo entre adversrios, em verdadeira concepo esportista. O juiz enquanto convidado de
pedra. Encontra-se relacionado este modelo aos processos do common law, ideia de
liberalismo e a ambientes democrticos.
Na opinio de Didier, exagero relacionar a democracia ao modelo adversarial, posto que
pases como a Alemanha utilizam-se da democracia em parceria com modelo diverso, o
inquisitorial.
b) Modelo Inquisitorial: o protagonismo pertence ao juiz, e no s partes, garantindo a ele
poderes alm da fiscalizao e julgamento. Ex.: produo de prova de ofcio, execuo de
deciso de ofcio, dentre outros. Este modelo encontra-se relacionado aos pases de civil law
(tradio europeia). Alguns autores o relacionam a modelo autoritrio de processo.
Concluso 1: No existe modelo puramente dispositivo ou inquisitorial. Em todos h
manifestaes de um e de outro, podendo-se falar em predominncia.
Obs. H corrente doutrinria e filosfica chamada de Garantismo Processual para a qual
qualquer atribuio de poder ao juiz que fuja da fiscalizao e do julgamento inconstitucional,
por violar o prprio modelo democrtico.
Obs.2 No Modelo Cooperativista no h protagonistas no processo, de modo que,
independentemente do papel que exeram, prevalece o cooperativismo.
Obs.3 Uma das consequncias da boa-f so os deveres de cooperao: Dever de
clareza, dever de consulta e dever de preveno
PONTOS IMPORTANTES DA MATRIA - LEMBRANDO
Para montar este material fiz um apanhado do material do estratgia 1 fase DPBA,
Ciclos 1 fase DPBA (Material do NCPC 2015; Reviso Ciclos; No faa a prova sem ler).
Pensamento jurdico contemporneo: vejamos as caractersticas do atual pensamento
jurdico que afeta nossa disciplina: poder da normatividade da Constituio Federal,
desenvolvimento da teoria dos princpios, hermenutica jurdica.
- Neoprocessualismo: formalismo-valorativo no intuito de destacar a importncia dos
valores constitucionalmente protegidos no mbito dos direitos fundamentais na edificao do
formalismo processual.
- Devido Processo Legal: Art. 5 da CF/88: (...) LIV - ningum ser privado da liberdade ou
de seus bens sem o devido processo legal.
- Supraprincpio: base, inclusive, a outros princpios.
- Visa-se ideal protetividade dos direitos, promovendo-se a integrao do sistema jurdico
em oposio a eventual lacuna no desenvolvimento do processo.
- O devido processo legal formal composto pelas garantias constitucionais: juiz natural,
contraditrio, durao razovel do processo, entre outras.
- O sentido substancial do devido processo legal diz respeito correta elaborao e
interpretao das leis, de modo a impedir arbitrariedades do poder pblico.
- Nenhuma norma jurdica pode ser criada sem que se observe o devido processo legal:
1. Leis; 2. Normas Administrativas; 3. Normas individualizadas jurisdicionais; 4.Normas jurdicas
particulares.
(...) LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Contraditrio: O contraditrio formado por dois elementos: informao e possibilidade de
reao (sentido formal) e poder de influenciar a deciso (sentido material ou substantivo).
a) Informao: necessidade de a parte ter conhecimento do que est ocorrendo no processo
para que posicione de maneira positiva ou no sobre os fatos direito de participao no
processo.
Reao: elemento dependente da vontade da parte, que pode optar por reagir ou se omitir em
relao demanda.
b) Poder de influenciar a deciso: necessrio que a reao no caso concreto haja real poder
de influenciar o magistrado na construo do seu convencimento.
- O contraditrio reflexo do princpio democrtico na estruturao processual, uma vez que
democracia significa participao e a participao no processo ocorre pela efetivao do
princpio da garantia do contraditrio.
- Contraditrio: forma de evitar surpresa s partes: durante o desenrolar procedimental todos
os atos processuais sero informados aos sujeitos do processo, dando a estes o direito de
defesa.
- Contraditrio intil: em alguns casos permite-se que o contraditrio seja afastado pelo prprio
procedimento, evitando o chamado contraditrio intil. Exemplo: Sentena proferida inaudita
altera parte que julgue o mrito em favor do ru que no foi citado (art. 285-A, CPC).
- O contraditrio poder ocorre em dois momentos: o contraditrio antecipado e o diferido.
Contraditrio antecipado
a regra no Processo Civil. Os sujeitos participam de todo o desenrolar do processo. O juiz
no decide a causa sem antes ocorrer ampla participao dos sujeitos processuais.
Contraditrio diferido
o que ocorre na concesso de tutela de urgncia inaudita altera partes, situao na qual a
deciso do juiz deve anteceder a informao e a reao aps a prolao da deciso. Nesse
caso ocorrer o contraditrio diferido, pois apesar dos essenciais elementos do princpio
continuarem a existir, a antecipao da deciso para o momento imediatamente posterior ao
pedido da parte. Vejamos como a estrutura do contraditrio diferido:
a) Pedido
b) Deciso
c) Informao da parte contrria
d) Deciso
O contraditrio diferido excepcional, pois a prolao da deciso sem a oitiva do ru seria
uma violncia, no entanto, seja por causa do perigo de ineficcia ou pela probabilidade de
haver o direito, o contraditrio diferido segue o art.5, LV, CF.
Ampla defesa
Esse princpio corresponde dimenso substancial do contraditrio, ou seja, o direito de
participao efetiva na construo do convencimento do julgador por meio do acesso aos
elementos de alegaes e de provas disponibilizados pela Lei. A ampla defesa uma garantia
que se estende tanto ao ru quando ao autor, decorrendo assim, a caracterstica de amplitude
do direito de ao e o tratamento isonmico princpio da isonomia.
STF: Smula Vinculante n 3
Processos Perante o Tribunal de Contas da Unio Contraditrio e Ampla Defesa -
Anulao ou Revogao de Ato Administrativo - Apreciao da Legalidade do Ato de
Concesso Inicial de Aposentadoria, Reforma e Penso
Nos processos perante o tribunal de contas da unio asseguram-se o contraditrio e a ampla
defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que
beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de
aposentadoria, reforma e penso.
- Art. 71 da CF: O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o
auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete:
(...) III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a
qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas
pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em comisso, bem
como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses.
STF: Smula Vinculante n 5 Falta de Defesa Tcnica por Advogado no Processo
Administrativo Disciplinar -Ofensa Constituio
A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a
constituio.
- Princpio da Isonomia: tambm chamado de princpio da igualdade, o princpio da isonomia,
consagrado no caput do art. 5 da CF todos so iguais perante a lei ,relaciona-se com a
ideia de um processo justo, em que os sujeitos processuais recebem um tratamento
isonmico.
- Princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional: assegurar que todos que se
sentirem lesados ou tenham o seu direito ameaado tenham acesso ao poder judicirio.
- Motivao das decises judiciais: toda deciso judicial deve ser motivada sob pena de
nulidade. Assegura a participao da sociedade no controle da atividade jurisdicional,
conferindo-lhe legitimidade.
- Princpio por primazia da deciso de mrito
- Princpio da tempestividade da tutela jurisdicional: a razovel durao do processo e
meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
- Boa-f.
NOVO CPC - OBSERVAES
- Princpios: estabelece uma srie de princpios que devero ser respeitados no
processo civil, como a durao razovel do processo, o incentivo conciliao, o direito
de defesa, entre outros.
Processo eletrnico: cria regras gerais de processo eletrnico, obrigando, por
exemplo, os tribunais a usar sistemas de cdigo aberto e as intimaes a
serem feitas preferencialmente por meio eletrnico.
INTERESSANTE:
1. Precedentes: teoria geral, distinguishing e overrulling
Ao longo de muitos anos, o direito processual civil brasileiro desenvolveu um sistema de
precedentes influenciando demasiadamente o Cdigo de Processo Civil de 2015.
Mas o que um precedente? quando um rgo jurisdicional, ao proferir uma deciso,
utilizada como base uma outra deciso, proferida em outro processo, assegurando o respeito
aos princpios da segurana jurdica e da isonomia.
Mencionada tcnica de deciso judicial uma das bases do sistema do commom law.
Entretanto, isto no significa a adoo pelo direito brasileiro deste sistema. Na verdade, o que
se tem no Brasil a adoo de um sistema de precedentes adaptados s peculiaridades do
civil law.
Entretanto, cumpre salientar que nem toda deciso judicial um precedente. S so
consideradas precedentes aquelas decises judiciais em que possvel estabelecer um
fundamento determinante a ser observado.
Quais so os dois tipos de precedentes utilizados em nossos ordenamento jurdico?
1) precedentes vinculantes; 2) precedentes no vinculantes/persuasivos/argumentativos.
O primeiro, como a prpria denominao indica, de observncia obrigatria.
Por sua vez, os no vinculantes so meramente argumentativos e, em que pese no
poderem ser ignorados pelos rgos jurisdicionais, podem decidir de maneira distinta, desde
que isso seja feito com justificativa adequada.
Dentro do sistema de precedentes, possvel a distino e a superao. A distino,
mais conhecida por distinguishing, assegura a aplicao dos precedentes apenas a acasos
em que se repitam as circunstncias que justificaram a sua criao. Assim, o precedente no
ser seguido quando o julgados distinguir o caso sob julgamento, demonstrando,
fundamentadamente, tratar-se de situao particularizada. Por sua vez, a superao do
precedente (overruling) evita o engessamento do direito e reconhece a possibilidade de
superao.
Precedente sinnimo de jurisprudncia?
Muitos utilizam os dois institutos como sinnimos, todavia precedente no se confunde
com jurisprudncia. Jurisprudncia um conjunto de decises proferida pelos tribunais, sobre
uma determinada matria e no mesmo sentido. Assim, quando se fala em precedente temos
apenas uma deciso judicial, j a jurisprudncia necessita de uma grande nmero de decises
judiciais.
Interessante salientar que o STF, na Reclamao 4335/AC, o Ministro Teori Zavascki
ressaltou que os Tribunais Superiores possuem uma funo nomofilcica, cabendo a estes
rgo jurisdicionais zelar pela interpretao e aplicao do direito tanto quanto possvel de
modo uniforme. O prprio Pretrio Excelso deve se vincular as suas prprias decises,
construindo uma jurisprudncia que garanta a certeza e a previsibilidade do direito.
Ora, nos termos do art. 926 do CPC/2015, a jurisprudncia dos tribunais deve ser
ESTVEL, NTEGRA e COERENTE. Ou seja, no pode o tribunal decidir uma matria
ignorando a jurisprudncia at ento adotada. Ademais, para ocorrer a mudana do
entendimento, exige-se fundamentao adequada e especfica, ressaltando as razes que
levaram o rgo jurisdicional a afastar a linha decisria at ento adotada, estabelecendo,
ainda, se haver ou no a modulao dos efeitos do novo entendimento.
Jurisprudncia ntegra aquela que leva em considerao a evoluo histria das decises
proferidas anteriormente sobre o mesmo tema (METFORA DO ROMANCE DE RONALD
DWORKIN)
Por outro lado, a jurisprudncia tambm deve ser coerente, sendo aplicada aos casos
semelhantes.
2. - O NCPC traz diversos princpios j previstos na CF (acesso justia, razovel
durao do processo, contraditrio, igualdade ou isonomia entre os litigantes, legalidade,
publicidade, eficincia, dentre outros).
- Princpio da boa-f: previsto no NCPC e deve ser observado por todos os sujeitos do
processo, sob pena de aplicao de multa (art. 5o)
- Princpio da primazia do julgamento de mrito: Art. 4o As partes tm o direito de obter
em prazo razovel a soluo integral do mrito, includa a atividade satisfativa. Quando
algum recorre ao Judicirio quer saber se tem ou no direito. Quando se permite que uma
questo processual impea o julgamento de mrito da demanda, comete-se uma injustia.
Entretanto, este princpio no absoluto, devendo ser sopesado com o princpio da boa-f
objetiva.
- Princpio da cooperao: Art. 6o Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si
para que se obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva. Este princpio
surgiu da conjugao do princpio do devido processo legal, boa-f processual, bem como do
princpio do contraditrio, redefinindo o direito processual civil brasileiro, luz de sua
constitucionalizao e do advento do neoconstitucionalismo. Deve ser observado pelo juiz
durante todo o trmite processual, exigindo uma atuao participativa e efetiva, alm de
integrar o debate posto na demanda processual.
PONTO 4
4. Jurisdio: conceito, caractersticas, princpios e espcies.
4.1. Meios alternativos de soluo de conflitos: autotutela, autocomposio
(conciliao e mediao), arbitragem e tribunais administrativos.
4.2. Competncia
Fonte: Daniel Amorim Assuno Neves
1. Comente sobre a Jurisdio e formas alternativas de resoluo de conflitos.
A jurisdio pode ser entendida como a atuao estatal visando aplicao do direito objetivo
ao caso concreto, resolvendo-se com definitividade uma situao de crise jurdica e gerando a
pacificao dos conflitos.
Neste conceito no consta o tradicional conceito que a jurisdio substitui a vontade das partes
pela vontade da lei. Isto porque, nem sempre haver conflito de interesses, e segundo porque
nem sempre a atividade jurisdicional substituir a vontade das partes.
H doutrina que analisa a jurisdio sob 3 aspectos: poder, funo e atividade. O poder
jurisdicional o que permite o exerccio da funo jurisdicional que se materializa no caso
concreto por meio da atividade jurisdicional. No confundir as 3 expresses.
Como poder, a jurisdio representa o poder estatal de aplicar o direito objetivo no caso
concreto resolvendo a situao de crise jurdica. O poder jurisdicional no se limita a dizer o
direito (juris - dico), mas tambm de impor o direito (juris- satisfao), pois no basta dizer o
direito, mas tambm, fazer valer o direito concretamente. Tradicionalmente, a jurisdio (juris-
dico) era entendida como a atuao da vontade concreta do direito objetivo (Chiovenda),
sendo que a doutrina se dividia entre aqueles que entendiam que essa atuao derivava da
sentena fazer concreta a norma geral (Carnelutti) ou criar uma norma individual com base na
regra geral (Kelsen). Contemporaneamente, esse positivismo acrtico mostrou-se
ultrapassado, incapaz de atender s exigncias de justia do mundo atual. Dessa forma
autorizada doutrina afirma que a jurisdio cria a norma jurdica no caso concreto,
resultado da aplicao da norma legal luz dos direitos fundamentais e princpios
constitucionais de justia. Essa nova viso sustenta que no basta a edio da norma
jurdica (juris-dico), sendo necessrio tutelar concretamente o direito material (juris-
satisfao).
Como funo, a jurisdio o encargo atribudo pela CF, em regra, ao Poder Judicirio-
funo tpica, e excepcionalmente, a outros poderes, funo atpica, para exercer
concretamente o poder jurisdicional. A funo jurisdicional no privativa do poder judicirio,
como no processo de impeachment do Presidente da Repblica realizado pelo Poder
legislativo, ou nas sindicncias e processos administrativos no Poder Executivo, ainda que
nesses casos no haja definitividade. O Judicirio tambm no se limita ao exerccio da funo
jurisdicional, exercendo de forma atpica, excepcional, a funo administrativa (organizao
concursos, p. ex.) e Legislativa (regimentos internos, p. ex.).
Como atividade, a jurisdio o complexo de atos praticados pelo agente estatal investido de
jurisdio no processo. Como o estado um ente inanimado, o juiz de direito, investido de
poder jurisdicional, representa o Estado no processo concretamente.
O Estado no tem, por meio da jurisdio, o monoplio da soluo dos conflitos, sendo
admitidas pelo Direito outras maneiras pelas quais as partes possam buscar a soluo dos
conflitos, so chamadas de equivalentes jurisdicionais ou de formas alternativas de
soluo de conflitos. H quatro espcies reconhecidas no nosso Direito: autotutela,
autocomposio (tradicionalmente chamada de conciliao), mediao e arbitragem.
A autotutela a forma mais antiga de soluo dos conflitos, implica no sacrifcio integral do
interesse de uma das partes envolvidas no conflito em razo do exerccio da fora pela parte
vencedora. No forma prestigiada no estado democrtico de direito, lembra as sociedades
mais rudimentares. A autotutela excepcional, sendo raras as previses legais que a admitem
(Exs: legtima defesa, art. 188, I, CC; desforo imediato no esbulho, 1210 CC). A justificativa
que como o Estado no onipresente, em algumas situaes excepcionais, na ausncia do
Estado, mais interessante ao sistema jurdico a soluo pelo exerccio da fora de um dos
envolvidos no conflito. A autotutela a nica forma de soluo alternativa de conflitos que pode
ser amplamente revista pelo Poder Judicirio. Trata-se, portanto, de uma forma imediata de
soluo de conflitos, mas que no recebe o atributo da definitividade, podendo ser revista
judicialmente.
As formas consensuais (alternativas) de soluo dos conflitos so muito valorizadas no NCPC,
nos termos do artigo 3, que prev que o Estado promover sempre que possvel a soluo
consensual dos conflitos, atravs da conciliao, mediao e outros mtodos de soluo
consensual dos conflitos, que devero ser estimulados por juzes, defensores, membros do
MP, advogados, inclusive no curso do processo judicial. O NCPC no trouxe apenas
disposies principiolgicas, mas tambm uma seo inteira de um captulo destinada a
regulamentar a atividade dos conciliadores e mediadores judiciais (arts 165-175), inclusive
fazendo expressa distino entre a conciliao (melhor seria autocomposio) e mediao,
trazendo assim, uma estrutura organizada e procedimento definido para viabilizar a sua
realizao.
OBS.: Enunciados do FPPC relacionados ao art. 3, NCPC:
E. 371: Os mtodos de soluo consensual de conflitos devem ser estimulados tambm nas
instncias recursais.
E. 485: cabvel conciliao ou mediao no processo de execuo, no cumprimento de
sentena e na liquidao de sentena, em que ser admissvel a apresentao de plano de
cumprimento da prestao.
E. 573: As Fazendas Pblicas devem dar publicidade s hipteses em que seus rgos de
Advocacia Pblica esto autorizados a aceitar autocomposio.
Daniel Amorim, admite a relevncia indiscutvel das formas alternativas para a soluo das
crises jurdicas, contudo, sustenta, que priorizao da mediao e da conciliao para a
soluo de todos os conflitos de interesse deve ser vista com cautela, j que ao concretizar tal
estado de coisas podemos muitas vezes levar com naturalidade o famoso ditado que mais vale
um acordo ruim do que um processo bom, renunciando o respeito ao direito material, e
decretando a falncia do Judicirio. Cita tambm, que nas demandas consumeristas, a
distncia econmica entre o consumidor e o fornecedor pode levar a acordos injustos, sendo
que a parte mais fraca pode aceitar um acordo desvantajoso. O desrespeito ao direito material
passar a ser resultado de um clculo de risco-benefcio realizado pelos detentores do poder
econmico, em desprestigio evidente do Estado Democrtico de Direito.
A autocomposio a soluo dos conflitos sem a interferncia da jurisdio, resultando no
sacrifcio total ou parcial dos interesses das partes envolvidas no conflito mediante a vontade
unilateral ou bilateral de tais sujeitos. O que determina a soluo a vontade das partes, e no
o uso da fora, como na autotutela.
A autocomposio um gnero, do qual so espcies a transao (mais comum),
submisso e renncia.
A transao decorre da vontade bilateral, h um sacrifcio recproco de interesses,
sendo que cada parte abdica parcialmente de sua pretenso para que se atinja a soluo dos
conflitos.
Na renncia e na submisso o exerccio da vontade unilateral. Na renncia o titular do
pretenso direito, abdica tal direito (ex: renncia de crdito) e na submisso, o sujeito se
submete pretenso contrria, ainda que fosse legtima a sua resistncia (Ex: Aline, mesmo
acreditando ser devedora de apenas 5, paga a Marina os 10 cobrados).
Embora sejam espcies de autocomposio, a transao, a renncia e submisso podem
ocorrer durante o curso do processo judicial, sendo que a submisso nesse caso chamada
de reconhecimento jurdico do pedido, enquanto a transao e renncia mantm a mesma
nomenclatura. Assim, durante o processo judicial o juiz homologar por sentena de mrito a
autocomposio (art. 487, III NCPC). Nesse caso, a autocomposio decorreu da vontade das
partes, e no da aplicao do direito objetivo ao caso concreto, ainda que a deciso
homologatria do juiz tenha produzido coisa julgada material, temo assim, certa hibridez,
substancialmente, o conflito foi resolvido pela autocomposio, mas formalmente, em razo da
sentena homologatria houve o exerccio da jurisdio.
Pela negociao, as partes chegam a uma soluo sem a interveno de um terceiro,
enquanto na conciliao h a presena de um terceiro.
Mediao forma alternativa de soluo de conflitos fundada no exerccio de vontade das
partes. No pode ser confundida com a autocomposio por tais motivos: no h sacrifcio de
interesse das partes, mas sim benefcios mtuos; no centrada no conflito em si, mas nas
suas causas (art 165), no h uma deciso impositiva, mas sim a preservao plena dos
interesses das partes envolvidas.
Diferente do conciliador (que pode propor solues e tentar convencer as partes), o mediador
no prope solues de conflitos s partes, mas as conduz a descobrirem as suas causas, de
forma a possibilitar sua remoo, e assim, chegarem soluo dos conflitos, portanto, as
partes chegam por si ss a soluo consensual, tendo o mediador apenas a tarefa de induzi-
las a tal ponto de chegada.
O conciliador deve atuar preferencialmente nos casos em que no existem vnculos anteriores
entre as partes, conflitos de interesses que no envolvam relao continuada entre as partes
(ex: coliso veculos, contratos de consumo para a compra de um produto).
J o mediador deve atuar preferencialmente quando as partes mantinham alguma espcie de
vnculo anterior e continuado antes do surgimento da lide. (ex: direito de famlia, vizinhana,
societrio)
2. Comente sobre tratamento procedimental da Conciliao e Mediao.
Segundo o art. 165 NCPC devero os tribunais criar centros judicirios de soluo consensual
de conflitos. Os Centros sero vinculados aos Tribunais de segundo grau da Justia Estadual
ou Federal, cabendo a eles a definio de sua composio e organizao. Para evitar o
excesso de regionalidades, as normas locais so condicionadas s diretrizes fundamentais do
CNJ. O Centro Judicirio idealizado como um rgo prprio, o que retira, pelo menos
inicialmente, o poder do juiz de tentar a conciliao e mediao entre as partes, ainda que
residualmente o juiz possa continuar tal atividade no transcorrer do processo.
O ideal que exista um espao fsico prprio, fora dos fruns para a instalao dos centros
judicirios, o que manteria o afastamento do juiz dessa atividade, para num primeiro momento
reduzir o aspecto de litigiosidade, a fim de proporcionar melhores condies para a soluo
consensual. Mas excepcionalmente, as sesses de mediao e conciliao podem ser
realizadas nos fruns.
Conciliador e mediador.
Apesar das diferenas j elencadas entre o conciliador e mediador, o NCPC os equipara em
diversos aspectos.
Nos termos do art. 167,1 requisito mnimo para a capacitao de conciliadores e
mediadores a aprovao em curso a ser realizado por entidade credenciada, cujo parmetro
curricular ser definido pelo CNJ em conjunto com o Ministrio da Justia.
O art. 11 da Lei 13.140/2015, a qual dispe acerca da mediao no mbito da administrao
pblica, traz um requisito no previsto no CPC, graduao h pelo dois anos em curso de
ensino superior.
No h necessidade dos conciliadores e mediadores serem advogados. Sendo advogado,
estar impedido de exercer a advocacia no juzo que exerce a funo.
O conciliador e mediador ficam impedidos por 1 ano contado do trmino da ltima audincia
em que atuaram de assessorar, representar ou patrocinar qualquer das partes.
Tambm h a possibilidade de o Tribunal optar por quadro prprio de conciliadores e
mediadores, mediante concurso pblico.
O art. 168 CPC dispe que as partes podem escolher livremente o conciliador e mediador, no
sendo necessrio cadastro formal junto ao Tribunal; e sempre que recomendvel haver a
designao de mais de um conciliador ou mediador.
3. Comente sobre os PRINCPIOS da Conciliao e Mediao.
Ainda que a mediao e conciliao sejam formas diferentes de resoluo consensual dos
conflitos, ambas so informadas pelos mesmos princpios concentrados no art. 166 CPC, que
bastante prximo do art. 1 da Resoluo do CNJ 125/2010, ainda que no traga os
princpios da competncia, respeito ordem pblica e leis vigentes, empoderamento e
validao.
Assim, temos os seguintes princpios orientadores:
Independncia - os conciliadores e mediadores devem atuar de forma independente,
sem qualquer espcie de presso interna e externa
Imparcialidade - dever de agir com ausncia de favoritismos, preconceitos. Aplicam-
se as mesmas hipteses legais de impedimento e suspeio do juiz. O emprego de
tcnicas negociais no ofende a imparcialidade.
Normalizao do conflito - curiosamente tal princpio foi suprimido do texto final. A
normalizao do conflito juridicamente decorre de sua soluo, mas
sociologicamente ocorre apenas se as partes ficarem satisfeitas coma soluo a que
chegaram. Apesar de tambm no estarem expressos no art. 166 do CPC, os
princpios do empoderamento e da validao, previstos, respectivamente, nos
incisos VII e VIII da resoluo do CNJ podem ser considerados como inseridos no
princpio da normalizao. O EMPODERAMENTO deve ser entendido como o dever
dos conciliadores e mediadores de estimular as partes envolvidas a resolver seus
conflitos futuros da melhor forma em funo da experincia de justia vivenciada na
autocomposio. A VALIDAO o dever dos conciliadores e mediadores de
estimular os interessados a se perceberem reciprocamente como seres humanos
merecedores de ateno e respeito.
Autonomia de vontades - a soluo consensual obtida em razo do acordo de
vontades.
Confidencialidade - o 1 do art. 166 consagra a confidencialidade plena, atinente a
tudo que ocorreu e foi dito na sesso, o que cria uma singular hiptese de
impedimento para funcionar como testemunho no processo em que foi frustrada a
conciliao ou a mediao. A confidencialidade pode ser excepcionada em caso de
violao ordem pblica ou s leis vigentes.
Oralidade: tem 3 objetivos - conferir celeridade ao procedimento, prestigiar a
informalidade e promover a confidencialidade, j que restar escrito o mnimo
possvel.
Informalidade - incentiva o relaxamento entre os interessados e leva a um clima de
desconcentrao e tranquilidade natural das partes.
Deciso informada - Cria o dever ao conciliador e mediador de manter as partes
envolvidas plenamente informadas quanto aos seus direitos e ao contexto ftico.
Isonomia entre as partes - A isonomia um dos princpios exclusivos da mediao,
nos termos do art. 2, II, da lei 13.140/2015, no se aplica a conciliao.
Busca do consenso - Ainda que a mediao no tenha como objetivo nico a soluo
consensual do conflito, recomendvel o uso de tcnicas de negociao, tais como
o modelo criado pela escola de Harvard.
4. Comente sobre os CADASTROS dos conciliadores e mediadores
O registro dos conciliadores e mediadores ser realizado em 2 cadastros, um nacional
(ainda que no haja previso expressa nesse sentido, tudo leva a crer que ficar a cargo do
CNJ), e um regional realizado pelos Tribunais de Justia e Tribunais Regionais Federais.
Esses cadastros prestigiam a imparcialidade, distribuio aleatria dos processos, bem
como constaro todos os dados relevantes dos inscritos, como nmero de causas que atuou,
sucesso, insucesso, matria versada., devendo ser tornados pblicos ao menos uma vez por
ano, nos termos dos artigos 167 e 168.
5. Os conciliadores e mediadores recebem REMUNERAO?
Em regra ser fixada uma remunerao para a atividade dos conciliadores e mediadores,
conforme tabela fixada pelo Tribunal, de acordo com os parmetros do CNJ. Tal remunerao
no ser devida se os Tribunais criarem seus quadros por concurso pblico, ou em caso de
atividade voluntria.
Nos termos do art. 13 da lei 13.140/2015, os mediadores sero remunerados pelas
partes, de acordo com os valores fixados pelos Tribunais, assegurado aos necessitados a
gratuidade.
6. Comente sobre IMPEDIMENTO E SUSPEIO DOS MEDIADORES.
O art. 170 prev apenas a hiptese de impedimento, mas devem ser aplicadas por
analogia as causas de impedimento e suspeio dos juzes.
O art. 172 traz uma hiptese especifica de impedimento dos conciliadores e mediadores,
contado do trmino de 1 ano da ltima audincia ficam impedidos de assessorar, atuar,
patrocinar quaisquer das partes que atuaram.
Em caso de qualquer hiptese de impossibilidade temporria, tal fato deve ser
comunicado ao juzo.
7. Quais so as causas de excluso do cadastro de conciliadores e mediadores?
A excluso do cadastro de conciliadores e mediadores depende de processo
administrativo, em casos de atuao com dolo, culpa e impedimentos. (166, 1 e 2, NCPC)
Apesar da necessidade de procedimento administrativo para a excluso possvel a
suspenso temporria por 180 dias. (173, 3, NCPC).
8. possvel a SOLUO CONSENSUAL no MBITO ADMINISTRATIVO?
O art. 174 prev a criao de cmaras de mediao no mbito administrativo, inclusive
para celebrao de TACS. Isso porque nem todo direito defendido pela Administrao Pblica
indisponvel, e mesmo no caso de direitos indisponveis possvel a transao acerca dos
prazos e forma de cumprimento.
9. Comente sobre a CONCILIAO E MEDIAO EXTRAJUDICIAIS
O art. 175 esclarece que a conciliao e mediao judicial, no exclui outras formas de
resoluo extrajudiciais. Essas formas extrajudiciais so reguladas pela lei 13.140/2015, sendo
as regras do NCPC aplicadas a respeito do tema apenas no que couber s cmaras privadas
de mediao e conciliao.
10. Comente sobre a ARBITRAGEM
Na arbitragem um terceiro, rbitro, resolve o conflito imperativamente, de forma
impositiva, independente da vontade das partes; as partes escolhem um terceiro de sua
confiana.
A lei de arbitragem (lei 9.307/1996) privativa dos direitos disponveis. Contudo, o STJ
admite arbitragem em contratos administrativos (levando em considerao especialmente a
distino entre direito pblico primrio e secundrio, patrimonial).
A arbitragem no afronta o princpio da inafastabilidade da jurisdio, previsto no art. 5
XXXV CF. O STF entendeu que a escolha entre arbitragem e jurisdio constitucional, j que
a garantia da inafastabilidade da jurisdio condicionada a vontade das partes. Se o prprio
direito de ao disponvel, a depender da vontade da parte, para se concretizar por meio da
demanda judicial, tambm o ser o exerccio da jurisdio.
Nesse sentido, elogivel, o art. 3 NCPC ao dispor que no se excluir da apreciao
jurisdicional a ameaa ou leso a direitos, salvo os conflitos de interesses voluntariamente
submetidos soluo arbitral.
A sentena arbitral no necessita de homologao pelo juiz para ser um ttulo judicial
(previsto no rol do art. 515, VII, NCPC), o que refora a tese de sua equiparao com a
sentena judicial, e, consequentemente, da arbitragem como exerccio da jurisdio. A
sentena arbitral torna-se imutvel e indiscutvel, fazendo coisa julgada material, considerando
a impossibilidade do Poder Judicirio reavaliar seu contedo, ficando a reviso jurisdicional
limitada a vcios formais da arbitragem ou da sentena arbitral por meio da ao anulatria.
11. Qual a natureza jurdica da arbitragem?
Sobre o tema h duas correntes:
a) um equivalente jurisdicional (Marinoni): a arbitragem no pode ser uma forma privada de
jurisdio, porque a base da arbitragem o acordo, o contrato, a autonomia privada de se
submeter deciso de um terceiro por elas nomeado e no um terceiro que decide de
maneira autoritativa, no havendo, portanto, qualquer caracterstica de jurisdio na
arbitragem;
b) uma hiptese de exerccio da jurisdio (Didier, Carmona): esses doutrinadores
fundamentam-se na prpria lei de arbitragem, que nos arts. 23 e ss. faz referncia
denominada sentena arbitral. A lei ainda faz exigncias para esta sentena de modo muito
prximo sentena do processo civil comum. De outra parte o legislador apenas admite o
questionamento da sentena arbitral na hiptese de nulidade, nica em que o judicirio poder
intervir, assim mesmo, apenas para decret-la, e no para control-la no mrito, como
salientam os arts. 32 e 33, da Lei de Arbitragem.
12. Quais so os escopos/objetivos da Jurisdio?
Os objetivos/escopos da jurisdio so: jurdico, social, educacional e poltico.
O escopo jurdico consiste na aplicao concreta da vontade da vontade do direito (por
meio da criao da norma jurdica), resolvendo a lide jurdica, fazendo valer o direito objetivo
no caso concreto.
O escopo social consiste na resoluo dos conflitos promovendo a pacificao social, de
nada adiante resolver o conflito no plano jurdico, se no plano ftico a situao no est
pacificada. Da a viso de que a transao uma excelente forma de resolver a lide
sociolgica, porque o conflito se resolve sem a deciso impositiva de um terceiro. Mas
mesmo a deciso impositiva capaz de gerar a pacificao social desde que seja dada em um
processo clere, eficaz, com amplo acesso de participao e deciso justa.
O escopo educacional est ligado funo de ensinar os jurisdicionados, e no somente
as partes envolvidas no conflito.
O escopo poltico se presta a fortalecer o Estado, pois a jurisdio funcionando a
contento aumenta sua credibilidade perante os cidados, bem como incentivar a participao
democrtica por meio do processo.
13. Quais so as principais caractersticas da Jurisdio.
1-carter substitutivo - A Jurisdio substitui a vontade das partes pela lei. Contudo, tal
caracterstica no est presente nas aes constitutivas necessrias (vontades convergentes -
mesmo que as partes no estejam em conflito, so obrigadas a buscar a jurisdio, como no
caso de um divrcio consensual, que ambos querem se divorciar, mas tem filho menor), e na
execuo indireta (a vontade originrio do devedor no cumprir, mas com a execuo
indireta, com a presso psicolgica, o devedor cumpre espontaneamente a obrigao)
2- Lide - conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida, um sujeito quer obter
um bem da vida e o outro cria resistncia. Na prpria definio clssica de lide (Carnelutti), a
lide tambm um fenmeno no processual, mas ftico-jurdico (ou ainda sociolgico), anterior
ao processo, eis que a lide no criada no processo, mas antes dele. Tambm no parece
correto afirmar que a lide essencial jurisdio, sendo possvel a existncia desta sem
aquela, como na jurisdio voluntria e nas aes constitutivas necessrias j comentadas.
3- Inrcia (Princpio da Demanda/ao)- Apenas a movimentao inicial do processo
condicionada provocao do interessado, mas aps, o processo se desenvolve por impulso
oficial. Este princpio decorre do direito da ao, que disponvel. A nica exceo ao
princpio da demanda o revogado artigo do CPC/73 que permitia o incio do inventrio de
ofcio pelo juiz.
4- Definitividade - a sentena proferida faz coisa julgada material entre as partes e juiz.
Contudo, no processo cautelar no h coisa julgada material.
14. Quais so os princpios da jurisdio?
1-Investidura - como o Poder Judicirio inanimado necessrio escolher determinados
sujeitos, investindo-os do poder jurisdicional para que representem o estado no exerccio da
atividade jurisdicional. A investidura pode ocorrer de 3 formas: concurso; indicao do
executivo por meio do quinto constitucional, e para a composio do STF/STJ.
2-Territorialidade - a limitao ao exerccio da jurisdio. O Juiz tem jurisdio em todo
territrio nacional, mas por questo de funcionalidade, as regras de competncia territorial
definem determinado territrio ou foro que a jurisdio s ser legtima nesses limites. Quando
faltar competncia, necessrio a expedio de carta rogatria e precatria (no sendo casos
de exceo ao princpio em comento). Como excees podemos citar a citao por correio
para qualquer comarca e a citao/ penhora por oficial de justia para comarca contgua.
3-Indelegabilidade - Do ponto de vista externo, o Poder Judicirio no pode delegar a funo
jurisdicional para outros rgos e poderes, contudo, a prpria CF pode, excepcionalmente,
prever a funo jurisdicional a outro poder, a chamada funo estatal atpica.
Do ponto de vista interno, determinada concretamente a competncia para uma demanda
atravs de normas gerais, abstratas e impessoais, o rgo jurisdicional no pode delegar a
funo para outro rgo jurisdicional. Alguns entendem que essa regra excepcionada pela
expedio de carta precatria e carta de ordem, contudo, outros entendem, que no so
excees a tal princpio, mas sim trata-se de mera colaborao, sendo na realidade a
confirmao ao princpio da indelegabilidade.
4-Inevitabilidade - a vinculao obrigatria dos sujeitos ao processo judicial. No CPC/73 havia
uma exceo, era possvel a recusa nomeao autoria, contudo, no NCPC, o indivduo
indicado automaticamente se torna ru.
5-Inafastabilidade - O art. 5 da CF prev que a lei no excluir da apreciao do Judicirio
leso ou ameaa ao direito. H 2 aspectos: a relao entre jurisdio e jurisdio
administrativa, e o acesso ordem jurdica justa.
Em relao via administrativa, certo que o interessado no obrigado a buscar tal via, e
tambm no precisa esgot-la. Exceo: justia desportiva (art. 217, 1, CF); no cabimento
de MS quando pendente de julgamento recurso administrativo, independentemente de cauo;
Habeas data s cabvel se houver recusa de informaes por parte da autoridade
administrativa (interesse de agir); para o STJ - prvio requerimento administrativo para
concesso de benefcio previdencirio, eis que o interesse processual se concretiza com
requerimento administrativo negado, demora superior a 45 dias na resposta do requerimento,
pretenso fundada em tese notoriamente rejeitada pelo INSS, quando ser dispensado
requerimento administrativo prvio; exigncia de esgotamento da via administrativa na
reclamao constitucional.
O princpio tambm serve para confirmar a inexistncia da coisa julgada material na via
administrativa, a parte que sentir prejudicada pode buscar o Poder Judicirio.
6-Juiz natural - ningum ser processado seno pela autoridade competente, segundo regras
gerais, abstratas e impessoais
7-Promotor natural - Elimina a figura do acusador pblico de encomenda, contudo, no
previsto expressamente no ordenamento.
15. Comente as caractersticas da Jurisdio voluntria
1-Obrigatoriedade - Apesar do nome jurisdio voluntria, a doutrina entende que essa
jurisdio nada tem de voluntria, j que o que se nota na maioria das demandas a
obrigatoriedade, exigindo-se a interveno do judicirio para obteno do bem da vida.
2-Principio inquisitivo - na jurisdio contenciosa o sistema processual um misto de do
sistema dispositivo e inquisitivo, com preponderncia para o primeiro. um sistema dispositivo
temperado, j que existe uma liberdade do juiz de tomar providncias no requeridas pelas
partes.
Na jurisdio voluntria, por vez, h uma carga maior de inquisitoriedade, ainda que no
suficiente para afastar de todo o princpio dispositivo, tais como maiores poderes instrutrios
ao juiz, para produzir provas mesmo contra vontade das partes; juiz pode decidir contra a
vontade das partes; juzo de equidade.
3-Juzo da equidade - segundo o art. 723, pargrafo nico, NCPC, o juiz no obrigado a
observar o juzo da legalidade estrita, reconhecendo a discricionariedade do juiz, inclusive para
os defensores da jurisdio voluntria como atividade administrativa exercida pelo juiz.
4-Participao do MP como fiscal da ordem jurdica (Art. 721. NCPC), desde que previstas
situaes de atuao do art. 178, NCPC.
5-Inexistncia de carter substitutivo - juiz no substitui a vontade das partes pela vontade da
lei, to somente integra o acordo de vontade das partes para surtir efeitos jurdicos.
6-Inexistncia de aplicao ao direito ao caso concreto - no h propriamente aplicao do
direito material, j que o juiz to somente integra o acordo de vontade das partes para surtir
efeitos jurdicos.
7-Ausncia de lide - inexistncia de lide clssica (conflito de interesses qualificado por uma
pretenso resistida), mas para a obteno do bem da vida, h uma pretenso resistida, qual
seja, a exigncia da lei, sendo indispensvel a interveno do Judicirio.
8-No h partes, mas meros interessados.
16. Discorra sobre a tutela jurisdicional e crises jurdicas
Por tutela jurisdicional entende-se a proteo prestada pelo Estado quando provocado por
meio de um processo, gerado em razo de leso ou ameaa de leso a um direito material.
Podemos associar a tutela jurisdicional espcie de crise jurdica que o demandante pretende
solucionar por meio do processo, adotando esse critrio ser de conhecimento (meramente
declaratria, constitutiva, condenatria), executiva e cautelar.
A tutela de conhecimento apta a resolver 3 crises jurdicas, quais sejam: Declaratria-CRISE
CERTEZA (usucapio, investigao de paternidade); Constitutiva-CRISE DE SITUAO
JURDICA - cria, extingue, altera relao jurdica (divrcio e reviso do contrato);
Condenatria-CRISE DE INADIMPLEMENTO - condenao ao ru ao cumprimento de
contrato/obrigao (fazer, no fazer, entregar, pagar), bem como danos causados em acidente
automobilstico, p. ex.
Na tutela executiva se busca resolver CRISE DE SATISFAO, j existe direito reconhecido,
mas h resistncia da parte contrria. Esse reconhecimento pode ser judicial, provisrio ou
definitivo, ou extrajudicial.
Por meio da tutela cautelar resolve-se uma CRISE DE PERIGO.
17. Descreva a natureza jurdica dos resultados jurdicos-materiais.
Por esse critrio a tutela jurisdicional dividida em duas espcies: tutela preventiva (inibitria)
e tutela reparatria (ressarcitria), sendo a primeira uma tutela jurisdicional voltada para o
futuro, visando evitar a prtica do ato ilcito, enquanto a segunda est voltada para o passado,
visando o restabelecimento patrimonial decorrente da prtica do ato ilcito danoso.
A tese da tutela inibitria funda-se na exata definio de ato ilcito, que na prtica se pretende
evitar. Tal tese durante muito tempo encontrou resistncia dos adeptos que condicionavam a
prestao da tutela jurisdicional existncia de um dano, o que se justificava poca em que
se imaginava que a tutela reparatria era a nica existente. Assim, a tutela inibitria surge
historicamente com o objetivo de tutelar direitos materiais que no encontravam na tutela
reparatria uma proteo plena, sendo necessrio uma tutela ampla e genrica para proteger
de forma efetiva esses direitos materiais. Direitos tais como o da integridade fsica, meio
ambiente, patrimnio histrico, a fim de concretizar a promessa constitucional da
inafastabilidade da jurisdio. Exs: MS preventivo, ao cominatria, interdito proibitrio.
A tutela inibitria sempre uma tutela especfica, porque ao evitar a prtica do ato ilcito,
busca o retorno ao status quo ante, ou seja busca os mesmos efeitos da prtica do
cumprimento voluntrio do ato.
J a tutela reparatria pode ser prestada de forma especfica (prestao in natura) ou
equivalente em dinheiro, sendo prefervel quela a esta. Sendo o inadimplemento definitivo,
quando no exista mais a possibilidade de cumprimento da obrigao originria, a nica tutela
possvel ser a equivalente em dinheiro.
18. Comente sobre a Cognio vertical (profundidade)
Quando analisada sob a tica vertical ou em sua profundidade, a cognio pode ser sumria
ou exauriente.
A cognio sumria fundada em juzo de probabilidade, considerando que nessa espcie o
juiz no tem acesso a todas as informaes necessrias para se convencer plenamente da
existncia do direito, gera a tutela provisria (liminares).
J uma tutela concedida mediante cognio exauriente, fundada em um juzo de certeza,
assim, temos, a tutela definitiva (sentena).
19. O que jurisdio condicionada? Cite exemplos. Caso um assistido preciso de
medicamento, necessria a negativa do poder estatal para entrar com a ao? O Juiz
pode indeferir por ausncia de interesse de agir pela falta da negativa estatal? O que
voc faria na condio de defensor(a) caso o medicamento fosse negado pelo Poder
Pblico? (questo da prova oral da DPE/MA)
A jurisdio condicionada relaciona-se ao princpio constitucional da inafastabilidade da
jurisdio (art. 5, XXXV, CF), podendo ser caracterizada, segundo Fredie Didier (Didier Jr,
2015), como a possibilidade de o legislador condicionar a provocao jurisdicional ao
esgotamento prvio da discusso em mbito administrativo.
A CF prev a hiptese de jurisdio condicionada no caso das questes desportivas (art. 217;
1, CF), mas h diversas leis infraconstitucionais (Ex.: Lei Habeas Data) que preveem a
necessidade de esgotamento administrativo prvio. A dvida se essas leis seriam
constitucionais. Para Didier, os Direitos fundamentais podem sofrer restries por
determinao legislativa infraconstitucional. necessrio, porm, que esta restrio tenha
justificao razovel. No caso, em juzo a priori, no parece inconstitucional o
condicionamento, em certos casos, da ida ao judicirio ao esgotamento administrativo da
controvrsia. abusiva a provocao desnecessria da atividade jurisdicional, que deve ser
encarada como ultima ratio para a soluo do conflito. Se o demandante demonstrar que,
naquele caso, no pode esperar a soluo administrativa da controvrsia h urgncia no
exame do problema, por exemplo, a restrio revela-se, assim, indevida, e deve ser
afastada, no caso, pelo rgo julgador. Note, ento, que a anlise da possibilidade de
condicionamento do ingresso no judicirio transfere-se para o caso concreto. Em suma: pode
a lei restringir, e m certos casos, o acesso ao judicirio; se, porm, revelar-se abusiva, de
acordo com circunstncias particulares do caso concreto, esta restrio pode ser afastada
pelo rgo julgador.
Sobre o caso concreto, acerca da possibilidade do juiz extinguir a ao de medicamento com
base na ausncia de interesse de agir por falta de requerimento administrativo prvio e
negativa estatal, segue o julgado do STJ: EMEN: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO.
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. DIREITO SADE. FORNECIMENTO
DE MEDICAMENTO. AUSNCIA DE PRVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO.
DESNECESSIDADE, NO CASO. PRETENSO RESISTIDA. CONTESTAO QUE SE
INSURGE, NO MRITO, CONTRA O PEDIDO E AFIRMA A IMPOSSIBILIDADE DE
ATENDIMENTO DA PRETENSO. INTERESSE DE AGIR PRESENTE. AGRAVO
REGIMENTAL IMPROVIDO. I. Recurso Especial manifestado contra acrdo que, nos autos
de ao na qual os ora recorridos postulam o fornecimento de medicamentos, manteve
sentena que extinguira o feito, sem exame do mrito, por ausncia de prvio requerimento
administrativo. II. No caso, o ESTADO DE SANTA CATARINA, ora agravante, arguiu, na
defesa, a preliminar de ausncia de interesse de agir dos autores da demanda, e, no mrito,
contestou a pretenso da inicial, alegando que (a) o fornecimento do medicamento Miflasona
400mg seria de competncia dos Municpios; e (b) o medicamento Clomipramina 25g no
disponibilizado pelo Ministrio da Sade, de modo que a parte autora deveria submeter-se s
alternativas teraputicas fornecidas pelo SUS e pela Secretaria Estadual de Sade. Nesse
contexto, mostra-se incua a exigncia de prvio requerimento administrativo, pois a pretenso
dos autores fora expressamente resistida pelo ru, que, no mrito, em sua contestao,
demonstrou que o pedido no seria atendido, na forma pretendida pelos agravados, restando,
assim, suprida eventual falta de interesse processual. III. Ainda que assim no fosse, o
Superior Tribunal de Justia possui jurisprudncia no sentido de que "a mera incluso
de determinado frmaco na listagem de dispensao no assegura sua concreta e real
disponibilidade nos postos de atendimento, de modo que o interesse de agir se mantm
ntegro diante dessa circunstncia" (STJ, AgRg no AREsp 715.208/SC, Rel. Ministro
HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, DJe de 10/09/2015). Nesse sentido: STJ, AgRg no
REsp 1.407.279/SC, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEGUNDA TURMA, DJe de 20/11/2014;
AgRg no AREsp 419.834/PR, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, DJe de
06/03/2014. IV. Assim, levando em considerao o teor da contestao apresentada pelo
agravante e a ausncia de demonstrao efetiva de que a medicao pleiteada esteja sendo
fornecida, no h falar em ausncia de interesse de agir dos agravados. V. Agravo Regimental
improvido. ..EMEN:(AGRESP 201402829363, ASSUSETE MAGALHES, STJ - SEGUNDA
TURMA, DJE DATA:17/03/2016 ..DTPB:.)
PONTO 5
5. Ao: teorias, classificao, elementos e cumulao.
Pressupostos de
existncia
1. Existncia de rgo investido de jurisdio: pressuposto de existncia do processo e dos
atos jurdicos processuais do juiz.. inexistente o processo se a demanda for ajuizada perante
no-juiz e a deciso por ele prolatada uma no-deciso.
2. Capacidade de ser parte: a personalidade judiciria, i.e., a aptido para, em tese, ser
sujeito de uma relao jurdica processual ou assumir uma situao jurdica processual. Exige-
se capacidade de direito, isto , personalidade. Excepcionalmente, a lei d esta capacidade
aos entes despersonificados. Tradicionalmente, esplio, massa falida, condomnio edilcio.
Doutrina mais recente inclui, aqui, o nascituro, longe de ser pacfico. Parte da doutrina,
tambm prefere classificar este pressuposto como de validade, mas, a rigor, de existncia,
pois para participar do processo preciso ser titular de direitos e obrigaes.
3. Existncia da demanda: diz respeito ao continente, ou seja, o ato de pedir e no ao
contedo em si (aquilo que se pede). Se o ato inicial no tiver pedido caso de extino do
processo por inadmissibilidade do procedimento em razo de defeito do ato inicial (art. 330, I,
c/c 1, I, NCPC).
PONTO 7
7. Da tutela provisria. Tutela de urgncia e tutela da evidncia. Tutela antecedente e
incidente. Estabilizao da tutela provisria.
No NCPC esta audincia est regulada nos art. 358 a 368. O art. 359
determina que instalada a audincia, o juiz tentar conciliar as partes,
independentemente do emprego anterior de outros mtodos de soluo
consensual de conflitos. Durante a colheita de prova oral, advogados, membro do
MP e defensores pblicos no podem interromper o testemunho, sem
autorizao do juiz. A lei inova ao possibilitar o adiamento da audincia por
atraso injustificado de seu incio em tempo superior a 30 (trinta) minutos do
horrio (art. 362). H previso ainda de manifestao da parte sobre a prova
produzida, quando esta complexa, uma espcie de memoriais, no prazo de
15 dias pra cada (art. 364, 2o). Mudanas na documentao da audincia (art. 367).
O art. 489 NCPC trata dos elementos essenciais da sentena: o relatrio, que
conter os nomes das partes, a identificao do caso, com a suma do pedido e da
contestao, e o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do
processo; os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito;
o dispositivo, em que o juiz resolver as questes principais que as partes lhe
submeterem.
As leis de juizados especiais dispensam o relatrio, sendo possvel a existncia de
sentenas que contenha somente a fundamentao e o dispositivo.
O art. 503 determina que somente se far coisa julgada sobre aquilo que
foi expressamente decidido: a deciso que julgar total ou parcialmente o mrito
tem fora de lei nos limites da questo expressamente decidida. Ou seja: s se
pode falar em coisa julgada em relao ao que foi decidido. Se no houve
julgamento expresso, no possvel falar em coisa julgada. Para Didier a
smula 453 do STJ deve ser cancelada. O NCPC consagra as coisas julgadas
parciais: prev decises parciais, impugnveis por agravo de instrumento. Se
no forem impugnadas, haver coisa julgada.
11.11. possvel fazer acordo sobre coisa julgada, com base na clusula de
negociao sobre o processo?
16. Por que temos coisa soberanamente julgada? Ela absoluta? O que
se entende por relativizao da coisa julgada? Cite um exemplo onde ela
pode ser aplicada.
A coisa soberanamente julgada existe em razo da segurana jurdica, ou
seja, os conflitos no podem se eternizar, porque o convvio social se tornaria
insustentvel. Contemporaneamente, muitos autores tm sustentado que em
alguns casos a coisa julgada possa ser relativizada, tese conhecida como
relativizao da coisa julgada.
Ex. relativizao da coisa julgada nas aes de investigao de
paternidade que foram ajuizadas quando ainda no havia o exame de DNA.
Com o advento do exame de DNA, muitos autores comearam a sustentar com
aceitao na jurisprudncia que seria possvel a repropositura de uma nova
ao de investigao de paternidade com base em 2 fundamentos: 1. o
processo civil deve ceder aos avanos tecnolgicos e o DNA um avano 2.
no caso concreto, o magistrado deva fazer um juzo de ponderao sobre qual
interesse mais relevante devendo a opo ser sempre pela tutela de direitos
fundamentais. Tecnicamente pode se sustentar que esta tese seria uma
expresso do princpio da proporcionalidade ou razoabilidade.
Dentro deste panorama destaca-se que o Novo CPC deixou de prever algumas
disciplinas expressas como procedimento especial, dentre elas, as mais relevantes so:
a ao de depsito, ao de usucapio, ao de nunciao de obra nova e ao de
vendas a crdito com reserva de domnio. Isso no significa dizer que estas aes no
tm mais cabimento com a gide do novo cdigo, mas to somente implica em
utilizao do procedimento comum nas aes que versem sobre estes objetos.
O que so procedimentos especiais?
Procedimentos especiais so regramentos prprios trazidos pelo CPC acerca de
relaes jurdicas especficas. o disciplinamento de sua particular forma de ser em
juzo, com regras distintas das do procedimento ordinrio, em geral mais simplificadas e
cleres, com requisitos prprios, normalmente relacionados ao direito material de base
da relao.
A escolha inadequada de um procedimento especial enseja o seu indeferimento in
limine?
Em princpio, a postura do juiz deve ser sempre a de aproveitar ao mximo os atos
processuais.
Deste modo, a conduta inicial do julgador deve ser a de determinar a correo do
procedimento, com a emenda da inicial no que for cabvel. No atendida a ordem ou no
promovida a emenda adequadamente, a inicial deve ser indeferida, vez que o
procedimento especial compreende os atos prprio de cada tipo de ao, que so
diferentes dos atos do procedimento ordinrio. Tal posicionamento consagra o princpio
da primazia da deciso de mrito sobre a deciso terminativa, em respeito aos artigos
4 e 6 do NCPC.
O que consignao em pagamento e quais as suas formas?
forma de extino da obrigao que ocorre quando no se sabe quem o credor, se
este no pode ou no quer receber o pagamento ou se a litgio sob o bem ou direito a
ser pago. A consignao em pagamento pode ser realizada pelas vias extrajudicial ou
judicial.
Qual a natureza jurdica da sentena proferida em ao de consignao em pagamento?
Segundo Daniel Amorim Assumpo Neves: A sentena proferida em ao de
consignao em pagamento tem, em regra, natureza meramente declaratria; no
acolhimento do pedido do autor haver declarao e extino da obrigao em razo da
idoneidade e suficincia do depsito realizado; na rejeio do pedido haver a
declarao de que o depsito realizado no apto a extinguir a obrigao.
Excepcionalmente, a sentena ter tambm natureza condenatria quando o ru alegar
a insuficincia do depsito e o autor no complement-lo em dez dias, caso em que o
juiz ir conden-lo a pagar a diferena apurada (art. 545, 2., do Novo CPC).
Quais as principais alteraes ocorridas na ao monitria com o NCPC?
A ao monitria sofreu mudana profunda. O NCPC inovou a temtica para permitir a
utilizao da ao monitria para a entrega de coisa fungvel ou infungvel ou de bem
mvel ou imvel e para o adimplemento da obrigao de fazer ou no fazer.
Ademais, fica expressamente consignado a possibilidade de monitria contra a Fazenda
Pblica.
Passa-se a admitir qualquer modalidade citatria para ao monitria, sendo que com a
gide do antigo CPC no se admitia citao por edital para esta ao.
Sob a vigncia do CPC/73 o cumprimento do mandado monitrio de forma espontnea
no prazo legal impediria a cobrana de honorrios advocatcios. Atualmente, o
cumprimento espontneo da obrigao deve vir acompanhando do valor dos honorrios
advocatcios que se d no percentual de 5% do valor da causa. De qualquer modo,
trata-se de uma medida mais benfica ao devedor, j que o valor ordinrio mnimo dos
honorrios de 10% sobre o valor da causa (trata-se do que a doutrina denomina de
sano premial).
Por fim, o NCPC incorporou expressamente a smula 292 do STJ que admite
apresentao de reconveno ao monitria.
Fale sobre a Usucapio no novo CPC.
No CPC/73 era o procedimento especial de reconhecimento de usucapio de bens
imveis. No h procedimento especial de usucapio no novo CPC. As peculiaridades
da Ao de usucapio especial foram incorporadas ao procedimento comum.
Na usucapio de imvel necessrio a citao do litisconsrcio necessrio, que so os
confinantes (vizinhos). Agora, houve um esclarecimento acerca da desnecessidade de
citar vizinhos de apartamento. Outra caracterstica do procedimento comum que
incorpora especificidade da Ao de usucapio: necessidade de publicao de edital de
terceiros interessados.
Tambm, no h mais a necessidade de juntar planta do imvel para ingressar com
ao de usucapio.
O novo CPC deixa claro que a interveno do MP como fiscal da ordem jurdica s nas
hipteses do artigo 179 do novo CPC. No h razo para o Ministrio Pblico intervir.
O NCPC no prev mais a intimao das Fazendas, mas entende-se que est continua
obrigatria. O novo CPC criou a figura da usucapio extrajudicial, que feito em
cartrio. Nesse reconhecimento extrajudicial da usucapio as Fazendas Pblicas tm
que ser intimadas. Se, para o reconhecimento em cartrio, exige-se a intimao das
Fazendas Pblicas. Da, por analogia, aplicar-se-ia a necessidade de intimao das
Fazendas Pblicas no procedimento comum, no qual se discuta usucapio.
A Ao de usucapio de bem mvel seguira o procedimento comum, uma vez que no
h mais procedimento sumrio.
A usucapio extrajudicial prestigia a extrajudicializao dos conflitos e, na mesma linha,
prestigia a usucapio extrajudicial, que j estava previsto na Lei minha casa minha
vida.
O STJ admite utilizao de aes possessrias para proteo de propriedade imaterial?
No, pois nos termos da smula 228 do STJ: inadmissvel o interdito proibitrio para
a proteo do direito autoral.
Fale sobre a Oposio no NCPC e defina sua natureza jurdica.
No NCPC a oposio deixa de ser uma forma de interveno de terceiros para se tornar
um procedimento especial, portanto, houve uma alterao da sua natureza jurdica,
todavia, procedimentalmente pouco se alterou. Uma das poucas mudanas reside na
previso de prazo especial de 15 dias comum aos advogados no incidindo o prazo em
dobro por terem advogados diferentes. Outra sutileza a possibilidade de continuao
da instruo no processo principal, salvo se o juiz entender que a instruo conjunta
melhor para a durao razovel do processo.
Fale sobre o procedimento especial das aes de famlia, citando algumas de suas
peculiaridades.
O NCPC cria um procedimento especial para as aes de famlia que envolvem
processos contenciosos de divrcio, separao, reconhecimento e extino de unio
estvel, guarda, visitao e filiao.
Para os doutrinadores Fredie Didier e Gajardone, este rol de aes estabelecidos pelo
artigo 693 NCPC meramente exemplificativo. Importante consignar que as aes de
alimentos e ou que versem sobre interesses de crianas e adolescentes continuam a
seguir o rito previstos em suas legislaes especiais. Uma das peculiaridades deste rito
especial a obrigatoriedade da realizao da audincia prvia de conciliao e
mediao, no podendo ser dispensada pela vontade das partes.
O pargrafo nico do art. 694 do NCPC estabelece que o juiz poder, a requerimento
das partes, determinar a suspenso do processo enquanto os litigantes se submetem
mediao extrajudicial ou atendimento multidisciplinar.
Uma segunda diferena que o mandado de citao do ru no ser acompanhado da
petio inicial. Esta regra foi introduzida com objetivo de evitar com que o ru tomasse
conhecimento imediato com a exordial o que dificultaria a realizao da autocomposio
do litigio. importante destacar que, embora a petio inicial no seja encaminhada
com a citao, ela ficar disponvel para a consulta dele a qualquer momento, caso
contrrio estaria configurada ntida ofensa ao contraditrio. O Ministrio s intervir
nas aes de famlia, se houver interesse de incapaz ou por ocasio da homologao de
um acordo. Por fim, O NCPC traz um dispositivo que busca evitar o depoimento danoso
no caso de incapaz envolvido em abuso ou alienao parental, sendo que o juiz deve
tomar esse depoimento, acompanhado de um especialista, para com fins a evitar
quaisquer constrangimentos ou embaraos.
O NCPC contempla hiptese de inventrio extrajudicial? Se sim, quais os seus
requisitos?
Sim, o NCPC manteve expressamente a viabilidade de realizao de inventrio
extrajudicial, como era no CPC/73, contudo, houve uma ampliao de seus poderes
para permitir que o documento pblico seja hbil a ser levado a qualquer registro, e no
apenas o imobilirio. Ademais, possvel a utilizao do documento pblico para
levantamento de quantias depositadas em instituies financeiras.
Os requisitos para a realizao de inventrio extrajudicial so: a) todas as partes serem
plenamente capazes; b) todos estejam em concordncia; c) lavratura de escritura
pblica; d) todas as partes estarem representadas por advogado ou defensor pblico;
e) inexistncia de testamento.
Quais as correntes acerca da natureza jurdica da jurisdio voluntria?
Basicamente digladiam-se no Brasil duas correntes sobre o tema, a saber: A primeira
corrente a administrativista que no considera a jurisdio voluntria um exerccio
verdadeiro de jurisdio, mas sim de administrao pblica dos interesses privados.
Esta corrente capitaneada por Frederico Marques ( luz de Chiovenda) aduz que por
no haver lide no h partes e no h substitutividade, nem coisa julgada
caractersticas estas prprias da jurisdio.
Uma segunda corrente, amplamente majoritria, conta com adeso de Calmon de
Passos, Olvdio Batista, Leonardo Greco, Fredie Didier entre outros e afirmam que a
jurisdio voluntria tem sim natureza de jurisdio. Sendo que a lide e a
substitutividade no seriam caractersticas essenciais da jurisdio. Ademais, haveria
sim partes sob o ponto de vista processual. Por fim, a sentena em jurisdio voluntria
faria sim coisa julgada material e formal, no sendo possvel altera-la quando no
sobreviesse alterao ftica na situao levada a juzo.
Discorra sobre as mudanas nos procedimentos de jurisdio voluntria.
As principais mudanas ocorrero na parte geral e na interdio e na separao e
divrcio consensual.
O novo CPC eliminou o livro do processo cautelar realocando algumas aes como a de
protesto, notificao e interpelao.
Na parte geral, entre as mudanas destaca-se que os procedimentos de jurisdio
voluntria podem comear tambm por provocao da Defensoria Pblica e a
interveno do Ministrio Pblico se dar somente nos casos que envolver interesse
pblico ou social; interesse de incapaz; ou litgios coletivos pela posse de terra rural ou
urbana. O prazo para oitiva dos interessados mudou de 10 dias para 15 dias.
Ainda, o novo CPC pegou vrias figuras relacionadas ao direito de famlia e reuniu no
mesmo captulo. No CPC/73, era um captulo dedicado separao consensual. Agora,
ele se aplica separao consensual, ao divrcio consensual, extino consensual de
unio estvel e alterao consensual do regime de bens no casamento. O novo CPC
regulamenta dois procedimentos de jurisdio voluntria no anteriormente previstos:
extino consensual da unio estvel e alterao consensual do regime de bens.
No h mais necessidade de reconhecimento da firma das assinaturas dos ex-cnjuges
e ex-companheiros que querem se separar e divorciar. Acabou a interveno do MP
obrigatria nesses casos. O MP s vai intervir nesses casos, se houver incapaz. Se no
houver incapaz, no h razo para intervir. No procedimento extrajudicial alm do
incapaz, acrescentou o nascituro, como fator proibitivo da separao ou divrcio
consensual.
Por fim, o novo CPC d um tratamento do interditando como um indivduo. Todo o
regramento da interdio est, agora, no novo CPC. um regramento feito de outra
maneira. Ainda, incluiu-se, expressamente, o companheiro entre os legitimados, alterou
a expresso parente prximo para parente, no cabe a interdio movida pelo Ministrio
Pblico no caso de prdigo, restringindo-se sua legitimidade aos casos de doena
grave e incluiu-se o representante da entidade em que se encontra abrigado o
interditando como legitimado. Na inicial, para evitar demandas temerrias, exige-se que
se detalhe o perodo de tempo em que a demncia surgiu e a juntada de um laudo
mdico como imprescindvel, cabendo, porm, dizer que no tem condio de faz-lo. A
curatela provisria foi expressamente includa. O interrogatrio passa a se chamar
entrevista. H previso expressa para a defesa do interditando. E a curatela especial
tarefa da Defensoria Pblica. H possibilidade de percia por uma junta de peritos e a
curatela pode ser parcial.
PONTO 11
Provas. Objeto, fonte e meios. Admissibilidade. Provas tpicas e atpicas. Provas
ilcitas. nus da prova. Provas em espcie e sua produo.
a)S pode ser executada, aps o trnsito em julgado da deciso favorvel ao autor, sendo
devida desde o dia em que se configurou o descumprimento da obrigao.
b)S poder ser executada aps a procedncia do pedido a que se vincula, e desde que
respectivo apelo no seja recebido no efeito suspensivo.
c)Pode ser executada de imediato, salvo eventual agravo de instrumento processado com
efeito suspensivo. Outra discusso que ocorre se tal crdito ser cobrado via execuo
provisria ou definitiva.
Para alguns a execuo de multa ser sempre provisria, nesse sentido Alexandre Cmara.
Para outros, ser sempre definitiva, independentemente da soluo que for dada na sentena.
TESES INSTITUCIONAIS:
PONTO 13
13: TUTELAS DECLARATRIAS, CONDENATRIAS, MANDAMENTAIS,
COMINATRIAS E ESPECFICAS
Fontes de Consulta:
Pontos da Prova Oral da Defensoria Pblica de So Paulo
Pontos da Prova Oral da Defensoria Pblica do Maranho
Manual de Direito Processual Civil, Volume nico, Daniel Assumpo Neves, 2016
INTRODUO SISTEMATIZADA (retirada do Manual de Direito Processual Civil, Volume
nico, Daniel Assumpo Neves)
Por tutela jurisdicional, entende-se a proteo prestada pelo Estado quando provocado
por meio de um processo, gerado em razo da leso ou ameaa de leso a um direito
material.
Teoria TERNRIA e teoria QUINRIA
Clssica lio doutrinria entende que pelo contedo do ato judicial existem trs espcies
de sentena:
(1) meramente declaratria;
(2) constitutiva;
(3) condenatria.
Trata-se da teoria ternria (trinria) da sentena, defendida por substanciosa corrente
doutrinria que segue as lies de Liebman.
Contrape-se a essa tradicional corrente doutrinria a teoria quinria (quntupla) da
sentena, defendida por doutrinadores que seguem as lies de Pontes de Miranda, fundada
no entendimento de que, alm das trs espcies de sentena descritas pela teoria ternria,
existem ainda as (4) sentenas executivas lato sensu e as (5) sentenas mandamentais, o
que resultaria num total de cinco espcies de sentena.
O professor Daniel Assumpo entende mais adequada a teoria ternria porque concorda
com a doutrina que no distingue diferenas no contedo de sentenas condenatrias,
executivas lato sensu e mandamentais. Em todas elas haveria a imputao de cumprimento de
uma prestao ao ru, havendo diferena entre elas somente na forma de satisfao dessa
prestao, o que naturalmente no faria parte do contedo do ato decisrio, mas sim de seus
efeitos.
Todos reconhecem as diferenas entre as sentenas executivas lato sensu, mandamentais
e condenatrias classicamente consideradas. Ocorre que para os defensores da teoria
ternria, todas so espcies de sentena condenatria, enquanto para os defensores da teoria
quinria, so espcies diferentes de sentena.
Sentena meramente DECLARATRIA
O contedo da sentena meramente declaratria a declarao da existncia, inexistncia
ou o modo de ser (no h dvida de que a relao jurdica existe, mas h incerteza quanto
sua natureza: compra e venda a prazo ou arrendamento mercantil? Emprstimo ou doao?)
de uma relao jurdica de direito material. No se confundindo com o contedo da sentena,
seu efeito a certeza jurdica gerada pela declarao contida na sentena. Note-se que
contedo e efeito no se confundem, porque o contedo o que est dentro, enquanto o
efeito aquilo que se projeta para fora do ato judicial; declarao e certeza jurdica,
evidentemente, so fenmenos diferentes.
Por uma opo legislativa a sentena meramente declaratria s pode ter como objeto
uma relao jurdica, excepcionalmente admitindo-se que tenha como objeto meros fatos na
hiptese de declarao de autenticidade ou falsidade de documento (art. 19, II, do Novo
CPC). Nesse caso, o objeto da sentena ser o mero fato de o documento ser falso ou
autntico, podendo ser proferida em ao autnoma ou em ao declaratria incidental
(incidente de falsidade documental). Registre-se que se tem admitido a sentena meramente
declaratria de deveres, direitos, pretenses e obrigaes referentes relao jurdica. No
processo objetivo, a sentena meramente declaratria tambm no tem por objeto uma
relao jurdica, limitando-se a interpretar o direito.
Para que exista interesse processual na obteno de uma sentena meramente
declaratria necessria a existncia de uma crise de incerteza que, se no resolvida, poder
acarretar algum dano ao autor. necessrio que a dvida seja objetiva e real, no se limitando
a um isolado estado de incerteza subjetiva do autor. Fala-se em dvida social, que atinja
terceiros e crie uma instabilidade na esfera de interesse do autor, sendo a dvida do autor
possvel, mas no necessria tampouco suficiente para isoladamente justificar uma sentena
meramente declaratria.
Ex: Felipe recebe a visita de uma desconhecida que afirma ter acabado
de ter um filho seu. Felipe nunca esteve com aquela mulher, de forma
que tem certeza de que o filho no dele, mas como ela insiste perante
terceiros que pertencem ao crculo social em que vive Felipe, passa a
existir uma dvida social a respeito da paternidade da criana que traz
danos a ele. Mesmo com a certeza pessoal de que no pai, para
afastar a dvida social surgida, poder ingressar com demanda judicial e
pleitear a declarao de inexistncia da relao jurdica de paternidade
por meio de sentena meramente declaratria.
Toda sentena tem um elemento declaratrio, considerando-se que, ao condenar o ru ao
cumprimento de uma prestao, ou ao criar, modificar ou extinguir uma relao jurdica, caber
ao juiz a declarao de que o direito material do autor condenao ou a constituio
efetivamente existe no caso concreto. Por outro lado, a sentena de improcedncia do pedido
do autor ser sempre uma sentena declaratria, j que ter como contedo a declarao de
inexistncia do direito material alegado pelo autor.
Ainda que haja condies para a propositura de demanda constitutiva ou condenatria,
haver interesse no ingresso de demanda objetivando uma sentena meramente declaratria.
Considerando-se que tanto a sentena constitutiva quanto a condenatria contm um elemento
declaratrio, pode-se aplicar o brocardo popular quem pode mais pode menos, sendo a
certeza jurdica um bem isoladamente protegido pelo ordenamento processual. A certeza
jurdica bem da vida tutelvel.
A sentena meramente declaratria pode entregar ao autor algo a mais do que a certeza
jurdica, derivada de uma suposta autorizao de sua execuo para a satisfao da
obrigao inadimplida?
O inciso I do art. 515 do Novo CPC aparentemente toma partido nessa considervel polmica
doutrinria. Ao substituir o termo existncia por exigibilidade, o legislador parece ter
consagrado o entendimento de que a sentena meramente declaratria ttulo executivo
judicial desde que reconhea a exigibilidade de uma obrigao.
Os efeitos da sentena declaratria so ex tunc, considerando-se que a declarao
somente confirma jurisdicionalmente o que j existia; nada criando de novo a no ser a certeza
jurdica a respeito da relao jurdica que foi objeto da demanda. No a sentena de
procedncia na ao de investigao de paternidade que torna o ru pai, mas sim as relaes
sexuais que manteve com a me de seu filho, como tambm no a sentena de procedncia
da ao de usucapio que torna o autor proprietrio, e sim o preenchimento dos requisitos
legais. A exceo fica por conta do art. 27 da Lei 9.868/1999, que permite ao Supremo
Tribunal Federal modificar o efeito natural da deciso de procedncia na ao declaratria de
inconstitucionalidade (instituto denominado de modulao ou limitao temporal dos efeitos da
declarao de inconstitucionalidade), tendo em vista razes de segurana jurdica ou de
excepcional interesse social.
Nos termos do dispositivo legal, alm da tradicional eficcia ex tunc, a declarao de
inconstitucionalidade poder ser modulada de trs diferentes maneiras:
(a) ex tunc restritiva, com uma limitao temporal da retroatividade dos
efeitos da declarao;
(b) ex nunc, a partir do trnsito em julgado (efeito prospectivo); e
(c) eficcia projetada para o futuro, condicionando-se a gerao dos
efeitos a um limite temporal escolhido pelo tribunal ou mesmo a um ato a
ser praticado supervenientemente (declarao de inconstitucionalidade
sem pronncia da nulidade).
A modulao dos efeitos da declarao de inconstitucionalidade se justifica em razes de
segurana jurdica ou de excepcional interesse social, dependendo da manifestao de maioria
de dois teros dos membros do Supremo Tribunal Federal. A excepcionalidade de deciso
judicial de inconstitucionalidade de efeitos limitados ou restritos se presta a preservar
relevantes princpios constitucionais, revestidos de superlativa importncia sistmica.
Diante da omisso da deciso quanto modulao dos efeitos da declarao de
inconstitucionalidade, h presuno de que a eficcia segue a regra, ou seja, ex tunc. Mas a
presuno apenas relativa (torna-se absoluta somente com o trnsito em julgado), de forma
que o tribunal poder ser provocado por meio dos embargos de declarao para que se
manifeste expressamente a respeito da eficcia da declarao de inconstitucionalidade.
Registre-se, por fim, que a tese da modulao dos efeitos da declarao de
inconstitucionalidade j foi aplicada em controle incidental de constitucionalidade no julgamento
de recurso extraordinrio.
Sentena CONSTITUTIVA
O contedo da sentena constitutiva a criao (positiva), extino (negativa) ou
modificao (modificativa) de uma relao jurdica, enquanto o efeito dessa sentena a
alterao da situao jurdica, necessariamente com a criao de uma situao jurdica
diferente da existente antes de sua prolao, com todas as consequncias advindas dessa
alterao.
Fala-se em sentena constitutiva positiva e negativa ou constitutiva e desconstitutiva. Uma
sentena de procedncia na demanda de divrcio tem como contedo a extino do lao
conjugal e o efeito de modificar o estado civil das partes, que de casadas passaro a
divorciadas. A possibilidade de se casarem com outras pessoas certamente no um reflexo
do contedo da sentena, mas sim de seus efeitos.
As sentenas constitutivas podem ser divididas em DOIS GRUPOS: (1) necessrias e (2)
facultativas. natural que todas as sentenas constitutivas como a meramente declaratria
e a condenatria sejam no caso concreto necessrias, porque sem o interesse de agir no
se chegar ao julgamento de mrito. A distino proposta, entretanto, no leva em conta o
caso concreto, mas a possibilidade abstrata de alterar a situao jurdica sem a necessria
interveno do Poder Judicirio.
Ser NECESSRIA a sentena constitutiva sempre que a nica forma de obter a alterao
da situao jurdica pretendida pelas partes for por meio da interveno jurisdicional (aes
constitutivas necessrias; por exemplo, anulao de casamento), situao inclusive que
dispensa o conflito de interesse entre as partes.
A sentena FACULTATIVA s existir se houver a lide clssica no caso concreto, porque
sem ela no seria necessria a interveno jurisdicional. Como h um conflito de interesse
entre as partes e a autotutela reservada a situaes excepcionais, faz-se necessria a
interveno do Poder Judicirio no caso concreto, mas abstratamente seria possvel a
alterao da situao jurdica das partes mediante um acordo de vontade entre elas (por
exemplo, resciso contratual).
A sentena constitutiva tem efeitos ex nunc, considerando-se que a partir dela que a
situao jurdica ser efetivamente alterada. Ex: As partes s so consideradas divorciadas
aps a sentena de procedncia que extingue a relao conjugal, como tambm s se
considera rescindido um contrato aps a sentena que extingue a relao jurdica contratual. A
lei, entretanto, poder pontualmente modificar essa regra, apontando expressamente para a
existncia de efeitos ex tunc, como ocorre nas demandas que tenham como objeto a anulao
de atos jurdicos.
Sentena CONDENATRIA
A sentena condenatria formada por DOIS MOMENTOS LGICOS:
(a) declarao da existncia do direito do autor;
(b) criao de condies para que sejam praticados atos materiais de execuo, o que se
justificaria em razo da aplicao de uma sano executiva.
Essa definio, entretanto, parece confundir o contedo com o efeito da sentena
condenatria, devendo ser analisada com muita ateno.
O contedo da sentena condenatria, alm da indispensvel declarao de existncia do
direito material, a imputao ao ru do cumprimento de uma prestao de fazer, no fazer,
entregar coisa ou pagar quantia certa, com o objetivo de resolver a crise jurdica de
inadimplemento. O efeito a criao de um ttulo executivo, o que permitir a prtica de atos
executivos voltados ao efetivo cumprimento dessa prestao, com a consequente satisfao
do autor.
De acordo com a Teoria ternria, pouco importa quais sejam esses atos executivos
execuo direta ou indireta e como se desenvolvem processo de execuo, fase
procedimental ou cumprimento de ordem judicial porque os efeitos da sentena no
importam em uma classificao que adota como critrio o contedo da sentena.
Sentena EXECUTIVA LATO SENSU
No pacfico na doutrina ptria o conceito de sentena executiva lato sensu, existindo
inclusive crtica quanto tradicional nomenclatura, preferindo parcela da doutrina chamar tais
sentenas de sentenas executivas, considerando-se a inexistncia de sentenas executivas
stricto sensu. Creditada ao jurista Pontes de Miranda, parcela considervel da doutrina
entende que essa sentena assim denominada porque dispensa o processo de execuo
subsequente para ser satisfeita, tratando-a como uma sentena autoexecutvel.
Adotando-se esse conceito, a diferena entre a sentena condenatria e a executiva lato
sensu a exigncia ou dispensa de processo autnomo de execuo. natural que, visto por
esse prisma, a distino seja intil levando-se em conta o critrio da classificao proposta,
considerando-se que a forma de satisfazer a sentena diz respeito aos seus efeitos e no ao
seu contedo. Da a enorme dificuldade aparentemente intransponvel da doutrina que
defende a teoria ternria em entender a sentena executiva lato sensu como espcie
autnoma da sentena, sendo considerada simplesmente uma espcie de sentena
condenatria.
Lies contemporneas, entretanto, buscam outra distino entre a sentena condenatria
e a executiva lato sensu, entendendo que a dispensa do processo autnomo de execuo para
a satisfao do direito no torna automaticamente uma sentena condenatria em executiva
lato sensu, at mesmo porque, fosse esse o fator de distino, o Novo Cdigo de Processo
Civil teria definitivamente igualado ambas as espcies ao prever expressamente que a
execuo de pagar contra a Fazenda Pblica e de alimentos fundadas em ttulo executivo se
processam por cumprimento de sentena. Para essa corrente doutrinria, a existncia de uma
fase de execuo com procedimento previsto em lei, inclusive com a previso de uma defesa
incidental do executado impugnao , no capaz de transformar a sentena condenatria
em sentena executiva lato sensu.
Nesse entendimento doutrinrio so substancialmente dois os fatores que distinguem a
sentena condenatria da executiva lato sensu:
(a) o DIREITO MATERIAL, uma vez que na sentena condenatria o
direito de crdito, buscando-se o cumprimento de uma obrigao
pecuniria, enquanto na sentena executiva o direito real, buscando-se
a retomada de coisa que est injustamente no patrimnio do executado.
Nessa viso, a sentena condenatria retira algo do patrimnio do
executado que at a sentena l estava legitimamente, enquanto na
sentena executiva se retoma bem que pertence ao exequente, estando
injustamente com o executado;
(b) a COMPLEXIDADE DA FASE DE SATISFAO DO DIREITO, que na
sentena executiva inexiste, inclusive no estando prevista defesa ao
executado, que deve exaurir a apresentao de suas matrias defensivas
na fase de conhecimento, enquanto na sentena condenatria isso no
ocorre. Diante da ausncia de previso legal de fase procedimental de
satisfao, a sentena executiva lato sensu se realiza pelos meios
executivos que o juiz entender adequados no caso concreto, tomando em
conta as particularidades do caso concreto.
Sentena MANDAMENTAL
A sentena mandamental se caracteriza pela existncia de uma ordem do juiz dirigida
pessoa ou rgo para que faa ou deixe de fazer algo, no se limitando, portanto,
condenao do ru. O juiz na sentena mandamental ordena que o ru pratique determinado
ato que somente a ele caberia praticar, no existindo nessa atividade o carter substitutivo
caracterstico da execuo. A satisfao da sentena mandamental feita pelo cumprimento
da ordem, no existindo processo ou fase de execuo subsequente a ela visando tal
satisfao. O juiz ordena e aguarda o cumprimento da ordem, no havendo previso de
procedimento para que isso se verifique concretamente.
Poder o juiz se valer de atos de presso psicolgica execuo indireta como tambm
de sano civil (ato atentatrio dignidade da justia, previsto no art. 77, IV, do Novo CPC) e
penal (crime de desobedincia), mas ainda assim no haver uma fase executiva, com a
prtica de atos materiais de execuo. diferente da sentena executiva lato sensu porque
esta, alm de ser satisfeita pela prtica de atos materiais, o que caracteriza um procedimento,
ainda que no expressamente previsto em lei, atinge o patrimnio do executado, enquanto a
sentena mandamental atinge a vontade do executado.
PERGUNTAS (retiradas do material da prova oral das Defensorias de So Paulo e do
Maranho)
Qual a classificao da demanda quanto ao tipo de provimento que se busca?
As demandas podem ser classificadas de acordo com a funo jurisdicional que se busca
em:
i. conhecimento;
ii. execuo;
iii. ou cautelar.
No CONHECIMENTO da situao de direito material, o juiz pode certificar um direito,
alterar a relao jurdica de direito material ou ainda reconhecer ou impedir o inadimplemento
de uma obrigao dotando a parte de proteo efetiva de sua esfera jurdica.
O processo de EXECUO visa satisfao do direito.
J o provimento CAUTELAR tem como objetivo evitar dano oriundo do inevitvel
retardamento da entrega na tutela jurisdicional.
Obs: "Tradicionalmente, a partir da influncia da doutrina processual italiana clssica, a ao e
a tutela no Brasil possuam, at o advento do Novo CPC,
classificao fundada nos objetivos de cada medida. Assim, as aes cveis
eram classificadas em aes de conhecimento, de execuo e cautelar. As
aes de conhecimento, a seu turno, no foram alteradas e dividem-se, ainda,
em condenatrias, constitutivas (ou desconstitutivas), declaratrias e mandamentais. As aes
executivas so autnomas (ttulo extrajudicial) ou
sincrticas (ttulos judiciais). As cautelares podiam ser preparatrias e incidentais, mas, vale
adiantar, foram extintas pelo Novo CPC."
Atualmente, essa distino tem perdido o prestgio, porquanto as demandas tm assumido
natureza sincrtica: vai-se a juzo em busca de uma providncia jurisdicional que implemente
mais de uma funo, que resulte na efetiva entrega da prestao jurisdicional no mesmo
processo que reconheceu o direito.
Quais so as tutelas jurisdicionais, conforme as teorias ternria e quinria?
De acordo com a TEORIA TERNRIA, a tutela jurisdicional de conhecimento apta a
resolver trs diferentes espcies de crise jurdica:
(1) a TUTELA DECLARATRIA - visa a declarar existncia ou inexistncia de
uma relao jurdica; resolve uma crise de certeza; ao declarar a existncia,
inexistncia ou o modo de ser de uma relao jurdica, e excepcionalmente de um
fato (autenticidade ou falsidade de documento, art. 19, II, do Novo CPC), a
sentena resolver a incerteza que existia a respeito daquela relao jurdica ou
excepcionalmente do fato descrito no art. 19, II, do Novo CPC;
(2) a TUTELA CONSTITUTIVA - objetiva a certificar e efetivar direitos; resolve
uma crise da situao jurdica; ao criar, extinguir ou modificar uma relao
jurdica, a sentena cria uma nova situao jurdica, resolvendo-se a crise
enfrentada pela situao jurdica anterior;
(3) a TUTELA CONDENATRIA - reconhece o direito a uma prestao; resolve
uma crise de inadimplemento; ao reconhecer esse inadimplemento e imputar ao
demandado o cumprimento de uma prestao, estar resolvida a crise.
De acordo com a TEORIA QUINRIA (quntupla) da sentena, alm das trs espcies de
sentena descritas pela teoria ternria, existem ainda as sentenas executivas lato sensu e as
sentenas mandamentais, o que resultaria num total de cinco espcies de sentena.
(4) TUTELA EXECUTIVA LATO SENSU: enseja atividade executiva no prprio
processo em curso, seria uma execuo direta, ocorrendo uma substituio da
figura do devedor pelo estado-juiz no cumprimento da obrigao. Dispensa o
processo de execuo subsequente para ser satisfeita, tratando-se como uma
sentena autoexecutvel.
(5) TUTELA MANDAMENTAL: profere uma coero pessoal, caracterizada por
uma execuo indireta (Estado tenta forar o executado a cumprir a obrigao);
caracteriza-se pela existncia de uma ordem do juiz dirigida pessoa ou rgo
para que faa ou deixe de fazer algo, no se limitando, portanto, condenao
do ru. Atinge a vontade do executado.
Aprofunde as tutelas jurisdicionais: Condenatria, Constitutiva e Declaratrias
A AO CONSTITUTIVA a demanda pela qual se afirma um direito potestativo e se pede
a efetivao deste. O direito potestativo o poder jurdico conferido a algum de submeter
outrem alterao, criao ou extino de situaes jurdicas. Aqui no h prestao a ser
realizada, por isso no h que se falar em execuo. Na sentena constitutiva, a efetivao do
direito se d com a simples afirmao do juiz: anule-se, esto casados, esto divorciados,
Est relacionada a decadncia. Podem ser positivas ou negativas.
5 exemplos de aes constitutivas em que h controvrsias: ao de interdio, ao de
falncia, investigao de paternidade, ao de nulidade.(p/ FCC nulidade declaratria,
anulabilidade constitutiva).
Normalmente, os efeitos de uma deciso constitutiva se opereram ex nunc. Mas h ao
constitutiva negativa com efeito ex tunc. Ex: anula negcio jurdico.
Na AO CONDENATRIA se afirma um direito a uma prestao e se pede o
reconhecimento e a efetivao desse direito. No processo sincrtico h o reconhecimento e a
execuo em um mesmo processo.
Portanto, est ligada a um direito prestacional, se relacionando, ainda, a prazos
prescricionais. Para haver um direito prestacional, deve haver o inadimplemento. H
necessidade de execuo, pois o direito a uma prestao precisa ser concretizado no mundo
fsico, no mundo dos fatos (diferente do direito potestativo que se efetiva no mundo jurdico
das normas).
J a AO DECLARATRIA a demanda que busca firmar uma certeza jurdica. H uma
situao de incerteza em torno da existncia, inexistncia ou modo de ser de uma relao
jurdica. As aes declaratrias so imprescritveis.
possvel ajuizar-se uma ao declaratria quando j se pode ajuizar ao condenatria. Ex:
jornalista Vladimir Herzog na ditadura militar. Mulher entrou na justia para pedir a declarao
de que a unio responsvel pela morte dele. com essa sentena declaratria, pode haver
execuo.
O que diferenciaria, ento, a ao declaratria nesse caso, de uma ao condenatria, se
ambas podem gerar ttulo executivo?
Ocorre que, a proposio da ao condenatria interrompe a prescrio.
A declaratria no interrompe, pois no houve comportamento do credor que revelasse a
sua vontade em efetivar a prestao.
No se admite ao meramente declaratria de fato (no se pode pedir ao juiz que declare
que um fato ocorreu), exceto ao sobre a autenticidade de documento.
Sum. 181, STJ: admissvel ao declaratria, visando a obter certeza quanto exata
interpretao de clusula contratual.
Sum. 242, STJ: Cabe ao declaratria para reconhecimento de tempo de servio para fins
previdencirios.
Resumindo, casos em que cabe ao declaratria:
a)Declaratria de autenticidade/falsidade de documento (nica ao declaratria de fato
possvel)
b)Declaratria para certificar a interpretao de clusula contratual
c)Declaratria para certificar a existncia de uma obrigao ainda no exigvel (e por no
ser exigvel ainda, no caberia condenatria).
d)Declaratria para certificar a existncia de uma obrigao j exigvel
e)Declaratria de constitucionalidade das leis.
No estudo da tutela jurisdicional faz-se uma distino entre DIREITOS A UMA
PRESTAO e DIREITOS POTESTATIVOS. Explique.
Os direitos POTESTATIVOS so aqueles que criam, alteram ou extinguem situaes
jurdicas e relacionam-se com as aes constitutivas, e dizem respeito aos prazos
decadenciais.
Os direitos A UMA PRESTAO relacionam-se com as aes condenatrias,
mandamentais e executivas em sentido amplo. Direito a uma prestao o poder jurdico,
conferido a algum, de exigir de outrem o cumprimento de uma prestao, que pode ser um
fazer, um no fazer, ou um dar coisa. Os direitos a uma prestao relacionam-se aos prazos
prescricionais que, como prev o art. 189 do CC, comeam a correr do inadimplemento (no
cumprimento pelo sujeito passivo do seu dever).
No que consiste o PROCESSO SINCRTICO?
Com a edio da Lei 11.232/05 que alterou o Antigo CPC, todas as aes de prestao
(condenatrias, mandamentais e executivas em sentido amplo) tornaram-se sincrticas;
ou seja, no havendo mais necessidade de instaurao de um processo de execuo de
sentena, que se efetivara em fase do mesmo processo em que foi proferida. Eliminou-se,
ento, a ltima hiptese em que o processo de execuo de sentena ainda era possvel: a
sentena condenatria de pagamento de quantia. Reformado o antigo CPC, toda ao de
prestao ser chamada de ao condenatria; assim, a distino entre ao mandamental e
ao executiva lato sensu s importa para conhecimento do meio de efetivao da deciso
judicial.
A ideia de sincretismo processual no atinge de forma significativa a classificao das
tutelas. Em passado recente, quando a regra era da autonomia das aes, havia a
necessidade de um processo autnomo para a obteno de cada uma das trs espcies de
tutela (cognitiva, executiva, cautelar). Com o sincretismo processual passa-se a permitir que
todas essas tutelas sejam objeto de um mesmo processo, o que, entretanto, no embaralha a
classificao proposta, considerando-se que a sua reunio num mesmo processo no
suficiente para confundi-las. O sincretismo do processo e no da tutela jurisdicional, que
manter a sua individualidade em virtude das diferentes espcies de crise jurdica que cada
espcie de tutela jurisdicional resolve.
A partir do modelo sincrtico do processo, quais seriam os MDULOS PROCESSUAIS
EXECUTIVOS?
O processo sincrtico permite que alm do reconhecimento do direito o estado-juiz
entregue a prestao jurisdicional no mesmo processo, no exigindo interposio de execuo
autnoma.
Entretanto, ainda existem hipteses de execuo autnoma. Assim, os mdulos
processuais executivos possveis so:
a) PROCESSO DE EXECUO: fundado em ttulo extrajudicial, fundado em sentena
arbitral, estrangeira ou penal condenatria;
b) FASE DE EXECUO: fundada em ttulo judicial que imponha o cumprimento de
obrigao de fazer, no fazer ou de dar.
O que se entende por EXECUO DIRETA e EXECUO INDIRETA?
A execuo pode ocorrer com ou sem a participao do executado.
Ocorre a execuo por sub-rogao (execuo indireta) quando o Judicirio prescinde da
colaborao do executado para a efetivao da prestao devida. O magistrado toma as
providncias que deveriam ter sido tomadas pelo devedor, sub-rogando-se na sua posio. H
substituio da conduta do devedor por outra do estado-juiz, que gera a efetivao do direito
do executado.
Alguns autores usam a designao execuo direta ou execuo por meio de coero
direta. Esta seria a ao executiva lato sensu. Por vezes, notadamente nos casos de
obrigaes infungveis, mas no somente neles, a sub-rogao ou se mostra impossvel, em
razo da infungibilidade, ou se mostra demais onerosa. Nestes casos, o Estado-juiz pode
promover a execuo com a colaborao do executado, forando para que o prprio
executado cumpra a obrigao. Chama-se de execuo indireta ou execuo por coero
indireta. Esta seria a ao mandamental.
D exemplos de AES CONSTITUTIVAS e explique sua relao com DIREITOS
POTESTATIVOS.
Ao constitutiva a demanda que tem o objetivo de certificar e efetivar direito potestativo.
Este o poder jurdico conferido a algum de submeter outrem alterao, criao ou
extino de situaes jurdicas. O direito potestativo efetiva-se no mundo das normas, no no
mundo dos fatos, como ocorre, de modo diverso, com os direitos a uma prestao.
A efetivao de tais direitos se operam juridicamente, sem necessidade de qualquer ato
material. Por exemplo: o direito de anular um negcio jurdico um direito potestativo; esta
anulao ocorrer com a simples deciso judicial transitada em julgado, no sendo necessria
nenhuma outra providncia material; ao de interdio, divrcio, entre outras. Costuma-se
dizer que as aes constitutivas ficam sujeitas a prazo decadencial, se houver prazo para o
exerccio do direito potestativo por ela veiculado.
Quais so as HIPTESES que admitem AO DECLARATRIA?
A ao meramente declaratria aquela que tem o objetivo de certificar a existncia ou
inexistncia de uma situao jurdica ou autenticidade ou falsidade de documento. Ainda que
tenha ocorrido a violao do direito, admissvel a ao declaratria. Segundo entendimento
sumulado do STJ cabe ao declaratria visando obter a certeza quanto exata interpretao
de clusula contratual (smula 181) e para reconhecimento de tempo de servio para fins
previdencirios (smula 242).
admissvel RECONVENO em AO DECLARATRIA?
A ao declaratria dplice, ou seja, a discusso judicial propiciar o bem da vida a
uma das partes, independentemente de suas posies processuais. A simples defesa do ru
implica exerccio de pretenso; o ru no formula pedido, pois a sua pretenso j se encontra
inserida no objeto do processo com a formulao do autor. Imaginemos a hiptese que o autor
ajuza ao declaratria da existncia de uma relao jurdica; nesta hiptese, o ru no
poderia reconvir para pedir a inexistncia dessa relao, j que a ao tem carter dplice,
bastando, portanto, que o ru contestasse a ao, pois com isso j estaria pleiteando a
declarao contraria.
Ocorre que o STF editou a smula 258 com o seguinte teor: admissvel
reconveno em ao declaratria. Sendo assim, o entendimento correto da sumula o de
que o ru no pode reconvir para pedir a negao do pedido dos autos em razo da falta de
interesse, mas pode reconvir para formular outro tipo de pretenso.
No que consiste a TUTELA ESPECFICA? Qual o INSTRUMENTO COERCITIVO que o
estado-juiz pode se valer para seu cumprimento?
Antes da edio da Lei 8.952/94, o inadimplemento das obrigaes de fazer e no fazer se
resolviam em perdas e danos, caso no se sujeitasse o devedor ao cumprimento da obrigao
objeto do contrato. A regra era a resoluo da demanda em perdas e danos. A referida lei
criou o instituto da tutela especifica, assumindo a execuo especfica o papel de regra geral,
em detrimento da converso da obrigao em perdas e danos.
Pelo novo instituto permitida a converso da tutela especifica em perdas e danos apenas
no caso de haver pedido expresso do autor da demanda neste sentido ou de impossibilidade
material da execuo especfica. Para possibilitar o cumprimento especifico da obrigao de
fazer ou no fazer, dado ao juiz, de oficio ou a requerimento da parte, fixar multa diria
(astreintes) a fim de compelir o inadimplente ao cumprimento da obrigao acordada. Ao
introduzir no processo brasileiro tutelas especificas como a cominatria, o legislador
possibilitou uma maior efetividade do processo, ampliando o principio constitucional do acesso
justia.
Qual o objetivo do PRECEITO COMINATRIO?
O preceito cominatrio visa obter, coercitivamente, o cumprimento da obrigao de fazer ou
de no fazer. Busca atuar diretamente sobre a vontade da pessoa obrigada, estimulando a
execuo especifica da sua obrigao, j que toda a condenao s pode produzir efeitos se
acatada pelo devedor. Figura a pena pecuniria como um elemento de apoio ao convencimento
do obrigado relutante, que passa a sofrer uma presso psicolgica pela imposio de multa
medida pelo tempo de sua voluntria resistncia em cumprir com a sua obrigao. mais um
mecanismo para assegurar efetividade ao processo, real entrega da prestao jurisdicional.
Um exemplo desse preceito em nosso ordenamento encontrava-se no artigo 287 do CPC.
A partir de que momento exigvel a ASTREINTE (multa cominatria) fixada em
antecipao de tutela?
O Superior Tribunal de Justia (STJ) entendeu, em recurso repetitivo, que a multa diria
prevista no artigo 461, 4 do CPC devida desde o dia em que configurado o
descumprimento, quando fixada em antecipao de tutela, somente poder ser objeto de
execuo provisria aps a sua confirmao pela sentena de mrito e desde que o recurso
eventualmente interposto no seja recebido com efeito suspensivo.
Existe EXCEO AO PRINCPIO DA CONGRUNCIA no atual sistema processual civil
brasileiro?
Segundo Marinoni, os arts. 461 do CPC e 84 do CDC comportam uma exceo ao princpio
da congruncia, pois permitem ao magistrado conceder um resultado prtico equivalente
tutela especfica pleiteada pela parte, inclusive de ofcio.
Qual a distino entre SENTENA SATISFATIVA e NO SATISFATIVA?
Existem sentenas que, por si s, so suficientes para a satisfao da pretenso da parte.
Estas so as sentenas satisfativas.
J no caso das sentenas no satisfativas, necessrio que o magistrado, a par da tutela
jurisdicional, dote a deciso de meios de coero ou sub-rogao capazes de atender a
pretenso. Por exemplo, no caso das obrigaes de fazer ou no fazer, necessrio a
estipulao de multa para o no cumprimento da tutela.
Diferencie TUTELA INIBITRIA MANDAMENTAL e TUTELA INIBITRIA EXECUTIVA?
Para Marinoni, a diferena que na tutela inibitria mandamental atua via coero indireta,
por meio de mecanismos de influncia para atuao direta da parte, enquanto que na tutela
inibitria executiva existe o manejo de meios executivos diretos, sem a necessidade de
atuao da parte.
Como exemplo desta ltima, podemos citar a designao de oficial de justia para impedir
que algum entre em determinado local.
No que consiste a TUTELA DE REMOO DE ILCITO?
A tutela de remoo de ilcito, tambm conhecida como tutela reintegratria, aquela que
visa remover ou eliminar a prpria causa do dano, distinguindo-se da tutela ressarcitria por
no visar a recomposio do prejuzo do dano, centrando-se no prprio ilcito. Dessa forma,
prescinde da existncia e verificao do dano.
O que se entende por TUTELA DO ADIMPLEMENTO DA OBRIGAO CONTRATUAL?
Trata-se de tutela repressiva, que toma em considerao apenas a obrigao inadimplida,
e no o simples ato contrrio ao direito (tutela reintegratria) ou o dano (tutela ressarcitria).
Visa garantir o cumprimento do contrato, e possui primazia em relao tutela por meio de
resultado prtico equivalente.
Qual a diferena entre a tutela ressarcitria na forma especfica e a tutela ressarcitria
pelo equivalente monetrio?
A tutela ressarcitria na forma especfica constitui-se em uma prestao de dar coisa certa
ou a prestao de um fato, enquanto que a tutela ressarcitria pelo equivalente monetrio
ocorre quando h a prestao em quantia em dinheiro, nos casos da impossibilidade de
prestao especfica.
PONTO 14
14. Processo de execuo: espcies, procedimentos, execuo provisria e
definitiva. Execuo para entrega de coisa, execuo de obrigaes de fazer ou
de no fazer, execuo por quantia certa, execuo contra a fazenda pblica,
execuo de alimentos. Defesas do devedor e de terceiros na execuo. Aes
prejudiciais execuo. Embargos execuo. Suspenso e extino do
processo de execuo.
1. Quais so as possveis origens do ttulo executivo e quais as implicaes disso no
processo? O que execuo mediata e imediata?
Quanto origem do ttulo executivo, as execues podem se basear em ttulos judiciais e
ttulos extrajudiciais. Tal diviso influencia consideravelmente os procedimentos a que se
submetem tais ttulos. A diferena entre ttulos judiciais e extrajudiciais reflete no tipo de
execuo. Nesse sentido, ser mediata a execuo de titulo extrajudicial, pois se
aperfeioa com a instaurao de um processo em que o executado citado. J a
execuo de titulo judicial ocorre no mesmo processo em que houve o conhecimento da
ao pelo fenmeno do sincretismo processual -, razo pela qual se trata de execuo
imediata.
Contudo, excepcionalmente, a sentena arbitral, a sentena penal e a sentena
estrangeira, embora necessitem da formao de novo processo, so considerados
ttulos executivos judiciais e, portanto h execuo mediata.
H pontos de contato entre estes dois tipos de execuo, j que h previso expressa de
aplicao subsidiria mtua. A aplicao subsidiria essencial para que o CPC possa ser
adequada e suficientemente interpretado e aplicado.
2. Quais os princpios da execuo?
Segundo Cassio Scarpinella, Marcos Vinicius e Daniel Assumpo :
Princpio da autonomia: Antes da reforma de 2005, a execuo de titulo judicial e extrajudicial
era feita de forma autnoma. Com a alterao de 2005, que se mantm no NCPC, apenas o
segundo passou a ser processo autnomo, j que a execuo de titulo judicial passou a ser
uma nova fase do processo chamada de cumprimento de sentena. Contudo, mesmo com
essas mudanas o processo de execuo continua sendo regido pelo principio da autonomia,
pois, ainda que seja uma fase, no perdeu a sua autonomia, j que no se confunde com a
fase cognitiva.
Princpio do ttulo executivo: de acordo com referido princpio, a tutela jurisdicional executiva
depende sempre de sua prvia definio em um ttulo executivo tenha ele origem judicial ou
extrajudicial (nulla executio sine titulo). A funo do ttulo executivo definir a certeza,
exigibilidade e liquidez de um direito e autorizar, consequentemente, a prtica de atos
jurisdicionais executivos, voltados satisfao daquele que indicado no ttulo como credor da
obrigao.
Alm da exigncia do ttulo executivo, h outro princpio consagrado em nosso sistema
chamado de princpio da tipicidade dos ttulos executivos (nulla titulus sine lege). Significa
dizer que o elenco de ttulos executivos previstos em lei constitui numerus clausus, sendo,
portanto, restritivo, o que impossibilita o operador do direito criar ttulos executivos que no
estejam previstos em lei. Nem mesmo o acordo de vontades dos participantes da relao
jurdica de direito material possibilita a formao de um ttulo executivo.
Princpio da patrimonialidade ou realidade: a execuo recai sobre o patrimnio (as coisas,
por isto, realidade) do executado e no sua pessoa. Atualmente s se admite a priso por
divida em relao prestao alimentcia, decorrente do direito de famlia. Os meios de
coero como multa e busca e apreenso no violam esse princpio, porque este recai sobre
os bens do devedor. visto como representao da humanizao que o processo de
execuo adquiriu durante seu desenvolvimento histrico, abandonando gradativamente a ideia
de utilizar a execuo como forma de vingana privada do credor. Justifica a previso em lei de
bens impenhorveis.
Principio do exato adimplemento: O credor deve dentro do possvel obter o mesmo
resultado que seria alcanado caso o devedor cumprisse voluntariamente a obrigao. Apenas
se o devedor preferir ou o cumprimento se tornar impossvel que a obrigao especfica ser
substituda.
Princpio da disponibilidade: a tutela executiva no e no pode ser prestada de ofcio,
prevalecendo, aqui tambm, a inrcia da jurisdio. Nesse sentido a execuo feita em
benefcio do credor de modo que poder desistir dela a qualquer momento sem anuncia do
devedor, s sendo necessria a sua anuncia quando houver embargos em que se discuta
matria no processual, pois nesse caso o devedor pode ter interesse em pronunciamento
judicial sobre o assunto. Nesse caso, no havendo concordncia do embargante, os embargos
perdem tal natureza, passando a ser tratados como ao autnoma declaratria e a apelao
ser recebida no duplo efeito.
A desistncia no se confunde com a renncia, instituto de direito material. Significa dizer que o
exequente simplesmente desiste de cobrar executivamente seu direito naquele momento,
naquele processo especfico, podendo, entretanto, ingressar posteriormente com ao
idntica, desde que comprove o pagamento das custas processuais da primeira ao (art.
486, 2, do Novo CPC).
A admissibilidade da desistncia da execuo est condicionada no realizao no processo
de atos que no possam ser anulados sem prejuzo do devedor ou de terceiros. Dessa forma,
arrematado um bem em leilo judicial no se admitir a desistncia da execuo; da mesma
forma ser inadmissvel a desistncia se na execuo de fazer a obrigao j tiver sido
satisfeita por terceiro (art. 817 do Novo CPC).
Princpio da utilidade: Como todo processo, tambm o de execuo deve servir,
efetivamente, para entregar ao vitorioso aquilo que tem direito a receber. No se justifica,
portanto, processo de execuo apenas para prejudicar o devedor, sem trazer qualquer
proveito prtico ao credor, devendo o processo ter alguma utilidade prtica que beneficie o
exequente. Em razo desse princpio, a penhora no ser realizada quando restar evidente
que o produto da execuo dos bens encontrados ser totalmente absorvido pelo pagamento
das custas da execuo (art. 836, caput, do Novo CPC). Da mesma forma, o princpio impede
a aplicao das astreintes quando o juiz se convence que a obrigao se tornou materialmente
impossvel de ser cumprida.
Princpio da adequao: a doutrina em geral refere-se ao princpio da adequao, tendo
presente a distino que a lei processual civil brasileira faz entre as diversas modalidades
obrigacionais (obrigao de fazer, de dar coisa e de pagar e seus respectivos regimes).
Princpio da tipicidade dos atos executivos: de acordo com a formulao tradicional, o
princpio da tipicidade dos atos executivos significa que os atos executivos a serem praticados
pelo Estado-juiz esto prvia e exaustivamente previstos pelo legislador. A razo da tipicidade
dos atos executivos justificada a partir de uma perspectiva tradicional da compreenso de
devido processo legal. Busca com a diretriz restringir os poderes do magistrado.
As modificaes trazidas pelas Reformas do CPC acabam, contudo, por conduzir a uma
necessria reanlise do contedo e da abrangncia deste princpio. inegvel, luz do
constitucionalizao do processo civil, que o exame de cada caso concreto pode impor ao
Estado-juiz a necessidade de implementao de tcnicas ou mtodos executivos no previstos
expressamente em lei e que, no obstante, no destoam dos valores nsitos atuao do
Estado Democrtico de Direito.
Princpio do resultado e da mxima utilidade da execuo: A execuo s se justifica se
oferecer real vantagem ao credor, no se justifica para apenas causar prejuzo ao devedor.
Em razo disso o art.836 deixa expresso que no se levar a efeito a penhora quando o
produto da execuo seja totalmente absorvido pelas custas da execuo.
Princpio da menor gravidade ou onerosidade ao executado: Havendo alternativas
prestao da tutela jurisdicional executiva, deve-se optar por aquela menos onerosa ou
gravosa para o executado. Esse princpio deriva do princpio da ampla defesa e est expresso
no art.805 Art. 805. Quando por vrios meios o exequente puder promover a execuo, o
juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o executado.
Pargrafo nico. Ao executado que alegar ser a medida executiva mais gravosa incumbe
indicar outros meios mais eficazes e menos onerosos, sob pena de manuteno dos atos
executivos j determinados.
Este princpio precisa ser conjugado com os demais de modo que o devedor no
escolher sobre quais bens a penhora incidir. A escolha do bem penhorvel do credor e o
devedor s pode exigir a substituio por dinheiro. Contudo, havendo dois modos
equivalentes para se atingir o resultado, poder o devedor optar o meio menos gravoso, j que
a execuo no pode impor nus desnecessrios, por ex: se houver dois imveis semelhantes
no justifica o credor escolher um que o devedor usa para uma finalidade especfica. Cabe ao
juiz fiscalizar o cumprimento desse princpio.
Princpio da responsabilidade: aquele que promove a execuo infundada ou indevida
responde pelos danos que causa ao executado. Trata-se de responsabilidade objetiva do
exequente, isto , a sua responsabilizao independe de averiguao de culpa, mas to
somente dos danos experimentados pelo executado terem relao direta com os atos
executivos praticados.
Alm disso, h que se verificar a lealdade e a boa-f processual, aplicvel tambm
execuo.
3. Como possvel compatibilizar o princpio do resultado e da menor onerosidade?
Como o princpio da lealdade e cooperao interfere nessa compatibilizao?
O estrito respeito ao princpio da menor onerosidade no pode sacrificar a efetividade da
tutela executiva. Tratando-se de princpios conflitantes, cada qual voltado proteo de uma
das partes da execuo, caber ao juiz no caso concreto, em aplicao das regras da
razoabilidade e proporcionalidade, encontrar um meio termo que evite sacrifcios exagerados
tanto ao exequente como ao executado. O STJ tem entendimento consolidado no sentido de
inexistir preponderncia, em abstrato, do princpio da menor onerosidade para o devedor
sobre o da efetividade da tutela executiva.
Se, de um lado, a tutela jurisdicional executiva caracteriza-se pela produo de
resultados materiais voltados satisfao do exequente, a atuao do Estado-juiz no pode
ser produzida ao arrepio dos limites que tambm encontram assento expresso no modelo
constitucional de processo civil. Da a necessria observncia de determinadas restries e
garantias no plano do exerccio da tutela jurisdicional executiva, com vistas a buscar o
necessrio e indispensvel equilbrio entre os referidos princpios. Assim, a execuo
equilibrada o resultado desejado.
Exemplos dessa compatibilizao nos arts 805 e 834 do CPC:
Art. 805. Quando por vrios meios o exequente puder promover a execuo, o juiz mandar
que se faa pelo modo menos gravoso para o executado.
Pargrafo nico. Ao executado que alegar ser a medida executiva mais gravosa incumbe
indicar outros meios mais eficazes e menos onerosos, sob pena de manuteno dos atos
executivos j determinados.
Art. 834: Podem ser penhorados, falta de outros bens, os frutos e os rendimentos dos bens
inalienveis.
Os princpios da lealdade e da cooperao tm importante papel na harmonizao dos
princpios. Os doutrinadores citam como exemplo desse dever de cooperao por parte do
executado o dever de indicar bens sujeitos execuo, sob pena de prtica de ato atentatrio
dignidade da Justia (art.700, V CPC).
4. Fale sobre a crise do princpio do desfecho nico e do princpio da disponibilidade.
Na execuo h discusso de mrito?
O processo de execuo se desenvolve com um nico objetivo: satisfazer o direito do
exequente. Sendo esse o nico objetivo da execuo, a doutrina aponta para o princpio do
desfecho nico, considerando-se que a nica forma de prestao que pode ser obtida em tal
processo a satisfao do direito do exequente, nunca do executado. O executado, na melhor
das hipteses, ver impedida a satisfao do direito com a extino do processo sem a
resoluo do mrito, mas jamais ter a possibilidade de obter uma deciso de mrito favorvel
a ele.
Nesse sentido segundo tradicional lio doutrinria, na execuo no se discute mrito,
busca-se apenas a satisfao do direito, sendo, portanto, impossvel uma improcedncia do
pedido do exequente.
Ocorre, entretanto, que a partir do momento em que o sistema passa a admitir que o
mrito da execuo seja discutido incidentalmente na prpria execuo, o princpio do
desfecho nico entra em colapso. Porque se o sistema admite tal espcie de defesa no se
pode dizer que a extino da execuo diante de seu acolhimento leve a uma extino anmala
do processo. Na realidade, sendo acolhida a defesa de mrito incidental o final ser to normal
quanto aquele derivado da satisfao do direito do exequente, mas com a tutela jurisdicional
sendo concedida em favor do executado.
Assim, embora seja secular nossa tradio de afirmar que no processo de execuo no
h resoluo do mrito, a partir do momento em que se permite sua soluo pelo acolhimento
de uma matria de mrito alegada incidentalmente, haver uma sentena que rejeita a
pretenso executiva do credor, com a resoluo do mrito (art. 487, I, do Novo CPC), inclusive
apta a produzir coisa julgada material. O Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento
de que o reconhecimento da prescrio no prprio processo executivo gera deciso que
resolve o mrito do processo.
Conclui-se que a nova realidade executiva colocou em crise o princpio ora analisado.
at possvel se questionar se o desfecho nico continua efetivamente sendo um princpio
executivo. De qualquer forma, deve-se entender que continua a ser possvel falar em desfecho
nico sempre que o executado no puder apresentar defesa de mrito incidentalmente.
Por fim, observa-se que o princpio da disponibilidade da execuo decorre logicamente
do princpio do desfecho nico, sendo lgico que a partir do momento que esse princpio deixa
de ser aplicado aquele entre em crise .
Segundo Daniel Assuno se defesa incidental tiver matria exclusivamente processual,
continuar a vigorar o princpio da disponibilidade, devendo o juiz acolher o pedido do autor e
extinguir a execuo e, consequentemente, a defesa incidental a ela. Afinal, haver perda
superveniente de interesse no julgamento da defesa. Por outro lado, se a defesa versar sobre
matria de mrito, a extino da execuo depender da anuncia do executado, que, se
continuar com interesse no julgamento de sua defesa, impedir a extino da execuo por
desistncia e inviabilizar a aplicao do principio da disponibilidade.
5. Qual a natureza do ttulo executivo?
Existem trs correntes que versam sobre isso:
a) Sustentam que o ttulo um documento que prova o dbito: Seu principal defensor foi
Carneluti, segundo o qual a principal funo do titulo era documentar a existncia do crdito
que se executa.
b) Consideram como ato capaz de desencadear a sano executiva: a tese de Liebman
para quem o titulo ato constitutivo da vontade sancionatria do Estado. Sua funo no
documentar a existncia de crditos, de modo que pode existir ttulo sem que o crdito
efetivamente exista. Funciona como ato-chave capaz de desencadear a execuo. A sano
executiva no pressupe a existncia de crdito, mas a existncia de titulo. O titulo goza de
autonomia em relao ao crdito.
c) Natureza de ato e documento simultaneamente: O ttulo se vincula ao crdito, devendo
ser considerado uma nica coisa sob enfoques distintos. Esta teoria verifica a autonomia do
ttulo (o que no ocorria na primeira corrente), identificando-o como algo abstrato sem deixar
de possibilitar a contestao do crdito nele abstratamente previsto. Assim o titulo abstrato,
mas no inviabiliza a discusso do crdito, de modo que, ao deferir a execuo, o juiz
examinar o ttulo e o inadimplemento.
Daniel Assumpo leciona: A teoria mista procura demonstrar que o ttulo ao mesmo tempo
pode ser visto como ato e documento, sendo a lei a responsvel pela determinao de qual
caracterstica ser a predominante no caso concreto. Para essa corrente doutrinria, ora a lei
d predominncia ao prprio documento (nota promissria, letra de cmbio, documento
particular), ora ao negcio jurdico ou prpria obrigao (foro, aluguel, despesas
condominiais). O ttulo seria um fato complexo, porque h de considerar os requisitos formais
e os requisitos substanciais, ou seja, o ttulo h de satisfazer uma certa forma e um certo
contedo.
6. A doutrina costuma apontar a taxatividade dos ttulos executivos. Fale sobre a
eficcia abstrata do ttulo executivo.
Sendo o titulo um ato-documento que inicia a execuo, apenas a lei pode criar titulo executivo.
rol taxativo, alm de se aplicar o principio da tipicidade que determina que devem ser
respeitados os modelos e padres para se criar um titulo executivo, assim, uma promissria,
um cheque devem obedecer os padres estabelecidos pelo legislador.
A eficcia abstrata do ttulo executivo deve ser entendida da mesma forma que o carter
autnomo do direito de ao em relao ao direito material. O ttulo executivo, judicial ou
extrajudicial, desempenha a mesma funo.
No se trata de atuao jurisdicional para o reconhecimento de um direito para depois tutel-
lo, mas para tutel-lo desde logo. O ttulo executivo, neste sentido, atesta que um direito existe
e que carente de tutela jurisdicional. Sua mera apresentao tem aptido de desencadear o
processo executivo.
7. O que significa a atuao executiva pela vontade? Que ideologia influencia essa
forma de execuo? H violao do art. 1, III, da CF?
A atuao executiva pela vontade o que a doutrina denomina de execuo indireta. A
execuo, ordinariamente, atividade executiva que substitui a vontade do devedor, fazendo
com que o direito seja realizado independentemente do adimplemento. A execuo indireta, por
sua vez, no realiza por si s o direito material, mas atua na vontade do devedor, com o
objetivo de convenc-lo a adimplir. Exemplo so as multas coercitivas.
poca do direito liberal, em razo dos princpios de defesa da liberdade e autonomia
da vontade, negou-se ao juiz a possibilidade de utilizar qualquer meio executivo destinado
convencer o ru a realizar algo contra sua vontade.
Assim, a execuo indireta alinha-se concepo de direito processual social ou
inquisitivo.
A execuo indireta no agride o art. 1, III, da Constituio Federal (dignidade da
pessoa humana). O que se busca atuar na vontade do executado, colocando para ele uma
alternativa a ser escolhida: sujeitar-se voluntariamente jurisdio que imperativa ou
sujeitar-se a ela independentemente de sua vontade e colaborao, j que a jurisdio tambm
substitutiva.
8. Quais os atributos dos ttulos executivos extrajudiciais?
O ttulo extrajudicial, assim como o judicial, deve conter obrigao revestida de certeza,
liquidez e exigibilidade. Sublinhe-se que no o ttulo que deve ter essas qualidades, e sim a
obrigao que origina o ttulo, conforme alerta o art. 783: A execuo para cobrana de
crdito fundar-se- sempre em ttulo de obrigao certa, lquida e exigvel.
Certeza: a demonstrao em abstrato de que o dbito existe e est formalmente em ordem.
Nesse sentido, o contedo da obrigao pode no ser identificado de plano, mas deve ser
identificvel.
Exigibilidade: a possibilidade de imediato cumprimento, no sujeita a nenhuma condio ou
termo. A ausncia de exigibilidade implica ausncia de interesse ao credor.
Liquidez: o quantum debeatur, que pode ser apurado pela mera leitura do titulo ou por
clculos aritmticos que nele consta. preciso que j existam todos os elementos necessrios
para a apurao de valor. No ser liquida a obrigao que depende de fatores externos ao
titulo Ex: quando o devedor se obriga a entregar a parcela do faturamento da sua empresa em
determinado ano.
9. O que a carncia de execuo?
Segundo o artigo 803, I :
Art. 803. nula a execuo se:
I - o ttulo executivo extrajudicial no corresponder a obrigao certa, lquida e exigvel;
Nesse sentido, o professor Marcus Vinicius Gonalves alerta que no se trata
propriamente de nulidade como diz o artigo, mas sim de carncia de execuo j que faltar
ao credor interesse de agir, quando a obrigao no tiver essas caractersticas. Como se trata
de matria de ordem publica, cabe ao juiz, de oficio, examinar esses requisitos em abstrato,
pois, apesar de o titulo preencher esses requisitos, pode o devedor demonstrar em concreto
que o dbito no existe ou que foi extinto.
10. O juiz pode se valer de meios executivos atpicos?
De acordo com a formulao tradicional, o princpio da tipicidade dos atos executivos
significa que os atos executivos a serem praticados pelo Estado-juiz so tpicos no sentido
de que eles so prvia e exaustivamente previstos pelo legislador. A razo da tipicidade dos
atos executivos a necessidade de restringir os deveres-poderes do magistrado, dentro da
ideia de processo civil liberal.
Entretanto, as mudanas sofridas no direito processual civil brasileiro, e sua necessria
conformao Constituio Federal, acabam por conduzir a uma reanlise do contedo e
abrangncia do princpio. inegvel que o exame de cada caso concreto pode impor ao
Estado-juiz a necessidade de implementao de tcnicas ou mtodos executivos no previstos
expressamente na lei e que, no obstante, no destoam dos valores nsitos atuao do
Estado Democrtico de Direito.
A atipicidade dos meios executivos tem cabimento tanto nos casos em que a lei no fez
escolhas expressas quanto aos mecanismos de efetivao da deciso judicial ou quando as
escolhas existentes se mostrem, no caso concreto, insuficientes. Isso no pode ser entendido
como sinnimo de no haver limites atuao jurisdicional, que deve sempre observar o
modelo constitucional do direito processual civil.
O NCPC prev expressamente a possibilidade do magistrado se valer de meios atpicos,
em especial no cumprimento de obrigaes de fazer: art. 773 e 536, 1.
11. Quais as principais diferenas na execuo de ttulo executivo judicial e ttulo
executivo extrajudicial?
A dicotomia entre a origem do ttulo executivo reside na resistncia do executado
execuo, formal e substancialmente considerada, e nos atos executivos que sero praticados.
Vale, contudo, ressaltar que essa dualidade no significa uma total distino, j que h pontos
de contato entre ambas, previstos nos arts. 513 e 771 que estabelecem a aplicao
subsidiria dos procedimentos.
12. permitido litisconsrcio na execuo? Fale sobre a possibilidade da interveno
de terceiros (tpicas e atpicas) na execuo .
Poder ocorrer litisconsrcio na execuo ativo, passivo ou misto. Regra geral, nas
demandas executivas forma-se o litisconsrcio facultativo, por convenincia dos sujeitos do
processo.
Das intervenes de terceiro tpicas que j existiam no diploma processual revogado e
que foram mantidas, existe dvida somente a respeito da assistncia, j que a doutrina
unssona em no admitir as outras duas formas de interveno: denunciao lide e
chamamento ao processo. No caso de assistncia, da desconsiderao da personalidade
jurdica e do amicus curiae a doutrina diverge, contudo Daniel Assuno entende ser cabvel.
Segundo o autor, um excelente exemplo de assistncia na execuo, previsto
expressamente em lei, do fiador expressamente autorizado a intervir na execuo promovida
ao afianado, em caso de demora imputvel ao exequente (art. 834 do CC). O fundamento do
dispositivo legal permitir uma atividade supletiva do fiador para que o credor satisfaa sem
delongas seu direito, porque essa a nica forma de o fiador se livrar definitivamente de sua
responsabilidade perante ele. Nesse caso especfico, a satisfao do direito do exequente
afetar a relao jurdica que o terceiro (fiador) mantm com ambas as partes, porque, uma
vez extinta a obrigao principal, naturalmente a relao acessria de garantia tambm ser
extinta. O fiador, portanto, ingressa na demanda executiva para assistir o credor, porque o
resultado positivo da execuo lhe interessa, em ntida hiptese de Assistncia.
Nos termos do art. 134 do Novo CPC, o incidente de desconsiderao cabvel em
todas as fases do processo de conhecimento, no cumprimento de sentena e na execuo
fundada em ttulo executivo extrajudicial. Como se pode notar da redao expressa do
dispositivo legal, na execuo ser cabvel essa forma de interveno de terceiro.
J nos embargos execuo, por haver uma ao incidental, que se desenvolver por
processo de conhecimento, so cabveis as hipteses de interveno de terceiros.
Quanto s intervenes atpicas, Assumpo esclarece que, ainda que o Cdigo de
Processo Civil tenha tentado tipificar as intervenes de terceiro no Ttulo III do Livro III da
Parte Geral, inegvel que no o fez de forma exauriente, existindo no sistema outras formas
permitidas de interveno de terceiro, chamadas de intervenes atpicas. Tal fenmeno
ocorre no processo executivo e na fase de cumprimento de sentena. Especificamente na
execuo, destacam-se as seguintes formas de interveno de terceiros:
1) Protesto pela preferncia: Havendo pluralidade de credores ou exequentes, o
dinheiro lhes ser distribudo e entregue consoante a ordem das respectivas preferncias. [...]
No havendo ttulo legal preferncia, o dinheiro ser distribudo entre os concorrentes,
observando-se a anterioridade de cada penhora. (art. 908 do NCPC).
2) Concurso especial de credores: em casos de penhoras sucessivas sobre a mesma
demanda, haver necessidade de que todos os credores da penhora participem da fase de
pagamento.
3) Exerccio do benefcio de ordem pelo fiador: O fiador, quando executado, tem o
direito de exigir que primeiro sejam executados os bens do devedor situados na mesma
comarca, livres e desembargados, indicando-os pormenorizadamente penhora. Os bens do
fiador ficaro sujeitos execuo se os do devedor, situados na mesma comarca que os seus,
forem insuficientes satisfao do direito do credor. O fiador que pagar a dvida poder
executar o afianado nos autos do mesmo processo. (art. 595 do CPC).
Sempre que um terceiro ingressa na demanda executiva durante a fase de expropriao
do bem com a inteno de adquiri-lo, estar-se- diante de uma espcie atpica de interveno
de terceiros.
Nesse sentido, atualmente, pode-se imaginar essa situao na adjudicao por todos os
legitimados que no o exequente (art. 876, 5. e 7., do Novo CPC); na alienao do bem
realizada pelo prprio exequente ou por corretor especializado, em forma de expropriao
criada pela Lei 11.382/2006 - tambm haver interveno anmala, sempre que outros
credores ingressarem na demanda executiva para discutir o direito de preferncia. Cada qual
participar do incidente processual que se formar (concurso de credores) defendendo
interesse prprio satisfao de seu crdito em primeiro lugar.
12. No antigo CPC havia distino entre os ttulos judiciais e extrajudiciais. O NCPC
manteve a diviso? H comunicao entre as regras procedimentais? A deciso
interlocutria ttulo executivo judicial, segundo o NCPC?
Sim, o NCPC mantem a diviso. Nos artigos 513 a 540 est previsto o cumprimento de
sentena, enquanto a execuo dos ttulos extrajudiciais est prevista nos arts. 771 a 925. As
regras dos ttulos judiciais so aplicveis, subsidiariamente, aos extrajudiciais, e vice-versa.
Quanto deciso interlocutria, esta pode ser considerada ttulo executivo judicial pela
leitura conjunta do art. 203, 2 c/c art. 515. Primeiramente, preciso explicar melhor o
conceito de deciso interlocutria trazido pelo NCPC. O NCPC no vincula mais a deciso
interlocutria a questo incidente resolvida no curso do processo, j que considera deciso
interlocutria qualquer deciso que no seja sentena (conceito extensivo). A sentena por
sua vez deciso final que pe fim ao processo ou uma de suas fases e deciso
definitiva ou terminativa (conceito restritivo). Dessa forma, possvel que o julgamento
do mrito se d numa deciso interlocutria.
A distino feita pela lei possibilita assim que deciso interlocutria faa coisa julgada
(art. 502), seja considerada ttulo executivo (art. 515, I) e seja objeto de ao rescisria (art.
966). Alis, o art. 356, 2 prev, inclusive, que a deciso interlocutria de mrito transitada
em julgado ser submetida execuo definitiva.
13. O NCPC inova ao possibilitar que o exequente se valha de meio extrajudicial para
obrigar o pagamento pelo executado. Qual esse meio? Como isso se relaciona com
o princpio da patrimonialidade?
De acordo com o art. 517 do NCPC, o exequente poder levar a protesto deciso judicial
transitada em julgado, uma vez transcorrido o prazo para o pagamento voluntrio. novo
meio de execuo indireta previsto pelo legislador.
Pelo princpio da patrimonialidade, a execuo deve recair to somente sobre os bens do
executado. Contudo, a execuo indireta mitiga esse princpio, j que admite atos jurisdicionais
executivos voltados no ao patrimnio do executado, mas sua vontade, buscando criar para
o executado uma situao tal que lhe parea melhor cumprir as decises judiciais do que
submeter-se prtica de atos sub-rogatrios.
14. possvel execuo provisria de titulo executivo extrajudicial? E quanto deciso
homologatria de autocomposio judicial - pode ser executada?
A execuo de titulo extrajudicial ser sempre definitiva, conforme a Smula 317 do STJ, a
execuo ser definitiva mesmo pendente apelao contra a sentena sem resoluo de
mrito ou de improcedncia dos embargos. Neste caso, ainda que haja o risco de reverso do
resultado o legislador optou por considerar a execuo definitiva. Vale observar, contudo, que
tanto na execuo definitiva, quanto na provisria, o credor responder objetivamente pelos
prejuzos por ele causados ao devedor.
J a sentena que homologa autocomposio judicial em processo j instaurado ser
considerada ttulo executivo judicial, ainda que verse sobre matria no posta em juzo e
envolva terceiros que no participaram do processo. Entretanto a sentena s ter eficcia
executiva se o acordo previr alguma obrigao entre os litigantes. Tambm ser titulo
executivo judicial se houver reconhecimento juridico do pedido, desde que tal pedido
envolva a pretenso do autor a que o ru realize uma prestao.
15. O credor, ainda que munido de titulo executivo extrajudicial, poder ingressar com
processo de conhecimento? E a exceo de pr-executividade cabvel no novo
CPC?
No antigo CPC essa duvida existia sob o argumento de ausncia de interesse de agir,
contudo, com o art. 785 do CPC /2015 e na linha do STJ, foi reconhecida a possibilidade da
ao de conhecimento, sob o argumento de que o credor, ainda que munido de ttulo
extrajudicial, pode ter interesse em transformar o titulo em judicial, pois o cumprimento de
sentena possui maior limitao s defesas do executado.
Em relao exceo de pr-executividade, ainda comparando com o CPC/73, para que
fosse possvel impugnar a execuo era necessrio ofertar a garantia ao Juzo. Contudo, havia
casos em que no era razovel primeiro realizar a constrio dos bens do executado para que
ele pudesse se defender. Tal situao ocorria em relao s matrias que poderiam ser
reconhecidas de oficio, em que se passou a admitir que o executado se defendesse na prpria
execuo, pela via de um incidente processual - a exceo ou objeo de pr-executividade,
que, embora no tivesse dispositivo expresso sobre seu processamento, era admitido.
Com o tempo, a doutrina e a jurisprudncia ampliaram a objeo de pr-executividade
para que, alm de discutir as matrias que deveriam ser reconhecidas ex officio, por ser de
ordem pblica, pudesse tambm discutir sobre matrias que podem ser reconhecidas prima
facie, dispensando instruo probatria.
Contudo, no novo CPC, no se exige a garantia do Juzo para o executado se defender,
seja nos embargos execuo ou no impugnao ao cumprimento de sentena, razo pela
qual a atual utilidade da exceo de pr-executividade se restringe a quando o executado
perder o prazo para a apresentao da defesa e h matrias de ordem pblica ou prima facie
para ser avaliadas. Segundo entendimento majoritrio e jurisprudencial, a exceo de pr-
executividade no tem efeito suspensivo.
Assim, no h prazo para suscit-las, mas elas s tero utilidade quando o devedor
perder o prazo de impugnao ou de embargos e quiser alegar matrias de ordem pblica,
no sujeitas precluso.
Apresentada a petio, cumprir ao juiz verificar se a matria alegada daquelas que
podem ser discutidas em objeo ou exceo de pr-executividade, isto , se so apenas
questes de direito ou de fato que prescindam de outras provas. Se no for, indeferir de
plano o incidente. Se sim, determinar que o credor seja intimado para manifestar-se, fixando
prazo razovel. So julgadas por deciso interlocutria passiveis de agravo de instrumento.
16. A fraude execuo s ocorre em processos de execuo? No. Qualquer processo
seja de conhecimento ou execuo em que o devedor aliena bens em processo pendente
ocorre fraude execuo. No existe consenso sobre o que seja processo pendente,
contudo prevalece o entendimento de que para a fraude execuo necessrio
que o devedor j tenha sido citado para o processo, seja ele de conhecimento seja
ele de execuo.
Contudo o artigo 792 alerta que ser considerada fraude execuo a alienao ou
onerao de bens nas hipteses descritas no artigo. Nesse sentido o artigo 792, IV quando
ao tempo da alienao tramitava contra o devedor ao capaz de reduzi-lo insolvncia.
Observa-se que, nesse caso especfico, a insolvncia s pode ser reconhecida na execuo,
nunca durante o processo de conhecimento, porque pode acontecer do devedor alienar bens
na fase cognitiva e antes da execuo adquirir outros de forma que ter nessa fase como
garantir o pagamento do dbito. No entanto, na fase do cumprimento de sentena/
execuo, sendo identificado o estado de insolvncia, o juiz declarar a ineficcia
daquelas alienaes que o devedor fez, desde a citao cognitiva. Em suma: a fraude
execuo, em razo do inciso IV possibilidade de insolvncia - s pode ser
reconhecida na execuo, porque s ento fica caracterizada a insolvncia do devedor,
mas ao reconhec-la o juiz declarar a ineficcia retroativa de todas as alienaes
ocorridas desde a citao na fase de conhecimento.
17. Existe algum mecanismo que visa evitar a fraude execuo?
Existe mecanismo capaz de prevenir a fraude execuo, tratado no artigo 828, em
que h possibilidade de se obter certido comprobatria da execuo, para averbar na
registro de imveis ou mveis ou outros bens sujeitos penhora. O artigo 828, 4, considera
fraude execuo a alienao de bens aps essa averbao; por esse mecanismo, se
consegue antecipar o reconhecimento da fraude execuo, desde que seja obtida a certido
do distribuidor. A certido a ser obtida a que atesta a admisso da execuo, que dever ser
obtida no ofcio em que foi distribuda.
A finalidade da averbao tornar pblica a execuo, de modo que terceiros
adquirentes do bem no sejam surpreendidos com a fraude execuo, j que a smula 375
STJ presume a m-f daquele que compra bem que tem averbado em seu registro a
execuo, quando no h o registro a m-f deve ser provada. Diante da sua utilidade,
embora o artigo 828 faa parte do captulo que trata das execues por titulo extrajudicial, a
faculdade do registro pode ser aplicada no cumprimento de sentena.
Alerte-se que se o credor teme j na fase cognitiva que o devedor possa alienar bens
tornando-se insolvente deve-se valer de medidas como o protesto contra a alienao do bens
ou arresto cautelar ( art.301 CPC), porque nesse caso a m-f no presumida, e caso no
haja o protesto o credor dever provar a m-f dos adquirentes.
Em relao aos bens mveis, de que no cabe registro, o exeqente se proteger da
alienao nos termos do art. 792,2, que estabelece que, em se tratando de bens no
sujeitos a registro, caber ao adquirente a prova da boa-f, mediante exibio das certides
pertinentes. Se o terceiro assim no fizer, se presumir a m-f e o juiz declarar a fraude
execuo.
Nesse sentido pode-se resumir que: Regra geral: para que haja fraude execuo
indispensvel que tenha havido a citao vlida do devedor.
Exceo: mesmo sem citao vlida, haver fraude execuo se, quando o devedor
alienou ou onerou o bem, o credor j havia realizado a averbao da execuo nos registros
pblicos (art. 615-A do CPC). Presume-se em fraude de execuo a alienao ou onerao de
bens realizada aps essa averbao ( 3 do art. 615-A).
Se o credor perceber que o devedor, mesmo aps ter sido proposta a execuo,
fez alienao ou onerao de bens ele precisar ajuizar uma ao para provar que
houve a fraude execuo? ( DIZER O DIREITO, INFO 552)
NO. Basta que o credor lesado apresente uma petio ao juzo onde tramita a
execuo pedindo que seja reconhecida a fraude execuo e declarada a ineficcia do ato
de disposio (alienao ou onerao).
18. Qual a conseqncia da fraude execuo em relao ao terceiro adquirente?
Quanto aos efeitos da fraude execuo, verifica-se que esta no torna nulo o negocio
jurdico realizado pelo terceiro adquirente. O reconhecimento da fraude execuo implica a
ineficcia da venda perante o credor. Nesse sentido, a alienao permanecer integra e vlida
ainda que o Juiz reconhea a fraude, contudo, o seu reconhecimento implicar que a
responsabilidade se estenda ao terceiro adquirente at o montante do bem por ele adquirido.
Assim, se o debito de 10 mil reais e o bem adquirido de 20 mil reais, sendo reconhecida a
ineficcia, o bem ser leiloado, sendo os 10 mil pagos ao credor e o outros 10 mil devolvidos
ao terceiro adquirente, atual proprietrio do bem e que no teve sua venda desfeita.
Nesse sentido, o STJ firmou as seguintes teses em 2015 ainda vlidas no novo CPC:
Ao mesmo tempo que se deve evitar a fraude execuo, tambm necessrio que se
proteja o terceiro de boa-f. Assim, somente ser possvel reconhecer a fraude execuo
se:
ficar provado a m-f do terceiro adquirente; ou
se no momento da alienao, o bem vendido j estava penhorado na execuo e essa
penhora estava registrada no cartrio de imveis ( 4 do art. 659).
Esse entendimento foi sumulado. Smula 375-STJ: O reconhecimento da fraude
execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro
adquirente.
Logo o nus de provar que o terceiro adquirente estava de m-f do credor
(exequente). Em regra, a boa-f se presume, a m-f se prova.
19. Aponte as semelhanas e diferenas entre a fraude execuo e a fraude contra
credores.
No quadro abaixo ficam evidenciadas as semelhanas e diferenas com o vcio do
negcio jurdico que a fraude contra credores:
FRAUDE EXECUO
FRAUDE CONTRA CREDORES
SEMELHANAS:
I. O CC 171,II , trata como vcio
do Negocio jurdico, possuindo
como ersultado ser anulvel,
contudo isso causa prejuzo a
terceiros j que a anulao da
venda faria o bem retornar ao
patrimnio do devedor e o valor
ser devolvido ao terceiro
adquierente, assim o STJ diante
do problema dessa deciso vem
decidindo contrario ao CC e
reconhece a ineficcia do
negocio jurdico realizado
perante o credor
II.Depende de comprovao de
m-f do adquirente.
DIFERENAS
I.instituto de direito Material
II. Defeito do negocio jurdico
III. Dvida j existente, contudo
no h a ao em andamento(
de conhecimento no caso de
titulo executivo judicial ou de
execuo de titulo executivo
extrajudicial )
IV. Ineficcia contra o credor , a
qual deve ser reconhecida em
ao prpria : a pauliana
SEMELHANCAS
I.reconhece a ineficcia do
negocio jurdico realizado
perante o credor
II.Depende de comprovao de
m-f do adquirente, que s
ser presumida se a penhora,a
admisso da ao, a hipoteca
judiciria ou outro ato de
constrio judicial originria do
processo em que foi argida a
fraude ou ainda a pendnciado
processo nas aes
reipersecutrias for averbada.
DIFERENAS
I. Instituto de direito processual
II. Ato atentatrio dignidade de
jurisdio
III. O credor j demandou o
devedor e este j foi citado (
para a ao de conhecimento ou
execuo, dependendo do caso)
IV. A ineficcia contra o credor
reconhecida nos proprios autos,
podendo inclusive ser
reconhecida em embargos de
terceiros , sumula 375 STJ.
20. O que o registro da penhora? o mesmo que a averbao do art. 828 que vimos
acima?
NO. O registro da penhora uma coisa e a averbao do art. 828 do CPC outra
completamente diversa. Penhorar significa apreender judicialmente os bens do devedor para
utiliz-los, direta ou indiretamente, na satisfao do crdito executado.
A penhora ocorre depois que j existe execuo em curso e o executado j foi citado e
no pagou.
Aps ser realizada a penhora, o exequente, para se resguardar ainda mais, pode pegar,
na Secretaria da Vara onde tramita a execuo, uma certido de inteiro teor narrando que foi
realizada a penhora sobre determinado bem. Aps, de posse dessa certido, ele poder ir at
o cartrio de registro de imveis e pedir que seja feita a averbao da penhora. Isso est
previsto no art. 844 do CPC.
Caso faa a averbao, isso ir gerar uma presuno absoluta de que todas as pessoas
sabem que esse bem est penhorado. Logo, se algum adquirir o bem, tal pessoa ser
considerada terceiro de m-f e essa venda no ser eficaz.
Em outras palavras, o terceiro, mesmo tendo pago o preo, perder a coisa, porque
adquiriu bem cuja penhora estava registrada.
Por fim a crtica que a doutrina faz Smula 375-STJ: alguns doutrinadores criticam esse
enunciado porque ele confunde o instituto da fraude execuo com a alienao de bem
penhorado.
Para a doutrina, quando o executado vende um bem seu que est penhorado, ele no
comete fraude execuo, mas sim um ato fraudulento ainda mais grave e atentatrio
jurisdio chamado de alienao de bem penhorado.
A Smula confunde os institutos no seguinte trecho: O reconhecimento da fraude
execuo depende do registro da penhora do bem alienado. Repetindo: para a doutrina,
alienar bem penhorado um outro vcio (mais grave).
21. Qual em regra o foro competente para o processo de execuo e como
compatibilizar as suas excees perpetuatio jurisdictionis?
Conforme o artigo 516, II, do CPC, em regra o juzo competente para a execuo
aquele que decidiu a ao. Contudo, visando melhor satisfao da execuo, o pargrafo
nico desse dispositivo que nas hipteses dos incisos II e III, o exequente poder optar pelo
juzo do atual domiclio do executado, pelo juzo do local onde se encontrem os bens sujeitos
execuo ou pelo juzo do local onde deva ser executada a obrigao de fazer ou de no fazer,
casos em que a remessa dos autos do processo ser solicitada ao juzo de origem.
Questo interessante diz respeito natureza da competncia para o cumprimento de
sentena. Seria absoluta ou relativa competncia decorrente da conjugao do inciso II e
pargrafo nico do art. 516 do Novo CPC? Daniel Assuno afirma sendo aplicado o art. 516,
II, do Novo CPC no caso concreto, j que essa uma das opes que tem o exequente nos
termos do pargrafo nico do dispositivo ora analisado, a competncia ser absoluta de
carter funcional.
Significa dizer que no pode o exequente pretender uma nova distribuio do
cumprimento de sentena se optar por continuar no foro em que tramita o processo, sendo
nesse caso absoluta a competncia do juzo que formou o ttulo executivo judicial. Por outro
lado, para os outros foros concorrentes consagrados no pargrafo nico do art. 516 do Novo
CPC, a competncia passa a ser relativa, j que nesse caso o exequente ter a liberdade de
escolher entre diferentes foros competentes, o que dificilmente se adqua a uma regra de
competncia absoluta funcional.
Quanto vinculao entre o juzo da fase procedimental de conhecimento ao da
satisfao do direito deve ser analisada luz do princpio consagrado pelo art. 43 do Novo
CPC, da perpetuatio jurisdictionis, que trata das regras para a perpetuao da competncia,
significa dizer que as modificaes de fato e de direito no influenciam, em regra, a
competncia para o processo executivo/cumprimento de sentena.
Esse princpio, entretanto, excepcionado pelo novo dispositivo que prev um foro
concorrente para a execuo de sentena condenatria, porque nesse caso uma mera
modificao de fato, p. ex., a mudana de endereo do demandado, j ser suficiente, aliada
vontade do exequente, de modificar o juzo competente para a continuidade do processo.
Nesse caso, perceba que admitir-se- uma mudana da competncia territorial por mero ato
de vontade do autor, independentemente de qualquer modificao superveniente de fato e/ou
direito. Vejamos o exemplo de Daniel Assuno:
Peter ingressou com processo de conhecimento contra Aline, domiciliada em So Paulo, na
Comarca de So Sebastio, e no tendo sido excepcionado o juzo, a 1. Vara Cvel de So
Sebastio sentenciou a demanda condenando Aline ao pagamento de R$ 10.000,00. Sabendo
Peter que Aline continua domiciliada em So Paulo, e que tem bens em So Caetano do Sul,
poder executar a sentena em qualquer uma dessas Comarcas, ainda que desde o momento
do ingresso da demanda Aline no tenha alterado seu domiclio nem o local em que se
encontram seus bens. A simples vontade de Peter suficiente para afastar o princpio da
perpetuatio jurisdictionis.
Daniel ainda alerta que exceo prevista pelo artigo legal somente se aplica para o
momento em que o demandante opta pelo foro competente para a fase do cumprimento da
sentena, fixando-se a competncia no juzo escolhido e passando, a partir desse momento, a
ser irrelevante uma modificao de fato ou de direito que altera a regra de competncia fixada
para o caso concreto. Dessa forma, caso o executado mude o seu endereo durante a fase de
satisfao da sentena, ou adquira bens em local diverso do qual tramita o processo, tais
mudanas no sero aptas a modificar novamente a competncia do processo .
22. Qual o juzo competente para ao de embargos execuo, em execuo por
carta precatria, que verse tanto sobre matrias de execuo, como tambm sobre
vcio da penhora?
Nos termos do 2 do art. 914 do Novo CPC, na execuo por carta, os embargos
sero oferecidos no juzo deprecante ou no juzo deprecado, mas a competncia para julg-los
do juzo deprecante, salvo se versarem unicamente sobre vcios ou defeitos da penhora, da
avaliao ou da alienao dos bens efetuadas no juzo deprecado. Havendo matrias que
seriam de competncia de ambos os juzos, o competente para o julgamento ser o juzo
deprecante.
Veja o exemplo extrado de Daniel Assuno: Martina ingressa com processo de execuo
contra Joaquim na Comarca de Porto Alegre, mas a citao realizada por carta precatria,
j que os bens de Joaquim esto em So Paulo. O executado embarga execuo, alegando
excesso de execuo e a impenhorabilidade do bem penhorado. A primeira matria de
competncia do juzo deprecante (Porto Alegre), enquanto a segunda de competncia do
juzo deprecado (So Paulo). Como no possvel o fracionamento do julgamento dos
embargos entre dois juzos, a competncia do juzo deprecante (Porto Alegre) absorve a
competncia do juzo deprecado (So Paulo).
23. Como ocorre a execuo por quantia certa contra devedor insolvente?
O CPC atual no trata da execuo contra devedor insolvente, contudo no art.1052
estabelece que at a edio de lei especfica essa execuo ocorrer conforme o CPC/73. A
sua peculiaridade reside no fato de ela no ser feita de forma individual, mas sim de forma
coletiva em proveito de uma universalidade de credores.
O processo de execuo contra devedor insolvente autnomo e resulta de uma prvia
declarao de insolvncia do devedor. Essa primeira fase tem natureza cognitiva, e no
executiva. A declarao de insolvncia civil bastante se assemelha com a falncia de pessoa
jurdica, diferindo no fato de que na insolvncia civil deve ser demonstrado que o passivo
superior ao ativo, ao passo que na falncia essa demonstrao no necessria, devendo se
demonstrar que o devedor praticou os atos de falncia ou impontualidade injustificada, nos
termos da lei 11.101/05.
Por isso, a primeira fase do procedimento necessria para que o credor procure fazer
a demonstrao do estado de insolvncia e para que o devedor tenha a oportunidade de fazer
a prova contrria. Nas hipteses do art. 750 do CPC de 1973, a insolvncia ser presumida,
mas a presuno relativa (juris tantum), cumprindo ao devedor afast-la.
Na primeira fase para a declarao da insolvncia, necessrio que o credor
quirografrio faa um requerimento (apenas ele, porque o credor preferencial no possui
interesse na declarao da insolvncia, j que, pela natureza de seu crdito, tem garantia de
recebimento - contudo poder renunciar preferncia e formular o requerimento). Aps o
requerimento, o devedor poder embargar no prazo de 10 dias; esses embargos tm natureza
de verdadeira contestao, e no de ao autnoma.
O devedor poder ilidir o pedido de insolvncia depositando em juzo o valor do crdito.
O juiz pode acolher os embargos e julgar improcedente o pedido do autor, mas tambm
poder afast-lo e acolher o pedido do autor, contudo nesse caso no declarar a insolvncia
e autorizar o credor a levantar o depsito.
A primeira fase ser concluda por sentena, na qual o juiz: nomear, dentre os maiores
credores, um administrador da massa; e mandar expedir edital, convocando os credores para
que apresentem, em 20 dias, a declarao do crdito e o respectivo ttulo.
Essa sentena provocar o vencimento antecipado de todas as dvidas do devedor, e ao
juzo da insolvncia concorrero todos os credores. As execues individuais contra ele
promovidas que estejam em curso sero remetidas ao juzo da insolvncia.
Na segunda fase, de execuo coletiva propriamente dita, sero arrecadados os bens do
devedor, verificados e classificados os crditos, de acordo com a preferncia. Posteriormente,
sero alienados judicialmente, e os credores sero pagos, observadas as respectivas
prelaes.
Alerte-se que a insolvncia tambm poder ser requerida pelo devedor que, por meio de
petio, indicar os seus bens, relaes de credores e as causas que indicam a sua falncia.
Execues especiais:
EXECUO DE ALIMENTOS
1. Se o devedor pagar parcialmente o valor devido, ser liberado da priso civil?
O Superior Tribunal de Justia entende que o pagamento parcial desse valor no suficiente
para a revogao da priso (Informativo 504/STJ, 4. Turma, RHC 31.302-RJ, rel. Min. Antonio
Carlos Ferreira, j. 18.09.2012.)
2. Cabe HC para impugnar a deciso de priso civil por dividas de alimentos?
Segundo os tribunais superiores, no sendo acolhida a justificativa e determinada a
priso, no cabe habeas corpus para convencer o tribunal das razes do inadimplemento,
considerando-se a limitao probatria presente desse tipo de ao. Contudo Daniel Assuno
entende que, embora seja plausvel o entendimento dos tribunais superiores a respeito da
inadequao do habeas corpus, em razo de seu procedimento sumrio documental, no se
deve descartar a priori sua utilizao contra a deciso que decreta a priso civil, at mesmo
porque, sendo possvel ao autor a produo de prova documental em seu favor, apesar de
continuar a ser tecnicamente mais apropriado o recurso cabvel contra a deciso (p. ex., na
deciso proferida pelo juzo de primeiro grau cabe agravo de instrumento), deve se admitir o
habeas corpus como meio vivel de garantir ao preso sua liberdade.
3. A priso civil poder ocorrer por quais dbitos? A priso poder ocorrer mais de
uma vez contra o mesmo devedor?
Somente se admite a priso do devedor de alimentos referente s trs ltimas parcelas
no quitadas anteriores ao ajuizamento da execuo, por cumprimento de sentena ou
processo autnomo, mas, vencendo-se parcelas durante esse processo, a priso s ser
elidida na hiptese de pagamento integral da dvida: as trs parcelas mais recentes anteriores
ao ajuizamento e todas as demais que se vencerem durante a execuo at o pagamento.
Segundo o STF, havendo sucesso de execues de alimentos, a priso s ser admitida
na primeira, porque, enquanto no houver o pagamento, as prestaes cobradas nas
execues seguintes sempre estaro computadas nas prestaes vincendas da primeira
execuo. A priso, porm, pode ser renovada diante de novo inadimplemento do devedor
tantas vezes quanto necessrias, desde que se trate de novas parcelas em aberto, aps a
ameaa ou a efetiva decretao da priso civil do devedor.
4. H competncia absoluta do foro para cumprimento de sentena de
alimentos?
A criao de foros concorrentes como abstratamente competentes para o cumprimento de
sentena deve ser aplaudida, porque a natureza absoluta da competncia do juzo que formou
o ttulo nunca foi garantia de qualidade da prestao jurisdicional, o que, na realidade, somente
pode ser determinado numa anlise do caso concreto, em especial luz das facilidades ao
exequente na busca da satisfao do seu direito108.
Em ampliao do texto legal especificamente para a execuo de alimentos, o Superior
Tribunal de Justia incluiu um quarto foro competente, ainda que incorretamente nomeando-o
de juzo: o foro do atual domiclio do alimentante109. Ou seja, caso o autor proponha a ao
de alimentos no foro de seu domiclio e posteriormente se mude do local, poder executar a
sentena no foro de seu domiclio atual no momento de propositura do cumprimento de
sentena, foro esse no contemplado pelo pargrafo nico do art. 516 do Novo CPC.
Para Daniel Assumpo, sendo aplicado o art. 516, II, do Novo CPC no caso concreto, j que
essa uma das opes que tem o exequente nos termos do pargrafo nico do dispositivo ora
analisado, a competncia ser absoluta de carter funcional. Significa dizer que no pode o
exequente pretender uma nova distribuio do cumprimento de sentena se optar por continuar
no foro em que tramita o processo, sendo nesse caso absoluta a competncia do juzo que
formou o ttulo executivo judicial.
Por outro lado, para os outros foros concorrentes consagrados no pargrafo nico do art. 516
do Novo CPC, a competncia passa a ser relativa, j que nesse caso o exequente ter a
liberdade de escolher entre diferentes foros competentes, o que dificilmente se adqua a uma
regra de competncia absoluta funcional. O Superior Tribunal de Justia j entendeu que essa
regra de competncia concorrente derroga a competncia funcional do juzo do decisum.
5. A excepcional penhorabilidade do salrio aplicvel somente aos alimentos
decorrentes de relaes familiares?
Apesar de entender o salrio e demais vencimentos previstos no art. 833, IV, do Novo CPC
como bens absolutamente impenhorveis, o art. 833, 2., do Novo CPC abre duas excees
ao permitir a penhora no tocante execuo de alimentos, em percentual que possibilite a
subsistncia do executado-alimentante220 e no valor excedente a 50 salrios mnimos
mensais. Registre-se que por expressa previso legal essa exceo impenhorabilidade no
depende da origem do direito de alimentos, aplicando-se queles derivados da relao familiar,
de casamento ou unio estvel, verbas trabalhistas lato sensu e decorrentes de ato ilcito.
6. O rito especial de alimentos e suas modalidades so aplicveis s obrigaes
de alimentos de diferentes origens (alimentos, ato ilcito)?
H divergncia a respeito da espcie de direito de alimentos que pode ser executada pela via
especial. Parcela da doutrina entende que a via especial limitada aos alimentos legtimos,
decorrentes em razo de parentesco, casamento ou unio estvel, excluindo-se da proteo
especial os alimentos indenizatrios, decorrentes de ato ilcito. Daniel Assumpo no
concorda com tal entendimento, porque a necessidade especial do credor de alimentos no se
altera em razo da natureza desse direito, no havendo sentido criar um procedimento mais
protetivo limitando sua aplicao a somente uma espcie de direito alimentar.
Nos termos do 8 do art. 528 do Novo CPC, a escolha entre os diferentes meios executivos
previstos em lei para a execuo de alimentos sempre livre, dependendo exclusivamente da
vontade do exequente, conforme correto entendimento do Superior Tribunal de Justia.
No mesmo sentido o art. 531, caput, do Novo CPC, ao prever que as regras no Captulo se
aplicam aos alimentos definitivos ou provisrios. A indicao da provisoriedade e definitividade
serve apenas para determinar a forma de autuao da execuo: autos em apartado no
primeiro caso, e nos prprios autos da deciso, no segundo ( 1. e 2.). O mais importante
do dispositivo, entretanto, foi no limitar regras como da priso civil e do desconto em folha de
pagamento aos alimentos legtimos, permitindo que tais medidas executivas sejam tambm
aplicadas em execues de alimentos derivados de ato ilcito e remunerao de trabalho.
Todavia, o STJ no admite priso civil para alimentos decorrentes de ato ilcito.
7. H sano no caso de o empregador no realizar o desconto em folha de
pagamento?
O terceiro no prejudicado com o desconto determinado pelo juiz, no havendo interesse de
agir numa eventual irresignao; afinal, para o pagador no importa para quem o pagamento
destinado. Na hiptese de descumprir a ordem do juiz e continuar a pagar diretamente ao
devedor de alimentos, os valores indevidamente desviados podero ser cobrados pelo credor
de alimentos diretamente do terceiro pagador, que ainda poder responder pelo crime de
desobedincia, nos termos dos arts. 529, 1 e 912, 1, do Novo CPC.
8. possvel o desconto em folha no caso de parcelas vencidas e vincendas da
obrigao de alimentos?
No 3. do art. 529 do Novo CPC, em regra tambm aplicvel ao processo de execuo,
consagra-se recente entendimento jurisprudencial no sentido de que o desconto em folha de
pagamento pode servir ao pagamento de parcelas vencidas e vincendas. O dispositivo prev
que, nesse caso, a soma de desconto para pagamento de parcelas vencidas e vincendas no
pode superar 50% dos ganhos lquidos do devedor. A regra interessante porque geralmente
se estabelecia como teto de desconto o valor de 30% da remunerao, e no caso de
cumulao de prestaes vencidas e vincendas o valor ser superior a esse por expressa
autorizao legal.
9. possvel o protesto da sentena que determina a obrigao de alimentos, no
caso em que o devedor justifica a impossibilidade de pagamento?
Nos termos do 1 do art. 528 do Novo CPC, caso o executado no efetue o pagamento, no
prove que o efetuou ou no apresente justificativa da impossibilidade de efetu-lo, o juiz
mandar protestar o pronunciamento judicial. Trata-se, na realidade, de previso especfica
voltada para o cumprimento de sentena de alimentos, j que o protesto para qualquer
cumprimento de sentena j est previsto no art. 517 do Novo CPC. meio de execuo
indireta, funcionando como presso psicolgica ao devedor.
A novidade fica por conta da terceira reao prevista no 1 do art. 528 do Novo CPC, que
prev ser impeditivo do protesto, a apresentao de justificativa para o no pagamento,
consolidando o equvoco do legislador no 3 do mesmo dispositivo ao prever que no sendo
admitida a justificativa apresentada, o juiz determinar o protesto da sentena. Para Daniel
Assumpo, o legislador confundiu o inconfundvel, ou seja, as duas espcies de execuo
indireta cabveis na execuo de alimentos: o protesto do ttulo executivo judicial e a priso
civil.
A apresentao de justificativa evita a priso imediata do devedor de alimentos, e sua
rejeio a libera. Nada tem a ver com a existncia do direito do exequente, mas apenas com o
afastamento da priso civil. Dessa forma, se o executado apresentar justificativa pelo no
pagamento em 3 dias, ainda assim a sentena dever ser protestada, a par do previsto no
1 do art. 528 do Novo CPC. Ser a justificativa acolhida ou rejeitada no ter qualquer
relevncia para tal protesto, que j ter ocorrido, a par da previso do 3 do art. 528 do
Novo CPC.
Por outro lado, ao prever que o protesto cabvel tanto de sentena como de deciso
interlocutria, sem qualquer previso expressa no sentido de que tais decises tenham
transitado em julgado, o art. 528, 1, do Novo CPC permite que em cumprimento de
sentena de alimentos, mesmo provisria, se admita o protesto do pronunciamento judicial que
reconheceu, ainda que provisoriamente, o direito a alimentos
10. O que ocorre diante da justificativa de impossibilidade de pagamento,
apresentada por devedor de alimentos?
O executado pode justificar o no pagamento, indicando com seriedade e de forma
fundamentada as razes que efetivamente o impossibilitaram de satisfazer o direito do
exequente. A seriedade da alegao decorre geralmente de prova documental juntada com a
defesa, mas o executado tem direito a produzir provas em momento procedimental posterior
(ex., testemunhas). A justificativa impede a priso porque, segundo o art. 5., LXVII, da CF,
somente o inadimplemento voluntrio e inescusvel da obrigao alimentcia permite a priso
civil.
Sendo acolhida a defesa, a priso civil no ser decretada, devendo o juiz extinguir a
execuo, podendo o exequente requerer a instaurao da execuo por quantia certa contra
devedor solvente pelo procedimento comum, nos prprios autos ou em autos apartados. H
decises do Superior Tribunal de Justia admitindo a converso de um rito procedimental em
outro, mormente quando mais favorvel ao executado, como o caso presente.
11. Pode ser preso o inventariante, diante de dvida alimentar do esplio?
Para o Superior Tribunal de Justia, a priso civil, por restringir a liberdade do devedor,
representa uma sano de natureza personalssima que no pode recair sobre terceiro, de
forma que no pode ser preso o inventariante diante de dvida alimentar do esplio. Daniel
Assumpo discorda de tal posicionamento por duas razes. Primeiro, porque a priso civil
nada tem de sano, tendo natureza de medida de execuo indireta. Segundo, porque, ao se
admitir que apenas a pessoa humana devedora de alimentos pode ser presa, essa importante
forma de pressionar psicologicamente o devedor passa a ser inaplicvel s pessoas jurdicas e
pessoas formais.
12. Qual o prazo mximo da priso civil do devedor de alimentos?
O prazo mximo da priso, segundo o art. 528, 3., do Novo CPC, que repete a previso do
art. 733, 1, do CPC/1973, de um a trs meses. O dispositivo mantm a divergncia com a
Lei de Alimentos (Lei 5.478/1968), que em seu art. 19, caput, determina que o prazo mximo
da priso seja de 60 dias, ou seja, dois meses. Curiosamente, o art. 1.072, V, do Novo CPC
revogou apenas os arts. 16, 17 e 18 da Lei de Alimentos, de forma que o art. 19, ao menos
expressamente, no foi revogado.
Ao no revogar o art. 19 da Lei de Alimentos, o Novo Cdigo de Processo Civil se presta a
manter a considervel divergncia doutrinria a respeito do prazo de priso civil. Um primeiro
entendimento faz distino entre a execuo de alimentos provisionais (um a trs meses) e de
alimentos definitivos (mximo de 60 dias). Um segundo entendimento prefere a aplicao do
Cdigo de Processo Civil, com o prazo entre um e trs meses, independentemente de se
tratar de alimentos provisionais ou definitivos33. E um terceiro entendimento defende a
aplicao da Lei de Alimentos, apontando para o prazo mximo de 60 dias tanto na execuo
de alimentos provisionais como definitivos34. Pelo menos o art. 528, 3, do Novo CPC
consagrou o entendimento consolidado do Superior Tribunal de Justia, que entende ser o
prazo mnimo de um ms e mximo de trs meses.
EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA:
1. Por que parte da doutrina chama a execuo contra a Fazenda Pblica de falsa
execuo?
Parcela doutrinria defende que a Fazenda Pblica no executada, porque, no
havendo atos de constrio patrimonial e expropriao, no se pode dar ao procedimento
previsto nos arts. 534, 535 e 910 do Novo CPC e 100 da CF a natureza executiva.
Todavia expresses como falsa execuo ou execuo imprpria no devem ser
prestigiadas. Segundo Daniel Assuno, todo procedimento voltado a resolver a crise jurdica
de satisfao uma execuo, sendo irrelevantes para a determinao da natureza executiva
do processo as tcnicas procedimentais previstas em lei para a obteno desse objetivo.
Sendo o procedimento previsto em lei o adequado para o credor da Fazenda Pblica receber
seu crdito, com a soluo da crise jurdica de satisfao, trata-se de execuo.
2. Sabe-se que os idosos ocupam fila preferencial na expedio de precatrios. Esse
direito perpassado na sucesso?
Segundo entendimento do Superior Tribunal de Justia, o direito de preferncia outorgado
ao idoso no pagamento de precatrios personalssimo, nos termos do art. 10, 2, da
Resoluo 115/2010 do CNJ, de forma a no terem mantido tal direito os sucessores do
credor, ainda que estes tambm sejam idosos. Esse entendimento, entretanto, vem sendo
rejeitado na prtica pela maioria dos tribunais, em posicionamento que precede o que ficou
consagrado no art. 23, pargrafo nico, de Resoluo elaborada pelo FONAPREC (Frum
Nacional dos Precatrios), e em nova resoluo do CNJ, que aguarda apenas a confirmao
do Plenrio.
3. Os precatrios se aplicam s Empresas Pblicas e s Sociedades de Economia
Mista?
No caso das sociedades de economia mista e empresas pblicas, a aplicao do
procedimento executivo depender das atividades que exercem:
(i) quando atuam em operaes econmicas em concorrncia com as empresas privadas,
aplica-se o art. 173, 1., da CF, sendo executadas pelo procedimento executivo comum;
(ii) quando exploram atividade econmica prpria das entidades privadas, mas para prestar
servio pblico de competncia da Unio Federal, so executadas pelo procedimento especial.
O Plenrio do STF j decidiu pela impenhorabilidade dos bens da Empresa Brasileira de
Correios e Telgrafos (ECT), exigindo tambm para essa empresa a observao do
procedimento executivo.
4. So conferidos aos embargos opostos pela Fazenda Pblica o efeito suspensivo,
em razo do reexame necessrio?
Caso a Fazenda Pblica no oponha embargos ou transite em julgado a deciso que os
rejeitar, prev art. 910, 1, do Novo CPC a expedio do precatrio ou da requisio de
pequeno valor em favor do exequente, observando-se o disposto no art. 100 da CF.
Existe doutrina que defende a necessidade de reexame necessrio da sentena que julga
os embargos e portanto a impossibilidade de expedio de precatrio antes da deciso do
tribunal. Segundo Assuno, ainda que no se admita a ausncia de efeito suspensivo dos
embargos na execuo contra a Fazenda Pblica, nada justifica a necessidade de reexame
necessrio contra a sentena dos embargos, sendo esse o entendimento atual do Superior
Tribunal de Justia.
5. O que se entende por pequeno valor capaz de justificar a dispensa de precatrio? E
o que ocorre se no for feito o pagamento direto do RPV?
O pequeno valor apontado pelo dispositivo constitucional dever ser indicado por cada
entidade federada, por meio de legislao especfica, segundo previso do art. 100, 4., da
CF. O art. 97, 12, do ADCT (includo pela EC 62/2009) dispe que, se a lei referida no art.
100, 4., da CF, no tiver sido publicada em at 180 dias contados da publicao da emenda
constitucional, para os Estados e DF o valor ser de 40 salrios-mnimos e para os Municpios
de 30 salrios-mnimos. No mbito federal, o pequeno valor foi determinado pelo art. 17, 1.,
da Lei dos Juizados Especiais Federais (Lei 10.259/2001) e confirmado pelo art. 2. da
Resoluo 373/2004 do Conselho da Justia Federal em 60 salrios mnimos (art. 17, 1.).
A execuo por RPA (requisio de pagamento autnoma) ou RPV (requisio de
pequeno valor) no tem propriamente um procedimento executivo. Transitada em julgado a
sentena, caber ao juzo da condenao requisitar ao condenado o pagamento do valor da
condenao no prazo de 60 dias, por meio de depsito em agncia da Caixa Econmica
Federal ou do Banco do Brasil. No sendo atendida a requisio judicial, o juiz determinar o
sequestro da quantia devida, no se confundindo essa medida com o sequestro previsto para
o desrespeito ordem de pagamento, porque nesse sequestro basta o no pagamento dentro
do prazo de 60 dias.
6. Admite-se o fracionamento do precatrio para a realizao do RPV?
No caso de o credor de valor acima dos permitidos pela lei pretender a execuo sem o
precatrio, haver renncia do valor excedente, no sendo possvel executar um mesmo
crdito sem precatrio at o valor permitido e o restante por precatrio. Se no pretender
abrir mo de seu crdito, dever utilizar a via do precatrio. O que no se admite, portanto,
o fracionamento do crdito para que a parcela de at 60 salrios mnimos seja cobrada por
RPV e o restante por precatrio, nos termos do art. 100, 8., da CF.
Os tribunais superiores afastam a tese de fracionamento em duas importantes situaes,
quando ser admissvel a concomitncia de execuo por precatrio e por RPV. O Superior
Tribunal de Justia entende que o captulo da deciso que fixa honorrios sucumbenciais deve
ser levado em conta de forma autnoma na execuo contra a Fazenda Pblica, de forma que
ser possvel a execuo dos honorrios por RPV mesmo que o crdito principal seja
executado por meio de precatrios. A segunda situao admitida pelo Supremo Tribunal
Federal, em havendo litisconsrcio, o valor mximo para a expedio do RPV (ou RPA) deve
ser calculado para cada um dos exequentes, de forma que um deles pode executar por
precatrio e o outro por RPV, ou ainda ambos por RPV, mas sem que seus crditos sejam
somados.
7. O que ocorre no caso de preterio do pagamento de precatrio?
Caso algum credor seja preterido no seu direito de preferncia, poder requerer o
sequestro da quantia necessria para satisfazer o dbito. O presidente do Tribunal, aps ouvir
o chefe do Ministrio Pblico, poder determinar a apreenso e a entrega do valor ao credor
preterido.
Existe intenso debate doutrinrio a respeito de quem o sujeito passivo dessa
apreenso, ou seja, o valor do sequestro ser retirado do patrimnio da Fazenda Pblica ou
do credor fura-fila?
Os que defendem que o ato de constrio deve recair sobre o patrimnio do credor que
recebeu antes da hora afirmam ser essa a nica forma de reverter o prejuzo gerado pelo
pagamento indevido. Ao admitir que o valor seja retirado do patrimnio pblico, haveria um
indevido incentivo ilegalidade, porque saberiam todos os credores que, tendo a oportunidade
de furarem a fila dos precatrios, o valor indevidamente recebido estaria a salvo de qualquer
restituio por parte do Poder Pblico. Tambm se valem do argumento da inalienabilidade dos
bens pblicos que, mesmo sendo penhorados, no poderiam ser posteriormente expropriados.
Por outro lado, existe doutrina que defende que o sequestro recaia sobre o patrimnio da
Fazenda Pblica, que era a devedora original e, mesmo tendo realizado pagamento fora da
ordem, continua a ser a devedora, no se podendo entender que, mesmo atuando
contrariamente lei, a Fazenda Pblica possa se valer da inalienabilidade dos bens pblicos.
O Supremo Tribunal Federal entende que o sequestro deve recair sobre renda pblica,
enquanto o Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento de que o sequestro deve
recair sobre renda pblica no s na preterio da ordem de preferncia, mas tambm no
caso de omisso no oramento e em casos de no ser a dvida que foi parcelada paga no
vencimento.
Uma terceira corrente doutrinria entende que tanto o patrimnio pblico como o
patrimnio do credor que recebeu em desrespeito ordem podem ser objeto do sequestro,
possibilitando ao credor preterido a formao de um litisconsrcio passivo. H entendimento
do Superior Tribunal de Justia, entretanto, de que no existe litisconsrcio necessrio entre o
ente pblico e o credor que recebeu fora da ordem, sendo a legitimidade passiva no sequestro
exclusiva do ente pblico.
Contudo adverte Daniel Assuno que aparentemente, a Emenda Constitucional 62/2009
pretende pr fim polmica por meio da previso contida no art. 100, 6., da CF. Segundo
esse dispositivo legal, as dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados
diretamente no Poder Judicirio, sendo sequestrados desse valor consignado os valores a
serem pagos ao credor preterido.
DEFESAS DO DEVEDOR:
1. Qual a natureza dos Embargos execuo?
tradicional a lio de que os embargos execuo tm natureza jurdica de ao,
sendo que o ingresso dessa espcie de defesa faz com que no mesmo processo passem a
tramitar duas aes: a execuo e os embargos execuo. A natureza jurdica dos
embargos pode ser inteiramente creditada tradio da autonomia das aes, considerando-
se que no processo de execuo busca-se a satisfao do direito do exequente, no havendo
espao para a discusso a respeito da existncia ou da dimenso do direito exequendo, o que
dever ser feito em processo cognitivo, chamado de embargos execuo.
Ainda que a tradio da autonomia das aes esteja sendo gradativamente afastada com
a adoo do sincretismo processual, o legislador parece ter preferido manter a tradio de
autonomia dos embargos como ao de conhecimento incidental ao processo de execuo.
2. Precluso o prazo de interposio dos embargos, h outra medida a se tomar?
O art. 918 do Novo CPC trata das hipteses de rejeio liminar dos embargos
execuo, quando o juiz extinguir essa demanda judicial incidental sem nem ao menos intimar
o embargado para se manifestar a respeito das alegaes do embargante. So trs as
hipteses de rejeio liminar dos embargos: intempestividade, indeferimento da petio inicial
e de improcedncia liminar do pedido e embargos manifestamente protelatrios.
Nesse sentido, o prazo para o ingresso dos embargos execuo de 15 dias,
aplicando-se para sua contagem o art. 915 do Novo CPC, e, naquilo que for aplicvel, o art.
224 do Novo CPC. Assim, observando que os embargos tem natureza de ao de
conhecimento incidental, a conseqncia da sua no apresentao no prazo, conforme
Assuno, apenas a precluso temporal para os embargos, j que o direito material poder
ser objeto de uma outra ao judicial, no mais na forma dos embargos, mas substancialmente
com o mesmo contedo. Significa dizer que a perda do prazo para a interposio dos
embargos no impede que o executado pretenda discutir o direito material exequendo por meio
de uma ao autnoma. tambm o posicionamento de Araken de Assis.
Observa-se que no sistema anterior do processo de execuo justificava-se a preferncia
pela interposio de embargos, porque estes teriam efeito suspensivo, de modo que seria
mais vantajoso ao executado do que a propositura de ao autnoma.
Atualmente, entretanto, o ingresso de embargos no mais suspende automaticamente o
andamento da execuo, de forma que o ingresso deste ou da ao autnoma j no difere
tanto em termos de vantagens ao executado. Tambm interessante notar que existiam
decises judiciais concessivas de tutelas de urgncia nessas aes autnomas para suspender
a execuo, desde que preenchidos os requisitos legais. Atualmente, tal proteo ao
executado continua a existir, mas certo que somente poder ser concedida se presentes, no
caso concreto, os requisitos previstos no art. 919, 1., do Novo CPC.
3. Alm dos embargos execuo, so possveis outras modalidades de defesa?
Alm da contestao por se tratar os embargos de processo de conhecimento Daniel
Assuno adverte que parece que tambm as excees rituais de impedimento e podero ser
oferecidas pelo exequente-embargado. Alerte-se que para o STJ incabvel o oferecimento de
reconveno em embargos execuo. O processo de execuo tem como finalidade a
satisfao do crdito constitudo, razo pela qual revela-se invivel a reconveno, na medida
em que, se admitida, ocasionaria o surgimento de uma relao instrumental cognitiva
simultnea, o que inviabilizaria o prosseguimento da ao executiva. Assim sendo, a
reconveno somente tem finalidade de ser utilizada em processos de conhecimento, haja vista
que a mesma demanda dilao probatria, exigindo sentena de mrito, o que vai de encontro
com a fase de execuo, na qual o ttulo executivo j se encontra definido. Esse entendimento
persiste mesmo com a entrada em vigor do CPC 2015 ( Info 567, STJ, 2015)
Note-se que no cabe, nessa contestao, a alegao de incompetncia relativa, porque o
juzo onde tramita a execuo foi escolhido pelo prprio exequente-embargado, e, no tendo
havido impugnao do executado a essa escolha, ainda que o juzo fosse originariamente
incompetente, ter ocorrido a prorrogao de competncia, o que impede essa espcie de
resposta.
4. H diferena entre os embargos execuo propostos contra particular ou
contra a Fazenda Pblica?
O processamento dos embargos idntico tanto para a execuo contra o particular quanto
para a execuo contra a Fazenda Pblica, restringindo-se as diferenas, basicamente, no
prazo para interposio (15 dias para os embargos na execuo particular e 30 dias para a
execuo contra a Fazenda Pblica), e nas consequncias.
5. Quais as matrias passveis de arguio nos embargos execuo?
O ttulo extrajudicial expressa certeza, mas no uma certeza imutvel e indiscutvel. A
presuno de que o negcio jurdico que deu origem ao ttulo executivo contm todos os
requisitos de validade e que inexiste qualquer fato superveniente capaz de retirar seus efeitos.
Essa presuno milita a favor do credor, que, para obter a satisfao de seu crdito, basta
apresentar o ttulo.
Tal presuno, entretanto, no subtrai do devedor a possibilidade de discutir, no processo de
conhecimento denominado embargos, todos os aspectos formais e materiais relativos ao ttulo
e ao negcio que lhe deu origem, com a mesma amplitude que se discute no processo de
formao de um ttulo judicial. Todavia, porque a presuno de certeza milita a favor do credor,
ter o devedor de provar que no est obrigado a adimplir a obrigao.
I Inexequibilidade do ttulo ou inexigibilidade da obrigao.
A execuo pressupe ttulo de obrigao lquida, certa e exigvel. Exemplo: o contrato de
abertura de crdito rotativo (cheque especial) configura uma obrigao da instituio
financeira em disponibilizar determinada quantia ao titular da conta, que pode dela utilizar-se ou
no. No corresponde, portanto, a um ttulo executivo, uma vez que no h dvida lquida e
certa quando da assinatura do contrato pelo cliente. Sendo assim, no pode lastrar a
execuo, mas poder fundamentar ao de cobrana ou monitria.
Por se tratar de matria de ordem pblica, cognoscvel de ofcio e a qualquer tempo, nada
impede que a arguio se d como incidente, nos prprios autos da execuo.
A deciso a que se refere o inciso I meramente terminativa do processo de execuo, pelo
que, em relao ao crdito, no opera a imutabilidade inerente coisa julgada, embora a
matria arguida constitua o mrito dos embargos.
II Penhora incorreta ou avaliao errnea.
Exemplos: (a) penhora sobre imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar (art.
1 da Lei n 8.009/1990); (b) penhora sobre bens absolutamente impenhorveis (art. 833), ou
sobre bens relativamente impenhorveis (art. 834), quando houver outros bens suficientes para
garantir a execuo; (c) penhora realizada sem observncia da ordem estabelecida no art.
835. As irregularidades formais podem dizer respeito nomeao do depositrio e s
intimaes do executado, do cnjuge ou companheiro ou de demais interessados, por
exemplo.
Quanto avaliao, reputa-se errnea aquela cujo valor for manifestamente superior ou
inferior ao valor de mercado do bem penhorado, com fundamento em avaliaes idneas.
Embora figurem como matria de embargos, passvel a alegao por mera petio, em 15
dias, contados da cincia do ato.
III Excesso de execuo, ou cumulao indevida de execues.
Ocorre excesso de execuo quando o credor pleiteia quantia superior constante do ttulo,
na execuo por quantia, ou quando recai sobre coisa diversa daquela declarada no ttulo, no
caso de execuo para entrega de coisa (art. 917, 2, I e II). Os demais fundamentos dos
incisos do 2 do art. 917 no tratam propriamente de excesso.
A exigncia do adimplemento da obrigao do devedor sem que o credor cumpra a sua (inciso
IV), bem como a prova de que a condio no se realizou (inciso V), tambm constituem
hipteses de inexigibilidade da obrigao.
Caso o executado traga como nico fundamento dos embargos o excesso de execuo (art.
917, 2 e seus incisos), dever demonstrar o valor correto, por meio de demonstrativo
atualizado de seu clculo (art. 917, 3). Se essa providncia no for adotada, dever o juiz
rejeitar liminarmente os embargos. Se existir qualquer outro fundamento, ao juiz vedado
rejeitar os embargos, os quais somente deixaro de ser apreciados na questo relativa ao
excesso de execuo (art. 917, 4).
IV Reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de execuo para entrega de
coisa certa.
Art. 917, 6: o exequente poder, a qualquer tempo, ser imitido na posse da coisa, prestando
cauo ou depositando o valor devido pelas benfeitorias ou resultante da compensao.
O 5 do art. 917, na esteira do art. 1.221 do CC, estabelece que, no caso de arguio de
direito de reteno, poder o exequente, na impugnao aos embargos, requerer a
compensao do valor das benfeitorias com o dos frutos ou danos considerados devidos pelo
executado.
V Incompetncia absoluta ou relativa do juzo da execuo.
Trata-se de matrias que no estavam no rol do art. 745 do CPC/1973. Em relao
incompetncia absoluta, a sua alegao era possvel em virtude do disposto no inciso V do art.
745 do CPC/1973, alm de tratar de matria de ordem pblica.
Quanto incompetncia relativa, esta no mais ser alegada por meio de exceo declinatria
de foro e sim como uma das matrias arguveis nos prprios embargos, assim como ocorre,
no processo de conhecimento, com a contestao (art. 337, II, CPC/2015).
VI Qualquer matria que seria lcito ao executado deduzir como defesa em processo de
conhecimento.
Os embargos execuo, no obstante sua natureza de ao, constituem o meio pelo qual o
executado impugna a relao jurdica material consubstanciada no ttulo ou a validade da
relao atinente ao processo de execuo. por isso que, nessa via, permite-se ao executado
apenas defender-se da relao que o vincula ao processo de execuo, ou da pretenso do
exequente satisfao do crdito.
6. necessria a citao do embargado/exequente para impugnar os embargos?
H revelia se no apresentar impugnao?
A impugnao assemelha-se contestao. A despeito disso, nos embargos, porque j existe
relao processual entre as partes (no processo de execuo), a lei dispensa a citao do
embargado (exequente). Contenta-se apenas com a intimao, que feita na pessoa de seu
advogado.
Nos embargos, tecnicamente, no se pode falar em efeitos da revelia (art. 344), seja porque o
exequente no citado para se defender, seja porque o ttulo goza de presuno de certeza,
cabendo ao executado-embargante elidir essa presuno. Existe, todavia, entendimento de
que as questes de fato articuladas nos embargos e no contestadas na impugnao devem
ser reputadas verdadeiras, segundo a verdade do embargante, a menos que estejam em
contradio com o ttulo executivo.
7. possvel o parcelamento da execuo?
No prazo para embargos, reconhecendo o crdito do exequente e comprovando o depsito de
30% do valor em execuo, inclusive custas e honorrios de advogado, poder o executado
requerer seja admitido a pagar o restante em at seis parcelas mensais, acrescidas de
correo monetria e juros de 1% ao ms.
De acordo com o CPC/2015, o exequente deve se manifestar sobre o pedido de
parcelamento. Essa manifestao deve ter relao com o preenchimento (ou no) dos
requisitos previstos no caput do art. 916, quais sejam: a) depsito do percentual mnimo
(30%); b) depsito das custas e dos honorrios de advogado. Ou seja, preenchidos os
requisitos, surge para o executado um verdadeiro direito potestativo ao parcelamento de suas
obrigaes. Esse entendimento destoa da orientao jurisprudencial firmada na sistemtica do
CPC/1973.
PONTO 15
15. Processo nos tribunais e meios de impugnao das decises judiciais: ordem dos
processos nos tribunais e processos de competncia originria dos tribunais: incidente
de assuno de competncia, incidente de arguio de inconstitucionalidade, conflito
de competncia, homologao de deciso estrangeira e concesso do exequatur
carta rogatria, ao rescisria, incidente de resoluo de demandas repetitivas e
reclamao.
Colaborador: Carolina Santos Martinez
Bibliografia: Curso de direito processual civil: o processo civil nos tribunais, recursos, aes
de competncia originria de tribunal, querela nullitatis, incidentes de competncia originria
de tribunal / Fredie Didier Jr., Leonardo Carneiro da Cunha 13. Ed. Reform. Salvador: Ed.
JusPodivm, 2016. V3.
No caso da disperso quantitativa, adota-se a soluo do voto mdio que obtido por dois
sistemas, a saber: primeiro sistema de continncia adota-se como vencedor o voto que se
encontra entre as extremidades dos demais posicionamentos. Segundo sistema da mdia
aritmtica adota-se como vencedor o voto extrado da mdia aritmtica de todos os votos.
Com relao ao julgamento dos casos repetitivos, qual o sistema adotado pelo Brasil
(causa piloto ou causa modelo)?
H dois sistemas de resoluo de causas repetitivas: a) o da causa-piloto e b) o da causa-
modelo. No sistema da causa-piloto o rgo jurisdicional seleciona um caso para julgar, fixando
a tese a ser seguida nos demais. J na causa-modelo, instaura-se um incidente apenas para
fixar a tese a ser seguida, no havendo a escolha de uma causa a ser julgada.
A instaurao do IRDR, assim como a instaurao do incidente para julgamento de recurso
extraordinrio e especial repetitivo, pressupe a existncia de um caso tramitando no tribunal.
Escolhem-se alguns recursos para serem afetados como recursos paradigmas de
representatividade. Portanto, a opo brasileira para o julgamento dos casos repetitivos o da
causa - piloto.
Isto porque o legislador ordinrio no poderia criar competncias originrias para os tribunais
porm ele pode e foi isto que fez o CPC/15 criar incidentes processuais para causas
originrias e recursais que tramitem nos tribunais. por isso, inclusive, que no se permite a
instaurao do IRDR sem que haja causa tramitando no tribunal.
Todavia, h uma exceo que se observa na desistncia da demanda ou do recurso voluntrio
afetado para julgamento. Quando o autor ou recorrente desiste da ao ou recurso, a
desistncia deve atingir, apenas, o procedimento relativo a uma dessas demandas. Tal
desistncia, todavia, no atingir o segundo procedimento, referente ao incidente de resoluo
de demandas repetitivas.
Nesta hiptese, o julgamento do IRDR ou do recurso repetitivo configura uma causa modelo.
Tambm possvel que ele seja instaurado por provocao de qualquer uma das partes da
causa pendente no tribunal ou de qualquer outro processo em que a questo se repita.
Tambm podem requerer a instaurao do IRDR o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica.
Importante notar que a legitimidade da Defensoria Pblica, para suscitar o IRDR, deve
relacionar-se com sua funo tpica, definida constitucionalmente, havendo necessidade de o
caso envolver interesses de necessitados ou versar sobre tema que a eles esteja relacionado.
Por fim, vale dizer que as alegaes devem fundar-se em prova documental, no sendo
cabvel outro tipo de prova.
PONTO 16
16. Recursos e meios de impugnao. Admissibilidade e efeitos. Princpios. Apelao,
agravos, embargos de declarao, embargos de divergncia, duplo grau obrigatrio,
ao rescisria, mandado de segurana contra ato judicial, ao declaratria de
inexistncia de ato processual e querela nullitatis. Recursos nos Tribunais Superiores.
Lei Federal n. 8.038/90. Repercusso Geral. Smula. Smula Vinculante. Lei Federal
n. 11.417/06. Precedentes: teoria geral, distinguishing e overhulling.
BIBLIOGRAFIA:
CMARA, Alexandre Freitas. O novo processo civil brasileiro. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2016.
NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de direito processual civil. 8 ed. Salvador:
Juspodivm, 2016.
16. Recursos e meios de impugnao. Admissibilidade e efeitos. Princpios. Apelao,
agravos, embargos de declarao, embargos de divergncia, duplo grau obrigatrio, ao
rescisria, mandado de segurana contra ato judicial, ao declaratria de inexistncia de ato
processual e querela nullitatis. Recursos nos Tribunais Superiores. Lei Federal n. 8.038/90.
Repercusso Geral. Smula. Smula Vinculante. Lei Federal n. 11.417/06. Precedentes: teoria
geral, distinguishing e overrulling.
Quais os meios de impugnao de uma deciso judicial?
A deciso judicial pode ser impugnada por:
i. recurso: Segundo Barbosa Moreira, recurso o remdio voluntrio idneo a ensejar, dentro
do mesmo processo, a reforma, a invalidao, o esclarecimento ou a integrao de deciso
judicial que se impugna.
ii. ao autnoma de impugnao: serve para impugnar uma deciso judicial, mas, para isso,
ela d origem a um novo processo. As mais comuns so:
1.ii.a. ao rescisria;
1.ii.b. reclamao constitucional;
1.ii.c. querela nullitatis;
1.ii.d. mandado de segurana contra ato judicial;
1.ii.e. embargos de terceiros; e
1.ii.f. habeas corpus.
iii. sucedneos recursais (sucedneo aquilo que faz as vezes de): todo meio de
impugnao de deciso judicial que no recurso nem ao autnoma:
1.iii.a. reexame necessrio;
1.iii.b. correio parcial;
1.iii.c. pedido de suspenso de segurana; e
1.iii.d. pedido de reconsiderao.
Em que consiste o efeito devolutivo? Diferencie efeito devolutivo vertical e efeito
devolutivo horizontal.
O efeito devolutivo consiste na aptido que todo recurso tem de devolver ao conhecimento do
rgo ad quem o conhecimento da matria impugnada. Destarte, e considerando o princpio
da inrcia da jurisdio, o rgo ad quem no conhece aquilo que no foi contestado, salvo se
tratar-se de matria de ordem pblica, hiptese em que se fala em efeito translativo.
Vale observar que, historicamente, o efeito devolutivo somente estaria presente nos recursos
encaminhados a rgo hierarquicamente superior, de sorte que os embargos de declarao,
por exemplo, no conteriam o efeito devolutivo. Atualmente, todavia, o efeito devolutivo
decorre da interposio de qualquer recurso, equivalendo a um efeito de transferncia da
matria ou de renovao do julgamento para outro ou para o mesmo rgo julgador.
Referido efeito pode ser analisado sob dois aspectos: horizontal ou vertical.
O aspecto horizontal expresso no adgio tantum devolutum quantum appellatum, refere-se
extenso da matria devolvida ao Tribunal, havendo a precluso quanto s demais matrias
que no forem suscitadas pelas partes. Importante atentar que, as matrias deduzidas em
contrarrazes de Apelao, estaro condicionadas ao conhecimento do recurso. Isto significa
que se a Apelao no for admitida, as preliminares alegadas nas contrarrazes no sero
apreciadas.
J o aspecto vertical refere-se profundidade. Nesse ponto, independe de pedido expresso
das partes, por aplicao do art. 1.013, do CPC-15, isto porque sero devolvidas ao rgo ad
quem outras matrias ainda que no reiteradas pelas partes, desde que relativas ao captulo
impugnado (relacionadas aos fundamentos do pedido e da defesa) e desde que oportunizado o
contraditrio, conforme determina o art. 9 do CPC/15. Isto significa que as questes de fato e
de direito, bem como as questes prejudiciais, relativas ao capitulo impugnado, sero
necessariamente apreciadas pelo rgo ad quem.
O efeito suspensivo refere-se impossibilidade de a deciso impugnada gerar efeitos
enquanto no foi julgado o recurso interposto, a doutrina costuma classificar tal efeito
em prprio e imprprio. Explique- os.
O efeito suspensivo prprio refere-se s hipteses de suspenso ope legis, isto , em que o
prprio legislador prev a suspenso dos efeitos da deciso impugnada, como, por exemplo,
acontece com a Apelao e Recurso Especial ou Extraordinrio que julga incidente de
resoluo de demandas repetitivas. Por consequncia, a deciso que recebe o recurso tem
efeitos declaratrios e com efeitos ex tunc.
O efeito suspensivo imprprio, por outro lado, refere-se s hipteses em que a suspenso dos
efeitos analisada no caso concreto pelo magistrado, suspenso ope judicis. Neste caso, a
deciso que recebe o recurso, possui natureza constitutiva e efeitos ex nunc.
No direito brasileiro todo o recurso pode ter efeito suspensivo, mas a regra a de que o
recurso no possua efeito suspensivo automtico, ou, em outras palavras, que no possua
efeito suspensivo prprio.
Em que consiste o efeito translativo? Ele se aplica aos recursos especial e
extraordinrio?
O efeito translativo consiste na devoluo ao tribunal ad quem das matrias de ordem pblica,
ainda que no impugnadas pelo recorrente, mas que sejam relativas ao captulo impugnado e
desde que oportunizado o contraditrio, conforme determina o art. 10 do CPC/15. Em que
pese a existncia de doutrina em sentido contrrio, os tribunais superiores entendem que tal
efeito no incide no REsp e no RE. Nestes casos, para que os tribunais superiores se
manifestem acerca de matria de ordem pblica seria indispensvel o prequestionamento da
matria perante o juzo a quo.
O que efeito expansivo dos recursos?
Chama-se efeito expansivo a aptido de alguns recursos cuja eficcia pode ultrapassar os
limites objetivos ou subjetivos previamente estabelecidos pelo recorrente. Ele possibilita que o
efeito do recurso se estenda a litigantes que no tenham recorrido; ou a pretenses que no o
integrem. Da falar-se em efeito expansivo subjetivo ou objetivo.
Havendo litisconsrcio, o recurso interposto por um deles pode, dependendo das
circunstncias, beneficiar aqueles que no recorreram, quando:
i. o litisconsrcio for unitrio;
ii. o litisconsrcio for formado por devedores solidrios, ainda que exista um litisconsrcio
simples, e desde que a matria de defesa no seja pessoal.
Ainda possvel observar o efeito expansivo subjetivo quando:
iii. o recurso interposto por assistente simples eficaz em relao ao assistido (art. 121, p.
nico., CPC);
iv. os embargos de declarao interpostos por uma das partes interrompem o prazo para a
interposio de outro recurso para ambas partes, e no apenas para aquela que embargos;
v. a interposio de embargos de divergncia no STJ interrompe, para ambas partes, o prazo
para a interposio de recurso extraordinrio (art. 1.044, 1, CPC).
J o efeito expansivo objetivo verificado no caso de pedidos interdependentes, que mantm
entre si relao de prejudicialidade. Nesse caso, ainda que haja recurso apenas em relao a
um deles, o provimento repercutir sobre os outros, ainda que estes no especificamente
impugnados. Ex.: se em ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos, o ru
recorrer contra a procedncia do pedido declaratrio de paternidade, o acolhimento do recurso
afetar tambm a pretenso condenatria a alimentos, j que guardam relao de
prejudicialidade entre si.
O efeito expansivo objetivo pode ser interno, quando se estende a captulos no impugnados
da deciso recorrida, ou externo, que se verifica quando o julgamento do recurso atinge outros
atos processuais que no a deciso recorrida.
O que efeito regressivo?
o efeito dos recursos nos quais a causa volta ao conhecimento do juzo prolator da deciso,
que poder exercer juzo de retratao. Por isso este efeito tambm conhecido como efeito
de retratao.
O efeito regressivo est presente em todas as espcies de agravo arts. 1.018, 1 e 1.021,
2, ambos do CPC1/15, bem como nas hipteses de apelao contra a sentena que
indefere a petio inicial - art. 331, CPC, contra a sentena de improcedncia liminar do
pedido - art. 332, 3, CPC, contra a sentena que extingue o processo sem resoluo de
mrito - art. 485, 7, CPC, na apelao prevista no ECA art. 198, VII, ECA, no recurso
especial e extraordinrio repetitivo art. 1.040, II, CPC.
O que efeito obstativo?
o efeito do recurso que impede o trnsito em julgado. De acordo com a concepo de
Barbosa Moreira, apenas os recursos admissveis produzem efeitos e, portanto, apenas o
recurso que for conhecido poderia impedir o trnsito em julgado; recurso no conhecido no
impede o trnsito em julgado. Para Fredie Didier, todavia, o CPC/15 teria adotado a
concepo intermediria: recurso inadmissvel produz efeitos, inclusive o de impedir o trnsito
em julgado, ressalvados os casos de intempestividade ou de manifesto descabimento.
O que efeito diferido?
o efeito do recurso que dependa do julgamento de um outro recurso para ser julgado. Um
exemplo ocorre na interposio concomitante de RE e REsp. Primeiramente, o STJ julga o
REsp. Posteriormente, caso no tenha havido perda do objeto, o STF julga o RE. Outro
exemplo o recurso adesivo.
O julgamento dos recursos divide-se em 02 fases, juzo de admissibilidade e de mrito.
Em relao ao primeiro, aponte quais so os requisitos que devem ser preenchidos
para que o recurso seja conhecido.
No juzo de admissibilidade verifica-se o preenchimento de requisitos extrnsecos
(tempestividade, regularidade formal e preparo) e intrnsecos (inexistncia de fato impeditiva
ou extintiva do direito de recorrer, cabimento, interesse recursal e legitimidade).
Em relao tempestividade, o prazo para interposio de recursos , via de regra, de 15
dias teis, com exceo para os Embargos de Declarao, cujo prazo de 05 dias teis.
Ressalta-se que os prazos so peremptrios, no podendo ser alterados por vontade das
partes.
Em relao regularidade formal, exige-se a observncia da forma segundo a qual o recurso
deve revestir-se. Assim, deve o recorrente, por exemplo, sob pena de inadmissibilidade do
recurso: a) apresentar as suas razes, impugnando especificamente os fundamentos da
deciso recorrida (art. 932, III, CPC); b) juntar as peas obrigatrias no agravo de
instrumento, quando se tratar de autos em papel; c) juntar, em caso de recurso especial
fundado na divergncia jurisprudencial, a prova da divergncia (art. 1.029, 1, CPC); d)
respeitar a forma escrita para a interposio do recurso ( exceo dos Embargos de
Declarao no JEC que podem ser opostos oralmente); e) o recurso deve ser subscrito por
quem tenha capacidade postulatria, etc.
Em relao ao preparo, o qual consiste no pagamento das despesas recursais (taxas judiciais
e despesas postais - porte de remessa e retorno). No NCPC, a insuficincia ou ausncia de
comprovao de preparo no ato da interposio no implicar na desero imediata. O
recorrente ser intimado para, em 05 dias, comprovar a complementao, no caso de preparo
insuficiente, ou o recolhimento em dobro, em caso de ausncia de preparo, a sim, sob pena
de desero. Vale lembrar que esto dispensados do preparo a Unio, Estados Municpios, e
as respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal, como o beneficirio da justia
gratuita.
Em relao ao cabimento, deve-se verificar se a deciso impugnada recorrvel e se o
recurso escolhido o adequado. Vale observar que, no havendo erro grosseiro ou precluso,
aplica-se o princpio da fungibilidade que permite a converso de um recurso em outro, no
caso de equivoco do recorrente.
Em relao legitimidade, podem recorrer, nos termos do art. 996, CPC, a parte vencida, o
MP e o terceiro prejudicado. Vale dizer que quando a lei menciona parte vencida quer referir-
se no s a autor e ru, haja ou no litisconsrcio, mas tambm ao terceiro interveniente, ao
assistente (simples ou litisconsorcial), o denunciado, o chamado, alm dos sujeitos processuais
que so partes apenas de alguns incidentes, como o caso do juiz, na arguio de suspeio
ou de impedimento.
Em relao ao interesse recursal, o mesmo se manifesta no binmio necessidade e
adequao. O recurso deve, ao menos em tese, ser apto para gerar uma melhora na situao
ftica do recorrente, da porque, via de regra, no se admite recurso apenas para modificar a
fundamentao da deciso.
Por fim, em relao inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer, trata-se
de requisito negativo preenchido em caso de renncia, desistncia, reconhecimento da
procedncia do pedido ou prtica de ato incompatvel com o direito de recorrer, salvo se o
recorrente pretender discutir a validade de tais atos.
O que recurso prematuro? Ele admitido no NCPC?
Recurso prematuro aquele interposto antes do incio do prazo recursal, os tribunais
superiores possuam entendimento majoritrio de que tal recurso no poderia ser admitido,
pois seria intempestivo. Nesse sentido, havia inclusive smula do STJ (418). Entretanto, como
aponta Fredie Didier, trata-se de um verdadeiro non sense. Ora, se a parte tem cincia do
contedo da deciso recorrida e se sente preparada para interpor o recurso, no razovel
exigir que ela espere a publicao da deciso. Tal entendimento, violava de forma manifesta o
princpio da celeridade e economia processual. O NCPC nesta toada prev expressamente,
em seu art. 218, 4, a possibilidade de interposio de recurso antes da publicao da
deciso impugnada, superando a Smula 418, a qual j foi cancelada pelo STJ.
Diferencie sucumbncia formal e material?
A sucumbncia formal relaciona-se aos aspectos processuais, ocorrendo quando a deciso
no acolhe todos os pedidos formulados pelo recorrente (exemplo, pede-se dano moral e
material, mas o magistrado s julga procedente o pedido de dano moral). Por outro lado, a
sucumbncia material diz respeito aos aspectos materiais, ocorrendo quando a parte no
obtm no mundo dos fatos tudo aquilo que poderia ter obtido (exemplo, pede-se 10 mil reais
de danos morais, mas a condenao de 5 mil reais).
H interesse para recorrer de sentenas homologatrias de transao, reconhecimento
jurdico do pedido ou renncia ao direito em que se funda a ao?
Aquele que fez acordo, reconheceu o pedido ou renunciou ao direito em que se funda a ao,
em princpio, no tem interesse recursal, uma vez que o juiz se limitou a homologar a sua
manifestao de vontade. H, em princpio, precluso lgica para a apresentao de recurso.
Poder faz-lo, no entanto, para alegar i) que a homologao desbordou dos limites do
acordo, do reconhecimento ou da renncia ou ii) que houve vcio na manifestao da vontade.
O ru pode recorrer de sentena terminativa (sem exame do mrito)?
Se o ru demonstrar que para ele mais proveitosa uma deciso de mrito, ele pode recorrer
pedindo que a ao seja julgada improcedente, j que a sentena terminativa decide o
processo, mas, sem decidir o conflito propriamente dito, pode subsistir interesse do ru em
que a deciso seja acobertada pela coisa julgada, situao que s se alcana por meio das
decises definitivas (ou de mrito), que impeam eventual repropositura da demanda.
Relacione os princpios da unirrecorribilidade, da fungibilidade recursal e da
taxatividade.
Os trs princpios devem ser analisados no momento da admissibilidade recursal, mais
especificamente na anlise do cabimento do recurso, quando se verifica a existncia de
previso legal de recurso para combater determinada deciso e se tal recurso adequado
para tanto.
O CPC estabelece um rol exaustivo de recursos cabveis, consagrando o princpio da
taxatividade recursal. S possvel interpor os recursos previstos no Cdigo de Processo Civil
e nas leis extravagantes, vedando-se a criao de novos recursos por meio de negcio
processual, bem como pelo regimento interno do tribunal e at mesmo pelos Estados-
membros (2T., AgRg n. 253.518-9-SC)
Alm do rol exaustivo, o legislador estabeleceu que, via de regra, cada deciso impugnvel
por um nico recurso especfico. Trata-se do princpio da unirrecorribilidade ou singularidade.
Assim, por exemplo, contra as sentenas cabe apelao, contra decises interlocutrias,
agravo. Todavia, a questo no to simples quanto parece.
Primeiro porque existem situaes em que possvel a interposio simultnea de recursos
diferentes quando, por exemplo, o acrdo for complexo e admitir, ao mesmo tempo, Recurso
Especial e Extraordinrio. Segundo porque existem situaes em que h dvida quanto ao
recurso cabvel, mormente quando h controvrsia acerca da natureza jurdica da deciso
impugnada, ou seja, deve haver uma dvida objetiva, com equivocidade no texto de lei,
doutrina e jurisprudncia. Para tais casos, possvel se valer do princpio da fungibilidade
recursal.
O princpio da fungibilidade recursal, pelo qual se aceita um recurso no lugar do outro, tinha
previso expressa no CPC de 1939, foi suprimido no CPC-73 e possui ao menos duas
previses especficas no CPC-15. Nesse sentido, o disposto no art. 1033, do CPC e art. 1024,
3.
Preenchidos os requisitos de admissibilidade, o recurso recebido e passa-se ao juzo
de mrito. Nesta fase, quais os vcios que podem ensejar a reforma/anulao da deciso
impugnada?
H dois tipos de vcios que podem ensejar a reforma/anulao da deciso impugnada, so
eles: error in procedendo e error in judicando.
O error in procedendo refere-se aos vcios formais da deciso, ou seja, validade do ato
decisrio, por exemplo, sentena extra petita ou sem fundamentao. J o error in judicando
diz respeito qualidade/contedo da deciso impugnada. Alega-se que houve uma valorao
equivocada dos fatos, aplicao inadequada da norma ou interpretao equivocada.
Em regra, nos casos de error in procedendo, o recorrente pleiteia a anulao da deciso, e no
error in judicando a reforma.
Discorra acerca da teoria da causa madura.
A teoria da causa madura decorre do efeito desobstrutivo da apelao, permitindo ao tribunal
o julgamento imediato do mrito da demanda, quando da apreciao de recurso que impugne
sentena terminativa. A teoria a consagrao dos princpios da primazia da deciso de
mrito (art. 4, CPC) e da durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, CF/88)
So requisitos para a sua aplicao: (a) ser questo exclusivamente de direito jurisprudncia
entende que pode ser de questo de fato, desde que seja dispensvel a produo de prova
oral; (b) estar em condio de imediato julgamento. No pode depender de dilao probatria,
sob pena de ocorrer a supresso de instncia.
O professor Fredie Didier acrescenta, ainda, que o recorrente deve expressamente requerer
que o tribunal, provendo o recurso, proceda anlise do mrito, sob pena de a deciso ser
citra petita. Isto porque, se no houver pedido expresso incidir o princpio dispositivo e no o
do impulso oficial, cabendo ao tribunal, provendo o recurso, devolver os autos ao juiz de
primeira instncia para anlise de mrito. Tratar-se-ia, pois, de faculdade do recorrente.
No NCPC, a teoria est prevista no art. 1.013, 3: Se o processo estiver em condies de
imediato julgamento, o tribunal deve decidir desde logo o mrito quando: I - reformar
sentena fundada no art. 485; II - decretar a nulidade da sentena por no ser ela congruente
com os limites do pedido ou da causa de pedir; III - constatar a omisso no exame de um dos
pedidos, hiptese em que poder julg-lo; IV - decretar a nulidade de sentena por falta de
fundamentao. 4o Quando reformar sentena que reconhea a decadncia ou a
prescrio, o tribunal, se possvel, julgar o mrito, examinando as demais questes, sem
determinar o retorno do processo ao juzo de primeiro grau.
Admite-se o efeito regressivo, isto , o juzo de retratao em apelao?
Como regra, a apelao no permite a retratao do juzo que proferiu a sentena. Isso
porque, publicada a sentena, o juiz no pode, em regra, mais alter-la (art. 494, CPC). Esta
regra, conhecida como inalterabilidade da sentena, comporta excees.
Neste sentido, o Novo Cdigo de Processo Civil prev a possibilidade da retratao em quatro
hipteses: no art. 331, caput, na sentena de indeferimento da petio inicial, no art. 332, 3,
na sentena de improcedncia liminar, no art. 485, 7, na sentena que extingue o processo
sem resoluo do mrito e no art. 198, VI, ECA, na sentena que diga respeito a direitos de
criana ou adolescente.
Importante observar que o juiz no pode retratar-se, caso a apelao seja, por exemplo,
intempestiva, pois, neste caso, estaria revendo uma deciso transitada em julgado.
Comente acerca das inovaes promovidas pelo NCPC em relao apelao?
Entre as inovaes do NCPC no que se refere apelao, podemos citar o art. 930, pargrafo
nico, que dispe acerca de uma regra de competncia: o relator que tomar conhecimento do
primeiro recurso interposto tornar-se- prevento em relao ao demais recursos.
Ademais, ao consagrar a irrecorribilidade das decises interlocutrias em separado, o NCPC
tornou possvel a cumulao de pedidos em apelao. Poder recorrer da sentena e da
deciso interlocutria na mesma petio, sendo o inconformismo em relao deciso arguida
em preliminar. Nesse sentido, o art. 1.009, 1 As questes resolvidas na fase de
conhecimento, se a deciso a seu respeito no comportar agravo de instrumento, no so
cobertas pela precluso e devem ser suscitadas em preliminar de apelao, eventualmente
interposta contra a deciso final, ou nas contrarrazes.
O juzo de admissibilidade passa a ser realizado pelo juzo ad quem (art. 1.010, 1, do CPC).
Por fim, embora os Embargos infringentes tenham sido extintos, o NCPC prev uma regra de
julgamento diferente no caso de apelao com resultado no unnime art. 942: Quando o
resultado da apelao for no unnime, o julgamento ter prosseguimento em sesso a ser
designada com a presena de outros julgadores, que sero convocados nos termos
previamente definidos no regimento interno, em nmero suficiente para garantir a possibilidade
de inverso do resultado inicial, assegurado s partes e a eventuais terceiros o direito de
sustentar oralmente suas razes perante os novos julgadores. O cabimento desta tcnica
mais amplo que dos Embargos de Infringentes, os quais s eram cabveis quando houvesse a
reforma da sentena por deciso no unnime.
possvel a alegao de fatos novos em apelao?
Via de regra, as partes no podem alegar fatos novos em apelao. Todavia, art. 1.014, do
NCPC ressalva que questes de fato no propostas no juzo inferior podero ser suscitadas na
apelao, se a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior.
A necessidade de se comprovar fora maior tem por finalidade obstar a deslealdade
processual, coibindo o intuito de ocultao e o desiderato de surpreender a parte contrria.
Ressalta-se que o fato novo no necessariamente superveniente sentena. Pode ser
anterior desde que, por exemplo, a parte dele no tivesse conhecimento, trata-se da alegao
nova de fatos velhos.
A petio de agravo de instrumento dever ser instruda com alguns documentos
obrigatrios, tais como a cpia da deciso agravada e procurao outorgada pelas
partes. Caso o advogado esquea de juntar na petio algum destes documentos, quais
as consequncias processuais?
O CPC-15 altera e sistemtica do CPC-73, pelo qual no se conhecia o recurso em caso de
no apresentao de documento obrigatrio. Desse modo, atualmente, caso esteja ausente
algum documento obrigatrio ou essencial, o relator dever, nos termos do art. 932, pargrafo
nico, intimar, no prazo de 05 dias, o agravante para sanar o vcio.
A necessidade de intimao prvia para correo uma regra que concretiza o princpio da
primazia do julgamento do mrito (art. 4, CPC), mediante a qual o juiz exerce o dever de
preveno, decorrente da boa-f processual (art. 5, CPC) e do princpio da cooperao (Art.
6, CPC).
No sendo os Autos eletrnicos, cabe ao agravante comunicar o juzo de origem no
prazo de 03 dias acerca da interposio do Agravo de Instrumento (art. 1018, 2, do
NCPC). Qual a consequncia da inrcia do agravante?
A doutrina considera que a comunicao ao juzo de origem um nus imperfeito do
agravante. Isto porque, s trar consequncias processuais inadmissibilidade do recurso
caso o agravado alegue e comprove a ausncia de comunicao. Tal manifestao do
agravado deve ocorrer na primeira oportunidade que couber falar nos Autos, sob pena de
operar-se a precluso consumativa.
Vale dizer, ainda, que a simples alegao e comprovao do agravado quanto ausncia do
requerimento a que alude o art. 1.018 no conduz, necessariamente, inadmissibilidade do
agravo de instrumento. Como se trata de requisito formal criado com o objetivo de favorecer o
agravado, quando o seu desrespeito no gerar prejuzo (art. 277, CPC) no caso, a
dificuldade de acesso ao contedo do agravo - , no ser possvel considerar-se inadmissvel
o agravo de instrumento interposto
Em que consiste o agravo interno no NCPC?
Trata-se do recurso cabvel contra deciso monocrtica do relator, do presidente ou vide
presidente do tribunal, previsto no art. 1.021, do NCPC e processado nos termos previstos no
regimento interno de cada tribunal.
Interposto o Agravo Interno e no havendo retratao do relator, o feito encaminhado para o
julgamento colegiado. Se o recurso for manifestamente inadmissvel ou manifestamente
improcedente em votao unnime, o agravante ser condenado a pagar multa de 1 a 5% do
valor atualizado da causa.
Discorra acerca dos Embargos de Declarao, abordando o conceito, efeitos, prazo e
cabimento.
Trata-se de recurso de fundamentao vinculada, j que somente pode ser interposto contra
deciso que apresente obscuridade, contradio, erro material ou omisso vcios que
subtraem a devida fundamentao prevista no art. 93, IX, da CF.
O art. 1.022 do NCPC dispe que caber Embargos de Declarao contra qualquer deciso
judicial (inclusive os despachos), independentemente do rito adotado.
omissa a deciso judicial que deixa de pronunciar sobre a) um pedido de tutela jurisdicional;
b) ponto relevante e c) questes apreciveis de ofcio. O NCPC, sobre o tema, dispe que
omissa a deciso que deixe de se manifestar sobre tese firmada em julgamento de casos
repetitivos ou em incidente de assuno de competncia aplicvel ao caso sob julgamento
(para o professor Fredie Didier, todavia, o inciso I, p.n. do art. 1.022, CPC, deve ser
interpretado em conjunto com o disposto no art. 927 do CPC, segundo o qual os juzes e
tribunais observaro, no apenas os acrdos em incidente de assuno de competncia ou
de julgamento de casos repetitivos, mas tambm as decises do STF em controle concentrado
de constitucionalidade, os enunciados de smula vinculante, os enunciados de smulas do STF
em matria constitucional e do STJ, em matria infraconstitucional e, bem ainda, a orientao
do plenrio ou do rgo especial do tribunal ao qual estejam vinculados); bem como que
incorra em qualquer das condutas descritas no art. 489, 1.
obscura a deciso carente de clareza e previso, de modo que no seja possvel ter certeza
jurdica sobre as questes resolvidas.
contraditria a deciso que apresente proposies inconciliveis entre si, ou seja, quando a
concluso no decorre logicamente da fundamentao. O juiz exprime, na mesma deciso
(contradio interna), ideias que no so compatveis, conciliveis entre si. Alguns autores
(e.g. Ticiano Alves e Silva) defendem que a contradio externa aquela que se verifica
quando um mesmo rgo julgador decide diferentemente do que decidira em outro caso que
se submeta mesma questo jurdica, sem justificar a mudana de entendimento - tambm
pode ser eliminada por Embargos de Declarao.
H erro material quando a deciso contm erros de clculo ou inexatides materiais que
equivocadamente restaram consignados no texto da deciso. A correo pode se dar de ofcio
ou a requerimento da parte, via Embargos de Declarao ou petio simples, no sendo
atingidos pela coisa julgada, podendo ser revistos a qualquer momento. Vale dizer que, para o
STJ, a deciso ultra ou extra petita equipara-se deciso que incorre em erro material, sendo,
pois, cabveis Embargos de Declarao para corrigir a deciso ( EDcl no REsp n. 756.885/RJ)
O prazo de interposio de 05 dias teis e, desde que tempestivo, interrompe, para ambas
as partes, o prazo para interposio de outros recursos cabveis contra a mesma deciso,
inclusive no Juizados Especiais.
Quanto aos efeitos, ele apresenta efeito devolutivo e integratrio, no possuindo efeito
suspensivo, conforme art. 1.026, do NCPC. Eventualmente, pode apresentar efeitos
modificativos, ocasio em que deve ser observado o contraditrio.
Por fim, importante lembrar que o recurso em anlise dispensa preparo e que sua oposio
protelatria enseja na condenao ao pagamento de multa.
Em que consiste o recurso ordinrio constitucional ROC?
um recurso previsto pela CF, dirigido ao STF ou ao STJ, aplicvel tanto no mbito do
processo penal quanto do processo civil.
ordinrio, pois, embora a CF preveja as hipteses de cabimento, no enumera, em rol
taxativo, quais os fundamentos que esse recurso poder ter, diferentemente do que ocorre
com o Resp. e com o RE, recursos que s podem ter por fundamento as matrias elencadas
nos arts. 102, III, e 105, III, da CF. Sobre o tema, os tribunais superiores entendem que h
erro grosseiro nos casos de interposio de RE ou REsp no lugar de ROC, no aplicando, por
consequncia o princpio da fungibilidade recursal - Smula 272/STF. O professor Fredie
Didier, todavia, entende que, em razo do princpio da primazia do exame do mrito,
construdo a partir do disposto no art. 4 do CPC, no h mais razo que subsista o enunciado
272 da Smula do STF, nem se deve ter como inadmissvel o recurso extraordinrio interposto
no lugar do ordinrio que deveria ser destinado ao STJ, por exemplo.
O ROC serve, em regra, para que o interessado possa obter o reexame de acrdos
proferidos em casos que so de competncia originria dos tribunais (CF, arts. 102, II, a e
105; CPC, art. 1.027, I, II, a) - hiptese que ser interposto perante o presidente ou vice-
presidente do respectivo tribunal - ou contra deciso interlocutria no agravvel ou sentena
proferida por juiz federal de primeira instncia (CF, art. 105, II, c; CPC, art. 1.027,II, b)
hiptese que ser interposto perante o juzo federal de primeiro grau.
Importante dizer que no cabe ROC contra deciso de turma recursal de Juizado Especial
Cvel, nem contra acrdo de Tribunal Regional do Trabalho ou Tribunal Regional Eleitoral.
No que toca ao procedimento, como, por exemplo, prazo para contrarrazes, juzo de
admissibilidade, julgamento no unnime etc., o ROC recebe os influxos das regras da
Apelao.
Quais os casos de cabimento do Recurso Ordinrio Constitucional?
So dirigidos ao STF os referentes a (art. 102, II, CF):
i. habeas corpus, mandado de segurana, habeas data e o mandado de injuno decididos em
nica instncia pelos Tribunais Superiores, se DENEGATRIA a deciso;
ii. crimes polticos.
So dirigidos ao STJ os relacionados aos (art. 105, II, CF):
i. habeas corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos TRFs ou pelos tribunais dos
Estados e do DF, se DENEGATRIA a deciso;
ii. os mandados de segurana decididos em nica ou ltima instncia pelos TRFs ou pelos
tribunais dos Estados e do DF, se DENEGATRIA a deciso;
iii. as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado,
e, de outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no pas, independentemente de ser
(ou no) denegatria.
Assim, possvel dizer que, via de regra, o cabimento do Recurso Ordinrio se d secundum
eventum litis. S cabe contra deciso denegatria. No importa se a deciso adentrou ou no
o mrito, evidenciando que se trata de recurso criado para beneficiar o cidado (impetrante)
em face do Estado.
Para que o Resp seja recebido necessrio o preenchimento de alguns pressupostos,
quais so eles?
Alm do preenchimento dos requisitos genricos de admissibilidade, por exemplo:
tempestividade, legitimidade e interesse recursal, inexistncia de fato impeditivo/extintivo do
direito de recorrer, para que o REsp seja recebido necessrio demonstrar:
esgotamento das instncias ordinrias isto porque, interposto contra deciso proferida
em ltima ou nica instncia pelo colegiado do TJ ou TRF (no basta a deciso isolada do
relator).
deciso proferida pelo colegiado do TJ ou TRF, da porque no admitido contra deciso
proferida por Turma Recursal Smula 203 do STJ
Prequestionamento a matria impugnada j deve ter sido objeto de anlise no tribunal de
origem. O prequestionamento pode ser expresso, tcito ou ficto. Esta exigncia decorre da
interpretao que se deu, historicamente, expresso causas decididas, constante do art.
105, III, CF.
Que a deciso impugnada nega vigncia a lei federal ou tratado; julga vlido ato de governo
local em face de lei federal; d a lei federal interpretao divergente do que lhe haja atribudo
outro tribunal. Neste ltimo caso, o STJ exerce funo de uniformizao jurisprudencial. (art.
105, III, da CF)
E no caso do RE, para que ele seja recebido quais os pressupostos devem estar
preenchidos?
Alm do preenchimento dos requisitos genricos de admissibilidade, por exemplo:
tempestividade, legitimidade e interesse recursal, inexistncia de fato impeditivo/extintivo do
direito de recorrer, para que o RE seja recebido necessrio demonstrar:
esgotamento das instncias ordinrias isto porque, interposto contra deciso proferida
em ltima ou nica instncia. Aqui pode ser contra deciso proferida por rgo colegiado,
inclusive de Turma Recursal ou de rgo singular, como ocorre nas execues fiscais. Nesse
sentido, a Smula 281 do STF: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando couber, na
Justia de origem, recurso ordinrio da deciso impugnada. Convm alertar que o STF
entende que no cabe recurso extraordinrio contra deciso proferida em processamento de
precatrio (Smula n 733), porque se trata de deciso administrativa, e contra acrdo que
defere medida liminar (Smula 735), porque no deciso final, e sim provisria, decorrente
de cognio sumria.
Prequestionamento a matria impugnada j deve ter sido objeto de anlise no tribunal de
origem. O prequestionamento pode ser expresso, tcito ou ficto. Esta exigncia decorre da
interpretao que se deu, historicamente, expresso causas decididas, constante do art.
102, III, CF. Nesse sentido, a Smula 282 do STF: inadmissvel o recurso extraordinrio,
quando no ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada.
Repercusso Geral requisito introduzido pela EC 45/2004. H uma presuno, ainda que
relativa, de que os Recursos Extraordinrios gozam de repercusso geral. Presuno que
somente poder ser afastada por deciso de dois teros do plenrio do STF. O legislador, no
art. 1.035 1, CPC, valeu-se de conceitos indeterminados para a aferio da repercusso
geral, que envolvem questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou
jurdico que ultrapassem os interesses subjetivos do processo. Por fim, importante atentar que
existe algumas hipteses de presuno absoluta da existncia da repercusso geral, como
ocorre quando: a) o acrdo recorrido contrariar smula ou jurisprudncia dominante do STF
(art. 1.035,3, I, CPC); b) o acrdo recorrido proferido em incidente de resoluo de
demandas repetivas (art. 987, 1, CPC).
O que prequestionamento ficto?
Um dos requisitos de admissibilidade do RE ou RESP a existncia de prequestionamento,
isto , a matria impugnada deve ter sido ventilada/analisada pelos tribunais inferiores. Pode
acontecer, todavia, de o tribunal ser omisso quanto matria. Nestas hipteses, em regra, no
estar preenchido o requisito do prequestionamento, sendo necessria a oposio de EmbDcl
para que o tribunal se manifeste expressamente sobre o tema. Independentemente do
resultado dos Embargos Declaratrios, diz-se que a matria foi prequestionada de forma ficta.
Em outras palavras, o prequestionamento ficto ocorre quando se considera como
prequestionada determinada matria pela simples oposio de embargos de declarao, sem
que o tribunal de origem tenha efetivamente emitido juzo de valor sobre as teses debatidas.
Com o advento do novo CPC, o seu art. 1.025 ps fim controvrsia anteriormente existente
nos tribunais superiores, admitindo expressamente o prequestionamento ficto. De acordo com
a doutrina, os novos embargos declaratrios ganharam efeito integrativo, pois, ainda que no
acolhidos, implicam na incluso virtual dos argumentos suscitados no acrdo recorrido, nos
termos do art. 1.025, CPC-15. Neste sentido o professor Fredie Didier entende que deveriam
ser cancelados os enunciados n211 e 320 do STJ, para haver coerncia com o sistema que
prestigia o julgamento de mrito.
No NCPC o princpio da fungibilidade recursal ser aplicado ao RE e Resp?
Sim, o NCPC prev a fungibilidade entre Resp e RE. Assim, interposto Resp perante o STJ,
mas sendo o caso de RE, o tribunal dever intimar o recorrente para aditar o recurso,
acrescentando a repercusso geral, no prazo de 15 dias. Em seguida, dever encaminhar os
Autos ao STF. Este ltimo, poder, caso entenda que se trate de hiptese de cabimento de
Resp, devolver os Autos ao STJ. (art. 1.032). Da mesma forma, o STF pode encaminhar o
recurso interposto como RE para o STJ processar como RESP, quando entender que a ofensa
CF meramente reflexa.
Quais as hipteses de cabimento dos Embargos de Divergncia e qual o objetivo do
referido recurso?
Os Embargos de Divergncia almejam a uniformizao da jurisprudncia interna dos tribunais
superiores, sendo cabveis nas seguintes hipteses, conforme se observa do art. 1.043:
embargvel o acrdo de rgo fracionrio que: I - em recurso extraordinrio ou em recurso
especial, divergir do julgamento de qualquer outro rgo do mesmo tribunal, sendo os
acrdos, embargado e paradigma, de mrito; III - em recurso extraordinrio ou em recurso
especial, divergir do julgamento de qualquer outro rgo do mesmo tribunal, sendo um
acrdo de mrito e outro que no tenha conhecido do recurso, embora tenha apreciado a
controvrsia; Ressalta-se que a controvrsia pode ser de material ou processual.
Diferencie jurisprudncia, precedentes e smula.
Segundo TUCCI, precedente a deciso individualizada de um caso concreto, da qual se
extrai uma tese jurdica que serve como modelo/padro regulatrio para casos futuros.
J a jurisprudncia, termo polissmico, sendo usado geralmente para referir-se ao conjunto
de decises de um tribunal acerca de um tema, revelando a tendncia do rgo julgador.
Por fim, smula a enunciao, em algumas linhas ou numa frase, de uma regra jurdica, de
contedo preceptivo. Trata-se de uma reduo substancial do precedente. No deriva da
deciso de um caso concreto, mas de um enunciado interpretativo, formulado em termos
gerais e abstratos. Por consequncia, o dictum sumulado no faz referncia aos fatos que
esto na base da questo jurdica julgada e assim no pode ser considerado um precedente
em sentido prprio, mas apenas um pronunciamento judicial que traduz a eleio entre opes
interpretativas referentes a normas gerais e abstratas. Sua evidente finalidade consiste na
eliminao de incertezas e divergncias no mbito da jurisprudncia, procurando assegurar
uniformidade na interpretao e aplicao do direito (fonte: http://www.conjur.com.br/2015-jul-
07/paradoxo-corte-anotacoes-conceitos-jurisprudencia-precedente-judicial- sumula).
O que overruling, distinguishing eoverriding?
Segundo Fredie Didier, Overruling a tcnica atravs da qual um precedente perde sua fora
vinculante e substitudo (overrule) por outro precedente [] Assemelha-se revogao de
uma lei por outra. Essa substituio pode ser (i) expressa (express overruling), quando um
tribunal resolve, expressamente, adotar uma nova orientao, abandonando a anterior; ou (ii)
tcita (implied overruling), quando uma orientao adotada em confronto com posio
anterior, embora sem expressa substituio desta ltima - trata-se de hiptese rara
Overriding, por outro lado, a tcnica atravs da qual o Tribunal limita o mbito de incidncia
de um precedente. No h uma superao integral do precedente anterior, apenas reduz-se as
hipteses de incidncia.
Por fim, distinguishing a tcnica pela qual o tribunal deixa de aplicar um precedente ao caso
concreto, em razo das diferenas nas situaes fticas analisadas. Aqui tambm no h uma
superao do precedente como no overruling, ele apenas no aplicado por tratar-se de
situao diferente.
Ressalta-se que a alterao de entendimento dos tribunais possvel, por exemplo, por
overruling, contudo no possui aplicao retroativa. Sobre o tema, dispe o art. 927, 3, do
NCPC: Na hiptese de alterao de jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal e
dos tribunais superiores ou daquela oriunda de julgamento de casos repetitivos, pode haver
modulao dos efeitos da alterao no interesse social e no da segurana jurdica.
Quais os efeitos dos precedentes judiciais?
Os precedentes podem possuir efeitos vinculativos e/ou persuasivos. Tero efeitos persuasivos
quando no constrangem o juiz a sua adoo, que somente os aplicar se convencido de sua
adequao ao caso concreto. Por outro lado, tero efeitos vinculantes quando forem de
observncia obrigatria.
Quais os elementos que constituem os precedentes?
Os precedentes se dividem, ao menos, em duas partes:
Ratio decidendi ou holding o cerne do precedente, seus fundamentos determinantes, a
tese jurdica que aspira a certo grau de universalidade.
Obter dicta so as digresses, opinies, que poderiam ser extradas sem qualquer
comprometimento ao resultado do julgamento.
O efeito vinculante ou persuasivo atribudo apenas ratio decidendi.
cabvel ao rescisria contra deciso interlocutria?
Sim, cabvel.
O CPC/1973 dispunha que a sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida
quando: (...) (art.485, caput). Esse artigo, porm, deveria ser interpretado ampliativamente,
fazendo-se nele incluir todas as decises jurisdicionais de mrito, o que naturalmente inclui o
acrdo, a deciso monocrtica final do relator (art. 557 do CPC) e, at mesmo, a deciso
interlocutria.
O Novo CPC corrigiu essa falha, ao dispor no caput do art. 966: A deciso de mrito,
transitada em julgado, pode ser rescindida quando:(...).
cabvel ao rescisria contra deciso terminativa?
Na jurisprudncia que se formou na vigncia do CPC/1973, controvertia-se, a respeito, mas
preponderava a orientao no sentido de no ser cabvel a ao rescisria, em se tratando de
deciso terminativa (STJ, REsp 474.022/RS, rel. Min. Luis Felipe Salomo, 4. T., j.
28.04.2009; admitindo ao rescisria contra decises que resolvem o mrito, cf. STJ, REsp
1.217.321/SC, rel. p/ Acrdo Min. Mauro Campbell Marques, 2. T., j. 18.10.2012).
O CPC/2015 admite ao rescisria tambm contra decises que no sejam de mrito, desde
que impeam a nova propositura da demanda ou a admissibilidade do recurso correspondente,
conforme dispe o art. 966, 2, CPC: Nas hipteses previstas nos incisos do caput, ser
rescindvel a deciso transitada em julgado que, embora no seja de mrito, impea: I - nova
propositura da demanda; ou II - admissibilidade do recurso correspondente.
possvel o ajuizamento de ao rescisria parcial?
possvel o ajuizamento de ao rescisria contra um ou alguns dos captulos da deciso (cf.
3. do art. 966 do CPC/2015). Essa orientao j era pacfica, mesmo na vigncia do
CPC/1973, a despeito da ausncia de disposio legal nesse sentido (cf. se decidiu, por
exemplo, no seguinte julgado: A ao rescisria pode objetivar a anulao de apenas parte da
sentena ou acrdo. A possibilidade de resciso parcial decorre do fato de a sentena de
mrito poder ser complexa, isto , composta de vrios captulos, cada um contendo soluo
para questo autnoma frente s demais (STJ, REsp 863.890/SC, rel. Min. Nancy Andrighi,
3. T., j. 17.02.2011).
preciso perceber que a legitimidade ad causam, bem como a competncia para julgar a
rescisria ser aferida com base no captulo que se busca rescindir.
Dentre as hipteses de cabimento da ao rescisria, o CPC/73 previa a violar literal
disposio de lei. Qual o alcance do termo lei? Qual o tratamento conferido a essa
hiptese pelo NCPC?
Admite-se tambm ao rescisria quando houver violao a norma oriunda de princpio
jurdico, e no apenas a lei em sentido estrito. Nesse sentido j era a jurisprudncia, na
vigncia do CPC/1973: A expresso violar literal disposio de lei, contida no inc. V do art.
485 do CPC deve ser compreendida como violao do direito em tese, e abrange tanto o texto
estrito do preceito legal, como a ideia de manuteno da integridade do ordenamento jurdico
que no se consubstancie, numa determinada norma legal, mas que dela possa ser extrada, a
exemplo dos princpios gerais do direito (STJ, REsp 329.267/RS, rel. Min. Nancy Andrighi, 3.
T., j. 26.08.2002; no mesmo sentido, STJ, EREsp 935.874/SP, Corte Especial, j. 17.06.2009,
rel. Min. Arnaldo Esteves Lima; STJ, REsp 1.412.667/RS, rel. Min. Luis Felipe Salomo, 4. T.,
j. 12.11.2013).
Alinhando o texto da lei ao entendimento jurisprudencial, o NCPC determinou o cabimento de
ao rescisria quando a deciso de mrito violar manifestamente norma jurdica. A norma
jurdica violada pode ser de qualquer natureza, desde que seja uma norma geral: legal (lei
ordinria , delegada, complementar, estadual, municipal), constitucional, costumeira,
regimental, administrativa, internacional, decorrente de lei orgnica, medida provisria ou
decreto etc. A norma jurdica violada pode ser processual ou material, de direito pblico ou
privado. A ao rescisria serve, enfim, para corrigir um error in procedendo ou um erro im
judicando.
Considerando que no direito brasileiro uma deciso judicial pode ser invalidada aps o
prazo da ao rescisria, discorra sobre a querela nullitatis, descrevendo suas
caractersticas e indicando o juzo para sua apreciao.
A querela nullitatis insanabilis ou ao declaratria de nulidade no possui procedimento
prprio. O pedido, como princpio, deve ser apresentado ao prprio juzo em que se proferiu a
sentena (isso , o juzo que proferiu a deciso supostamente viciada, cf. STJ, CC
114.593/SP, rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, 3. S., j. 22.06.2011; cf. tambm STJ,
EDcl na AR 569/PE, rel. Min. Mauro Campbell Marques, 1. S., j. 22.06.2011).
No prejudica a ao a circunstncia de a parte t-la nominado como anulatria (cf. STJ, 3.
T., REsp 113.091/MG, rel. Min. Ari Pargendler, j. 10.04.2000). vivel o pedido, ainda, se
veiculado atravs de impugnao execuo de sentena (art. 525, 1., I, do CPC/2015;
semelhantemente, na vigncia do CPC/1973, cf. STJ, 3. T., REsp 12.586/SP, rel. Min.
Waldemar Zveiter, j. 08.10.1991), por ao civil pblica (cf. STJ, REsp 1.187.297-RJ, 2. T.,
rel. Min. Eliana Calmon, j. 02.09.2010) ou, at, por mandado de segurana.
A competncia da ao rescisria difere da competncia da querela nullitatis, sendo
entendimento consolidado no Superior Tribunal de Justia que enquanto naquela a competncia
originria de tribunal, nessa a competncia do prprio juzo que proferiu a deciso atacada.
Em relao ao provimento no processo civil, necessrio o esgotamento de todos os
recursos, todas as vias para ser proposta a ao rescisria?
Os requisitos para o cabimento da ao rescisria so aqueles do art.966 CPC/2015, sendo
indiferente que o trnsito em julgado tenha ocorrido porque a parte no interps o recurso ou
porque interps todos os recursos contra a deciso rescindenda. No h exigncia de
esgotamento das instncias recursais para a propositura da ao rescisria. Neste sentido o
enunciado n 514 da smula da jurisprudncia predominante do STF: Admite-se ao
rescisria contra sentena transitada em julgado, ainda que contra ela no se tenha esgotado
toso os recursos.
Caso o recurso interposto contra a sentena seja parcial, qual o termo a quo do prazo
decadencial para ajuizamento da ao rescisria?
O CPC/15 adotou a redao do enunciado da smula 401 do STJ, segundo a qual: O prazo
decadencial da ao rescisria s se inicia quando no for cabvel qualquer recurso do ltimo
pronunciamento judicial.
Assim, nas lies do professor Fredie Didier, ante a redao do art. 975 do CPC, possvel
propor, imediatamente aps o trnsito em julgado da deciso sobre a questo que se tornou
indiscutvel, a ao rescisria de parte do pronunciamento que se tornou imutvel pela coisa
julgada parcial.
Portanto pode-se dizer que no existe um nico prazo para a ao rescisria, h, isto sim,
diferente prazos para cada coisa julgada.
Esta interpretao est em consonncia com os princpios da segurana jurdica, boa-f
processual e igualdade de tratamento, j que havendo a coisa julgada parcial inicia-se o prazo
prescricional para o credor, por exemplo, iniciar a execuo; no seria razovel que o prazo
decadencial para o devedor propor a ao rescisria se iniciasse somente aps o transito em
julgado da ltima deciso proferida no processo.
H, todavia, entendimento diverso que considera que o prazo para o ajuizamento de ao
rescisria um s, no sendo relevante, para este fim, a circunstncia de ter havido recurso
parcial, com o consequente trnsito em julgado da parte no recorrida da deciso.
O prazo para ajuizamento da ao rescisria corre contra incapazes?
Trata-se de prazo decadencial, logo se aplicam as regras do Cdigo Civil a respeito da
decadncia.
De acordo com o art. 208 do Cdigo Civil, aplica-se decadncia o disposto no art. 198, I, do
mesmo Cdigo, no correndo o prazo contra os incapazes de que trata o art. 3. do Cdigo
Civil. Seguindo esta interpretao, decidiu o STJ que o prazo para ajuizamento da ao
rescisria, sendo decadencial, no corre contra os absolutamente incapazes (STJ, 4. T.,
REsp 1.165.735/MG, rel. Min. Luis Felipe Salomo, j. 06.09.2011).
Qual o prazo para ajuizar a ao rescisria na hiptese de prova nova?
O CPC/73 no fazia distino das hipteses com relao ao prazo, fixando-o sempre em 2
anos. J o CPC/2015 fixou prazo diferenciado: Art. 975. O direito resciso se extingue em 2
(dois) anos contados do trnsito em julgado da ltima deciso proferida no processo. (...) 2o
Se fundada a ao no inciso VII do art. 966, o termo inicial do prazo ser a data de
descoberta da prova nova, observado o prazo mximo de 5 (cinco) anos, contado do trnsito
em julgado da ltima deciso proferida no processo.
luz do CPC/2015, qual a medida processual cabvel para impugnar deciso exequenda
anterior a deciso do STF que em controle concentrado ou difuso de
constitucionalidade declara inconstitucional a lei que fundamenta o ttulo executivo
judicial? Qual o termo a quo para ajuizamento dessa medida?
Ao rescisria, no prazo de 2 anos contado a partir do trnsito em julgado da deciso
proferida pelo Supremo Tribunal Federal (arts. 525, 15, e 535, 8, do Novo CPC).
A deciso em ao rescisria tem efeito ex tunc ou ex nunc?
O julgamento da ao rescisria produz, em regra, efeitos ex tunc. No entanto, que em alguns
casos podem concorrer circunstncias especiais, em razo das quais, a despeito de dever ser
julgada procedente a ao rescisria, possvel a manuteno total ou parcial dos efeitos da
deciso rescindida. o que pode ocorrer, por exemplo, quando julgada procedente ao
rescisria fundada em incompetncia absoluta (art. 966, II, do CPC/2015). No caso, deve o
tribunal, ao realizar o juzo rescindente, determinar o prosseguimento da ao originria
perante o juzo competente, mantendo os efeitos da deciso rescindida, at que outra deciso
seja proferida, se for o caso, pelo juzo competente (translatio iudicii, cf. art. 64, 4., do
CPC/2015).
Art. 64. A incompetncia, absoluta ou relativa, ser alegada como questo preliminar de
contestao.
4o Salvo deciso judicial em sentido contrrio, conservar-se-o os efeitos de deciso
proferida pelo juzo incompetente at que outra seja proferida, se for o caso, pelo juzo
competente
possvel a impetrao de mandado de segurana contra ato judicial? E contra deciso
judicial transitada em julgado?
Admite-se, excepcionalmente, o uso do mandado de segurana contra decises judiciais (cf.
se extrai do art. 5., LXIX, da CF/1988 e do art. 5., II, da Lei 12.016/2009). O art. 5., II, da
Lei 12.016/2009 claro no sentido de que o mandado de segurana no substitui recurso
taxativamente previsto pelo sistema. Nesse sentido, dispe a Smula 267 do STF: No cabe
mandado de segurana contra ato judicial passvel de recurso ou correio. Dispe o inc. II
do art. 5. da Lei 12.016/2009 que no cabe mandado de segurana contra deciso judicial da
qual caiba recurso com efeito suspensivo. Assim, poder-se-ia concluir que, se o recurso
cabvel contra a deciso destitudo de efeito suspensivo, seria sempre admissvel a
impetrao de mandado de segurana. Segundo pensamos, no entanto, o mandado de
segurana no deve ser desfigurado de sua misso constitucional, motivo pelo qual sua
utilizao no visa substituir recursos tpicos previstos no sistema processual. Assim, sob esse
prisma, o mandado de segurana poder ser manejado contra deciso judicial sempre que o
sistema no oferecer mecanismo recursal eficaz para afastar os efeitos da deciso recorrvel.
A jurisprudncia do STJ admite, em casos, excepcionalssimos, a impetrao de mandado de
segurana contra deciso recorrvel, desde que: (a) trate-se de deciso teratolgica, o que
acarreta a aberratio iuris, e (b) potencial da deciso de gerar grave dano de difcil ou incerta
reparao.
De acordo com a Smula 268 do STF, no cabe mandado de segurana contra deciso
judicial com trnsito em julgado. Evita-se, assim, que o MS seja utilizado como sucedneo da
ao rescisria, o que iria contrariar o binmio segurana jurdica justia das decises,
planejado pelo legislador.
Qual a eficcia da ao anulatria?
A ao anulatria no se confunde com a ao declaratria de nulidade. Enquanto esta visa
declarar a nulidade (ou at mesmo a inexistncia) de uma sentena por vcio insanvel
(transrescisrio), ainda que ultrapassado o prazo decadencial para a ao rescisria, a ao
anulatria tem como escopo anular (desconstituir) ato homologado pelo juiz, antes do trnsito
em julgado da sentena.
CPC/2015, Art. 966. (...) 4 Os atos de disposio de direitos, praticados pelas partes ou
por outros participantes do processo e homologados pelo juzo, bem como os atos
homologatrios praticados no curso da execuo, esto sujeitos anulao, nos termos da lei.
Prepondera a eficcia desconstitutiva na sentena de procedncia da ao anulatria
(desconstitui o prprio ato de disposio no processo de conhecimento e desconstitui a
deciso homologatria na execuo), e eficcia declaratria no provimento de improcedncia
(declara a ausncia de vcio no ato de disposio ou no ato homologatrio).
PONTO 17
17. Prerrogativas processuais da Defensoria Pblica.
1. Se a parte for assistida pela Defensoria Pblica, intimada a defesa da expedio da
carta precatria, torna-se desnecessria intimao da data da audincia no juzo
deprecado?
De acordo com o STJ, se o ru for assistido pela Defensoria Pblica e, na sede do juzo
deprecado, a Instituio estiver instalada e estruturada, ser obrigatria a intimao da
Defensoria acerca do dia do ato processual designado, sob pena de nulidade.
2. Pode a Defensoria instaurar procedimento de jurisdio voluntria? Como poder
atuar no interesse das pessoas com deficincia?
Sim, na forma do art. 720 do CPC/15, que aduz que os procedimentos de jurisdio voluntria
tero incio por provocao do interessado, do Ministrio Pblico ou da Defensoria Pblica,
cabendo-lhes formular o pedido devidamente instrudo com os documentos necessrios e com
a indicao da providncia judicial.
A redao dessas disposies gerais relativas ao procedimento de jurisdio voluntria
confere Defensoria Pblica, na qualidade de instituio, legitimidade extraordinria para a
propositura da ao interditria.
A possibilidade de a prpria Defensoria Pblica requerer a interdio de determinada pessoa
j havia sido objeto de acrdo do TJRJ e construo terico-institucional, pautada na
interpretao dos incisos X e XI do art. 4, da LC n. 80/94. O novo CPC refora esta
legitimao.
A disciplina do procedimento de jurisdio voluntria subsistir como o instrumento necessrio
para a nomeao do curador bem como para a avaliao do grau de autonomia da pessoa
com deficincia, cabendo ao juiz, dentro das limitaes do artigo 85 do Estatuto, definir a
extenso da atuao do curador, alm de exercer o controle peridico da curatela, como
determina o pargrafo 4 do artigo 85 da Lei 13.146/15.
Importante considerar, no entanto, que a Defensoria Pblica em nome prprio e no a
curadoria especial que postular a interdio, j que o papel do curador especial o de
representar e defender o suposto incapaz apontado na interdio.
Fonte: - Apostila do Curso CEI NCPC e a Defensoria, elaborada pelo professor Franklyn
Roger.
- Franklyn Roger, Diogo Esteves e Elisa Cruz, em http://www.conjur.com.br/2016-mar-
01/tribuna-defensoria-atuacao-defensoria-favor-pessoas-deficiencia
3. A Defensoria pode cobrar honorrios sucumbenciais da pessoa jurdica a que
pertence?
Introduo: A Defensoria Pblica configura-se como rgo autnomo, conforme restou
estabelecido no artigo 134 da Constituio Federal. Assim que, nada obstante no seja um
Poder, a Defensoria Pblica passou a ser dotada de autonomia funcional, administrativa e,
para tanto, de oramento prprio, podendo, inclusive, encaminhar sua proposta oramentria
dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, por fora de disposio
constitucional.
[Jurisprudncia]Dispe o enunciado 421 da smula da jurisprudncia dominante do Superior
Tribunal de Justia: os honorrios advocatcios no so devidos Defensoria Pblica quando
ela atua contra a pessoa jurdica de direito pblico qual pertena.
Apesar da redao do enunciado, hodiernamente, possvel afirmar ser cabvel a condenao
em verbas sucumbenciais Defensoria Pblica, mesmo quando atue contra a pessoa jurdica
a qual pertena de forma que o enunciado est, hoje, superado.
[Argumentos legais:]Afinal, nada obstante organicamente a Defensoria Pblica se insira no
corpo do Poder Executivo, deste (corpo) rgo autnomo.
Nesse contexto, importa, inicialmente, observar que as verbas sucumbenciais, que encontram
fundamento noart. 4, XXI, da LC 80/94,fazem parte do reforo oramentrio necessrio
sade financeira da Defensoria Pblica,funo essencial Justia. Citado dispositivo
taxativo ao dispor que as verbas sucumbenciais so devidaspor quaisquer entes pblicos,
conforme se observa de sua redao, conferida pela Lei Complementar 132/09.
Desse modo, apesar de no ostentar personalidade jurdica, a Defensoria ocupa posio de
credora na relao jurdica.
Interessante notar que o enunciado 421 da smula do STJ reflete entendimento jurisprudencial
anterior ao advento da Lei Complementar 132/09, visto que, apesar de ter sido editada e
publicada em 2010, o fundamento sumular baseado em precedentes anteriores novel
legislao.
Demais disso, embora o STJ tenha se utilizado do artigo381 do Cdigo Civil que trata do
instituto da confuso para fundamentar a Smula 421, tal fundamento tambm no encontra
sustentao, pois (a) a Lei Complementar 132/09 norma especfica, devendo prevalecer
sobre aquelecodex, de carter geral. Alm do mais, referido cdigo voltado regulao de
relaes jurdicas de ordem eminentemente privada; (b) no h que se falar em confuso para
rgo dotado de autonomia, o qual possui, inclusive, oramento prprio.
Tanto assim que o artigo 168 da Constituio Federal determina o repasse duodecimal das
parcelas oramentrias pelo ente federativo instituio, j que se trata de valores destinados
ao rgo autnomo e no ao Executivo do ente federado,no tendo este qualquer poder de
gesto sobre tais quantias. Consagra-se, nesta linha, a j abordadadiviso de cofres entre
Defensoria Pblica e Poder Executivo.
Alm disso, [Histrico] foi conferida autonomia s DPs, pelo texto constitucional, por meio da
EC 45/2004 (DPs estaduais),ECs 69 e 74 (DPDF e DPU).
O novo perfil constitucional, especialmente aps a EC 80/2014, deixa claro que a atividade
"defensorial" nica, possuindo traos distintivos, a exemplo da promoo de direitos humanos
e da educao em direitos, o que a distingue, inclusive, da advocacia (pblica e privada)
fator que justifica a necessidade da autonomia. Afinal, a DP no pode ficar merc da boa
vontade do ente federativo para sua gesto patrimonial, o que poderia prejudicar sua
atividade-fim, visto que, com frequncia, litiga contra o prprio Estado.
[Concluso]O novo contexto ftico-jurdico surgido, assim, exige a reviso do tema, atravs do
denominadooverrulingdos precedentes.
[Observao extra:] outra demonstrao da autonomia da Defensoria vem colacionada no
NCPC, no que tange ao pagamento de honorrios periciaisrequeridas pelo beneficirio da
justia gratuita.
O artigo 95, 5 do NCPC expressamente veda a utilizao de recursos dos fundos de custeio
da Defensoria Pblica para a remunerao de peritos. Preservam-se, com isso, os finitos
recursos da instituio para sua vocao primordial: a tutela dos hipossuficientes e dos direitos
humanos. Garante-se, de outro giro, a sua plena autonomia administrativa e financeira, tal
como previsto no art.134, 2, da CF, de modo que Defensoria Pblica, e no a qualquer
outro rgo de Poder, competir definir a destinao de seus recursos.Este dispositivo
estabelece que a percia do hipossuficiente paga com recursos do oramento da pessoa
jurdica de direito pblico, podendo tambm ser realizada por servidor judicirio ou rgo
pblico conveniado.
Nesse mesmo contexto, em matria probatria, o novo CPC determina no seu art. 91, 1 que
as percias postuladas pela Defensoria Pblica podem ser realizadas por entidade pblica ou
paga para particular se houver previso oramentria.
Fonte: - Edilson Gonalves Santana Filho, em: http://www.conjur.com.br/2016-out-18/tribuna-
defensoria-sumula-stj-honorarios-defensoria-revista
- Fernando da Fonseca Gajardoni e Luciano Dal SassoMasson, em
http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI218085,51045-
A+Defensoria+Publica+no+novo+CPC
4. Qual o instrumento adequado para defesa das prerrogativas do defensor pblico?
Muito embora os rgos pblicos no possuam personalidade jurdica porque, como se sabe,
eles integrama prpria pessoa jurdica de direito pblico, esta sim personalizada, foi construda
a ideia, hoje pacfica nadoutrina e na jurisprudncia dos tribunais superiores, de conferir
capacidade processual (ou personalidadejudiciria) a certos rgos pblicos (independentes e
autnomos), na defesa desuas prerrogativas institucionais (art. 134, 2, da CR/88). O
Mandado de Segurana o instrumento hbil para que a instituio possa corrigir ato ilegal
que a impede de exercer integralmente seu munusconstitucional. De modo a no pairar
divergncia sobre o assunto, o art. 4, XI, da LC 80/94 dispe:
Art. 4. So funes institucionais da Defensoria Pblica, dentre outras:(...)
IX - impetrar habeas corpus, mandado de injuno, habeas data e mandado de segurana,
individual ou coletivo, ou qualquer outra ao em defesa das funes institucionais e
prerrogativas de seus rgos de execuo.
Fonte: Questes EBEJI.
5. O defensor pblico pode sofrer as sanes por violao boa-f processual,
previstas no art. 77 do NCPC?
Em conformidade com o art. 77, 6, do NCPC, tais penas no se aplicam aos membros da
Defensoria Pblica, pois, considerando a autonomia da instituio, a violao boa-f
processual deve ser apurada dentro do prprio rgo ao qual o Defensor Pblico faz parte,
devendo o juiz oficiar a corregedoria respectiva para que seja realizada essa verificao.
Ressalte-se que, alm da responsabilizao administrativa do Defensor Pblico perante sua
instituio, deve este ainda ser regressivamente responsabilizado quando atuar com dolo ou
fraude, nos termos do art. 186 do Novo CPC.
Ainda, quando o Defensor Pblico der causa a adiamento ou repetio de atos processuais
necessrios, dever este arcar com as despesas decorrentes. Nesse caso, deve-se verificar
se tal fato decorreu de violao boa-f objetiva. Esse custeio encontra-se no artigo 93 do
Novo CPC: Art. 93. As despesas de atos adiados ou cuja repetio for necessria ficaro a
cargo da parte, do auxiliar da justia, do rgo do Ministrio Pblico ou da Defensoria
Pblica ou do juiz que, sem justo motivo, houver dado causa ao adiamento ou repetio.
Conclui-se, desta forma, que alm do dever tico-administrativo, o Defensor Pblico possui o
dever jurdico-processual de atuar em conformidade com a boa-f, de modo a resguardar os
interesses de seus assistidos, promovendo o processo civil de forma cooperativa com os
demais sujeitos processuais, sob pena de incurso em sanes administrativas e processuais
especficas.
Fonte: Renan Barros dos Reis, em
https://www.anadep.org.br/wtksite/cms/conteudo/23607/(602447132)_A_DEFENSORIA_P_BLIC
_Para_Revista_Plenum_.pdf
6. Pode a Defensoria deixar de recorrer quando houver precedente vinculante
contrrio ao interesse de seu assistido?
A LC 80 prev que o defensor pblico tem o dever de recorrer sempre que encontrar algum
fundamento na lei, na jurisprudncia ou na prova dos autos.
Todavia, o sistema de precedentes, valorizado no Novo CPC, tenta propiciar uma estabilidade
jurisprudncia, o que concretiza o direito fundamental igualdade. O jurisdicionado tem ou
deveria ter direito previsibilidade quando decide demandar em juzo.
O sistema de precedentes conta com diversas aplicaes no Direito brasileiro, tais como a
smula impeditiva de recurso, a improcednciaprima facie, a smula vinculante, a repercusso
geral do recurso extraordinrio, o julgamento dos recursos especiais repetitivos etc., sem
contar, ainda, as recentes inovaes trazidas pelo novo Cdigo de Processo Civil.
Dessa forma, desde que no haja nenhum elemento capaz de provocar a superao ou a no
aplicao do precedente no caso concreto, a exemplo das tcnicas dodistinguishing(distino
do caso em julgamento daquele ou daqueles que ensejaram a construo do precedente) e
dooverruling(revogao do precedente). Tal posio no deve ser entendida como uma
posio conformista do defensor, mas tcnica, vez que, caso se recorra indistintamente em
todos os casos, a atividade se transforma em algo meramente pro forma e apenas tende a
confirmar as decises automticas, confirmando o precedente combatido.
Ademais, sobre a denegao de atuao por manifesto descabimento da medida ou
inconveninciaaos interesses da parte, a LC 80/94 aduz que prerrogativa dos membros da
Defensoria Pblicadeixar de patrocinar ao quando manifestamente incabvel ou
inconvenienteaos interesses da parte, comunicando ao defensor pblico-geral as razes doseu
proceder, podendo este, se discordar fundamentadamente das razes apresentadas,propor a
ao ou designar outro defensor pblico para que ofaa, o que pode ser aplicado ao caso.
Fonte: - Caio Paiva, em http://www.conjur.com.br/2016-fev-16/tribuna-defensoria-atuacao-
defensoria-diante-sistema-precedentes
- Direitos humanos e princpios institucionais da defensoria pblica/ Marcos Vincius Manso
Lopes Gomes. So Paulo : Saraiva, 2016. (Coleo defensoria pblica: ponto a ponto).
- Fonte: Apostila do Curso CEI NCPC e a Defensoria, elaborada pelo professor Franklyn
Roger.
7. Discorra sobre a participao da Defensoria Pblica nas aes possessrias
multitudinrias. Qual sua natureza? Que crticas podem ser feitas previso legal?
O art. 554, 1, do NCPC, dispe sobre a necessidade de atuao da Defensoria Pblica
sempre que o litgio envolver ao possessria em que figure grande nmero de pessoas
hipossuficientes (conflitos coletivos pela posse da terra). Na busca da harmonizao do
processo com os direitos fundamentais, a interveno da Defensoria nestas demandas tem por
fim tutelar o direito social moradia e a funo social da propriedade, garantias asseguradas
na Constituio Federal brasileira.
Interessante notar que possvel, de acordo com a doutrina, a extenso da previso aos
casos de usucapio coletiva (Estatuto da Cidade e caso de desapropriao judicial privada do
art. 1.228, 4, CC). Nesse sentido, h enunciado do Frum Permanente de Processualistas
Civis.
- Enunciado 328. Frum Permanente de Processualistas Civis. (arts. 554 e 565) Os arts. 554 e
565 do CPC aplicam-se ao de usucapio coletiva (art. 10 da Lei 10.258/2001) e ao
processo em que exercido o direito a que se referem os 4 e 5 do art. 1.228, Cdigo Civil,
especialmente quanto necessidade de ampla publicidade da ao e da participao do
Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica e dos rgos estatais responsveis pela reforma
agrria e poltica urbana. (Grupo: Impactos do CPC nos Juizados e nos procedimentos
especiais de legislao extravagante)
Natureza: Para o professor Franklyn Roger, podemos apontar caso de legitimidade
extraordinria da Defensoria Pblica na ao possessria multitudinria no texto dos arts. 554,
1, e 565 do novo CPC. De acordo com Maurlio Casas Maia, trata-se tambm de
interveno na condio de custos vulnerabilis, com lastro em sua legitimidade extraordinria
de fundo constitucional.
Crtica: Aparentemente, o novo regramento pode demonstrar o prestgio do legislador
Defensoria Pblica, revelando um instituto pertinente ao exerccio das funes institucionais.No
entanto, importante analisarmos a disciplina da ao possessria luz dos rus da
demanda, j que eles sero atingidos diretamente pela atuao da Defensoria Pblica.
Pela leitura fria do texto do CPC, a atuao desatenta da Defensoria Pblica poderia significar
a facilitao da desocupao do imvel e o mero exerccio formal do direito de defesa.
Neste sentido, importante compreender que a Defensoria Pblica no exerce o papel de
representante adequada dos ocupantes, no podendo esta demanda assumir contornos de
ao coletiva passiva, especialmente por conta das consequncias advindas da coisa julgada.
Em recente estudo sobre as alteraes do CPC/2015, o Prof. Jos Aurlio de Arajosugere
maior empenho na atuao da Defensoria Pblica, atravs do mapeamento dos grupos e
diviso para fins de assistncia.
Alm disto, seria necessrio reinterpretar os 1 e 2 do art. 554, de modo que o Oficial de
Justia identifique todos os ocupantes para fins de citao e formao da relao processual.
Crtica2:Uma segunda crtica diz respeito tentativa silenciosa de fixar limites atuao
defensorial, fomentando o processo de gentrificao e guetificao processual coletiva. O
NCPC, ao estipular o regramento para as aes possessrias e positivar as chamadas aes
possessrias coletivas passivas, exps que a intimao da Defensoria ocorre se envolver
pessoas em situao de hipossuficincia econmica (Art. 554, 1).
Destaca-se o termo hipossuficincia econmica. Percebe-se no trecho acima que o legislador
do CPC/2015 aparentemente tentou vincular a Defensoria Pblica Coletiva tutela de
coletividades padecidas de hipossuficincia do tipo econmica.Em verdade, o NCPC est
limitando o que no foi constitucionalmente limitado. Afinal, a CRFB,em seu artigo 134, vincula
o Estado Defensor tutela dos necessitados, sem fazer referncia ao tipo de vulnerabilidade,
se econmica apenas ou no, o que pode ser considerado um silncio eloquente. Isso se d
exatamente para no se criar indevidos bices ao atendimento de certas graves
vulnerabilidades de cunho material ou processual, como ocorre no atuar do curador especial
(Processo Civil) e na indisponvel defesa penal (Processo Penal).
Ademais, as circunstncias que tornam necessitadas as coletividades humanas representam
a hipossuficincia organizacional, porquanto presumvel nesse quadro ftico que as referidas
coletividades no vm reunindo recursos suficientes para fazer valer seus direitos, justificando-
se ento o atuar coletivo do Estado Defensor.
Fonte: Edilson Santana Filho ,Maurilio Casas Maia e Daniel Gehard, em
http://justificando.com/2015/07/08/defensoria-amicus-communitas-e-a-previsao-contida-no-
novo-cpc/
- Franklyn Roger, emhttp://www.conjur.com.br/2015-dez-08/tribuna-defensoria-atuacao-
defensoria-publica-acoes-possessorias-multitudinarias
8. Qual a natureza do poder de requisio do defensor pblico? Qual a sua
fundamentao legal e a medida processual adequada, diante de seu
descumprimento?
O poder de requisio prerrogativa do defensor pblico, conforme disposto no art. 128, X,
da LC 80/94. Mas, sem dvida, a gnese do poder de requisio est contida no prprio art.
5, XXXIII, daCF/88, o qual assegura a todos o direito de receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular. A respeito do tema, vale frisarque, na absoluta maioria
das vezes, o uso do poder de requisio peloDefensor Pblico estar vinculado tutela e
promoo de direitos fundamentaisde indivduos e grupos sociais necessitados, sendo, de tal
sorte, expresso do direito de petio.
A LACP, por sua vez, dbia a respeito de reconhecer o poder de requisio para os
legitimados, sendo clara apenas em relao ao Ministrio Pblico. Todavia, no caput de seu
art. 8, assevera que"para instruir a inicial, o interessado poder requerer as
autoridadescompetentes as certides e informaes que julgar necessrias, a
seremfornecidas no prazo de 15 (quinze) dias". O dispositivo em questo aplica-se, sem
dvida, a todos os legitimados.
A Lei de Acesso Informao (Lei n. 12.527/2011), por sua vez, ao regulamentaro acesso a
informaes previsto na Constituio [art. 5, inciso XXXIII; art. 37, 3, II; art. 216, 2],
estabeleceu umnovo cenrio jurdico para a obteno de informaes junto a rgos pblicos.
De acordo com seu art. 21, No poder ser negado acesso a informao necessria
tutelajudicial ou administrativa de direitos fundamentais, amparando-se na transparncia que
deve regrar a gesto pblica. Ademais, no h amparo jurdico para a negativa de informaes
ao cidado, fora das hipteses especficas contidas na legislao emcomento. Nesse sentido,
tambm no se justifica que talnegativa de acesso ainformao seja feita em face de
requisio formulada por Defensor Pblico, at porque a sua atuao justifica-se na tutelae
promoo de direitos de cidados necessitados.
Possui natureza de ordem/determinao, sendo certo que, em caso de descumprimento,
existir a responsabilizao daautoridade ou do agente contumaz. Como se nota do dispositivo
legal, odestinatrio a autoridade pblica ou seus agentes. Por isso, no se pode
requisitaralgo a um particular, a no ser que este exera atividades delegadasdo Poder Pblico
(ex.:diretores de Faculdades privadas econcessionrios de servio pblico).
O defensor pblico poder impetrar habeas corpus, mandado de injuno,habeas data e
mandado de segurana, ou qualquer outra ao em defesadas funes institucionais e
prerrogativas de seus rgos de execuo, naforma do art. 4, IX, da Lei Complementar n.
80/94. Nesse sentido, caso a requisiodo defensor seja negada pela autoridade pblica,
cabvel o ajuizamento de mandado de segurana, com fulcro no arts. 1, 3,5, XXXIII, XXXIV,
LXIX c/c LXXIV e 134, da Constituio Federal, e arts.4, IX e 128, X, da LC n. 80/94, bem
como os dispositivos da lei complementarestadual que tratam sobre o tema.
Quando se tratar de defesa de direito do consumidor, na medida emque a Defensoria Pblica
compe o SNDC, as regras contidas no Decreto n. 2.181/97 tambm se aplicam instituio
no exerccio do seu poder de requisio. Da a possibilidade de instaurao de processo
administrativo e configurao de crime de desobedincia.
Efetivamente, o poder de requisio uma prerrogativa essencial paraa atividade do defensor
pblico, buscando garantir direitos fundamentaisprevistos na Constituio Federal, quais sejam,
o acesso justia, a cidadania,o devido processo legal e a assistncia jurdica integral e
gratuita.
Fonte:
- Defensoria pblica, direitos fundamentais e ao civil pblica: a tutela coletiva dos direitos
fundamentais (liberais, sociaise ecolgicos) dos indivduos e grupos sociais necessitados /
TiagoFensterseifer. So Paulo: Saraiva, 2015. (Srie IDP)
- Direitos humanos e princpios institucionais da defensoria pblica/ Marcos Vincius Manso
Lopes Gomes. So Paulo: Saraiva, 2016. (Coleo defensoria pblica: ponto a ponto).
9. Quais as hipteses de curadoria especial e quem a exerce?
De acordo com o art. 72 do Novo CPC, a curadoria especial exercida pela Defensoria
Pblica, em trs hipteses:
(i) incapaz, se no tiver representante legal ou se os interesses deste colidirem com os
daquele, enquanto durar a incapacidade;
(ii) ru preso revel;
(iii)ru revel citado por edital ou com hora certa, enquanto no for constitudo advogado.
Comparativamente, o CPC/73 dava o direito ao curador especial a qualquer ru preso. No
precisava ser revel. Agora fica expresso que o curador especial, nessas situaes, s se
justifica se ru revel no tem advogado.
A explicitao da curadoria especial como funo da Defensoria Pblica, cabe ressaltar,
consiste apenas de uma mudana de texto, no sendo uma mudana normativa. Isso porque a
LC 80/94 j dispunha sobre essa questo, mas o CPC/73 no regulamentava isso.
10. Quais as hipteses de contestao por negativa geral pela Defensoria no Novo
CPC? Posicione-se sobre sua constitucionalidade.
A Defensoria Pblica tratada nos arts. 185 a 187 do Novo CPC, que definem as suas
funes institucionais, prerrogativas e responsabilidade funcional de seus membros. Neste
contexto, inclusive, merece destaque a classificao de funes institucionais do Prof. Jos
Augusto Garcia de Sousa (funes individualistas - pautadas na hipossuficincia econmica; e
solidaristas - fulcradas em valores jurdicos relevantes), que cai como uma luva frente a este
novo panorama normativo.
Houve, no entanto, retrocesso no texto do CPC. O regramento da contestao por negativa
geral, previsto no art. 341, pargrafo nico do novo CPC, permite que o Defensor Pblico, fora
das hipteses de curadoria especial, tambm faa uso da prerrogativa.
A prerrogativa de contestao por negativa geral se presta a auxiliar aquele que encontra
dificuldades no desempenho da defesa, a exemplo do defensor dativo, nomeado em carter
honorfico e o curador especial, que desempenha papel defensivo em favor das partes
ausentes, na forma do artigo 72, II, do CPC/15.
O defensor pblico, no desempenho de funo tpica, em regra dispe de meios suficientes
para elaborar uma defesa em favor da parte r, que est presente a sua porta, com
documentos e fatos a serem apresentados, razo pela qual no nos pareceria adequada a
utilizao da contestao por negativa geral. O ru presente tem direito de exercer o
contraditrio pleno com a impugnao especificada dos fatos e ter a seu favor a ampla defesa,
consubstanciada na possibilidade de apresentao de uma resposta efetiva e com
apresentao de teses jurdicas.
Quando contesta por negativa geral, o nus da impugnao especificada afastado, tornando
controversos todos os fatos descritos na petio inicial. No entanto, a resposta do ru pode
contemplar outros aspectos no relacionados aos fatos, a exemplo das defesas processuais
(preliminares).
A doutrina comea a se posicionar pela inconstitucionalidade da extenso da prerrogativa, ao
afirmar que viola a isonomia, contraditrio e a ampla defesa. Fredie Didier Jr., ao apontar a
inconstitucionalidade, vai alm e encara a violao ao princpio da isonomia, j que o autor
patrocinado pela Defensoria Pblica estaria obrigado a indicar todos os fatos constitutivos do
seu direito, nus que no se estenderia aos rus patrocinados pela instituio. (DIDIER JR.,
Fredie. Curso de direito processual civil. 17 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 653. Vol. I).
Apenas excepcionalmente, realizando interpretao conforme a Constituio, seria possvel
admitir seu uso no caso de atuao da Defensoria Pblica na curadoria especial, na ao
possessria multitudinria e em outros casos em que a lei reconhea uma natural dificuldade
na apresentao da defesa pelo Defensor Pblico.
Fonte: - Apostila do Curso CEI NCPC e a Defensoria, elaborada pelo professor Franklyn
Roger.
- Franklyn Roger, emhttp://www.conjur.com.br/2015-jul-07/tribuna-defensoria-contestacao-
negativa-geral-presente-grego-cpc
11. H recebimento de honorrios pela Defensoria, no exerccio da curadoria especial?
No julgamento do Recurso Especial n. 1.201.674-SP, ocorrido em 06/06/2012, a Corte
Especial do Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento no sentido de no fazer jus,
o Defensor Pblico, ao recebimento de honorrios pelo exerccio da curatela especial, por
estar no exerccio das suas funes institucionais, para o que j remunerado mediante o
subsdio em parcela nica.
No entanto, essa posio jurisprudencial criticvel, porque as despesas tidas com o
adiantamento de honorrios ao curador especial se enquadram no conceito amplo de
despesas judiciais e no se confunde com os benefcios da assistncia judiciria gratuita e, por
isso, autoriza-lhe o recebimento de honorrios advocatcios, j que possvel enquadrar tal
despesa no conceito de despesa judicial prevista no 2 do art. 19 do CPC.
Ainda, de pontuar a existncia de tese institucional a favor do recebimento de honorrios,
como ocorre no estado de SP - TESE 07/2008 da DPESP -, no seguinte sentido: A atuao
do Defensor Pblico como curador especial autoriza o pagamento de verba honorria a ser
adiantada pelo autor em favor do FUNDEPE, uma vez que est inserida no conceito de
despesas processuais e no se confunde com assistncia jurdica.
12. Formas de contribuio da Defensoria na razovel durao do processo. 3
exemplos.
(i) Legitima-se a Defensoria Pblica para a propositura do incidente de resoluo de
demandas repetitivas (IRDR) (art. 977, II, NCPC). Dentro da tica que a instituio deve
servir justia, busca-se permitir que a DPpossa contribuir para a racionalizao dos
servios judicirios e para a preservao da coerncia das decises judiciais, na medida
em que o novel instituto visa preservar estes dois valores.
(ii) Na esteira do art. 4 do NCPC que repete a promessa constitucional da razovel durao
dos processos (art. 5, LXXVIII, da CF) , os artigos 233 e 235 do NCPC consideram a
Defensoria Pblica, dentre outros legitimados, como entidade fiscalizadora da durao
dos processos. Compete Defensoria representar s corregedorias (permanente, do
Tribunal ou do Conselho Nacional de Justia), contra servidores e magistrados que,
injustificadamente, excedam os prazos previstos em lei para o cumprimento dos atos
processuais.
(iii)Necessidade de intimao, pelo juiz, para avaliar a possibilidade de ajuizamento da ao
coletiva:
Enunciado 119. Frum Permanente de Processualistas Civis.(arts. 116 e 259, III; art. 7 da lei
7.347/198560-61) Em caso de relao jurdica plurilateral que envolva diversos titulares do
mesmo direito, o juiz deve convocar, por edital, os litisconsortes unitrios ativos incertos e
indeterminados (art. 259, III), cabendo-lhe, na hiptese de dificuldade de formao do
litisconsrcio, oficiar ao Ministrio Pblico, Defensoria Pblica ou a outro legitimado para que
possa propor a ao coletiva. (Grupo: Litisconsrcio e Interveno de Terceiros; redao
revista no VII FPPC-So Paulo)
Fonte: - Fernando da Fonseca Gajardoni e Luciano Dal SassoMasson, em
http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI218085,51045-
A+Defensoria+Publica+no+novo+CPC
- Frum Permanente de Processualistas Civis. Enunciados.
13. Se uma deciso ou sentena proferida pelo juiz na prpria audincia, estando o
Defensor Pblico presente, pode-se dizer que ele foi intimado pessoalmente
naquele ato? Como deve ser interpretada a redao do art. 128 da LC 80/94 (I
receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com vista,
intimao pessoal...)?
Segundo entendimento do STJ, prerrogativa da Defensoria Pblica a intimao pessoal dos
seus membros de todos os atos e termos do processo. A presena do Defensor Pblico na
audincia de instruo e julgamento na qual foi proferida a sentena NO retira o nus da sua
intimao pessoal, que somente se concretiza com a entrega dos autos com abertura de vista,
em homenagem ao princpio constitucional da ampla defesa.
Cumpre lembrar que a intimao pessoal do Defensor Pblico, a despeito da redao literal da
lei, ocorre sempre mediante a entrega dos autos com vista, sendo presumida a necessidade
de que trata o dispositivo.
Alm do princpio da ampla defesa, alguns outros argumentos podem ser utilizados pelo em
reforo tese:a) princpio da paridade de armas;b) no h discrmen razovel em se
estabelecer diferena de tratamento quanto vista dos autos entre os membros da Defensoria
Pblica e do MP;c) quando o art. 128, I fala quando necessrio, deve-se interpretar que o
Defensor Pblico pode, quando no entender necessrio, dispensar a remessa dos autos, ou
seja, quem define quando necessria a entrega dos autos o membro da Defensoria, e no
o juiz.
14. Como ocorrem os atos de comunicao dos assistidos pela Defensoria, de acordo
com o Novo CPC?
Em matria de prerrogativas, o novo CPC ampliou a extenso dos atos de comunicao
praticados pela Defensoria Pblica. O primeiro exemplo consiste na possibilidade de se
requerer a intimao pessoal da parte para realizao de ato que dependa de iniciativa dela
(art. 186, 2).
No caso da fase de cumprimento de sentena e na intimao de testemunhas, o novo CPC fez
um tratamento distintivo da advocacia e da Defensoria Pblica, assegurando a intimao por
carta do devedor para o cumprimento de sentena (art. 513, 2, II), bem como a necessidade
de intimao das testemunhas feita pelo rgo jurisdicional e no pela prpria instituio (art.
455, 4, IV).
Fonte: Apostila do Curso CEI NCPC e a Defensoria, elaborada pelo professor Franklyn
Roger.
15. No que tange contagem dos prazos processuais para a Defensoria, qual o termo
inicial?
A Defensoria Pblica possui a prerrogativa de intimao pessoal das decises em qualquer
processo ou grau de jurisdio, sendo que o prazo de recurso deve ser contado a partir do
recebimento dos autos com vista. A partir do julgamento do HC 83.255-5/SP, pelo Plenrio do
Supremo Tribunal Federal, ficou consolidado o entendimento de que a contagem dos prazos
para a interposio de recursos pelo Ministrio Pblico ou pela Defensoria Pblica comea a
fluir da data do recebimento dos autos com vista no respectivo rgo, e no da cincia de seu
membro no processo.
16. A no ocorrncia de intimao pessoal da Defensoria Pblica pode ser alegada a
qualquer momento?
No, segundo o STF, no caso de recurso de apelao indispensvel a intimao sobre o dia
em que ser julgada a apelao, considerando que direito da defesa acompanhar, se quiser,
o julgamento, podendo, inclusive, antes de serem proferidos os votos, fazer sustentao oral.
Assim, o defensor do ru deve ser intimado da data marcada para julgamento da apelao
criminal. H, inclusive, uma smula nesse sentido:
Smula 431-STF: nulo o julgamento de recurso criminal, na segunda instncia, sem prvia
intimao, ou publicao da pauta, salvo em habeas-corpus.
Vale ressaltar que, apesar de a Smula 431-STF dizer que no necessria a intimao da
pauta do habeas corpus, essa parte do enunciado no vale para os Defensores Pblicos.
Tratando-se de Defensoria Pblica, esta dever ser intimada inclusive da data em que ser
julgado o habeas corpus. Veja:
(...) A falta de intimao pessoal do Defensor Pblico da data provvel de julgamento do
habeas corpus consubstancia nulidade processual que viola o exerccio do direito de defesa.
(...)
STF. 1 Turma. RHC 117029, Rel. Min. Dias Toffoli, Rel. p/ Acrdo Min. Roberto Barroso.
Assim, se for Defensor Pblico ou dativo: essa intimao dever ser pessoal. Se for defensor
constitudo: essa intimao pode ser por meio de publicao no rgo oficial de imprensa.
Diante dessa situao O STF e o STJ entendem que a defesa prejudicada pela ausncia de
intimao pessoal dever manifestar sua irresignao na primeira oportunidade que falar nos
autos. "Postergar tal irresignao processual, mesmo estando compreendida dentre as
matrias de ordem pblica, implica verdadeira contradio ao prprio interesse da parte em
exercer sua defesa de forma efetiva e em momento oportuno" (Teori Zavascki).
No caso concreto, logo aps o julgamento da apelao, a defesa apresentou embargos de
declarao, oportunidade em que j deveria ter alegado a nulidade, mas no o fez deixando
para faze-la em sede de Resp. Ressalte-se que mesmo sendo matria de ordem publica os
Tribunais tambm no admitem reviso criminal com base no desrespeito prerrogativa.
16. A defesa precisa ser intimada da data em que o Tribunal ir julgar o habeas corpus
por ela impetrada?
Segundo o STF a intimao pessoal da Defensoria Pblica quanto data de julgamento de
habeas corpus s necessria se houver pedido expresso para a realizao de sustentao
oral. STF. 2 Turma. HC 134.904/SP, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 13/9/2016 (Info 839).
Contudo, lembre-se que no recurso de apelao a situao diferente porque nesse caso
indispensvel a intimao sobre o dia em que ser julgada a apelao, considerando que
direito da defesa acompanhar, se quiser, o julgamento, podendo, inclusive, antes de serem
proferidos os votos, fazer sustentao oral. Assim, o defensor do ru deve ser intimado da
data marcada para julgamento da apelao criminal. H, inclusive, uma smula nesse sentido:
Smula 431-STF: nulo o julgamento de recurso criminal, na segunda instncia, sem prvia
intimao, ou publicao da pauta, salvo em habeas-corpus.
http://www.dizerodireito.com.br/2016/10/informativo-esquematizado-839-stf_14.html
PONTO 18
A Fazenda Pblica como parte no processo: polos ativo e passivo.
Prerrogativas. Tutela provisria e tutela especfica. Ao de conhecimento e
execuo. A Fazenda nos procedimentos especiais. Juizados Especiais da
Fazenda Pblica Estadual.
1. Por que se fala em prerrogativas, e no em privilgios da Fazenda Pblica?
A expresso privilgio traz a ideia de vantagem desarrazoada, sem fundamentao, por
isso no usada, via de regra, para designar o tratamento processual diferenciado dado
Fazenda Pblica. Isto porque, referido tratamento encontra respaldo nos princpios da
igualdade material e da supremacia do interesse pblico.
De acordo com o princpio da igualdade material, admite-se que os desiguais sejam
tratados desigualmente. E, no caso da Fazenda Pblica, observa-se uma grande quantidade
de processos, falta de servidores, burocracia administrativa, etc, o que justifica o tratamento
diferenciado.
J em relao ao princpio da supremacia do interesse pblico, o tratamento diferenciado
se justifica em razo da indisponibilidade do interesse pblico.
2. Quais foram as alteraes referentes s prerrogativas da Fazenda Pblica no novo
CPC? A greve dos advogados pblicos tem repercusso na fluncia dos prazos
para a Fazenda Pblica? (questo retirada dos pontos da dpe/MS)
No NCPC o prazo ser em dobro para todas as manifestaes processuais, ressalvada
as hipteses em que a lei estabelecer de forma diferente (art. 183), tal como nos Juizados
Especiais, Ao Popular e Controle de Constitucionalidade. Ademais, o NCPC estendeu a
necessidade de intimao pessoal a todos os entes pblicos. Inclusive consideravam-se
inconstitucionais as leis orgnicas que concediam s procuradorias estaduais prazo em dobro.
O STJ tem entendido que a greve de advogados pblicos no constitui motivo de fora
maior a ensejar a suspenso ou devoluo dos prazos processuais.
3. Os efeitos materiais da revelia se aplicam Fazenda Pblica?
Via de regra, os efeitos materiais da revelia no se aplicam Fazenda Pblica, dada a
indisponibilidade do interesse pblico. Contudo, o STJ j decidiu que incidiro os efeitos
materiais da revelia quando estiver em litgio uma obrigao de direito privado firmada pela
Administrao Pblica, e no um contrato genuinamente administrativo (REsp 1.084.745/MG).
4. Qual o prazo prescricional nas aes movidas contra a Fazenda Pblica?
A doutrina e a jurisprudncia no eram uniformes quando o assunto era o prazo
prescricional das aes indenizatrias movidas contra a Fazenda Pblica. Alguns entendiam
que deveria ser adotado o prazo trienal, previsto no art. 206, 3, V, do CC, j outros
defendiam a aplicao do prazo quinquenal, previsto no decreto 20.910/32. Entretanto, em
2012, o STJ, em recurso repetitivo, consolidou o entendimento de que o prazo prescricional em
tais casos deve ser de 05 anos, vez que o decreto 20.910/32 seria norma especial em relao
ao CC, no sendo, portanto, por ele revogado. Tal prazo ainda firmado pela lei 9494/97.
Ainda em relao prescrio, importante diferenciar prescrio de fundo de direito e
de obrigao de trato-sucessivo. Na primeira, discute-se o reconhecimento do direito e a
incorporao ao seu patrimnio, de modo que o termo inicial da prescrio a data da
violao/cincia da violao ao direito. J na segunda, discutem-se apenas as vantagens
pecunirias decorrentes de um direito reconhecido. A a prescrio s atingir as parcelas
vencidas h mais de 05 anos.
Exceo ao prazo de 5 anos: A jurisprudncia do STJ se firmou no sentido de serem
imprescritveis as aes de indenizao decorrentes de perseguio, tortura e priso. por
motivos polticos, durante o regime militar. A tortura atinge diretamente a dignidade humana,
sendo fundamental o direito de postular a reparao civil decorrente de atos de tortura. Por
essa razo, o STJ entende que no h prescrio, afastando-se o disposto no Decreto
20.910/1932, sendo desnecessrio, at mesmo, proclamar sua inconstitucionalidade e
observar a clusula de reserva de plenrio.
5. possvel a interveno de pessoas jurdicas de direito pblico em processos nos
quais no seja parte? Em caso afirmativo, qual seria a natureza dessa interveno?
Sim, possvel. O artigo 5, pargrafo nico, da Lei n 9.469/1997 prescreve que as
pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa ter reflexos, ainda
que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da demonstrao de
interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e
memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que,
para fins de descolamento de competncia, sero consideradas partes.
Acerca de sua natureza jurdica, h divergncia na doutrina uma corrente afirma ser
nova modalidade de interveno de terceiros e outra corrente defende ser modalidade de
amicus curiae. O STJ manifestou-se no sentido de considerar essa interveno como
assistncia simples.
6. Quais os poderes da FP nessa interveno anmala?
Na interveno anmala, a Fazenda Pblica tem sua atuao limitada ao esclarecimento
de questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais reputados teis ao
exame da matria. Questes constituem pontos controvertidos. No h poderes para, por
exemplo, formular perguntas a qualquer das partes e seu depoimento pessoal, reinquirir
testemunhas em audincia ou praticar quaisquer outros atos.
A FP, nessa condio, pode recorrer, para assegurar o seu interesse demonstrado na
demanda, ocasio em que passa a poder exercer todos os poderes de quem interpe um
recurso, sendo-lhe conferida a possibilidade de atuar no tribunal e, at mesmo, apresentar
sustentao oral.
7. H modificao da competncia para a JF, em decorrncia da interveno anmala?
Ao ingressar como interveniente na causa, com apoio no pargrafo nico do art. 5 da Lei
9.469/1997, a Fazenda Pblica apenas esclarece questes e junta documentos ou memoriais
reputados teis ao desenleio da controvrsia. Da no haver modificao de competncia. E
isso porque, em se tratando da Unio ou de outra pessoa jurdica de direito pblico federal, a
competncia somente se modifica para a Justia Federal quando ela figurar na demanda como
autora, r, assistente ou opoente (CF/1988, art. 109,1).
Sendo Unio ou qualquer, outro ente federal assistente ou opoente na causa, passa a
competncia a ser atribuda Justia Federal. Na verdade, o art. 109, I, da Constituio
Federal apenas alude assistncia e oposio, por serem as nicas formas de interveno
em que o terceiro ingressa espontaneamente no processo, no sendo citado nem intimado
para fazer parte da demanda. Quando o ente federal citado para ingressar no processo,
passa a ser ru, deslocando a competncia para a Justia Federal. O cabimento da
interveno de terceiro deve ser verificado pela Justia Federal, nos termos da Smula 150 do
STJ: "Compete Justia Federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique
a presena, no processo, da Unio, suas autarquias ou empresas pblicas.
Nos termos do pargrafo nico do art. 5 da Lei 9.469/1997, ao interpor o recurso, a
Unio ou o ente federal interessado passar a ostentar a condio de parte, deslocando-se,
portanto, a competncia para a Justia Federal.
O que se afigura inslito nessa regra que a condio de parte surge com a interposio
do recurso.
No caso previsto no pargrafo nico do art. 5 da Lei 9.469/1997, a Fazenda Pblica, ao
intervir no processo, passa a atuar com poderes limitados. Isso no lhe subtrai a condio de
parte; uma parte com poderes bastante limitados. Ao recorrer, deixa de ter limitao nos
poderes, podendo praticar todos os atos no mbito recursal.
Poder, contudo, ocorrer a hiptese de a primeira manifestao da Fazenda Pblica ser,
justamente, a interposio do recurso. No particular, cabe indagar: em que prazo poder a
Fazenda Pblica interpor o recurso, se at ento no estava no processo, no tomando cincia
formal nos autos?
Caso se entendesse que o prazo comearia a correr da cincia efetiva, e na
eventualidade de a Fazenda Pblica somente ter acesso deciso muito tempo depois de ser
proferida, poder-se-ia chegar concluso de que seria, sempre, tempestivo o recurso,
conspirando em favor de um prolongamento indefinido do processo, pois haveria, a todo
momento, a possibilidade de um recurso. Para evitar essa hiptese, o prazo para o recurso de
terceiro deve ter o mesmo termo inicial do prazo para o recurso das partes. Em outras
palavras, "o prazo para o terceiro , em princpio, o mesmo das partes e se inicia no mesmo
momento".
8. possvel essa modificao de competncia apenas no grau recursal?
Qualquer provimento, definitivo ou provisrio, exarado' por um juzo de primeira instncia,
poder ser revisto pelo tribunal ao qual esteja vinculado. Assim, concedida, por exemplo, uma
liminar ou proferida uma sentena por um juiz federal, o recurso ser intentado perante o
respectiva TRF. Sendo, por sua vez, a deciso ou sentena proferida por um juiz estadual, o
recurso deve ser interposto perante o respectivo tribunal de justia. E nem poderia ser
diferente, pois, diante da hierarquia prpria do Poder Judicirio, os juzes no esto obrigados
ao cumprimento de decises proferidas por tribunais que no exeram ascendncia hierrquica
sobre eles.
Por a se v no ser possvel a aplicao da modificao de competncia prevista no
pargrafo nico do art. 5 da Lei 9.469/1997, sob pena de se estar aceitando que uma lei
ordinria altere competncia fixada constitucionalmente. Em outras palavras, julgada uma
causa por um juiz estadual, o recurso deve ser apreciado pelo respectivo tribunal de justia,
no se podendo cometer ao TRF a competncia para julgar, em grau de recurso, a causa
decidida por um juiz estadual que no esteja investido de competncia federal.
A soluo, diante disso, desconsiderar a regra que determina a modificao da
competncia e, em obedincia ao disposto no art. 108, II, da Constituio Federal, entender
que o recurso interposto pela Unio ou por outro ente federal contra deciso ou sentena
proferida por juiz estadual deve ser apreciado e julgado pelo respectivo tribunal de justia, no
sendo possvel cometer ao TRF essa atribuio. Esse, alis, o contedo do enunciado 55 da
Smula do STJ.
Permitir que o TRF julgue, em grau de recurso, uma causa decidida pela Justia Estadual
consiste em esgarar a regra de competncia prevista no art. 108. ,lI, da .Constituio
Federal, no encontrando eco no sistema jurdico positivo brasileiro.
Caso, todavia, a deciso seja proferida, originariamente, por membro de tribunal de
justia. o agravo interno interposto pela Unio ou por outro ente federal deve ser dirigido .ao
prprio tribunal, no sendo possvel que o TRF reveja a deciso de relator ou membro de um
tribunal de justia, por escapar de sua competncia, fixada que est no art. 108 da
Constituio Federal.
9. Como so os honorrios advocatcios devidos pela Fazenda Pblica no NCPC?
Nas aes em que a Fazenda Pblica no for parte, os honorrios sero arbitrados
sempre entre 10 e 20% do valor da condenao, do proveito econmico obtido ou, no sendo
possvel mensur-lo, sobre o valor atualizado da causa. J nos casos em que for r a Fazenda
Pblica, devero ser observados os valores do art.85, 3, vejamos:
3o Nas causas em que a Fazenda Pblica for parte, a fixao dos honorrios observar
os critrios estabelecidos nos incisos I a IV do 2o e os seguintes percentuais:
I - mnimo de dez e mximo de vinte por cento sobre o valor da condenao ou do
proveito econmico obtido at 200 (duzentos) salrios-mnimos;
II - mnimo de oito e mximo de dez por cento sobre o valor da condenao ou do
proveito econmico obtido acima de 200 (duzentos) salrios-mnimos at 2.000 (dois mil)
salrios-mnimos;
III - mnimo de cinco e mximo de oito por cento sobre o valor da condenao ou do
proveito econmico obtido acima de 2.000 (dois mil) salrios-mnimos at 20.000 (vinte mil)
salrios-mnimos;
IV - mnimo de trs e mximo de cinco por cento sobre o valor da condenao ou do
proveito econmico obtido acima de 20.000 (vinte mil) salrios-mnimos at 100.000 (cem mil)
salrios-mnimos;
V - mnimo de um e mximo de trs por cento sobre o valor da condenao ou do
proveito econmico obtido acima de 100.000 (cem mil) salrios-mnimos.
4o Em qualquer das hipteses do 3:
I - os percentuais previstos nos incisos I a V devem ser aplicados desde logo, quando for
lquida a sentena;
II - no sendo lquida a sentena, a definio do percentual, nos termos previstos nos
incisos I a V, somente ocorrer quando liquidado o julgado;
III - no havendo condenao principal ou no sendo possvel mensurar o proveito
econmico obtido, a condenao em honorrios dar-se- sobre o valor atualizado da causa;
IV - ser considerado o salrio-mnimo vigente quando prolatada sentena lquida ou o
que estiver em vigor na data da deciso de liquidao.
Ademais, nos termos do 5, do art. 85, do NCPC, quando a condenao contra a
Fazenda Pblica ou o benefcio econmico obtido pelo vencedor ou o valor da causa for
superior a 200 S.M., a fixao do percentual de honorrios deve observar a faixa inicial e,
naquilo que a exceder, a faixa subsequente, e assim sucessivamente. Ou seja, de forma
semelhante ao clculo do IR.
Outra inovao est prevista no 19, do art. 85, do NCPC, e representa a superao do
atual entendimento dos tribunais superiores. Por tal dispositivo Os advogados pblicos
percebero honorrios de sucumbncia, nos termos da lei.
10. No NCPC h previso de honorrios advocatcios em face da Fazenda Pblica em
Cumprimento de Sentena?
No. Nos termos do art. 85, 7, NCPC, no sero devidos honorrios no cumprimento
de sentena contra a Fazenda Pblica que enseje expedio de precatrio, desde que no
tenha sido impugnada. Isto porque, conforme lio de Humberto Theodoro Junior: "o
cumprimento da sentena sob a forma de precatrio no permite que o pagamento
espontneo da condenao se d de imediato aps a sentena. Assim, a Fazenda Pblica
forada a passar por todos os estgios do procedimento de cumprimento da sentena, mesmo
quando no tenha matria para se defender por meio de embargos. (THEODORO, JR. 2015,
p. 314)
11. admitida a antecipao dos efeitos da tutela contra a Fazenda Pblica?
Sim, em que pesem os argumentos em sentido contrrio - tais como a necessidade de
observncia do reexame necessrio, do regime dos precatrios, da prvia dotao
oramentria etc admite-se a antecipao dos efeitos da tutela contra de pessoas jurdicas
de direito pblico, todavia, com algumas vedaes, que, segundo decidiu o STF na ADC n 4,
so constitucionais.
Neste passo, em mandado de segurana, no ser concedida medida liminar que tenha
por objeto (a) a compensao de crditos tributrios, (b) a entrega de mercadorias e bens
provenientes do exterior, (c) a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e (d) a
concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza.
Nas aes possessrias (manuteno e reintegrao de posse e interdito proibitrio), a
concesso de liminar contra as pessoas jurdicas de direito pblico est condicionada prvia
audincia de seus representantes.
Semelhante regramento aplica-se ao mandado de segurana coletivo, ao civil pblica
e s demais aes coletivas, nos quais a liminar ser concedida, quando cabvel, aps a
audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico.
Demais disso, como regra (muitas vezes excepcionada!), no sero concedidas tutelas
de urgncia nas hipteses de irreversibilidade da medida (que esgote, no todo ou em parte, o
objeto da ao).
Segundo entendimento manifestado pelo Supremo Tribunal Federal, possvel a
concesso de tutela antecipada para que seja efetuado pagamento de parcela indenizatria.
Se a tutela antecipada no concedida para impor pagamento de vantagem, mas tal
pagamento ser realizado como consequncia da medida antecipatria, a hiptese no se
encaixa na proibio do art. 10 da Lei 9.494/1997, no havendo ofensa deciso proferida na
ADC 4. Assim, por exemplo, possvel a tutela antecipada para impor a nomeao e a posse
de candidato aprovado em concurso pblico. verdade que, uma vez empossado, o candidato
passa a ostentar a condio de servidor pblico. vindo a perceber remunerao, com incluso
em folha de pagamento. Como os efeitos financeiros constituem uma consequncia secundria
da deciso. a hiptese no se encaixa nas vedaes do art. I" da Lei 9.494/1997, no
arrostando O quanto decidido na ADC 4.31 Tome-se, ainda, como exemplo a hiptese de
tutela antecipada que determine a reintegrao de servidor ao seu cargo. Corno consequncia
da deciso, haver incluso em folha de pessoal. com dispndio para pagamento de
vencimentos futuros. possvel a tutela antecipada. no havendo ofensa deciso da ADC 4.
A deciso concessiva de tutela antecipada que se apoie em entendimento j consolidado
no STF tambm no ofende o julgamento da ADC 4. Nesse caso, cumpre privilegiar a
uniformidade de entendimento, pondo-se em relevo a autoridade da Suprema Corte e a
normatividade do prprio texto constitucional. Se a Corte Suprema j firmou determinada
orientao, deve a Administrao Pblica segui-la. E, se no o fizer, caber tutela antecipada,
mesmo nas hipteses da Lei 9.494.
Todas as vedaes aqui mencionadas so reafirmadas no art. 1.059 do CPC/2015,
segundo o qual " tutela provisria requerida contra a Fazenda Pblica aplica-se o disposto
nos arts. 1 a 4 da Lei 8.437, de 30 de junho de 1992, e no art. 7", 2", da Lei 12.016, de 7
de agosto de 2009.
Parte significativa da doutrina brasileira entende que as vedaes legais concesso de
tutela de urgncia so inconstitucionais, por atentarem contra a garantia da inafastabilidade da
tutela jurisdicional. Por sua vez, h quem defenda no haver inconstitucionalidade, porquanto o
dispositivo no estaria, rigorosamente, a vedar ou restringir a concesso da tutela de urgncia:
os casos ali previstos estariam, em verdade, a retratar hipteses em que no se fariam
presentes os requisitos para a sua concesso, ou porque esta seria irreversvel, ou porque
ausente o periculum in mora, antecipadamente.
Se, concreta e excepcionalmente. estiver demonstrado pela parte autora o grave risco de
dano, dever, afastando-se a vedao legal, ser concedida a medida, em prol da efetividade e
da inafastabilidade da tutela jurisdicional. O legislador estaria, na verdade, incentivando o juiz a
ter redobrados escrpulos na concesso de medidas de urgncia, eliminando abusos e
exageros na concesso de liminares contra o Poder Pblico. Tais restries legais no
vingaro, para parte da doutrina, entretanto, se no caso concreto, de forma fundamentada,
aparecerem como impedientes proteo jurisdicional do direito.
12. No mbito da tutela de urgncia, no que consiste o pedido de suspenso? Discorra
sobre seu procedimento.
espcie de incidente processual disposio da Fazenda Pblica (e do Ministrio
Pblico), regulado, principalmente, pelas Leis ns 8.437/1992 (LMC) e 12.016/2009 (LMS),
dirigido ao Presidente do Tribunal (TJ, TRF, STJ ou STF) a que couber o conhecimento do
recurso possvel da deciso concessiva da tutela de urgncia, visando suspenso da eficcia
da medida liminar concedida em seu desfavor. Para tanto, deve haver demonstrao de grave
ameaa a um dos interesses pblicos primrios a serem tutelados ordem, sade, segurana
e economia pblicas.
O Presidente do Tribunal poder, antes de analisar o pedido, ouvir o autor da ao
principal e o Ministrio Pblico, no prazo de 72 horas, e, tambm, atribuir-lhe efeito suspensivo
liminar.
Da deciso que conceder ou denegar o pedido caber agravo interno (ou regimental) ao
Tribunal Pleno ou rgo Especial. A suspenso da eficcia da tutela de urgncia vigorar at o
trnsito em julgado da sentena proferida na ao principal.
13. Qual a natureza jurdica do reexame necessrio?
Segundo a doutrina majoritria, o reexame necessrio possui natureza jurdica de
condio de eficcia da sentena. Nesse sentido, a smula 423 do STF: no transita em
julgado a sentena por haver omitido o recurso ex officio, que se considera interposto ex lege.
Ressalta-se que no pode ser considerado recurso, porque carece de taxatividade e
voluntariedade. Ademais, no h prazo para interposio.
14. admitida a reformatio in pejus contra as pessoas jurdicas de direito pblico em
sede de reexame necessrio?
O reexame necessrio devolve integralmente a matria ao conhecimento do Tribunal,
ainda que no haja recurso voluntrio, contudo, o rgo ad quem no poder agravar a
situao jurdica da Fazenda Pblica, vale dizer, no poder conhecer de nulidade relativa que
a prejudique (Smula 45 do STJ), mas dever conhecer de ofcio de matria de ordem pblica,
ainda que contrrio ao interesse da Fazenda.
11. No NCPC as hipteses de cabimento de reexame necessrio foram reduzidas.
Candidato, quais so elas?
Nos termos do art. 496, do NCPC, caber remessa necessria, via de regra, nos casos
de sentena proferida contra Unio, Estados, Municpios e respectivas autarquias e fundaes,
bem como de sentena que julgar procedente total ou parcialmente Embargos em execuo
fiscal.
Excees:
I. At 1000 SM contra Unio, 500 contra Estado e 100 contra municpio.
II. Estiver de acordo com: smula de tribunal superior; acordo proferido pelo STJ ou STF
em julgamento de recurso repetitivo; entendimento firmado em incidente de resoluo de
demandas repetitivas ou de assuno de competncia; ou ainda entendimento coincidente
com orientao vinculante firmada no mbito administrativo do prprio ente pblico,
consolidado em manifestao, parecer ou smula administrativa.
15. Qual o procedimento da ao de execuo contra a Fazenda Pblica?
O Cdigo de Processo Civil disciplina a execuo contra a Fazenda Pblica em seus
artigos 910 e 913, cujo procedimento muito diferente do afeto s execues contra
particulares. Isso porque a Fazenda Pblica dever ser citada para, no prazo de 30 dias, opor
embargos e no para realizar o pagamento da dvida. No opostos os embargos, o juiz
requisitar o pagamento, que dever obedecer a ordem de apresentao de precatrios, sob
pena de sequestro de verbas pblicas.
16. cabvel execuo provisria em face da Fazenda Pblica?
O 1 do artigo 100 da Constituio da Repblica reza que a expedio de precatrios
est condicionada ao trnsito em julgado da deciso que reconhece a existncia de obrigao
pecuniria a ser cumprida pela Fazenda Pblica. Sob esse enfoque, a doutrina majoritria
sustenta inadmissvel a execuo provisria contra a Fazenda Pblica.
A jurisprudncia do STJ, todavia, firmou-se no sentido de que a vedao de execuo
provisria de sentena contra a Fazenda Pblica restringe-se s hipteses previstas no art. 2-
B da Lei 9.494/97, isto , que tenha por objeto a liberao de recurso, incluso em folha de
pagamento, reclassificao, equiparao, concesso de aumento ou extenso de vantagens a
servidores.
17. Qual o prazo para as manifestaes da Fazenda Pblica? Esse prazo em dobro
ocorre tambm quando ela atua na condio de terceiro interveniente?
Em dobro. A Fazenda Pblica desfruta da prerrogativa dos prazos diferenciados no
somente quando atua como parte, mas tambm quando comparece em juzo como assistente
de uma das partes ou, ainda, quando figura como interveniente. Observe-se, a propsito, que
o art. 183 dispe que a Fazenda Pblica goza de prazo em dobro em todas as suas
manifestaes processuais, seja a que ttulo for: como parte ou como interveniente.
18. Quando no se aplica a prerrogativa de prazo em dobro?
Segundo dispe o 2 do art. 183 do CPC, "no se aplica o benefcio da contagem em
dobro quando a lei estabelecer, de forma expressa, prazo prprio para o ente pblico.
Ex.: - Ao popular: prazo de contestao de 20 (vinte) dias, prorrogveis porinais 20
(vinte), a requerimento do interessado, se particularmente dificil a produo da prova
documental.
- Juizados Federais e Juizados da Fazenda Pblica: O art. 9 da Lei 10.259/2001 assim
dispe: "No haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual pelas
pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive a interposio de recursos, devendo a citao
para audincia de conciliao ser efetuada com antecedncia mnima de trinta dias. A mesma
previso feita no art. 7 da Lei dos Juizados da Fazenda Pblica.
- O prazo para impugnao ao cumprimento da sentena e para embargos execuo
pela Fazenda Pblica. Prazo especfico para a FP, de 30 dias, num e noutro caso.
- Prazos na ADI/ADC.
- Os prazos para o Estado estrangeiro
- Prazo para suspenso de segurana
- Prazo para a FP responder ao rescisria, por ser um prazo judicial - mnimo de 15
dias e, no mximo, de 30 dias para apresentao de resposta (CPC, art. 970). Todavia, tanto
o STF como o STJ firmaram entendimento, ainda sob a vigncia do CPC/73, de que o prazo
para apresentao de resposta na ao rescisria pela Fazenda Pblica deve ser
diferenciado, aplicando-se a prerrogativa estabelecida em seu favor. O prazo, ento, deveria
ser em qudruplo hoje, apenas em dobro. Seja como for, no parece correto esse
entendimento dos tribunais, pois o art. 970 do CPC encerra comando igualmente especial, no
se submetendo regra geral do art. 183 do CPC. E isso porque o prazo para a resposta do
ru fixado pelo relator.
19. Aplica-se o prazo em dobro no mandado de segurana?
No processo do mandado de segurana, a autoridade impetrada notificada para
prestar informaes, no prazo de 10 (dez) dias. Esse prazo, como se percebe, especfico,
no devendo ser contado em dobro. Os recursos interpostos pela pessoa jurdica de direito
pblico, no mandado de segurana sujeitam-se, contudo, regra do art. 183 do CPC, de
forma que a Fazenda Pblica dispe de prazo em dobro para recorrer no procedimento do
mandado de segurana.
No mandado de segurana, o recurso interposto pela pessoa jurdica da qual faz parte
a autoridade coatora, podendo esta tambm interpor o recurso, caso presente seu interesse
prprio. possvel, ento, que a autoridade interponha recurso quando pretenda prevenir sua
responsabilidade decorrente do ato coator. Quando o recurso interposto pela autoridade, e
no pela pessoa jurdica da qual ela faz parte, no h prazo diferenciado. Quer isso dizer que
a autoridade no dispe de prazo em dobro para recorrer.
Impetrado o mandado de segurana diretamente no tribunal, no h falar em sentena
nem em apelao. sendo cabvel o recurso ordinrio para o impetrante, caso tenha sido
denegada a segurana (CF, arts. 102, II, a, e 1.027, I. lI, a, do CPC). ou os recursos
extraordinrio e/ou especia, na hiptese de concesso da segurana, e desde que
prequestionada a matria correlata.
A deciso que verse sobre a tutela provisria no mandado de segurana lmpugnvel
por meio de AI, cujo prazo igualmente computado em dobro quando figure como agravante a
Fazenda Pblica. Nos mandados de segurana impetrados originariamente em tribunal, cabe
agravo interno da deciso do relator que conceder ou negar a liminar postulada (Lei 12.016,
art. 16, pargrafo nico). O agravo interno, quando interposto pela Fazenda Pblica, tambm
ter prazo em dobro, ainda que se trate de mandado de segurana.
Enfim, a Fazenda Pblica, no processo de mandado de segurana, desfruta da
prerrogativa de prazo em dobro para recorrer, aplicando-se, na espcie, o disposto no art. 183
do CPC.
Quando impetrado mandado de segurana no mbito do processo penal, no se aplica o
disposto no art. 183 do CPC, de sorte que no h prazo em dobro. Segundo o STJ, no se
aplica o disposto no art. 183 do CPC na esfera criminal, mesmo que se trate de mandado de
segurana.
20. A luz do NCPC, no caso de cumprimento de sentena devida a multa de 10% pela
Fazenda Pblica quando no houver o cumprimento voluntrio da obrigao de
pagar?
No se aplica a multa de 10%. Nesse sentido, o disposto no art. 534, 2, do NCPC. Isto
porque, A Fazenda no e no pode ser, sem agresso ao art. 100 da CF intimada para
pagar (mas sim para impugnar v. Art. 535) e portanto, no tem sentido sujeit-la quela multa,
visando compeli-la adoo de um comportamento que, desde o art. 100 da CF, lhe
vedado." (SCARPINELLA BUENO, 2015, p. 354/365).
21. Quais os critrios para fixao da competncia dos Juizados Especiais da Fazenda
Pblica? E quais causas so excludas?
A lei 12.153/2009 adota como critrios para fixao da competncia dos Juizados
Especiais da Fazenda Pblica, o valor da causa e a matria objeto do litgio. Tratam-se de
critrios cumulativos, razo pela qual s ser admitido o trmite de aes cujo valor da causa
no ultrapasse 60 S.M., bem como que no se incluam no rol de excees previsto no art. 2,
1.
Por fim, importante lembrar que a competncia dos Juizados Especiais da Fazenda
Pblica, assim como dos Juizados Federais, absoluta.
PONTO 19
19. Ao de usucapio. Usucapio como matria de defesa.
19.23.1. O que usucapio? Quais os seus requisitos? possvel usucapio entre
condminos?
possvel usucapio entre condminos se houver posse exclusiva do bem STJ, AgRg
no AREsp 22.114/GO 05/11/2013.
19.23.2. Quais as espcies de usucapio existentes?
1) Usucapio ordinria
Art. 1.242 do CC. Requisitos:
i. posse pacfica e contnua, por 10 anos;
ii. boa-f = a boa-f subjetiva um simples estado psicolgico de firme
crena/ignorncia. O usucapiente deve ter a firme crena de ser o verdadeiro possuidor do
bem;
iii. justo ttulo = o documento que seria apto transferncia da propriedade, mas,
por alguma razo, isto no ocorreu. Contudo, atualmente, doutrina e jurisprudncia tm
relativizado o conceito de justo ttulo para admitir como tal todo e qualquer documento que
gere ao possuidor a crena de ser o verdadeiro dono ex.: simples contrato particular,
recibos;
iv. pode recair sobre bens imveis URBANOS ou RURAIS, independentemente da
metragem.
2) Usucapio ordinria reduzida
Art. 1242, pargrafo nico, CC.
O prazo de usucapio ordinria pode ser reduzida para 5 anos em caso de exerccio de
posse-trabalho. Devem estar presente os seguintes requisitos, alm dos acima elencados:
i. posse-trabalho = cumprimento da funo social. O usucapiente deve utilizar o imvel
para moradia ou ter realizado investimentos de interesse social e econmico;
ii. o imvel deve ter sido adquirido onerosamente (no cabe em caso de
doao);
iii. Requer a existncia de um documento que foi registrado e cancelado posteriormente.
Caso de um compromisso de compra e venda. Tal requisito gera o que se convencionou
denominar como usucapio tabular. Todavia h entendimento contrrio, a exemplo de
Tartuce, segundo o qual a posse trabalho quem deve ser tida como elemento fundamental
para caracterizao dessa forma de usucapio ordinrio, fazendo que o prazo caia pela
metade. Em suma, prevalece a funo social da posse.
3) Usucapio extraordinria
Enunciado 497 do CJF: a fluncia desse prazo tem incio com a entrada em vigor da lei que
alterou o CC.
8) Usucapio especial urbana coletiva
Lei 6.969/81.
Todo aquele que, no sendo proprietrio rural nem urbano, possuir como sua, por 5 (cinco)
anos ininterruptos, sem oposio, rea rural contnua, no excedente de 25 (vinte e cinco)
hectares, e a houver tornado produtiva com seu trabalho e nela tiver sua morada, adquirir-lhe-
o domnio, independentemente de justo ttulo e boa-f, podendo requerer ao juiz que assim o
declare por sentena, a qual servir de ttulo para transcrio no Registro de Imveis.
Art. 1379 do CC: O exerccio incontestado e contnuo de uma servido aparente, por 10
anos, nos termos do art. 1242 (justo ttulo e boa-f), autoriza o interessado a registr-la em
seu nome no Registro de Imveis, valendo-lhe como ttulo a sentena que julgar consumado a
usucapio.
Obs.: Enunciado 251 da Jornada de Direito Civil: O prazo mximo para o usucapio
extraordinrio de servides deve ser de 15 anos, em conformidade com o sistema geral
previsto no CC.
Art. 33 da Lei 6.001/73: O ndio, integrado ou no, que ocupe como prprio, por 10 anos
consecutivos, trecho de terra inferior a 50 hectares, adquirir-lhe- a propriedade plena.
A posse deve ser mansa e pacfica.
NOVO CPC:
19.23.12. Discorra sobre as alteraes trazidas pelo NCPC na disciplina da ao de
Usucapio:
No CPC/73, havia um procedimento especial, que era o procedimento especial de
reconhecimento de usucapio de bens imveis. No h procedimento especial de usucapio no
novo CPC.
De fato, no h mais previso de procedimento especial na Ao de usucapio. Ele
pegou peculiariadades da Ao de usucapio especial e incorporou procedimento
comum. A Ao de usucapio de imvel uma Ao de procedimento comum. S que
um procedimento comum, com peculiaridades. Ela no propriamente um
procedimento comum.
Art. 246 3 Na ao de usucapio de imvel, os confinantes sero citados pessoalmente,
exceto quando tiver por objeto unidade autnoma de prdio em condomnio, caso em que tal
citao dispensada.
Uma marca da Ao de usucapio de imvel a necessidade de citao do litisconsrcio
necessrio, que so os confinantes (vizinhos). Agora, na segunda parte, houve um
esclarecimento acerca da desnecessidade de citar vizinhos de apartamento. Outra
caracterstica do procedimento comum que incorpora especificidade da Aco de usucapio:
necessidade de publicao de edital de terceiros interessados.
uma pseudo extino da Ao de usucapio especial. Antes, ele tinha 5 caractersticas
especiais:
H apenas duas primeiras caractersticas da Ao de usucapio que no foram
reproduzidas no procedimento comum:
1) Juntada de planta do imvel. O novo CPC foi nessa mesma linha. linha que no h
necessidade de juntar planta do imvel para ingressar com ao de usucapio.
2) Interveno obrigatria do Ministrio Pblico. No CPC/73, em qualquer Ao de
usucapio de imvel o MP tinha de intervir. O novo CPC silencia. O novo CPC deixa claro que
a interveno do MP como fiscal da ordem jurdica s nas hipteses do artigo 179 do novo
CPC. No h razo para o Ministrio Pblico intervir.
3) O CPC/73 dizia que as Fazendas Pblicas haveriam de ser intimadas para saber se h
ou no interesse na causa. Essa caracterstica tambm no foi incorporada ao procedimento
comum. Porm, a doutrina j vem entendendo que essa caracterstica deve continuar em
vigor, em interpretao por analogia. O novo CPC criou a figura da usucapio extrajudicial,
que feito em cartrio. Nesse reconhecimento extrajudicial da usucapio as Fazendas
Pblicas tm que ser intimadas. Se, para o reconhecimento em cartrio, exigi-se a intimao
das Fazendas Pblicas. Da, por analogia, aplicar-se-ia a necessidade de intimao das
Fazendas Pblicas no procedimento comum, no qual se discuta usucapio.
E a Ao de usucapio de bem mvel? Ela vai tramitar pelo procedimento comum. No tem
nenhuma especialidade. Ns temos um procedimento especial de usucapio rural. Est
previsto na lei 6969/81. Ns temos um procedimento especial de usucapio urbana. Est
regulamentado no Estatuto das Cidades. Ambos se referem ao procedimento especial nesses
casos, com algums especificidades. E remetem ao procedimento sumrio. No novo CPC, no
h mais procedimento sumrio. Como no h mais procedimento sumrio no CPC/15,
preciso de aplicar o artigo 1049, Pargrafo nico, quando dever ser observado o
procedimento comum.
Art. 1.071. O Captulo III do Ttulo V da Lei no 6.015, de 31 de dezembro de 1973 (Lei de
Registros Pblicos), passa a vigorar acrescida do seguinte art. 216-A:
Para Fredie, s vai funcionar se houver concordncia de todos. Agora, o silncio dos
intimados no vai ser interpretado como concordncia. Da, vai inviabilizar a usucapio
extrajudicial.
O Defensor Paulista Felipe Pires (examinador de Direito Civil no concurso anterior da
DPESP, escreveu um excelente artigo sobre a usucapio extrajudicial prevista no NOVO CPC.
Segue o link e o trecho final do artigo colacionado abaixo, onde ele traz diversas razes que
levam a concluso da inconstitucionalidade do regramento dado a interpretao do silencio:
http://www.conjur.com.br/2016-jan-09/interpretacao-silencio-usucapiao-extrajudicial-cpc
Tal redao final foi votada e aprovada no Plenrio pelo Senado em 17 de dezembro de
2014, consolidando o texto do novo CPC, sancionado em maro de 2015 sem vetos no
tocante ao artigo 1.071 (artigo 213-A, LRP), mantendo a emenda do Senado ao substitutivo
da Cmara dos Deputados nos pargrafos 2 e 6, que determinam que o silncio deve ser
interpretado como discordncia ao pedido.
Em que pese a sempre relevante opinio de professores como Cssio Sarpinella Bueno,
que sustenta no ter havido modificao de sentido na verso final votada no Senado em
relao ao substitutivo da Cmara dos Deputados[, temos que as alteraes do Senado na
redao dos pargrafos 2 e 6 do artigo 1.071 do novo CPC (artigo 213-A, LRP) no
podem ser compreendidas apenas como emendas de redao ou de esclarecimentos,
razo apela qual so formalmente inconstitucionais por ofensa ao disposto no artigo 65,
pargrafo nico, da Constituio Federal.
Em outras palavras, tal interpretao equivale dizer ao jurisdicionado que ele adquiriu a
propriedade de determinado imvel pela inrcia do titular por certo perodo de tempo e que o
sistema jurdico deseja que a usucapio seja declarada em seu favor, mas que no poder
faz-lo extrajudicialmente (de forma clere, eficaz e assegurado o contraditrio e a ampla
defesa na seara administrativa) porque o titular permaneceu inerte e no respondeu
notificao enviada pelo oficial de registro de imveis. Em sntese: a propriedade foi
adquirida em razo da inrcia do titular, mas a aquisio no pode ser declarada
extrajudicialmente em razo da inrcia do titular.
Tambm por esse ponto de vista que a interpretao do silncio como discordncia
no se coaduna com o nosso sistema jurdico. O artigo 111 do Cdigo Civil que trata
especificamente sobre negcios jurdicos, mas aplicvel como parmetro interpretativo a
todo o sistema determina que o silncio deva ser interpretado como concordncia, desde
que as circunstncias e os usos autorizem e no seja necessria declarao expressa. Na
usucapio extrajudicial, no h como interpretar o silncio de outra forma que no seja
o desdobramento da inrcia que acarretou na prpria aquisio da propriedade pelo
possuidor, a ser declarada em regular procedimento administrativo em trmite pelo
oficial de registro do local do imvel, sempre sob a correio de juiz investido na
jurisdio estatal.
Em concluso, sopesados esses argumentos, resta identificar as possveis alternativas
para garantir alguma eficcia e aplicabilidade prtica ao instituto da usucapio extrajudicial
constante no artigo 1.071 do novo CPC (artigo 213-A, LRP).
Inicialmente, h de ressaltar a possibilidade (improvvel) de alterao legislativa do
dispositivo para restaurao da redao final do substitutivo da Cmara dos Deputados, j
que a matria no foi includa no recente projeto de Lei 2384/2015, originado na Cmara,
para alterao, em regra, do regime de admissibilidade recursal nos tribunais superiores
institudo pelo novo CPC, j aprovado em reviso no Senado em 15 de dezembro de 2015
(PLS 168/2015).
PONTO 20
4
20 - Ao Civil Pblica e processo coletivo
Elaborado por Felipe Ferreira dos Santos.
1 - QUAIS PRINCPIOS REGEM O DIREITO PROCESSUAL COLETIVO?
A doutrina especializada aponta diversos princpios, entre os quais:
(i) Princpio do interesse jurisdicional no conhecimento do mrito do processo coletivo: o juiz
deve buscar facilitar o acesso justia, superando vcios processuais e julgando o mrito, em
razo do cunho social das aes coletivas;
(ii) Princpio da disponibilidade motivada: havendo interesse em desistir da ao, os motivos
devem ser fundamentados;
(iii) Princpio presuno da legitimidade ad causam: basta a afirmao do direito coletivo para
que se presuma a legitimidade ad causam. O Poder Judicirio, ao aferir a legitimidade ativa do
legitimado coletivo, no deve analisar a titularidade do direito ou interesse coletivo;
(iv) Princpio da mxima amplitude ou atipicidade da tutela jurisdicional coletiva: so cabveis
todos os tipos de tutela no direito processual coletivo;
(v) Princpio do ativismo judicial ou da mxima efetividade do processo coletivo: o Poder
Judicirio possui, no direito processual coletivo, poderes instrutrios amplos e dever de atuar
independentemente da iniciativa das partes na busca da verdade processual e efetividade do
processo coletivo;
(vi) Princpio da obrigatoriedade da execuo dos direitos coletivos: o artigo 15 da LACP e 16
da LAP determinam que, em havendo desdia dos outros legitimados ativos, caber ao MP, por
dever, a execuo coletiva.
(vii) Princpio da mxima prioridade da tutela jurisdicional coletiva: a prioridade se justifica pelo
cunho social das aes coletivas, bem como pela possibilidade de dirimir, em um nico
processo, uma srie de litgios ou grandes conflitos, justificando a economia processual e
evitando decises conflitantes.
(viii) Princpio da no-taxatividade da ao coletiva: no se pode limitar as hipteses de
cabimento das aes coletivas, ou seja, qualquer direito coletivo pode ser tutelado.
(ix) Princpio do mximo benefcio da tutela jurisdicional coletiva: busca-se o aproveitamento
mximo da prestao jurisdicional coletiva, a exemplo do transporte in utilibus da coisa julgada
coletiva.
2 - O QUE O MICROSSISTEMA DE TUTELA COLETIVA?
Trata-se de um conjunto de normas sobre direito coletivo em sentido amplo, especialmente o
CDC e a LACP, aplicando-se reciprocamente, no caso concreto, as disposies constantes
das diversas leis que tratam da matria e que se encontram espalhadas no ordenamento
jurdico (Lei da Ao Popular; Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente; Lei das Pessoas
Portadoras de Deficincia; Lei dos Investidores dos Mercados de Valores Imobilirios;
Estatuto da Criana e do Adolescente; Lei de Improbidade Administrativa; Estatuto do Idoso e
a Lei do Mandado de Segurana).
3 - QUAL A FINALIDADE ESSENCIAL DO MICROSSISTEMA PROCESSUAL COLETIVO?
A finalidade essencial do microssistema coletivo promover uma integrao das vrias normas
existentes no processo coletivo, possibilitando, por exemplo, que uma lacuna existente em
determinado sistema coletivo seja suprida por uma regra existente em outro sistema coletivo,
como, por exemplo, o STJ j entendeu que a regra do reexame necessrio na ao popular
pode ser usado na LACP em favor da coletividade; o rol de legitimados outro exemplo.
PONTO 21
21. Ao declaratria de inconstitucionalidade/constitucionalidade. Ao de
descumprimento de preceito constitucional.
2- O veto pode ser contestado por meio de ADPF, j que se trata de manifestao de ato
poltico. Em que consiste a ADPF? Quais suas espcies? Quais suas caractersticas
principais? H alguma espcie de fungibilidade entre ADPF e ADI?
A Arguio de descumprimento de preceito fundamental encontra previso no 1 do art. 102
da CF, com redao dada pela EC 03/93, regulamentado pela Lei n 9.882/99, sendo, antes
da regulamentao legal, entendido pelo STF que o art. 102, 1, da CF encerrava norma
constitucional de eficcia limitada. um mecanismo de controle de constitucionalidade que
necessita de um risco de leso ou de uma leso a preceito fundamental.
So duas as espcies de ADPF: na hiptese de arguio autnoma, prevista no art. 1, caput,
da Lei n 9.882/99, tem-se por objeto evitar (preventivo) ou reparar (repressivo) leso a
preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico, qualquer que seja esse ato
administrativo.
J na hiptese de arguio INCIDENTAL, por equivalncia ou equiparao, disciplinada pelo
pargrafo nico do art. 1 da Lei n 9.882/99, tem-se por objeto a existncia de controvrsia
(divergncia jurisprudencial) constitucional, com fundamento relevante, sobre lei ou ato
normativo federal, estadual, municipal e distrital, includos os anteriores Constituio de
1988, violadores de preceito fundamental.
Em relao segunda espcie, a previso se deu por lei competncia originria do STF h
quem diga que seria inconstitucional. (Para Gilmar Mendes, decorre da jurisdio
constitucional).
Convm advertir ainda que, por ora, no cabe ADPF incidental (ciso funcional vertical), em
relao a controvrsias constitucionais concretamente j postas em juzo, salvo se vier a ser
editada emenda constitucional com previso expressa a esse respeito.
Hoje, porm, se admite a impugnao de decises judiciais por meio da ADPF, antes mesmo
de estarem maduras para um RE. Leva-se uma questo constitucional presente no debate de
1 instncia para abrevi-lo. Nesse ponto, h uma certa semelhana com o incidente de
inconstitucionalidade do controle concreto europeu. Admite-se tambm o controle de leis
revogadas e pr-constitucionais, analisando-se o fenmeno da recepo.
A arguio de descumprimento de preceito fundamental, ainda, possui carter residual, sendo-
lhe aplicvel, destarte, o princpio da subsidiariedade, segundo o qual somente ser ela
admitida quando no houver qualquer outro meio eficaz capaz de sanar a lesividade indicada,
compreendido no contexto da ordem constitucional global, como aquele apto a solver a
controvrsia constitucional relevante de forma ampla, geral e imediata. Art. 4, 1, da Lei n
9.882/99.
Por subsidiariedade, deve-se entender que no pode haver outro meio de controle em
processo objetivo. Entretanto, se couber MS, RE, pode caber a ADPF mesmo assim, pois ela
gera eficcia geral, ao passo que os outros tm, em princpio, eficcia inter partes. Ex: ADPF
33 piso salarial de servidores lei pr-constitucional revogada decidiu-se que o princpio da
subsidiariedade legitimava a apreciao da ADPF, pois a existncia de pendncias judiciais no
bastante para resolver o caso na amplitude da ADPF.
H de se atentar, ainda, que, muito embora seja prevista a medida liminar em ADPF, a mesma,
em caso de recesso do STF, ser apreciada pelo relator, e no pelo Presidente do STF (art.
5, 1, da Lei n 9.882/99).
Os efeitos da ADPF so os mesmos da ADI/ADC. Ainda, entende-se que, conhecida a
ocorrncia de outra espcie de controle de constitucionalidade concentrado, o STF poder
admitir o processamento da ADPF como ADI/ADC, aplicando-se o princpio da fungibilidade.
3 - A Lei 9882/99, que regulamenta a ADPF, diferentemente da Lei 9868/99, que trata das
demais aes do controle de constitucionalidade, no prev, expressamente, a
possibilidade da participao de amicus curiae. Nesse sentido, de acordo com
Supremo Tribunal Federal, cabvel a manifestao de amicus curiae na ADPF, ou
deve se privilegiar a ausncia de previso legal?
O artigo 6, 1 e 2, da Lei 9882/99 possui uma disposio prxima, mas no o suficiente
para se afirmar que ali se faz referncia participao do amicus curiae. Diante disso, o
STF, pensando na democratizao do debate constitucional, tomando uma feio pluralista,
tambm admitiu a participao do amicus curiae no curso da ADPFem aplicao analgica
do art. 7 da Lei n 9.868, de 10 de novembro de 1999.
PONTO 22
22 - Habeas Corpus, Habeas Data e Mandado de Injuno.
4. A lei que regula o habeas data (9.507/97) poderia criar alguma outra hiptese de
restrio ao acesso s informaes pessoais?
No. Cuida-se de norma constitucional, que somente ressalvou do acesso s informaes
cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. A restrio nica,
sendo impossvel que lei apresente nova hiptese.
Sobre a possibilidade de emenda Constituio, tal proposta tende a ser inconstitucional,
por ferir clusula ptrea.
8. O Habeas Data pode ser utilizado para reviso de nota obtida em concurso?
O STJ j rejeitou o uso da ao constitucional como via de reviso de nota obtida em
concurso pblico. Uma candidata a fiscal agropecuria federal tentou usar o habeas data para
ter acesso aos critrios de correo da prova discursiva da banca examinadora. Segundo
alegava, a nota era informao pessoal, e a banca se recusava a fundamentar a rejeio a
seus recursos. Para o ministro Joo Otvio de Noronha, a lei no previa nem mesmo
implicitamente a possibilidade de tal medida para o fim pretendido pela candidata.
PONTO 23
23. Reclamao.
2) Qual o cabimento?
A CF prev duas hipteses de cabimento (que de fundamentao vinculada): (art. 102, I,
l e art. 103-A, 3, art. 105, I, f, CF e art. 988, NCPC) i) para preservar a competncia de um
tribunal; ii) garantir a autoridade das decises do tribunal (juzo inferior desrespeita o que j foi
decidido pelo tribunal).
A Lei 11.417/06, art. 7, prev uma terceira hiptese: garantir a observncia de enunciado
de smula vinculante.
O NCPC amplia essa terceira hiptese: garantir a observncia de enunciado de smula
vinculante e de deciso do STF em controle concentrado de constitucionalidade (essa Terceira
hiptese decorre da segunda). E acrescenta uma quarta hiptese: garantir a observncia de
acrdo proferido em julgamento de incidente de resoluo de demandas repetitivas ou de
incidente de assuno de competncia.
Alm do mais, o NCPC amplia o cabimento aos tribunais de Segundo grau, no exigindo
que seja apenas aos tribunais de superposio, como ocorre no texto constitucional.
Daniel Assuno entende que o NCPC (art. 988, iii e IV) adotou a teoria dos efeitos
transcendentes dos motivos determinantes ao se referir tese jurdica, e no norma
jurdica decidida concretamente pelo STF. (Isso significa que outras normas, que no foram
objeto de apreciao no processo objetivo, tambm sofreriam os efeitos do controle
concentrado, desde que tivessem o mesmo contedo da norma analisada).
3) Qual o objetivo do cabimento para a preservao da competncia do Tribunal?
O objetivo evitar que rgos jurisdicionais inferiores usurpem a competncia dos
Tribunais.
Exemplo dessa hiptese de cabimento: um juiz de primeiro grau deixa de receber uma
apelao, impedindo sua remessa ao tribunal ad quem. Como a admissibilidade da apelao
exclusive do tribunal de Segundo grau, indiscutvel o cabimento da reclamao, tanto em aes
individuais como em aes coletivas. (Vale destacar que usurpada a competncia do primeiro
grau por tribunal, no ser cabvel a reclamao).
4) Quais as espcies que visam garantir a autoridade da deciso?
Pode-se garantir a autoridade da deciso em aes individuais, em que as partes
participaram do processo na qual a deciso foi proferida (Ex. Quando tribunal inferior deve
cumprir deciso de tribunal superior) OU quando a deciso tem efeitos erga omnes (caso das
aes coletivas e deciso em controle concentrado).
5) Como proceder se houver descumprimento de deciso do tribunal (proferida em
ao individual) por autoridade administrativa?
Se for desrespeito por juiz, cabe reclamao direto ao tribunal. Quando for por autoridade
administrativa, antes necessrio o recurso administrativo o argumento que no se
justifica sair de uma autoridade administrativa direto para o STF (atende proporcionalidade),
tambm evita congestionar o tribunal
art. 7, 1, Lei 11.417/2006. Didier pontua que a nica imposio constitucional de
esgotamento de vias extrajudiciais ocorre nas questes desportivas (art. 217, 1, CF) e
esta exigncia poderia ser flexibilizada, cabendo ao demandante expor a razo pela qual no
pode esperar a deciso administrativa, demonstrando a utilidade e a necessidade da
interveno do STF para corrigir o ato administrativo.
Obs.: no desrespeito autoridade da deciso, caber para fazer valer deciso final e at
liminar em ADI, ADC e ADPF. Atente-se que o STF no acolheu a tese da abstrativizao do
controle difuso de constitucionalidade, na Rcl. 4335. Se um juiz ou tribunal desrespeita o que
foi decidido pelo STF em sede de controle difuso de constitucionalidade, a pessoa prejudicada
no poder se valer da reclamao para questionar esse descumprimento, salvo se ela foi
parte no processo originrio que foi julgado pelo Supremo.
OBS.: Praticado um ato administrativo ou proferida uma deciso no mbito administrativo,
que contrarie deciso proferida em ao de controle concentrado de constitucionalidade, ser
cabvel reclamao constitucional.
>> O STJ entende possvel utilizar reclamao contra deciso de Turma Recursal,
enquanto no seja criada a Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados
Especiais dos Estados e do Distrito Federal, quando a deciso proferida: afrontar
jurisprudncia do STJ pacificada em recurso repetitivo (art. 543-C do CPC); violar smula do
STJ; ou for teratolgica.
Assim, cabe reclamao ao STJ em face de deciso de Turma Recursal dos Juizados
Especiais dos Estados ou do Distrito Federal com o objetivo de reduzir o valor de multa
cominatria demasiadamente desproporcional em relao ao valor final da condenao. Isso
porque, nesse caso, o STJ entendeu que a deciso proferida foi teratolgica. (Recl. 7861, d.j.
11/09/2013, Info 527)
PONTO 24
24. Ao popular.
PONTO 26
AES DA LEI DE LOCAO DOS IMVEIS URBANOS: DESPEJO,
CONSIGNATRIA DE ALUGUEL E ACESSRIOS, RENOVATRIA E REVISIONAL.
POSTULAO E DEFESA.
Fontes de consulta: http://www.conteudojuridico.com.br/artigo,lei-do-inquilinato-e-o-novo-
codigo-de-processo-civil-breves-e-iniciais-consideracoes,55031.html
http://jota.info/artigos/novo-cpc-e-a-lei-de-locacoes-um-tiro-pela-culatra-06072015
Um dos grandes desafios com a entrada em vigor do NCPC foi o de avaliar os seus impactos
sobre a legislao extravagante, sendo papel da doutrina e da jurisprudncia compatibilizar as
regras da legislao extravagante com o NCPC.
Contudo algumas nuances j podem ser destacadas. Por exemplo a contagem dos prazos
processuais prevista no art. 219, do CPC, o qual prescreve que na contagem dos prazos em
dias, estabelecido por lei ou pelo juiz, computar-se-o somente os dias teis, o que se aplica
somente aos prazos processuais. Desta forma, os prazos fixados na Lei do Inquilinato se
submetem a essa forma de contagem, seja para emenda da mora, seja para contestao,
etc., ante o carter processual dos prazos previstos pela Lei do Inquilinato.
Outra alterao diz respeito aos procedimentos ordinrio e sumrio previstos nos art. 59 e 68
da Lei n 8.245/91, que passaram a ter denominao nica de procedimento comum, conforme
art. 318 e 1049, pargrafo nico, ambos do NCPC. Portanto, a partir da vigncia do NCPC as
aes previstas nos citados dispositivos passaram a seguir o procedimento comum.
Por fim, como regra o Juiz dever designar audincia de conciliao ou mediao, nos termos
do art. 334, do NCPC, tendo em vista a aplicao do procedimento comum aplicvel s
relaes locatcias, levando-se, consequentemente, mudana do prazo de contestao.
1- CANDIDATO QUAIS SO AS AES PREVISTAS NA LEI DE
LOCAES E SUAS DISPOSIES COMUNS?
A ao de despejo por falta de pagamento aquela que se opera quando o locatrio deixa de
pagar o valor do aluguel na data do vencimento, tornando-se inadimplente. Tal ao no possui
um prazo de espera aps a data do vencimento do aluguel no pago para ser ajuizada. Pelo
contrrio, a partir do momento em que o locatrio assume o estado de inadimplncia, surge
para o locador o direito de propor uma ao de despejo.
Portanto, a ao de despejo por falta de pagamento pode ser ajuizada no dia seguinte ao da
data limite fixada para pagamento. A partir dessa data o locatrio j estar inadimplente e ser
responsvel por todos os nus contratuais decorrentes da mora.
Na maioria das vezes a ao de despejo por falta de pagamento vem cumulada com uma ao
de cobrana de aluguis e seus acessrios, sendo, para isso, apresentado um clculo
discriminado do valor do dbito.
Apenas nas hipteses de locao para temporada ou quando a locao no estiver garantida
por qualquer das modalidades o aluguel poder ser cobrado de forma antecipada.
Em caso de separao, divrcio ou dissoluo da unio estvel, a locao residencial
prosseguir automaticamente com o cnjuge ou companheiro que permanecer no imvel.
Morrendo o locatrio, ficaro subrogados nos seus direitos e obrigaes: nas locaes com
finalidade residencial, o cnjuge sobrevivente ou o companheiro e, sucessivamente, os
herdeiros necessrios e as pessoas que viviam na dependncia econmica do de cujus, desde
que residentes no imvel; nas locaes com finalidade no residencial, o esplio e, se for o
caso, seu sucessor no negcio.
Para evitar a ao de despejo e manter a locao o locatrio dever emendar a mora, ou seja,
no prazo de quinze dias a contar da citao deve requerer autorizao para o pagamento do
dbito atualizado, independentemente de clculo e mediante depsito judicial.
Tal depsito deve incluir o valor dos aluguis e acessrios da locao vencidos, alm dos juros
de mora, das multas ou penalidades contratuais (se forem exigidas), das custas e dos
honorrios do advogado do locador, fixados em dez por cento sobre o montante devido, se do
contrato no constar disposio diversa.
De acordo com o que prev o art. 59, par. 3, exige-se depsito judicial que contemple a
totalidade dos valores devidos.
No obstante, nos termos da tese institucional da DPESP: O ordenamento jurdico brasileiro
acolhe o direito material ao pagamento parcelado, na forma prevista pelo artigo 745-A do CPC
(atual art. 916 do NCPC), independentemente da existncia de processo de execuo contra o
devedor e da anuncia do credor, desde que o inadimplemento tenha ocorrido de boa-f e seja
justificado, para purgao da mora. Justificativa: O artigo 745-A do Cdigo de Processo Civil
(atual art. 916, NCPC), introduzido pela Lei n 11.382/06, autoriza o devedor executado, no
prazo para os embargos execuo, reconhecendo o crdito e depositando a quantia inicial
de 30% do valor executado, incluindo as custas e honorrios advocatcios, a pagar o restante
do dbito em 6 (seis) parcelas mensais, com correo monetria e juros de 1% ao ms. Tal
proposta ser apreciada pelo juiz que poder deferi-la ou indeferi-la ( 1). O no pagamento
das prestaes implicar em vencimento antecipado do dbito, incidindo multa de 10% sobre
as prestaes no pagas, vedada a apresentao de embargos ( 2). Nestes termos, o
legislador criou um verdadeiro direito subjetivo do devedor ao pagamento parcelado, cujo
exerccio independe da anuncia do credor. Ao juiz, por sua vez, somente lhe cabe averiguar
se presentes esto o s requisitos ao exerccio dessa faculdade, no podendo indeferi-la
injustificadamente. (...) Ocorre que, conforme a tese ora apresentada, a faculdade acima
descrita no meramente processual, mas constitui um verdadeiro direito subjetivo material.
Assim, entendemos autorizado ao devedor inadimplente saldar seu dbito de forma parcelada,
cujo exerccio pode se dar tanto no bojo da ao de execuo ou do cumprimento de
sentena, como tambm por meio de ao de consignao em pagamento ou como forma de
purgao da mora em ao de despejo por falta de pagamento (artigo 62, II, da Lei n
8.245/1991) e em ao de busca e apreenso no contrato de alienao fiduciria (artigo 3,
2, do Decreto-lei n 911/1969), cujos pressupostos sero abaixo examinados, tudo em
contemplao aos novos princpios da boa-f objetiva e da funo social que passaram a
reger as relaes privadas.
Caso o locatrio emende a mora a locao continuar como se nada tivesse havido, e os
prximos aluguis devero continuar a ser pagos no mesmo local em que eram pagos
anteriormente, porm se o locatrio j realizou a emenda mora nos 24 (vinte e quatro)
meses imediatamente anteriores propositura da ao, no poder utiliz-la novamente.
Aqui fica claro que pretendeu o legislador evitar o mau uso deste recurso, uma vez que se no
houvesse tal restrio, o locatrio poderia sempre fazer com que o locador tivesse que
requerer via judicial o pagamento dos aluguis.
O abandono do imvel no faz cessar os alugueis a serem pagados. Assim quando a ao de
despejo estiver cumulada com cobrana de aluguis, mesmo que o locatrio tenha
abandonado o imvel, a cobrana seguir at que o locador receba as chaves ou que seja
imitido na posse.
OBS: Com o NCPC surgiram dvidas se houve alterao do prazo para o depsito judicial de
todos os valores devidos no caso de ao de despejo por falta de pagamento para evitar a
resciso do contrato de locao (art. 62, II da Lei de Locaes). A dvida se este prazo
dever correr junto com o prazo de contestao, observando o disposto no art. 335, I e II,
NCPC, ou o ru dever se antecipar at mesmo realizao da audincia de conciliao ou de
mediao para o depsito, j que o art. 62, II da Lei de Locaes consiste em regra especial
que prev expressamente o prazo de 15 (quinze) dias, contado da citao. Considera-se que
a melhor resposta que o depsito integral deve se realizar no mesmo prazo da contestao
sob pena de deixar o locatrio fragilizado na audincia de conciliao ou de mediao, diante
do encerramento do prazo de quinze dias, contado da citao. Entretanto h margem para
discusso, cabendo jurisprudncia a ltima palavra sobre a questo. Por fim, frise-se que o
prazo para depsito prazo judicial, pois destina-se a produzir efeitos no processo, contando-
se assim em dias teis.
Para dar incio a uma ao por descumprimento contratual, necessrio que o locador tenha
um argumento forte e justo. Dever o juiz entender que aquela obrigao que uma das partes
deixou de cumprir era possvel de ser executada e relevante o suficiente para ensejar uma
ao de despejo.
Se a clusula descumprida for abusiva ou irrelevante no ocorrer o despejo. Assim, o juiz ter
que analisar com nimo de justia e de equilbrio contratual para decidir pela relevncia ou no
da clusula em questo.
No so poucas as vezes em que os contratos de locao so sobrecarregados de clusulas,
muitas delas infundadas e que somente servem para onerar demais o locatrio.
s vezes o descumprimento contratual no significa muito e no d ensejo ao de despejo,
afinal, como dito, muito comum que os locadores venham a impor inmeras condies
injustas para que o locatrio cumpra.
Desta forma o juiz, para decretar o despejo com fundamento em descumprimento do contrato,
examinar vrios aspectos, entre os quais se a condio imposta no contrato era justa e legal,
se houve realmente descumprimento, se o descumprimento sanvel e, finalmente, em sendo
sanvel ou j sanado, se, ainda assim, enseja o despejo.
So exemplos de situaes que poderiam gerar o rompimento da relao contratual: locatrio
que faz alteraes no imvel sem autorizao do locador, locador que aluga imvel com direito
a moblia e a retira; locador que assume a obrigao de arrumar infiltrao no imvel e no a
faz; locatrio que altera a finalidade da locao contratada.
.3- EM QUAIS CASOS PODER OCORRER A AO DE DESPEJO POR RETOMADA
IMOTIVADA (DENNCIA VAZIA)? POSSVEL A DENNCIA VAZIA PELO ADQUIRENTE
DO IMVEL? EM QUE PRAZO?
A retomada imotivada pode ser utilizada nos casos em que a locao se d por prazo igual ou
superior a 30 meses. Ao fim deste prazo o locador pode retomar o imvel alegando apenas
que no mais lhe convm a locao. No h a necessidade de notificao ou aviso.
Este tipo de ao tambm cabvel quando findo o prazo de locao igual ou superior a 30
meses, o locador nos 30 dias seguintes no informa interesse na retomada do imvel, e o
locatrio continua na posse do imvel. Mas nesse caso, mesmo que no tenha que
fundamentar seu pedido, o locador ter que notificar o locatrio quando resolver retomar o
imvel.
Se o imvel for alienado durante a locao, o adquirente poder denunciar o contrato, no prazo
decadencial de 90 dias, contados do registro da venda ou do compromisso, conferindo o prazo
de noventa dias para a desocupao, salvo se a locao for por tempo determinado e o
contrato contiver clusula de vigncia em caso de alienao e estiver averbado junto
matrcula do imvel, hiptese em que no poder denunciar o contrato.
O despejo compulsrio aquele determinado pelo juiz, executado por oficial de justia e com
auxlio policial e arrombamento, se necessrios, independentemente da vontade ou da
colaborao do locatrio-ru (art.65).
Geralmente esse despejo, violento, s ocorre depois da deciso de primeira instncia e depois
de notificado o locatrio para desocupar o imvel no prazo de quinze ou trinta dias (art.63),
dependendo do tipo de processo e do tempo de tramitao do processo decorrido desde a
propositura da ao at a data da sentena.
Os mveis e utenslios que guarnecerem o prdio objeto do despejo compulsrio, se o
locatrio no retir-los imediatamente, sero levados ao depositrio pblico ou guarda-mveis
particular (art. 65,1), ali ficando depositados. Para que o locatrio possa retir-los depois,
ser necessria a autorizao judicial e o pagamento das despesas de armazenamento.
Em alguns casos, o despejo pode ser decretado liminarmente (art. 59,1), sem que seja ouvido
o locatrio, com prazo de quinze dias para desocupao voluntria.
No atendido o prazo o despejo compulsrio e muito rpido, mesmo porque a contestao,
ou manifestao do locatrio, somente ser produzida depois do decreto de despejo.
Entendendo o juiz que no deve ser renovada a locao, fixar na sentena o prazo de trinta
dias aps o fim do processo (art. 74), para que o locatrio desocupe o imvel, desde que este
pedido conste da pea de contestao apresentada pelo locador.
A partir dessa lei passou-se a prever expressamente que, durante a vigncia do contrato, o
locatrio poder restituir o imvel ao proprietrio, mas, para tanto, dever pagar a multa
contratual proporcional ao perodo de cumprimento do contrato.
Significativa alterao sofreu o prazo para desocupao do imvel nas hipteses de no
renovao do contrato de locao, que baixou de 6 (seis) meses para 30 (trinta) dias, sempre
que houver pedido neste sentido na contestao de ao renovatria.
Com relao s aes de despejo, uma vez proferida a sentena, o locador passou a poder
retomar a posse do imvel provisoriamente, devendo, para tanto, depositar cauo no
montante equivalente de 6 (seis) a 12 (doze) meses de aluguel, o que configura relevante
diminuio do valor anteriormente previsto, que variava de 12 (doze) a 18 (dezoito) meses do
valor do aluguel (art. 64).
A reviso tem por escopo adequar o valor do aluguel ao de mercado, no se confundindo com
o reajuste do mesmo valor, que se faz necessrio, periodicamente, em razo da perda do
poder aquisitivo da moeda.
A reviso do aluguel poder ser proposta a todo tempo, estando os interessados de pleno
acordo, ou a cada 03 anos, atravs de deciso judicial, quando ocorrer divergncia, diante de
interposio de Ao Revisional (art. 19).
A legitimidade ativa para a propositura da ao no se limita, como pode sugerir uma literal
interpretao do artigo 19, apenas aos contratantes originais, locador e locatrio. Tambm diz
respeito aos sucessores dos contratantes originais (arts. 10 a 12) e aos figurantes da relao
de sublocao (art. 14), podendo qualquer deles, havendo pluralidade de sujeitos ativos ou
passivos, promover a demanda revisional ou nela figurar como ru, isoladamente ou em
litisconsrcio, j que entre eles existir - salvo previso contratual em contrrio, vnculo de
solidariedade (art. 2).
13.A AO REVISIONAL DE ALUGUEL OBSERVAR QUAL
RITO?
Pela lei deveria ser observado o rito sumrio (art. 68, caput). Contudo, conforme ditto e de
acordo com o que preconiza o art. 1.049, pargrafo nico do NCPC, na hiptese da lei remeter
ao procedimento sumrio dever ser obervado o procedimento comum, em razo da extino
daquele.
O valor que vier a ser fixado pelo juiz retroagir data da citao, e a diferena que se apurar,
relativamente ao valor efetivamente pago e o valor finalmente fixado, ser exigvel, juntamente
com os encargos respectivos, acrescida da atualizao monetria, ao fim do processo
(art.69). A execuo da diferena ser feita nos autos da ao de reviso.
OBS: Podem as partes, tanto o autor quanto o ru, pedir ao juiz que altere a periodicidade dos
reajustes locatcios e tambm, se for o caso, que substitua o indexador dos reajustes. O
atendimento a esses pedidos pelo juiz estar sempre condicionado legalidade da pretenso
(art.69,1).
Se a Lei estabelece que a periodicidade mnima de um ano, no poder o juiz reduzi-la. Da
mesma forma, no substituir um indexador vlido pela indexao ao salrio mnimo, que
vedada pela Lei (art. 17, p.nico).
A Lei d liberdade ao locador e ao locatrio para convencionarem a locao, inclusive as
formas de atualizao dos aluguis. Contudo, vedado estabelecer o valor do aluguel em
moeda estrangeira, e tambm vincular o seu reajuste em variao do cmbio ou do salrio
mnimo (art.17). Isso quer dizer que no adianta fazer contratos de locao em dlares, ou
constar que a mensalidade locatcia ser reajustada mensalmente. As disposies da norma
prevalecero sobre as disposies contratuais, ainda que livremente estabelecidas e aceitas
pelas partes.
OBS2: A lei veda a reviso na pendncia de prazo para desocupao do imvel, seja tal prazo
aquele indicado nos artigos 46, 2 e 57, seja o estipulado amigavelmente ou imposto
judicialmente (art. 68, 1). Isto significa que qualquer dos sujeitos da relao obrigacional
carecer da ao de reviso nesse perodo, at porque nada justificaria a pretenso, de um
ou outro, em ver alterado o aluguel na eminncia da evacuao voluntria ou compulsria do
bem locado, mesmo porque j finda, a essa altura, a prpria relao jurdica material que daria
suporte pretenso revisional.
O art. 53 da Lei 8.245/91 estabelece que o locador de imvel utilizado por hospitais somente
poder fazer a denncia do contrato se houver uma dos motivos elencados na lei. a
chamada denncia cheia. O STJ confere interpretao restritiva ao art. 53 e afirma que ele
no protege o local em que so desempenhadas as atividades administrativas de
estabelecimentos de sade. Assim, pode haver denncia vazia de contrato d e locao de
imvel no residencial ocupado por instituio de sade apenas para o desempenho de
atividades administrativas, como marcao de consultas e captao de clientes, no se
aplicando o benefcio legal previsto no art. 53 da Lei de Locaes. STJ. 3 Turma. REsp
1.310.960-SP, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 4/9/2014 (Info 547). Fonte:
Dizer o Direito.
18.APLICA-SE A LEI N 8.245/91 AOS IMVEIS LOCADOS POR
EMPRESA PBLICA?
SUMULAS STF
488 A preferncia a que se refere o art. 9 da Lei n 3.912, de 3-7-1961, constitui direito
pessoal. Sua violao resolve-se em perdas e danos.
485 Nas locaes regidas pelo Decreto n 24.150, de 20 de abril de 1934, a presuno de
sinceridade do retomante relativa, podendo ser ilidida pelo locatrio.
486 Admite-se a retomada para sociedade da qual o locador, ou seu cnjuge, seja scio, com
participao predominante no capital social.
483 dispensvel a prova da necessidade, na retomada de prdio situado em localidade para
onde o proprietrio pretende transferir residncia, salvo se mantiver, tambm, a anterior,
quando dita prova ser exigida.
482 O locatrio, que no fr sucessor ou cessionrio do que o precedeu na locao, no pode
somar os prazos concedidos a este, para pedir a renovao do contrato, nos termos do
Decreto n 24.150.
481 Se a locao compreende, alm do imvel, fundo de comrcio, com instalaes e
pertences, como no caso de teatros, cinemas e hotis, no se aplicam ao retomante as
restries do art. 8, e, pargrafo nico, do Decreto n. 24.150, de 20.4.34.
449 O valor da causa, na consignatria de aluguel, corresponde a uma anuidade.
442 A inscrio do contrato de locao no Registro de Imveis, para a validade da clusula de
vigncia contra o adquirente do imvel, ou perante terceiros, dispensa a transcrio no
Registro de Ttulos e Documentos.
411 O locatrio autorizado a ceder a locao pode sublocar o imvel.
Se o locador, utilizando prdio prprio para residncia ou atividade comercial, pede o imvel
locado para uso prprio, diverso do que tem o por ele ocupado, no est obrigado a provar a
necessidade, que se presume.
409 Ao retomante, que tenha mais de um prdio alugado, cabe optar entre eles, salvo abuso
de direito.
374 Na retomada para construo mais til, no necessrio que a obra tenha sido ordenada
pela autoridade pblica.
357 lcita a conveno pela qual o locador renuncia, durante a vigncia do contrato, ao
revisional do art. 31 do Decreto 24.150, de 20.4.34.
158 Salvo estipulao contratual averbada no registro imobilirio, no responde o adquirente
pelas benfeitorias do locatrio.
80 Para a retomada de prdio situado fora do domiclio do locador exige-se a prova da
necessidade.
PONTO 27
27 -AES POSSESSRIAS E PETITRIAS.
Fontes de consulta: Daniel Amorim Assumpo Neves; Marcus Vinicius Rios Gonalves; Luiz
Guilherme Marinoni/Srgio Cruz Arenhart/Daniel Mitidiero.
http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=13383
1- QUAIS SO AS HIPTESES DE DEFESA DA POSSE E SEU FUNDAMENTO LEGAL?
A lei brasileira confere proteo posse, permitindo que o possuidor a defenda de eventuais
agresses de duas maneiras: Pela AUTOTUTELA e pela HETEROTUTELA (aes
possessrias).
A autotutela, tambm conhecida como desforo imediato, est prevista no artigo. 1210, 1,
do CC, feita sem a instaurao de processo e sem a interveno do Judicirio.
A heterotutela so as aes possessrias previstas em nosso Ordenamento Jurdico.
A posse pode ser tirada do possuidor apenas por meios lcitos, como pelo ajuizamento de
ao reivindicatria pelo dono, mas no por esbulho, turbao ou ameaa, caso em que o
possuidor poder defender-se pela autotutela e pelas aes possessrias, at mesmo contra
o proprietrio.
2 - QUAIS SO AS AES POSSESSRIAS?
So trs as aes ou interditos possessrios previstos em nosso Ordenamento: a) ao de
reintegrao de posse; b) ao de manuteno de posse; c) interdito proibitrio.
O que as caracteriza a pretenso do autor, de recuperar, conservar ou proteger a posse,
respectivamente, objeto de agresses ou ameaas.
Para ser qualificada como possessria a ao tem de estar fundada na posse do autor, sendo
irrelevante a discusso acerca da propriedade do bem.
OBS: Daniel Assumpo critica a diviso da tutela processual possessria em trs diferentes
espcies de ao ante a fungibilidade e a identidade procedimental entre elas. Para o Autor
bastaria uma ao possessria, ainda que no caso da ameaa de agresso de natureza
preventiva, com o que estaria plenamente tutelada a posse.
3 CANDIDATO DIFERENCIE OS TRS TIPOS DE INTERDITOS PROIBITRIOS.
As aes possessrias so tambm chamadas de interditos possessrios, cabveis quando
houver esbulho, turbao ou ameaa. O que as identifica o tipo de agresso que a posse
sofreu.
O esbulho ocorre quando a vtima, o possuidor, desapossado do bem em razo da conduta
do agressor. o que ocorre quando h uma invaso e o possuidor expulso da coisa. H que
se ressaltar o disposto no art. 1.224, do CC, que assim dispe: s de considera perdida a
posse para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo notcia dele, se abstm de retornar
a coisa, ou, tentando recuper-la, violentamente repelido.
A turbao pressupe a prtica de atos materiais concretos de agresso posse, mas sem
desapossamento da vtima.
J na ameaa no h atos materiais concretos, mas o agressor manifesta a inteno de
consumar a agresso. Ex: agressor vai at a divisa do imvel com outras pessoas, armados,
dando a entender que vai invadir o imvel.
H casos que se enquadram em uma zona cinzenta, no sendo fcil identificar se houve
esbulho, turbao ou ameaa. Por esta razo e em virtude da impreciso da lei material, a lei
considerou as trs aes possessrias fungveis entre si, permitindo que o Juiz conceda uma
forma de proteo possessria diferente da que foi postulada, sem que a sua sentena seja
extra petita.
4 CANDIDATO DIFERENCIE AES POSSESSRIAS E AES PETITRIAS,
EXEMPLIFICANDO.
As aes possessrias visam defesa da posse (situao de fato), j as aes petitrias tm
por finalidade a defesa da propriedade (situao de direito). As aes petitrias so aquelas
em que o autor quer a posse do bem, e ele assim deseja pelo fato de ser proprietrio.
Quando a demanda versar sobre o domnio da coisa, ter natureza petitria, no se aplicando
a ela as regras previstas no procedimento especial das aes possessrias.
So exemplos de aes petitrias a ao de imisso de posse e a ao reivindicatria.
A ao de imisso de posse ao petitria que se funda na propriedade e no na posse.
atribuda ao adquirente de um bem que tenha se tornado seu proprietrio, para ingressar na
posse pela primeira vez, quando o alienante no lhe entrega a coisa. No poderia ser
considerada possessria porque o autor no tem e nunca teve a posse do bem. Seu objetivo
obt-la pela primeira vez, quando se obtm a propriedade da coisa.
PS: s vezes as partes fazem constar no contrato de alienao uma clusula especial por
meio da qual o vendedor transfere ao comprador no s a propriedade mas a posse do bem,
tornando-se o comprador possuidor da coisa, ainda que no a apreenda. Essa clausula
contratual se chama CONSTITUTI, e em havendo recusa do vendedor de entregar a coisa o
comprador poder valer-se da ao possessria.
A vantagem da ao possessria sobre a imisso de posse que na primeira, preenchidos os
requisitos legais, o Juiz poder conceder liminar especfica.
A ao reivindicatria a que tem o proprietrio (assim como o condmino e o enfiteuta) do
bem para reaver a posse da coisa que est indevidamente com terceiro. Tem como
fundamento o direito de propriedade e do direito de sequela do proprietrio de buscar de quem
a detenha indevidamente.
Segundo Marinoni a diferena entre a ao de imisso de posse e a ao reivindicatria que
na primeira s possvel discutir o direito posse enquanto que na reivindicatria discute-se o
domnio, sendo ampliadas, assim, as alegaes da defesa. Ajuizada ao reivindicatria e
formada a coisa julgada (art. 502, CPC), no ser mais possvel discutir-se o domnio.
No h fungibilidade entre as aes possessrias e a ao reivindicatria. A propositura de
possessria quando caberia reivindicatria, ou vice-versa, leva extino do processo sem
resoluo do mrito por falta de interesse processual adequado. No h possibilidade de o juiz
aceitar uma pela outra.
OBS: outras duas aes que no se confundem com as aes possessrias so a ao de
nunciao de obra nova e os embargos de terceiros.
A ao de nunciao de obra nova, apesar de pressupor que o autor seja proprietrio ou
possuidor do bem, no ao possessria, porque no tem por finalidade proteger a posse.
Sua funo permitir que o possuidor ou proprietrio impea a construo de obra nova em
imveis vizinhos ou ao condmino, para impedir que o coproprietrio altere a coisa comum.
J os embargos de terceiros, que a que mais se aproxima das aes possessrias, permite
que o terceiro que no parte no processo recupere a coisa objeto de constrio judicial. No
possessria porque pode ser ajuizada pelo possuidor e pelo proprietrio e visa proteger o
terceiro de apreenso judicial indevida e no propriamente o esbulho, a turbao ou a ameaa.
Os embargos de terceiro tutelam a posse, mas, nesse caso, a ofensa deriva de ato judicial, o
que suficiente para a distino entre essa ao e as aes possessrias.
5 QUAIS SO AS PECULIARIDADES DAS AES POSSESSRIAS?
As aes possessrias possuem algumas peculiaridades exclusivas que servem para distingui-
las de outras aes. So elas:
a)FUNGIBILIDADE:
Expressamente prevista no art. 554, do CPC. Diante de dvidas sobre a natureza da agresso
posse o legislador achou por bem considerar fungveis as aes possessrias, flexibilizando
o princpio da adstrio do juiz ao pedido, permitindo que conceda medida diversa da
postulada.
A fungibilidade poder ser utilizada em duas circunstncias: a.1) quando a parte qualificar a
agresso de determinada maneira e o juiz considerar que a qualificao adequada outra;
a.2) quando no curso do processo um tipo de agresso transformar-se em outro, no havendo
necessidade de alterao do pedido, podendo o juiz conceder a proteo possessria
adequada nova circunstncia.
Parte-se do pressuposto de que o importante discutir e demonstrar a posse (causa de pedir
das aes possessrias). Nesta linha de raciocnio entende Daniel Assumpo Neves no ser
o Autor obrigado a especificar a espcie de tutela possessria, em especial quando existir
forte dvida a respeito, sendo suficiente a correta narrativa dos fatos e dos fundamentos
jurdicos e o pedido de proteo possessria, que ser deferido na conformidade do
entendimento do juiz no caso concreto.
b)CUMULAO DE PEDIDOS:
Prev o art. 555 do CPC que lcito ao autor cumular ao pedido possessrio o da condenao
em perdas e danos (inciso I), da indenizao aos frutos (inciso II) e da possibilidade de
requerer a imposio de medida necessria e adequada para evitar nova turbao ou esbulho
e para cumprir-se a tutela provisria ou final (pargrafo nico).
O CPC j prev a possibilidade de cumulao de pedidos (art. 327). A peculiaridade aqui
que haver possibilidade de cumulao sem prejuzo do procedimento especial possessrio.
A princpio outros pedidos podero ser cumulados, desde que se observe o procedimento
comum.
c)NATUREZA DPLICE:
Prevista no art. 556, do CPC, a natureza dplice das aes possessrias permite que o ru,
na contestao, formule pedidos contra o autor sem necessidade de reconvir, podendo,
inclusive, cumular os pedidos indicados no art. 555, do CPC. Assim, ourtorga-se ao ru o
direito de postular duas tutelas na contestao: a possessria e indenizao.
S no poder o ru pedir liminar, j que o procedimento s permite que seja postulada pelo
autor.
OBS1: em regra, em razo da natureza dplice, no caber reconveno nas aes
possessrias, j que ela ser desnecessria. Contudo, no se poder afast-la quando o ru
formular contra o autor algum pedido que preencha os requisitos do art. 343 do CPC mas nao
esteja entre aqueles do art. 555. Ex: o ru poder reconvir para postular resciso ou anulao
de contrato.
OBS2: Daniel Assumpo entende que as aes possessrias no so dplices, tendo em
vista que na ao dplice no existe qualquer necessidade de o ru formular expressamente
pedido contra o autor, j que pela prpria natureza do direito material debatido, a
improcedncia do pedido levar o ru obteno do bem da vida discutido. Segundo o citado
Autor a contestao das aes dplices no formada por duas partes distintas, em que de
forma separada o ru se defende (contestao genuna) e em outro momento ataca (pedido
com carter reconvencional). Nas aes dplices, a defesa propriamente dita que, se
acolhida, entregar automaticamente o bem da vida ao ru, sem a necessidade de pedido
expresso. Afirma, por fim, que o art. 556 do CPC no atribui natureza de ao dplice s
aes possessrias e sim est apenas a criar especialidades procedimentais para a
elaborao de pedido de carter reconvencional.
d)EXCEO DE DOMNIO
Exceo de domnio consiste na possibilidade do ru defender-se, com xito, na ao
possessria, alegando a qualidade de proprietrio do bem.
Em virtude do art. 1.210, 2, do CC, no se permite mais que nas aes possessrias se
alegue ou se discuta propriedade ou que o juiz julgue com base nela. No h mais em nosso
ordenamento a exceo de domnio, estando revogada a smula 487 do STF.
Excetua -se apenas a hiptese em que a pretenso de domnio seja deduzida perante terceiro,
j que aqui se est diante de pretenses diversas, fundadas em relaes jurdicas tambm
distintas.
OBS: Nas aes em que as partes disputam a posse com base na alegao de propriedade,
quando ambas as partes se valem do argumento de que so proprietrias para terem direito
posse, ser no s permitida mas necessria a discusso a respeito do direito de
propriedade. A jurisprudncia do STJ, em tais aes, aponta para a sua natureza de ao
possessria, abrindo-se uma exceo proibio da exceo de domnio como matria
defensiva. A melhor doutrina, entretanto, aponta para a natureza real de tais aes (ao
petitria),nas quais a disputa da posse se d com base no domnio, sendo por essa razo
cabvel decidir em dar a posse parte que demonstrar ser o proprietrio.
e)IMPOSSIBILIDADE DE SER INTENTADA AO DE RECONHECIMENTO DE
DOMNIO NO CURSO DAS POSSESSRIAS.
Dispe o art. 557, do CPC, que na pendncia de ao possessria vedado ao autor e ao ru
propor ao de reconhecimento de domnio. Esse dispositivo mostra a preocupao do
legislador em manter estanques o Juzo petitrio e o possessrio.
Assim, desde o ajuizamento at o trnsito em julgado no se admite ao de reconhecimento
de domnio envolvendo as mesmas partes. A proibio temporria, concluda a ao
possessria, poder ser proposta a ao dominial, mas se ajuizada esta ao pendente a
ao possessria, ser a mesma extinta sem resoluo do mrito, por falta de pressuposto
processual negativo, que poder inclusive ser reconhecido ex ofcio pelo Juiz. No h
inconstitucionalidade em referido dispositivo, tendo em vista que o proprietrio no fica privado
em definitivo de seu acesso Justia, mas somente enquanto tramita a ao possessria.
6 QUAIS SO OS PROCEDIMENTOS DAS AOES POSSESSRIAS?
Existem dois tipos de ao possessria: a de fora nova e a de fora velha e o que as
distingue o procedimento, conforme prescrito no art. 558, do CPC.
A ao de fora nova aquela intentada dentro do prazo de ano e dia, a contar da data do
esbulho ou da turbao e o que a caracteriza o procedimento especial em que h a
possibilidade de liminar prpria, com requisitos especficos. Se a ao for proposta depois de
ano e dia ser observado o procedimento comum. O transcurso desse prazo no tem
relevncia na qualificao da posse, e sim no procedimento da ao possessria. A posse
obtida indevidamente, com violncia, clandestinidade, precariedade, ou outro meio ilcito,
continua injusta mesmo depois do prazo de ano e dia.
OBS1: No caso da violncia ou clandestinidade, o prazo de ano e dia corre da cessao de
uma e outra, porque s ento o invasor adquirir a posse, nos termos do art. 1.208 do CC.
Antes disso, ter apenas deteno. No caso da precariedade, o prazo corre do momento em
que o esbulhador evidencia a sua mudana de nimo em relao coisa, por no conhecer
mais a obrigao de restitu-la. A agresso possessria praticada sem o conhecimento do
possuidor no suficiente para gerar a abertura do prazo.
Proposta at um ano e um dia depois, a ao seguir o procedimento especial, tenha por
objeto bem mvel ou imvel; passado o prazo, o procedimento ser o comum.
O procedimento especial s tem de particular a fase da liminar, que poder ser deferida de
plano ou aps a audincia de justificao. Ultrapassada essa fase, prosseguir-se- pelo
procedimento comum.
OBS2: Marinoni entende que diante do art. 538 do NCPC no mais cabvel ao de
reintegrao de posse nos contratos de leasing e sim a ao de restituio com base no
dispositivo legal supracitado.
OBS3: No caso de atos repetitivos de turbao, ou seja, no caso de atos que configuram,
cada um por si, turbao, o prazo deve ser contado a partir do primeiro ato de turbao.
7 CANDIDATO EXPLIQUE SE COM A AUTORIZAO DADA PELO ART. 297 DO CPC
PARA CONCESSO DE TUTELAS ANTECIPADAS EM GERAL, TERIAM DESAPARECIDO
AS DIFERENAS ENTRE A AO POSSESSRIA DE FORA NOVA E A AO
POSSESSRIA DE FORA VELHA, J QUE O JUIZ PODER DEFERIR A MEDIDA
POSSESSRIA REQUERIDA DESDE LOGO?
No. A liminar deferida na ao possessria de fora nova, conquanto antecipe a providncia
possessria postulada, tem requisitos muito diferentes da tutela antecipada genrica prevista
na parte geral.
O que torna peculiar o procedimento da ao possessria no propriamente a liminar, mas a
possibilidade de que seja deferida com requisitos especficos (art. 561, CPC), que no se
confundem com os requisitos gerais das tutelas antecipadas.
8 QUAL A COMPETNCIA PARA PROCESSAR E JULGAR A AO POSSESSRIA?
Em regra da Justia Comum Estadual a competncia para o julgamento das aes
possessrias, mas nada impede que, excepcionalmente, outra Justia seja competente, como
a Justia do Trabalho, na hiptese de reintegrao de posse de imvel concedido em
comodato em razo de contrato de trabalho rescindido, ou a Justia Federal, quando participar
do processo um dos entes federais previstos no art.109, I, da CF.
No que se refere competncia territorial, se a possessria tiver como objeto bem mvel a
competncia ser do domicilio do ru (art. 46, CPC). Se tiver por objeto bem imvel, a
competncia ser do foro de situao da coisa (art. 47, 2, CPC).
As possessrias so tratadas como aes pessoais para fins de outorga uxria, dispensando
autorizao do cnjuge/companheiro. J para fins de competncia elas so tratadas como
aes reais, devendo ser propostas no foro de situao da coisa, tratando-se de competncia
absoluta.
9 DE QUEM A LEGITIMIDADE PARA AJUIZAR A AO POSSESSRIA?
A legitimidade ativa das aes possessrias do possuidor que alega ter sido esbulhado,
turbado ou ameaado. O proprietrio s ter legitimidade se tambm for possuidor. Em caso
de morte a legitimidade passar aos herdeiros e sucessores, a quem a posse se transmite de
pleno direito (art. 1.207, CC), podendo a ao ser ajuizada tanto pelo esplio (se no houver
partilha de bens), bem como pelos herdeiros individualmente.
A ao possessria poder ser ajuizada por qualquer tipo de possuidor, seja ele direto ou
indireto, natural ou civil, justo ou injusto.
Em caso de sucesso entre vivos, por cesso de direitos possessrios, o cessionrio ter
legitimidade para defender a sua posse, j que a ele facultado unir a sua posse a de seu
antecessor.
No caso de bens pblicos de uso comum, a melhor doutrina aponta para a legitimidade do
Poder Pblico e dos particulares que habitualmente se valem de ditos bens, em mais uma
espcie de litisconsrcio facultativo.
Por fim, o detentor dependente (art. 1198, CC) no tem direito aos interditos possessrios,
mas o detentor que ocupa a coisa no seu prprio interesse, dito detentor interessado (art.
1.208, CC), conquanto no possa pedir tutela possessria contra o possuidor vtima da
deteno, pode ser tutelado diante da violncia de terceiros.
10 - CANDIDATO QUEM O LEGITIMADO PASSIVO NA AO POSSESSRIA?
aquele que praticou a agresso posse, o autor do esbulho, da turbao ou da ameaa.
ATENO: se tiver havido transferncia a terceiros, s poder ser ajuizada ao possessria
em face destes se eles tiverem recebido a coisa de m-f, nos termos do art. 1212 do CC. Se
o terceiro for de boa-f, ignorando o vcio que contaminava a coisa, a vtima s poder se
valer da ao reivindicatria se proprietria for. Se for apenas possuidora, restar somente a
postulao de perdas e danos em face do esbulhador.
11 CABE AO POSSESSRIA EM FACE DA FAZENDA PBLICA?
Sim, desde que a fazenda tenha se apossado indevidamente de bens alheios, com apenas
duas ressalvas:
- Prescreve o art. 562, pargrafo nico, do CPC, que contra as pessoas jurdicas de direito
pblico no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos
respectivos representantes judiciais. A pessoa jurdica deve se pronunciar no prazo fixado pelo
juiz, o qual dever estar de acordo com a complexidade do caso concreto.
Alm de a pessoa jurdica de direito pblico ter o direito de se manifestar previamente
deciso sobre a liminar, obviamente tem ela o direito de participar da audincia de justificao,
no caso da sua designao, contradizendo e reinquirindo as testemunhas do autor.
- A Fazenda Pblica pode dar rea ocupada uma finalidade pblica, construindo no local, por
exemplo, uma escola, um hospital ou uma repartio. Nesse caso, por fora do princpio da
supremacia do interesse pblico, o possuidor e o proprietrio perdero a coisa, mas sero
ressarcidos pelos prejuzos que sofreram. Tais prejuzos podero ser cobrados pelo
proprietrio, na chamada "desapropriao indireta", ou pelo possuidor, j que tambm a posse
tem valor econmico.
OBS: Segundo Daniel Assumpo Apesar da possibilidade de as pessoas jurdicas de direito
pblico participarem de audincia de justificao em processos nos quais figurem como ru, o
cumprimento do art. 562, pargrafo nico, do Novo CPC, dispensa a realizao de audincia,
devendo o ru ser intimado para que, no prazo a ser fixado pelo juiz, se manifeste por escrito a
respeito do pedido de liminar do autor.
12 QUAIS SO OS REQUISITOS PARA DEFERIMENTO DA LIMINAR NA AO
POSSESSRIA?
A liminar na ao possessria o que torna especial o procedimento nas possessrias de
fora nova. Consiste na possibilidade conferida ao Juiz de determinar a reintegrao ou a
manuteno da posse, ou, ainda, de fixar multa preventiva no interdito proibitrio. Tem natureza
de tutela antecipada, mas no se confunde com a tutela antecipada genrica prevista na parte
geral do CPC. Seus requisitos esto previstos no art. 561, do CPC: POSSE; TURBAO OU
ESBULHO; DATA DA TURBAO OU ESBULHO; CONTINUAO DA POSSE, EMBORA
TURBADA E PERDA DA POSSE NA REINTEGRAO.
Ela no tutela de urgncia, porque no exige risco de dano irreparvel ou de difcil
reparao. Decorre do direito material, que d ao titular da posse, esbulhado h at ano e dia,
o direito de reaver a coisa de imediato, independentemente da existncia de perigo.
OBS: Existe divergncia doutrinria a respeito da possibilidade de o juiz conceder a medida
liminar de ofcio ou somente mediante pedido expresso do autor. Segundo afirma Daniel
Assumpo O melhor entendimento aquele que exige o pedido expresso do autor,
priorizando o princpio dispositivo, at mesmo porque tem natureza de tutela provisria
satisfativa.
13 OS ARTS. 536 E 538 DO CPC POSSUEM APLICABILIDADE NA EXECUO DA
MANUTENO E DA REINTEGRAO DA POSSE?
O art. 536, CPC, que d ao juiz o poder de ordenar fazer e no fazer sob pena de meios de
induo e sub-rogao, e o art. 538, CPC, que admite o uso desses mesmos meios, alm da
busca e apreenso e da imisso na posse em caso em que se almeja obter coisa, podem e
devem ser aplicados quando se pretende a manuteno ou reintegrao, liminarmente ou ao
final do processo.
14 A AUDINCIA DE JUSTIFICAO PODE SER DESIGNADA DE OFCIO?
H controvrsia doutrinria a respeito. Mas prevalece o entendimento de que, se houve o
requerimento de liminar, est implcito o pedido de que o juiz, caso no a conceda de plano,
designe audincia de justificao. Ainda que o autor no a pea expressamente, o juiz poder
design-la, sem que sua deciso seja extra petita. H deciso do STJ que entende ser dever
do juiz a designao na hiptese de no conceder a liminar pleiteada.
O ru ser intimado a comparecer audincia de justificao, no podendo, entretanto,
produzir prova testemunhal. Por esse motivo o Superior Tribunal de Justia j entendeu no
haver nulidade absoluta na ausncia de citao ao ru para participar de tal audincia.
Ainda segundo o STJ a ausncia de intimao acerca da deciso na audincia de justificao
causa de nulidade, no se considerando iniciado o prazo de resposta do ru.
O Autor, na audincia de justificao, poder apresentar documentos que venham a esclarecer
alguma circunstncia importante, como por exemplo a realizao de benfeitoras teis e
necessrias, que quando de boa-f, lhe dar o direito de reteno.
17/2009. Nas aes de reintegrao de posse em que o polo passivo for integrado por
populao de baixa renda decorrente de ocupao coletiva, a violao da funo social da
propriedade por parte do autor ensejar a perda da posse/propriedade, restando-lhe to-
somente o direito de pleitear indenizao ao Poder Pblico em razo da desapropriao
indireta.
O que se constata que a nova ordem constitucional deu um vis social ao direito de
propriedade, esvaziando a concepo individual e privatista deste direito fundamental.
Por outro lado, a Constituio Federal a fim de concretizar seus fundamentos e objetivos, em
especial, a fim de garantir o mnimo existencial para o ser humano viver com dignidade,
estabeleceu no art. 6 o direito social moradia digna.
Portanto, embora se proteja o direito de propriedade, este s deveria receber o respaldo do
Estado quando exercido de acordo com sua funo social, o que de fato no ocorre.
O Poder Pblico, como rgo de Estado incumbido do dever de ordenar e planejar polticas
pblicas de desenvolvimento das cidades, como forma de garantir, consequentemente, o
direito de propriedade, de acordo com sua funo social, moradia e cidade, omisso
frente ao particular que descumpre a funo social de sua propriedade.
Ora, se incumbe ao poder pblico o dever de garantir o direito moradia e cidade de todos,
bem como o de planejar o desenvolvimento urbano, por meio de polticas pblicas, como forma
de construir uma sociedade mais livre, justa e solidaria, erradicando a pobreza e
marginalizao, como por exemplo, por meio da aplicao do instrumento da desapropriao
de terra desocupada; bvio que a ocupao coletiva e consolidada da propriedade particular
que no recebeu de seu proprietrio a devida utilizao de acordo com a funo social
determinada pela Constituio, deu-lhe, de forma indireta, o tratamento legal para garantir
uma distribuio justa da terra, garantindo-lhe o bem estar social.
44/2008. Perda da propriedade por abandono. Arrecadao do imvel como bem vago.
O direito moradia digna um direito assegurado a todos por nossa Constituio Federal. No
entanto, assim como ocorre com diversos outros direitos fundamentais, poucos tm acesso a
esse direito. Milhes de pessoas vivem em condies precrias de moradia: na rua, em
favelas, cortios, reas de risco, morando de favor na casa de amigos ou parentes. Dados
oficiais estimas que o
dficit habitacional no Brasil gira em torno de 7 milhes de moradias. Paradoxalmente, existem
aproximadamente 6 milhes de imveis vazios.
O Cdigo Civil, ao versar sobre a propriedade, estabelece entre as hipteses de sua perda o
abandono (art. 1275, inciso III, CC). Na seqncia, o artigo 1276 dispe que:
Art. 1.276. O imvel urbano que o proprietrio abandonar, com a inteno de no mais o
conservar em seu patrimnio, e que se no encontrar na posse de outrem, poder ser
arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade do Municpio ou do
Distrito Federal, se se achar nas respectivas circunscries. (....)
2o Presumir-se- de modo absoluto a inteno a que se refere este artigo, quando,
cessados os atos de posse, deixar o proprietrio de satisfazer os nus fiscais.
Assim, conforme estipulado no pargrafo 2 do artigo 1276 do CC, presumir-se-, de modo
absoluto a inteno de abandono, quando cessados os atos de posse, deixar o proprietrio de
satisfazer os nus fiscais. Diante disso, possvel defender a tese de que quando o
proprietrio do bem no exercer atos de posse sobre o imvel e deixar de pagar os impostos
respectivos, o bem poder ser declarado como bem vago, perdendo-se a propriedade sem
direito a qualquer indenizao.
Apesar de esta argumentao ser utilizada nas defesas elaboradas nas aes de reintegrao
de posse ajuizadas contra ocupaes organizadas pelo MTST, em nenhum caso houve
qualquer manifestao judicial sobre o tema.
45/2008. Impossibilidade de utilizao de aes possessrias em caso de no cumprimento da
funo social da propriedade.
O direito de propriedade, de uma forma geral, assumiu um novo enfoque desde a promulgao
da Constituio de 1988, onde restou intensificada a ideia de funo social, como princpio de
ordem pblica, ou seja, deve ser respeitado independentemente da vontade das partes. A
funo social da propriedade foi elencada entre os direitos fundamentais estabelecidos pelo
artigo 5 da Constituio Federal (inciso XXIII). Foi tambm reafirmada como princpio da
ordem econmica (art. 170, II e III). Alm disso, a Constituio Federal inscreveu o princpio
da funo social da propriedade com contedo definido em relao s propriedades urbana e
rural, com sanes para o caso de no ser observado (art. 182, 184 e 186). No entanto, o
Poder Judicirio ainda tem uma concepo individualista do direito propriedade, sendo raros
os casos em que a funo social da propriedade seja de fato considerada. De fato, aps a
Constituio Federal de 1988, deve-se considerar a funo social como parte integrante do
prprio contedo do direito de propriedade, o que leva a se considerar como inexistente o
referido direito na ausncia do cumprimento de tal funo. Assim, a propriedade s existe, por
expressa determinao constitucional, quando cumpre a sua funo social. O no cumprimento
da funo social da propriedade implica na impossibilidade de reconhecimento do direito de
propriedade e, conseqentemente, de proteo da posse.
Deste modo, o reconhecimento do direito propriedade est condicionada ao cumprimento de
sua funo social, nus este que cabe ao autor da ao possessria. E, caso o cumprimento
da funo social no seja demonstrado, no h que se falar em proteo judicial desta
propriedade, ainda mais pela via de uma ao possessria.
O mesmo entendimento tambm foi adotado por diversos membros do Ministrio Pblico
Estadual e Federal, reunidos no seminrio Meio Ambiente e Reforma Agrria, realizado em
dezembro de 1999 na cidade de Ribeiro Preto: A funo social define o contedo do direito
de propriedade. A funo social no uma limitao do uso da propriedade, ela elemento
essencial, interno, que compe a definio da propriedade. S se legitima perante o
ordenamento jurdico brasileiro a propriedade que cumpre a sua funo social. A propriedade
que descumpre a funo social no pode ser objeto de proteo jurdica. No h fundamento
jurdico a atribuir direito de propriedade ao titular da propriedade que no est a cumprir sua
funo social.
SMULAS
415/STF - Servido de trnsito no titulada, mas tornada permanente, sobretudo pela natureza
das obras realizadas, considera-se aparente, conferindo direito proteo possessria.
228/STJ - inadmissvel o interdito proibitrio para a proteo do direito autoral.
PONTO 28
28. Aes de alimentos. Execuo de alimentos. Lei de Alimentos e disposies
do Cdigo de Processo Civil.
1. O que mudou na Ao de Alimentos aps o NCPC?
Primeiramente, a Lei de alimentos (L. 5.478/68) continua em vigor e deve ser utilizada pelo
operador normalmente, face o procedimento especial ali previsto. Alis, o artigo 27 da Lei de
Alimentos declara que aplicam-se supletivamente aos processos regulados por esta Lei as
disposies do Cdigo de Processo Civil. A aplicao supletiva limita-se aos casos de
existncia de lacunas a serem preenchidas pela lei geral. Ou seja, esta aplicada, apenas no
caso de haver omisso na lei especial.
Cabe destacar que o NCPC acabou com a discusso acadmica e at prtica sobre os
alimentos provisrios e provisionais. Na sua redao foi excludo o termo provisionais. Dessa
forma, a medida cautelar (artigo 852 do CPC 1973) no existe mais no NCPC, restando,
portanto, dois tipos de alimentos: os provisrios e os definitivos.
A indicao da provisoriedade e definitividade serve apenas para determinar a forma de
autuao da execuo: autos em apartado no primeiro caso, e nos prprios autos da deciso,
no segundo (art. 531, 1. e 2., NCPC).
Fonte: site https://jus.com.br/artigos/45953/acao-de-alimentos-e-o-novo-codigo-de-processo-
civil, acesso 24/11/2016, https://ialongo.jusbrasil.com.br/artigos/241707158/a-lei-de-alimentos-
diante-do-novo-codigo-de-processo-civil, acesso 24/11/2016, Manual de direito processual civil
Volume unico / Daniel Amorim Assumpo Neves 8. ed. Salvador: Ed. JusPodivm, 2016
(livro digital).
2. possvel a fixao de penso alimentcia em percentual ou nmero de salrios
mnimos e qual o limite de percentual incidente sobre o rendimento?
SIM, possvel a fixao com base no SM. Se antes j era o entendimento pacfico do STJ
(REsp 1025769/MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 24/08/2010), agora
o legislador positivou tal possibilidade no 4, do art. 533 do NCPC.
H tese da DPE/BA a respeito: Nas aes de alimentos e de execuo de alimentos
essencial a indicao do percentual de desconto com base no salrio mnimo, na hiptese do
alimentante no possuir vnculo empregatcio, e com base nos ganhos mensais do alimentante,
se este possuir vnculo formal de emprego ou trabalho Enunciado 13/2013.
Em relao ao limite percentual incidente sobre o rendimento, este representa um ntido
agravamento da execuo de alimentos contra o devedor, porquanto, se antes se estabelecia
como teto de desconto o valor de 30% da remunerao, no caso de cumulao de prestaes
vencidas e vincendas, o valor poder chegar a 50% dos ganhos lquidos do devedor (3, art.
529, do NCPC).
Fonte: Manual de direito processual civil Volume unico / Daniel Amorim Assumpo Neves
8. ed. Salvador: Ed. JusPodivm, 2016 (livro digital).
3. O que mudou na Ao de Execuo de Alimentos aps o NCPC?
Evidente que a maior parte da alterao concentra-se na execuo de alimentos, uma vez que
trouxe inovaes relevantes para o Direito de Famlia, definindo 04 diferentes possibilidades de
se executar a verba alimentar.
Assim, a execuo nestes casos, ser definida levando em considerao o tipo de ttulo, no
caso judicial ou extrajudicial e, o tempo do dbito, em sendo pretrito ou recente.
Nos casos em que a execuo encontrar-se fundada por meio do procedimento de
cumprimento de sentena, esta poder ser realizada por meio do rito do artigo 528, o qual
estipula o cumprimento de sentena sob pena de priso (1 possibilidade) ou pela hiptese
prevista no artigo art. 528, 8, que o caso de cumprimento de sentena sob pena de
penhora (2 possibilidade).
Nos casos em que a execuo encontrar-se fundamentada pelo ttulo executivo extrajudicial, os
procedimentos encontram-se previstos nos artigos 911, 912 e 913 do CPC/2015, os quais
preveem a execuo de ttulo extrajudicial sob pena de priso (3 possibilidade) e, sob pena
de penhora, respectivamente (4 possibilidade).
A tutela do direito aos alimentos pode ser obtida mediante desconto em folha, desconto em
renda, constituio de capital, priso civil, protesto de deciso judicial, expropriao ou pelo
emprego de qualquer outro meio de induo ou de sub-rogao que o Magistrado entenda
como cabvel.
Dessa forma, percebe-se que o Legislador positivou o cumprimento de sentena sob pena de
penhora (o qual j era utilizado pelo Cdigo anterior, mas no encontrava previso); inovou ao
acrescentar a possibilidade de cumprimento de sentena sob pena de priso; colocou fim
necessidade de citao do executado para a priso da sentena de alimentos; criou a
execuo de alimentos fundada em ttulo extrajudicial, o que afasta as controvrsias a respeito
da priso civil e fixao de alimentos decorrentes de acordo extrajudicial.
Nos casos de ser promovida a execuo, a eleio da modalidade de cobrana depende de
como os alimentos foram estabelecidos (ttulo judicial ou extrajudicial), bem como do perodo
que est sendo cobrado (se superior ou inferior a trs meses).
Sobre a possibilidade, ou no de cumulao de ritos (priso + expropriao), quando existirem
parcelas vencidas h mais de 03 meses, ensina Maria Berenice Dias: Havendo parcelas
antigas e atuais (vencidas a mais de trs meses), no conseguiu o legislador encontrar uma
sada. Continua indispensvel que o credor proponha dupla execuo, o que s onera as
partes e afoga a justia. Com relao s trs parcelas mais recentes, pode ser usada a via da
priso. Quanto as mais antigas, necessrio fazer uso do procedimento expropriatrio.
Ambos os processos correm em paralelo. Mesmo que o devedor cumpra a pena e no pague
os alimentos, a execuo prossegue pelo rito da expropriao (CPC 530). Impositivo que,
neste caso, as execues sejam apensadas e prossigam em um nico procedimento pela
integralidade do dbito (fonte abaixo).
H tese da DPE/BA neste mesmo sentido, de impossibilidade de cumulao, exarada ainda na
vigncia do CPC/73: Nas aes de execuo de alimentos no dever haver a cumulao dos
ritos estabelecidos pelo art. 732 (regras gerais de execuo consagradas pela Lei
11232/2005) e art. 733 (Smula 309, STJ) Enunciado 02/2013. No obstante, h tese
institucional da DPE/SP segundo a qual cabvel a penhora on line (artigo 655-A do CPC
atualmente art. 854 do CPC/15) em aes de execuo de alimentos que tramitam pelo rito do
artigo 733 do CPC (atualmente, arts. 528 e 911 do CPC/15) Enunciado 13/2009.
Dito isso, verifica-se, ainda, que no h como restringir o uso da via executiva pelo rito da
priso aos alimentos estabelecidos em ttulo executivo extrajudicial e aos fixados em sentena
definitiva ou em deciso interlocutria irrecorrvel.
Ademais, o cumprimento da sentena definitiva ou de acordo judicial deve ser promovido nos
mesmos autos da ao de alimentos. A execuo dos alimentos provisrios e da sentena
sujeita a recurso ou mesmo da sentena parcial de mrito (art. 356, CPC), se processam em
autos apartados. J para executar acordo extrajudicial necessrio o uso do processo
executrio autnomo.
Dessa forma, verifica-se que o Legislador buscou preencher as lacunas existentes
anteriormente, trazendo solues que ao que tudo indicam tornaro mais eficazes o rito da
execuo.
Fonte: http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/9694/Dos-alimentos-no-Novo-CPC-uma-
analise-sobre-as-alteracoes-e-consequencias-atribuidas-ao-devedor-de-alimentos, acesso
24/11/2016. A cobrana dos alimentos no novo CPC Por Maria Berenice Dias, em
http://emporiododireito.com.br/cobranca-dos-alimentos-no-novo-cpc/, acesso 20/12/2016.
4. De que formas pode-se acautelar o pagamento da prestao alimentcia?
Dispe o art. 533, do CPC/15, que, em se tratando de indenizao por ato ilcito, caber ao
executado, a pedido do exequente, CONSTITUIR CAPITAL cuja renda assegure o pagamento
do valor mensal da penso, representado por imveis, direitos reais sobre imveis, ttulos da
dvida pblica ou aplicaes financeiras em banco oficial.
A constituio de capital poder, ainda, ser substituda pela incluso do exequente em FOLHA
DE PAGAMENTO de pessoa jurdica de notria capacidade econmica ou, a requerimento do
executado, FIANA BANCRIA ou GARANTIA REAL.
Defende-se a possibilidade de aplicao de tal previso tambm para alimentos que no
derivam de ato ilcito.
Fonte: Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Organizadores: Lenio Luis Streck, Dierle
Nunes e Leonardo Carneiro da Cunha, 2016.
5. E que medidas coercitivas podem ser tomadas para compelir o devedor a cumprir a
obrigao?
Prev o art. 528, 1, do CPC/15, que, caso o executado no efetue o pagamento no prazo de
03 dias, o pronunciamento judicial ser PROTESTADO. Vale dizer que o protesto medida
prevista para todo cumprimento de sentena (vide art. 517), mas, especificamente para as
execues de alimentos, o novo CPC permite o protesto da deciso judicial antes do trnsito
em julgado, seja sentena ou deciso interlocutria, e de ofcio. Defende-se, ainda, que a falta
de expressa remisso a tal providncia, no tocante execuo de alimentos estabelecidos em
ttulo executivo extrajudicial, no impede o protesto neste procedimento.
Ademais, o credor pode obter certido comprobatria da dvida alimentar para AVERBAR no
registro de imveis, no registro de veculos ou no registro de outros bens sujeitos a penhora,
arresto ou indisponibilidade (art. 828, CPC/15), bem como possvel ser a dvida inscrita nos
servios de proteo ao crdito, como SPC e SERASA (Art. 782, 3, CPC/15).
Cabe destacar, por fim, a possibilidade de o juiz, verificada a conduta procrastinatria do
executado, assim entendendo conforme as circunstncias fticas, dar cincia ao Ministrio
Pblico dos indcios da prtica do crime de abandono material (artigo 532, CPC/2015).
Fontes: http://www.conjur.com.br/2016-fev-14/manuelle-colla-cpc-endurece-normas-devedor-
alimentos, http://www.conjur.com.br/2016-abr-17/processo-familiar-pensao-alimenticia-conta-
maior-protecao-cpc, http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI229778,21048-
A+cobranca+dos+alimentos+no+novo+CPC. Acessos em 20/12/2016.
6. A obrigao de prestar alimentos transmissvel aos herdeiros?
Tudo passa pelo art. 1.700 (A obrigao de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros do
devedor, na forma do art. 1.694). Para o STJ, tal artigo no pode ser interpretado
literalmente. Para a Corte, a obrigao alimentar fruto da solidariedade familiar e, por isso,
no pode ser transmitida aos herdeiros, salvo se o credor tambm for herdeiro do falecido
(guardem isso!). Nesse caso, o esplio ter obrigao de pagar os alimentos desde que
preenchidas as seguintes condies: 1) A obrigao alimentar j deve estar fixada antes da
morte (por acordo ou deciso judicial); 2) O credor deve ser herdeiro do falecido (deve
figurar no rol dos herdeiros necessrios); 3) O valor dos alimentos ser pago at os limites
das foras da herana (se os recursos deixados pelo falecido como herana acabarem,
extingue-se a obrigao); 4) A penso somente ser paga enquanto perdurar o inventrio
(depois do inventrio, fica extinto o direito de perceber alimentos).
Agora, vejam esse caso: Joo viveu em unio estavel com Maria. No acordo de dissoluo da
uniao estavel, Joo se comprometeu a pagar, todos os meses, R$ 2 mil a Maria sem previso
de termino.
Neste caso especfico, a morte do alimentante traz consigo a extino da personalssima
obrigao alimentar, pois no se pode conceber que um vnculo alimentar decorrente de uma
j desfeita solidariedade entre o falecido-alimentante e a alimentada, alm de perdurar aps o
trmino do relacionamento, ainda lance seus efeitos para alm da vida do alimentante (de
cujus), agredindo o patrimnio dos herdeiros que se tornaram proprietrios dos bens e
recursos deixados pelo morto desde o instante do bito (principio da saisine).
bom, porm, ressaltar que caber ao esplio pagar to somente eventuais dbitos no
quitados pelo devedor quando em vida.
Fonte: Dizerodireito (informativo 555/2015 do STJ) e REsp 1.354.693-SP, Rel. originrio Min.
Maria Isabel Gallotti, voto vencedor Min. Nancy Andrighi, Rel. para acrdo Min. Antonio
Carlos Ferreira, julgado em 26/11/2014, DJe 20/2/2015.
7. possvel a priso nos alimentos indenizatrios?
Alimentos indenizatrios so aqueles que tm origem no dever de ressarcimento do dano ex
delicto. Ou seja, a obrigao surge da prtica de um ato ilcito, no qual o agente compelido,
por fora da lei - (Art. 948 CC), a prestar alimentos vtima de seu ato.
Com o NCPC foi reacesa antiga discusso a respeito da possibilidade de priso civil em
decorrncia da inadimplncia dos alimentos indenizatrios, pelo fato de seu art. 533 estar
inserido no mesmo captulo que trata do cumprimento da sentena que reconhece a
exigibilidade da obrigao alimentar, prevendo o art. 528 do prprio Estatuto Processual a
possibilidade de priso civil em caso de alimentos familiares. O certo que, antes, nossa
jurisprudncia superior vinha se posicionando de forma contrria sua viabilidade, pois os
nicos alimentos que fundamentam a possibilidade de priso civil so os familiares, devidos
nos casos de parentesco, casamento ou unio estvel (art. 1.694 do Cdigo Civil), restando
saber se tal entendimento ainda prevalecer.
Para os que defendem a possibilidade, justifica-se que no h no ordenamento norma que
justifique a diferenciao apta a excluir a possibilidade de priso no inadimplemento de
obrigaes alimentares fixadas a ttulo de reparao por ato ilcito; interpretao diversa
prejudica indevidamente as vtimas de atos ilcitos ao retirar a eficcia potencializada pela
coero inerente execuo sob pena de priso.
Fonte: Site Brasil jurdico - Curso"NCPC - O que mudou?", acesso restrito, realizado em
26/11/2016.
8. Qual o prazo da priso de dvida por alimentos?
O prazo mximo da priso (frise-se, em regime fechado), segundo o art. 528, 3., do Novo
CPC, que repete a previso do art. 733, 1, do CPC/1973, de um a trs meses.
O dispositivo mantm aparente divergncia com a Lei de Alimentos (Lei 5.478/1968), que em
seu art. 19, caput, determina que o prazo mximo da priso seja de 60 dias, ou seja, dois
meses. Curiosamente, o art. 1.072, V, do Novo CPC revogou apenas os arts. 16, 17 e 18 da
Lei de Alimentos, de forma que o art. 19, ao menos expressamente, no foi revogado.
Existem trs critrios possveis para o prazo da priso:
i) especialidade: os alimentos provisrios e definitivos fixados em ao de alimentos se
submetem ao prazo de 60 dias da LA 19;
ii) favor libertatis: prazo mximo de priso o menor previsto na lei, que de 60 dias, previsto
na LA (Chaves e Rosenvald).
iii) cronolgico: o CPC (1973, agora o de 2015) prepondera sobre a Lei de Alimentos (1968)
em qualquer caso (e tem sido o prazo aplicado pelo STJ, cf. HC 159.550/RS, T4, 17/08/10).
Para Daniel Amorim Assumpo, o art. 528, 3, do Novo CPC consagrou o entendimento
consolidado do Superior Tribunal de Justia, que entende ser o prazo mnimo de um ms e
mximo de trs meses. possvel, tambm, defender que houve uma revogao tcita do
prazo de 60 dias, previsto no art. 19 da Lei de Alimentos, pois a nova execuo de Alimentos
representou um ntido endurecimento ao devedor inadimplente de Alimentos (tende ser a tese
que deve prevalecer).
Fonte: Manual de direito processual civil Volume unico / Daniel Amorim Assumpo Neves
8. ed. Salvador: Ed. JusPodivm, 2016 (livro digital), pg. 2168, Pontos da Oral DPE-RS
Processo civil e curso Brasiljuridico "NCPC - O que mudou?", acesso restrito em 26/11/2016.
9. A concesso de efeito suspensivo impugnao ou aos embargos impede o
levantamento de valores pelo exequente?
De acordo com o art. 528, 8 e com o art. 913, do CPC/15, sendo o cumprimento de
sentena ou a execuo pela modalidade expropriao, e recaindo a penhora em dinheiro, a
concesso de efeito suspensivo impugnao ou aos embargos, respectivamente, no obsta
a que o exequente levante mensalmente a importncia da prestao.
Fonte: Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Organizadores: Lenio Luis Streck, Dierle
Nunes e Leonardo Carneiro da Cunha, 2016.
10. Qual o juzo competente para o ajuizamento da ao de alimentos e da execuo
de alimentos?
O foro competente para conhecer as aes de alimentos o do domiclio ou residncia do
alimentando, conforme o art. 53, II, do Novo CPC, restrito, entretanto, as aes fundadas em
direito alimentar gerado por parentesco ou casamento, uma vez que para os alimentos
gravdicos, previstos na Lei n 11.804/2008, e as aes de alimentos fundado em ato ilcito ou
devido por conveno ou testamento, aplica-se o art. 46 do Novo CPC, conforme melhor
doutrina (regra geral foro do domiclio do ru).
Apesar do art. 53, II, se referir ao em que se pedem alimentos, a regra de foro especial
tambm ser aplicada para as aes em que os alimentos so oferecidos (art. 24 da Lei
5.478/1968). Alm da demanda de oferecimento de alimentos, aplicar-se- a norma nas
demandas de investigao de paternidade cumulada com pedido de alimentos. Nas aes
exoneratrias de alimentos, aplicar-se- a regra de foro comum do art. 46 do Novo CPC.
Apesar de ser de foro especial, a regra de competncia relativa, de forma que o alimentando
poder preferir litigar no domiclio do alimentante, bem como significa dizer que mesmo sendo
proposta ao em foro incompetente, se o ru no se opor escolha do autor, haver
prorrogao de competncia.
Quanto execuo de alimentos, o exequente poder optar pelo juzo do atual domiclio do
executado, pelo juzo do local onde se encontrem os bens sujeitos execuo ou pelo juzo do
local onde deva ser executada a obrigao de fazer ou de no fazer, casos em que a remessa
dos autos do processo ser solicitada ao juzo de origem (pargrafo nico do art. 516 do Novo
CPC). Ou, conforme o 9, art. 528, caso o autor proponha a ao de alimentos no foro de
seu domiclio e posteriormente se mude do local, poder executar a sentena no foro de seu
domiclio atual no momento de propositura do cumprimento de sentena, foro esse no
contemplado pelo pargrafo nico do art. 516 do Novo CPC.
Fonte: Manual de direito processual civil Volume unico / Daniel Amorim Assumpo Neves
8. ed. Salvador: Ed. JusPodivm, 2016 (livro digital).
11. Qual a diferena entre alimentos transitrios e alimentos compensatrios?
Tem-se por alimentos transitrios aqueles que so pagos pelo alimentante ao alimentado ex-
cnjuge ou ex-companheiro consoante ao principio da razoabilidade, enquanto este ltimo
necessitar. Ou seja, at que possa ser capaz de se manter por conta prpria diante da ruptura
do relacionamento para que possa tambm se recolocar no mercado de trabalho,
considerando ser uma necessidade passageira do alimentado (tem prazo determinado),
cessando-se automaticamente, segundo entendimento da Ministra Nancy Andrighi, do Superior
Tribunal de Justia (STJ).
J os alimentos compensatrios, diferentemente dos transitrios, so considerados como
verba indenizatria a fim de restabelecer o desequilbrio pela perda do padro social
ocasionado pela separao ou divrcio. Neste contexto, tem cabimento quando do fim de um
relacionamento prolongado, independentemente de culpa, trouxer um desequilbrio econmico-
financeiro ao ex-cnjuge menos favorecido.
Todavia, a sua adeso merece as devidas ressalvas. Isso porque os alimentos entre os
cnjuges devem ser analisados socialmente, de acordo com a emancipao da mulher e com a
sua plena insero no mercado de trabalho. Nesse contexto, prevalece o entendimento,
segundo a qual os alimentos entre os cnjuges tm carter subsidirio e transitrio, com
fixao por um tempo razovel, at que o cnjuge volte ao mercado de trabalho (ver: STJ,
REsp 1.025.769/MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 24/08/2010, DJe
01/09/2010). Esse carter transitrio igualmente deve atingir os alimentos compensatrios.
Exceo: ser cabvel a penso por prazo indeterminado somente quando o alimentado (ex-
cnjuge credor) se encontrar em circunstncias excepcionais, como de incapacidade laboral
permanente, sade fragilizada ou impossibilidade prtica de insero no mercado de trabalho.
Fonte: dizerodireito (Informativo 557/2015 do STJ) e site http://www.emagis.com.br/area-
gratuita/artigos/ja-ouviu-falar-de-alimentos-compensatorios/, acesso em 25/11/2016.
12. A sentena que fixa a obrigao de pagar alimentos faz coisa julgada material?
A redao do art. 15, da Lei de Alimentos, diz que A deciso judicial sobre alimentos no
transita em julgado e pode a qualquer tempo ser revista, em face da modificao da situao
financeira dos interessados.
Todavia, no correto se dizer que no h formao de coisa julgada material, pois a sua
prolao produz os seguintes efeitos:
i) aes de reviso e exonerao deveram ser veiculadas em pedido prprio;
ii) a sentena no mais impugnvel por recurso;
iii) contra a sentena transitada em julgado cabe ao rescisria.
O dispositivo legal determina, em verdade, que a obrigao fixada em carter rebus sic
stantibus, ou seja, se mantm enquanto idntica a situao ftica que ensejou a sua fixao,
podendo ser revista no caso de sua alterao.
Fonte: Pontos da Oral DPE-RS Processo civil.
13. A sentena que condena ao pagamento de alimentos impugnvel por qual
recurso?
impugnvel por apelao SEM efeito suspensivo (art. 1.012, 1, II, do CPC/15), tal como j
era previsto no CPC/73.
De todo modo, mantm-se ainda a concesso de efeito suspensivo ope judicis o relator
poder suspender os efeitos da sentena se o apelante demonstrar a probabilidade de
provimento do recurso, ou, sendo relevante a fundamentao, houver risco de dano grave ou
de difcil reparao. O pedido de concesso de efeito suspensivo poder ser formulado em
petio autnoma, devidamente instruda, dirigida ao tribunal (entre a interposio e a
distribuio) ou ao relator (se j distribudo o recurso).
Fonte: Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Organizadores: Lenio Luis Streck, Dierle
Nunes e Leonardo Carneiro da Cunha, 2016.
14. A constituio de nova famlia pelo devedor de alimentos condio suficiente para
o xito para ao de reviso?
NO. A constituio de nova famlia pelo devedor de alimentos no acarreta, por si s, reviso
da quantia estabelecida a ttulo de alimentos em favor dos filhos advindos de anterior unidade
familiar formada pelo alimentante, sobretudo se no houver prova da diminuio da capacidade
financeira do devedor em decorrncia da formao do novo ncleo familiar.
Em suma, se o devedor alegar apenas que agora tem uma nova famlia, isso no ser motivo
suficiente para reduzir o valor da penso paga.
Fonte: dizerodireito (Informativo 557/2015 do STJ).
15. O que acontece se uma das partes no comparecer audincia una de conciliao,
instruo e julgamento?
De acordo com a Lei de Alimentos, o no comparecimento do autor da demanda audincia
acarreta o arquivamento dos autos (art. 7). O no comparecimento do ru, de seu turno,
enseja a revelia. Esta, entretanto, no vem acompanhada de seus regulares efeitos, porque o
direito em destaque indisponvel.
Tal revelia, entrementes, no se aplicar s aes ordinrias, as quais se caracterizam pelo
fato de a contestao ser apresentada aps a audincia de conciliao ou mediao (arts. 334
e 695, do CPC/15). Neste caso, o no comparecimento injustificado audincia de conciliao
ou mediao caracteriza ato atentatorio dignidade da justia e acarretar parte faltante a
fixao de multa de at 2% do proveito econmico pretendido ou do valor da causa (art. 334,
8, do CPC/15).
Fonte: Pontos da Oral DPE-RS Processo civil.
16. Quais a consequncias da impossibilidade de efetuar o pagamento das prestaes
na execuo de alimentos?
Na execuo de alimentos, pelo rito do art. 528 do NCPC, o acolhimento da justificativa da
impossibilidade de efetuar o pagamento das prestaes alimenticias executadas desautoriza a
decretao da priso do devedor, mas no acarreta a extino da execuo. Lembrando que o
NCPC exige, no 2 do art. 528, a impossibilidade absoluta de pagar como justificativa, o que
denota que no ser qualquer justificativa, mas apenas uma impossibilidade absoluta.
Assim, negada a priso civil, porque realmente a justificativa apresentada pertinente, deve o
magistrado, depois disso, intimar o credor para que ele informe se deseja:
i) desistir da execuo;
ii) suspender a execuo que foi proposta pelo rito do art. 528 do CPC, aguardando para ver
se a situaco economica do devedor se modifica;
iii) mudar o rito da execuo para o do art. 523 do CPC, que nao prev priso civil, mas
apenas medidas patrimoniais, como a penhora e expropriao de bens.
Fonte: dizerodireito (Informativo 573/2015 do STJ).
17. possivel, em sede de ao revisional, pleitear a alterao na forma de pagamento
dos alimentos, ainda que no haja modificaco nas condies financeiras quer do
alimentante, quer do alimentando?
SIM. Em sede de ao revisional de alimentos, possivel que o autor pea apenas a
modificaco da forma da prestao alimentar (em espcie ou in natura), desde que
demonstrada a razo pela qual a modalidade anterior no mais atende finalidade da
obrigao, ainda que no haja alterao na condio financeira das partes nem pretenso de
modificaco do valor da penso.
Para o STJ, apesar de no estar expresso no art. 1.699 do CC, possivel concluir que esse
dispositivo tambm permite que se ajuze ao revisional nos casos em que se busca a
alterao da prpria forma do pagamento sem modificao de valor. Isso porque a legislao
permite o adimplemento da penso alimenticia mediante prestao em dinheiro ou o
atendimento direto das necessidades do alimentado (in natura), conforme dispe o art. 1.701
do CC: "A pessoa obrigada a suprir alimentos poder pensionar o alimentando, ou dar-lhe
hospedagem e sustento, sem prejuzo do dever de prestar o necessrio a sua educaco,
quando menor. Pargrafo nico. Compete ao juiz, se as circunstncias o exigirem, fixar a
forma do cumprimento da prestao"
Logo, possvel, ao invs de desconto em contracheque, pedir para pagar R$ 1 mil in natura,
isto , pagando o condomnio e o IPTU do apartamento adquirido em nome da menor, as
mensalidades escolares e as prestaes do plano de sade, alm de depositar o valor
restante em conta-corrente da prpria alimentanda, por exemplo.
Fonte: dizerodireito (Informativo 567/2015 do STJ).
18. A decisao que revisa a obrigao alimenticia possui efeito retroativo?
SIM. O STJ firmou o entendimento que os efeitos da sentena proferida em ao de revisao
de alimentos (seja em caso de REDUO, MAJORACO ou EXONERACO) retroagem
data da citaco, conforme preve o art. 13, 2o, da Lei n. 5.478/68.
Essa soluo tem por objetivo evitar o enriquecimento sem causa do credor dos alimentos,
porque o entendimento contrrio sentena de reduo ou exonerao dos alimentos
produzindo efeitos somente aps o seu trnsito em julgado ensejaria a inusitada
consequncia de submeter o alimentante execuo das parcelas pretritas no adimplidas
(por qualquer razo), mesmo estando ele amparado por deciso judicial transitada em julgado
que diminuiu ou at mesmo eliminou o encargo.
Cabe destacar que a decisao na reviso de alimentos RETROATIVA, no entanto, os valores
adimplidos so IRREPETIVEIS, ou seja, as parcelas que j foram pagas no podem ser
pedidas de volta. Isso porque o direito presume, de forma absoluta (presuno jure et jure),
que as quantias recebidas a ttulo de alimentos foram utilizadas para o sustento da pessoa,
isto , foram efetivamente consumidas, no sendo, portanto, legtimo que o beneficirio seja
obrigado a devolver por conta de uma deciso posterior, tampouco pode o devedor compensar
o excesso do que foi pago com prestaes vincendas.
Fonte: dizerodireito (Informativo 543/2014 do STJ).
19. Se o juiz profere sentena exonerando o pai/devedor de pagar alimentos ou
reduzindo o valor fixado, mas o alimentando (filho) apresenta apelao, a obrigao
alimenticia e suspensa?
NO. Da sentena revisional/exoneratoria cabera apelao com efeito suspensivo e, ainda que
a referida deciso seja confirmada em segundo grau (pelo Tribunal), no haver liberao da
prestao alimentar se for interposto recurso especial ou recurso extraordinrio. Em suma,
somente com o trnsito em julgado que haver a retroao da deciso que reduz ou
exonera.
Durante todo o perodo de tramitao da ao revisional/exoneratoria, salvo se concedida
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antecipao de tutela suspendendo o pagamento , o devedor dever adimplir a obrigao, sob
pena de prisao (art. 528 do CPC). Desse modo, pretendeu a lei conferir ao alimentado
(credor) o benefcio da dvida, dando-lhe a segurana de que, enquanto no assentada,
definitivamente, a impossibilidade do cumprimento da obrigao alimentar nos termos
anteriormente firmados, as alegadas necessidades do credor no deixaro de ser providas.
Agora, transitada em julgado a sentena revisional/exoneratoria, se, por qualquer motivo, no
tiverem sido pagos os alimentos, a exonerao ou a reduo ter efeito retroativo citaco
(art. 13, 2o, da Lei n. 5.478/1968), no sendo cabvel a execuo de verba j afirmada
indevida por deciso transitada em julgado.
Fonte: dizerodireito (Informativo 543/2014 do STJ).
PONTO 29
29. Aes declaratria e negatria de vnculo parental (em vida e pstuma).
1. Filho, em nome prprio, tem legitimidade para pedir que sua falecida me seja
reconhecida como filha dos pretensos avs?
NO. O filho, em nome prprio, no tem legitimidade para deduzir em juzo pretenso
declaratria de filiao socioafetiva entre sua me - que era maior, capaz e, ao tempo do
ajuizamento da ao, pr-morta (j falecida) - e os supostos pais socioafetivos dela, uma vez
que o estado de filiao considerado como um direito personalssimo.
A partir da anlise do art. 1606 do Cdigo Civil podemos extrair as seguintes regras: i) Se a
pessoa estiver viva, ela quem dever propor a ao; ii) Se a pessoa tiver morrido menor de
idade ou incapaz, os herdeiros podero iniciar a ao; iii) Se a pessoa tiver proposto a ao
quando estava viva e no curso do processo tiver falecido, os herdeiros podero continuar o
processo.
Fonte: dizerodireito (Informativo 588/2016 do STJ).
2. Os efeitos da sentena transitada em julgado que reconhece o vnculo de parentesco
entre filho e pai em ao de investigao de paternidade alcana os avs?
SIM. Ainda que este no tenha participado da relao jurdica processual. De fato, os limites
subjetivos da coisa julgada so inter partes, ou seja, esto limitados s partes do processo,
consoante art. 506 do CPC/2015.
Todavia, preciso diferenciar "limites subjetivos da coisa julgada" de "efeitos da sentena". Os
efeitos da sentena so as alteraes que a sentena produz sobre as relaes existentes
fora do processo, que irradiam-se com eficcia erga omnes, atingindo mesmo aqueles que
no figuraram como parte na relao jurdica processual.
Os efeitos da sentena no encontram a mesma limitao subjetiva que o art. 506 do
CPC/2015 destina ao instituto da coisa julgada, de maneira que tambm podem atingir, direta
ou indiretamente, terceiros que no participaram da relao jurdica processual. Os efeitos da
sentena possuem, portanto, eficcia erga omnes.
Assim, tendo o filho promovido ao de investigao de paternidade contra o pai, na qual se
deu o julgamento de procedncia do pedido e o trnsito em julgado, o vnculo parental entre
eles , por fora da coisa julgada que ali se formou, imutvel e indiscutvel, luz do art. 502 do
CPC/2015. Nesse contexto, o av agora suporta as consequncias da deciso que assentou a
paternidade de seu filho, cujos efeitos atingem-no de maneira reflexa, por fora de sua
ascendncia em relao ao pai judicialmente reconhecido. Ora, se o autor filho de seu filho,
logo, por fora de um vnculo jurdico lgico e necessrio, seu neto (art. 1.591 do CC).
Fonte: dizerodireito (Informativo 588/2016 do STJ).
3. possvel o reconhecimento da paternidade socioafetiva post mortem?
SIM. A socioafetividade contemplada pelo art. 1.593 do Cdigo Civil, que prev: Art. 1.593.
O parentesco natural ou civil, conforme resulte de consanguinidade ou outra origem.
Ao falar em "outra origem", o legislador permite que a paternidade seja reconhecida com base
em outras fontes que no apenas a relao de sangue. Logo, permite a paternidade com
fundamento no afeto.
Assim, a paternidade socioafetiva uma forma de parentesco civil. Nesse sentido, confira o
Enunciado n 256 da III Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal: Enunciado
256-CJF: A posse do estado de filho (parentalidade socioafetiva) constitui modalidade de
parentesco.
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Vale ressaltar que o STJ adota uma interpretao ampliativa do art. 42, 6 do ECA e afirma
que em situaes nas quais ficar amplamente demonstrada a inequvoca vontade de adotar,
possvel o deferimento da adoo pstuma mesmo que o adotante no tenha dado incio ao
processo formal para tanto (STJ. 3 Turma. REsp 1.326.728/RS, Rel. Min. Nancy Andrighi,
julgado em 20/8/2013).
4. Quais so os requisitos para que se reconhea a filiao socioafetiva?
Para que seja reconhecida a filiao socioafetiva, necessrio que fiquem demonstradas duas
circunstncias bem definidas: i) vontade clara e inequvoca do apontado pai ou me
socioafetivo de ser reconhecido(a), voluntria e juridicamente, como tal (demonstrao de
carinho, afeto, amor); e ii) configurao da denominada posse de estado de filho,
compreendida pela doutrina como a presena (no concomitante) de tractatus (tratamento, de
parte parte, como pai/me e filho); nomen (a pessoa traz consigo o nome do apontado
pai/me); e fama (reconhecimento pela famlia e pela comunidade de relao de filiao), que
naturalmente deve apresentar-se de forma slida e duradoura.
Fonte : STJ. 3 Turma. REsp 1.328.380-MS, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em
21/10/2014 (Info 552).
5. Quando se inicia o termo inicial do prazo prescricional da petio de heranca em
caso de reconhecimento pstumo da paternidade?
A petio de heranca trata-se de ao para que um herdeiro preterido possa reivindicar a
totalidade ou parte do acervo hereditrio, sendo movida contra o detentor da herana, com o
objetivo de que seja realizada nova partilha dos bens, no prazo prescricional de 10 anos.
Na hiptese em que ao de investigaco de paternidade post mortem tenha sido ajuizada
aps o trnsito em julgado da deciso de partilha de bens deixados pelo de cujus, o termo
inicial do prazo prescricional para o ajuizamento de ao de petico de heranca a data do
trnsito em julgado da deciso que reconheceu a paternidade, e no o trnsito em julgado da
sentena que julgou a ao de inventario.
Segundo o art. 189 do CC, o prazo prescricional somente comea a correr quando h violao
do direito subjetivo alegado. Logo, no ha que se falar em petio de heranca enquanto no
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houver a confirmaco da paternidade.
Fonte: dizerodireito (Informativo 583/2016 do STJ).
6. Qual a natureza jurdica da paternidade?
A natureza jurdica da paternidade de um vnculo legal, que decorre do direito de
famlia, nos termos do art. 1595 e seguintes do CC.
Para Nelson Nery, o fundamento da paternidade pode ser: legal (na presuno pater is est),
biolgico e socioafetivo.
A paternidade tambm apontada como um direito da personalidade. um direito inalienvel
do indivduo, que integra sua personalidade.
Fonte: Pontos da Oral DPE-RS Processo civil.
7. A viva tem legitimidade para impugnar ao de investigao de paternidade post
mortem?
A ao de investigao post mortem ter que ser proposta, obrigatoriamente, contra os
herdeiros do falecido porque, se esta for julgada procedente, o resultado da demanda ir
afetar diretamente a situao dos herdeiros, que podero perder o direito herana ou ficar
com ela reduzida.
Logo, preciso verificar se o cnjuge tambm herdeiro do falecido, juntamente com os
descendentes. Vejamos:
Todavia, h casos em que a viva possui interesse moral na causa. Em regra, o interesse
meramente moral no autoriza a interveno como assistente. No entanto, a interpretao da
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doutrina e da jurisprudncia que, no caso do art. 1.615 do CC , o interesse moral permite
que a viva intervenha no polo passivo da ao de investigao de paternidade post mortem.
Isso, contudo no obriga o autor a indicar a viva em litisconsorte necessria. Em outras
palavras, o autor da demanda, no ser obrigado a inclu-la no polo passivo. Intentada a
demanda apenas contra os herdeiros, e resolvendo a viva intervir no feito, receber a viva o
processo no estado em se encontra.
Fonte: dizerodireito (Informativo 578/2016 do STJ).
8. Em uma ao negatria de paternidade o simples fato da criana no ter comparecido
para realizar o exame de DNA conduz concluso de que a ao dever seja julgada
procedente?
NO. Em ao negatria de paternidade, o no comparecimento da criana para submeter-se
ao exame de DNA no significa que, por si s, deve-se reconhecer a inexistncia de
paternidade.
A Smula 301-STJ induz presuno relativa, de modo que a mera recusa submisso ao
exame no implica automaticamente reconhecimento da paternidade ou seu afastamento, pois
deve ser apreciada em conjunto com os demais elementos probatrios. Segundo a Min. Nancy
Andrighi, necessrio que haja uma ponderao mnima para que se evite o uso imoderado de
aes judiciais que tm o potencial de expor a intimidade das pessoas envolvidas e causar
danos irreparveis nas relaes interpessoais.
A recusa ao DNA no pode, por si s, resultar na procedncia do pedido formulado em
investigao ou negao de paternidade, pois a prova gentica no gera presuno absoluta,
cabendo ao autor comprovar a possibilidade de procedncia do pedido por meio de outras
provas. Em outras palavras, alm da recusa ao exame, deve haver indcios de que aquilo que
foi alegado verdadeiro.
Nesse contexto, a interpretao a contrario sensu da Smula 301 do STJ, de forma a
desconstituir a paternidade devido ao no comparecimento da criana ao exame gentico,
atenta contra a diretriz constitucional e preceitos do CC e do ECA, tendo em vista que o
ordenamento jurdico brasileiro protege, com absoluta prioridade, a dignidade e a liberdade da
criana e do adolescente, instituindo o princpio do melhor interesse criana e do adolescente
e seu direito identidade e desenvolvimento de suas personalidades. Vale ressaltar, ainda,
que o no comparecimento da criana ao exame h de ser atribudo me, visto que ela a
responsvel pelos atos de seu filho.
Fonte: dizerodireito (Informativo 533/2014 do STJ).
9. Qual o prazo prescricional para ajuizamento de ao de investigao de paternidade?
A ao de investigao de paternidade imprescritvel (S. 149 STF). O prazo decadencial de
04 anos estabelecido no art. 1614 do CC/2002 aplica-se apenas aos casos em que se
pretende, exclusivamente, desconstituir o reconhecimento de filiao, no tendo incidncia nas
investigaes de paternidade, nas quais a anulao do registro civil constitui mera
consequncia lgica da procedncia do pedido.
Fonte: dizerodireito (Informativo 556/2015 do STJ).
10. A paternidade socioafetiva exime de responsabilidade o pai biolgico? possvel o
reconhecimento concomitante de ambas as paternidades?
Recentemente o Plenrio do STF decidiu que a paternidade socioafetiva, declarada ou no em
registro pblico, nao impede o reconhecimento do vnculo de filiaco concomitante baseado na
origem biolgica, com os efeitos jurdicos prprios.
No campo do direito de famlia, a dignidade da pessoa humana confere ao indivduo a
possibilidade de que ele escolha o formato de famlia, de acordo com as suas relaes
afetivas interpessoais, mesmo que elas no estejam previstas em lei.
O Direito deve acolher tanto os vnculos de filiaco originados da ascendncia biologica
(filiaco biolgica) como tambm aqueles construdos pela relao afetiva (filiao
socioafetiva). Logo, no cabe estabelecer uma hierarquia entre a filiao afetiva e a biolgica,
devendo ser reconhecidos ambos os vnculos quando isso for o melhor para os interesses do
descendente (pluriparentabilidade).
Vale ressaltar que a filiao socioafetiva independe da realizaco de registro, bastando a
consolidao do vnculo afetivo entre as partes ao longo do tempo, como ocorre nos casos de
posse do estado de filho. Assim, a "adoo a brasileira" uma das formas de ocorrer a
filiao socioafetiva, mas esta poder se dar mesmo sem que o pai socioafetivo tenha
registrado o filho.
Haveria uma afronta ao princpio da paternidade responsvel (art. 226, 7o, da CF/88) se
fosse permitido que o pai biolgico ficasse desobrigado de ser reconhecido como tal pelo
simples fato de o filho j ter um pai socioafetivo. Todos os pais devem assumir os encargos
decorrentes do poder familiar, e o filho deve poder desfrutar de direitos com relao a todos,
nao s no ambito do direito das famlias, mas tambm em sede sucessria.
Fonte: dizerodireito (Informativo 840/2016 do STF).
11. admissvel a relativizao da coisa julgada em ao investigatria?
Sim. A jurisprudncia superior tem admitido a relativizao em casos de aes julgadas
improcedentes por ausncia de provas, em momento em que no existia do exame de DNA.
Priorizaram, na hiptese, o valor justia em detrimento do valor segurana jurdica.
Fonte: Ponto da Oral DPE-SP Processo civil.
12. Essa possibilidade de relativizao absoluta? Cabe em qualquer caso?
No. STJ entendeu recentemente que, na hiptese de poca da propositura da ao, a
causa tenha sido julgada com base nos experimentos cientficos disponveis e, aps sua
anlise, concludo pela improcedncia, no cabvel a repropositura da ao.
Fonte: Pontos da Oral DPE-SP Processo civil.
13. As partes possuem o direito de que novo exame de DNA seja feito caso o primeiro
tenha sido inconclusivo e exista viabilidade tcnica para o seu refazimento?
Sim. O STJ admitiu essa possibilidade, sob o fundamento de que o Juiz no foi coerente com a
sua conduta processual anterior, j que, ao deferir a produo do primeiro exame, ele
reconheceu que a prova tcnica era pertinente e necessria para a soluo da lide.
Fonte: Pontos da Oral DPE-SP Processo civil.
PONTO 30
30. Separao, divrcio direto e mediante converso. Declaratria de unio
estvel (em vida e pstuma). Separao e divrcio extrajudiciais.
PONTO 31
31. Inventrio judicial e extrajudicial. Arrolamento. Alvar.
Fontes: Pontos DPE-SP e DPE-MS; Manual de Direito Processual Civil Daniel Amorim
Assumpo Neves- 8ed. -2016; Enunciados DPE-BA
Neste rol, houve a meno da partilha extrajudicial que no existia no CPC/73. H uma
gradao e esclarecimento no Pargrafo nico que o CPC/73 tambm no trazia.
9. Qual o prazo para abertura do inventrio? possvel que o juiz abra o inventrio de
ofcio?
No NCPC, o prazo para abertura do inventrio foi alterado para 2 meses a contar da abertura
da sucesso, conforme art. 611, que tambm dispe prazo para trmino (12 meses), embora
aceite prorrogaes feitas pelo juiz de ofcio ou a pedido das partes.
Ainda que fora do prazo previsto, o interessado dever promover a ao de inventrio. O que
ocorrer a incidncia de multa, a ser fixada por lei estadual como sano pelo retardamento
do incio ou encerramento do procedimento de inventrio. Acerca da constitucionalidade da
multa acima apontada, vide Smula 542 do STF: no inconstitucional a multa instituda pelo
Estado-membro, como sano pelo retardamento do incio ou da ultimao do inventrio.
Importante salientar que no existe mais no Novo Cdigo de Processo Civil a possibilidade de
o juiz dar incio ao processo ex officio, como havia no art. 989, CPC/73.
12. O que so as primeiras declaraes do inventariante? O que pode ser alegado nas
Impugnaes?
Entre as atribuies do inventariante, est a de prestar as primeiras declaraes. Para tanto
ele tem o prazo de 20 dias, a contar da data em que presta o compromisso.
O art. 620 do CPC enumera o que elas devem conter. Resumidamente, as primeiras
declaraes fornecero informaes sobre o morto, sobre o cnjuge e o regime de bens,
sobre os herdeiros e sua qualidade, bem como sobre todos os bens que compem o esplio.
Somente depois feitas as primeiras declaraes e de concludas todas as citaes correr o
prazo comum de 15 dias para que os citados possam impugnar tais declaraes apresentadas
pelo inventariante. De acordo com o art. 627 do CPC, cabe s partes: i. argir erros, omisses
e sonegaes de bens; ii. reclamar contra a nomeao do inventariante; iii. contestar a
qualidade de quem foi includo no ttulo de herdeiro.
Se a matria alegada necessitar de produo de provas no documentais, o juiz remeter as
partes s vias ordinrias, e sobrestar, at o julgamento da ao, a entrega do quinho que na
partilha couber ao herdeiro admitido.
O art. 628 do CP permite ainda que a impugnao seja apresentada por aquele que no foi
includo e que se julga preterido.
O art. 617 reproduziu a ordem legal que dever ser observada pelo Juiz ao nomear o
inventariante. Porm, a novidade trazida foi a possibilidade do herdeiro menor, representado
o u assistido, e os cessionrios do herdeiro ou legatrio, serem nomeados inventariantes
(art. 617, IV e VI). Na primeira hiptese, o legislador preocupou-se com os casos em que
todos os herdeiros forem menores, dando efetividade ao procedimento. Acerca da ordem
obrigatria de nomeao de inventariante, como bem pontuou a Professora ANA LUIZA
NEVARES, no parece, no entanto, que a expresso mencionada direcione o intrprete
para uma ordem obrigatria quanto nomeao do inventariante. Por suas funes j
expostas, o inventariante uma figura central no processo de inventrio, razo pela qual
sua nomeao deve ser norteada pela idoneidade do nomeado, por aquele que melhor
represente os interesses do esplio e do regular desenvolvimento do processo,
considerando ainda o grau de litigiosidade entre os herdeiros, bem como a natureza dos
bens inventariados. Alm disso, a incluso dos atos dispositivos trazidos ao processo civil,
com a possibilidade de realizao de negcios processuais (art. 190), deu autonomia s
partes tambm no inventrio, eis que os sucessores podero acordar amigavelmente quem
ser o inventariante, independentemente da ordem legal estabelecida no art. 617.
17. Como ocorre a remoo ou destituio do inventariante?
Uma das poucas possibilidades de incidentes processuais no novo Cdigo a
remoo/destituio de inventariante, prevista nos arts. 622 a 625, que dever ser autuada
em apartado, assegurando a ampla defesa e o contraditrio, com apresentao de defesa
no prazo de 15 dias. A considervel inovao, neste aspecto, a fixao de multa pelo Juiz,
a ser paga pelo inventariante removido/destitudo, quando deixar de restituir a posse de
todos os bens do monte-mor, em quantia no superior a 3% do valor dos bens inventariados
(art. 625).
Um dos mais importantes regramentos a possibilidade trazida pelo pargrafo nico do art.
647, que permite ao Magistrado deferir antecipadamente aos herdeiros o direito de usar e
fruir de determinado bem, contanto que, ao trmino do inventrio, tal bem integre a cota
deste herdeiro, o qual se responsabilizar pelos nus e bnus inerentes conservao deste
bem. Tal regra concretiza a tutela de evidncia em hiptese especial, criada pelo novo
Cdigo, antecipando o resultado prtico do processo de inventrio. A deciso considerada
interlocutria e dever ser atacada por agravo de instrumento (art. 1.015, pargrafo nico).
21. Tem legitimidade para figurar no polo passivo de ao de petio de herana a viva
meeira?
De acordo com o entendimento jurisprudencial recente, a viva meeira que no ostente a
condio de herdeira parte ilegtima para figurar no polo passivo de ao de petio de
herana na qual no tenha sido questionada a meao, ainda que os bens integrantes de sua
frao se encontrem em condomnio "pro indiviso" com os bens pertencentes ao quinho
hereditrio. STJ. 4 Turma. REsp 1.500.756-GO, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em
23/2/2016 (Info 578).
22. Qual o termo inicial do prazo prescricional da petio de herana em caso de
reconhecimento pstumo da paternidade?
De acordo com o entendimento jurisprudencial recente , na hiptese em que ao de
investigao de paternidade post mortem tenha sido ajuizada aps o trnsito em julgado da
deciso de partilha de bens deixados pelo de cujus, o termo inicial do prazo prescricional para
o ajuizamento de ao de petio de herana a data do trnsito em julgado da deciso que
reconheceu a paternidade, e no o trnsito em julgado da sentena que julgou a ao de
inventrio. Em suma, o termo inicial para o ajuizamento da ao de petio de herana a
data do trnsito em julgado da ao de investigao de paternidade, quando, em sntese,
confirma-se a condio de herdeiro. STJ. 3 Turma. REsp 1.475.759-DF, Rel. Min. Joo Otvio
de Noronha, julgado em 17/5/2016 (Info 583).
23. Tem o herdeiro direito de exigir a colao mesmo que ainda no concebido no
momento da doao?
O filho do morto tem o direito de exigir de seus irmos a colao dos bens que estes
receberam via doao a ttulo de adiantamento da legtima, ainda que sequer tenha sido
concebido ao tempo da liberalidade. Para efeito de cumprimento do dever de colao,
irrelevante se o herdeiro nasceu antes ou aps a doao, no havendo tambm diferena
entre os descendentes, se so eles irmos germanos ou unilaterais ou se supervenientes
eventual separao ou divrcio do doador. Ex: em 2007, Joo doou todo o seu patrimnio
(casas, apartamentos, carros etc.) para seus trs filhos (Hugo, Tiago e Luis). Em 2010, Joo
teve um novo filho (Joo Jr.), fruto de um relacionamento com sua secret ria. Em 2012, Joo
faleceu. Foi aberto inventrio de Joo e, Joo Jr., o caula temporo, representado por sua
me, habilitou-se nos autos e ingressou com incidente de colao, distribudo por dependncia
nos autos do inventrio, requerendo que todos os bens recebidos em doao por Hugo, Tiago
e Luis fossem colacionados (devolvidos) para serem partilhados. Os donatrios (Hugo, Tiago e
Luis) contestaram o pedido afirmando que Joo Jr. ainda no havia nascido e sequer tinha sido
concebido ao tempo das doaes, o que afastaria o seu interesse em formular pedido de
colao. STJ. 3 Turma. REsp 1.298.864-SP, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em
19/5/2015 (Info 563)
24. Pode a anulao de doao-partilha ser pedida em processo de inventrio?
Na hiptese em que o autor da herana tenha promovido em vida a partilha da integralidade de
seus bens em favor de todos seus descendentes e herdeiros necessrios, por meio de
escrituras pblicas de doao nas quais ficou consignado o consentimento de todos eles e,
ainda, a dispensa de colao futura, a alegao de eventual prejuzo legtima em decorrncia
da referida partilha deve ser pleiteada pela via anulatria apropriada, e no por meio de ao
de inventrio. STJ. 3 Turma. REsp 1.523.552-PR, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em
3/11/2015 (Info 573)
25. Como o nus da prova em caso de discusso de culpa no direito sucessrio?
Ocorrendo a morte de um dos cnjuges aps dois anos da separao de fato do casal,
legalmente relevante, para fins sucessrios, a discusso da culpa do cnjuge sobrevivente pela
ruptura da vida em comum, cabendo a ele o nus de comprovar que a convivncia do casal se
tornara impossvel sem a sua culpa. Assim, em regra, o cnjuge separado h mais de dois
anos no herdeiro, salvo se ele (cnjuge sobrevivente) provar que no teve culpa pela
separao. STJ. 4 Turma. REsp 1.513.252-SP, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em
3/11/2015 (Info 573).
06 - Nas aes de inventrio, havendo incapaz, torna-se obrigatria a avaliao judicial dos
bens;
05 REVOGADO
10 REVOGADO
PONTO 32
32. Juizados Especiais Cveis. Enunciados.
PONTO 33
33. ASSISTNCIA JUDICIRIA: ASPECTOS PROCESSUAIS.
PONTO 34
34. Processo eletrnico.
Notes
[1]
Art. 369. As partes tm o direito de empregar todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no
especificados neste Cdigo, para provar a verdade dos fatos em que se funda o pedido ou a defesa e influir eficazmente na
convico do juiz.
[2]
Uma das hipteses exemplares de interesse pblico ou social, capaz de justificar, quando menos por inconvenincia
perceptivelmente grave, limitao ou atenuao do carter pblico dos atos do Poder Judicirio, est na exigncia de
resguardo de direitos e garantias individuais, tutelados pela mesma Constituio da Repblica. Da vem que, como
expresses tpicas de interesse pblico ou social transcendente, a inviolabilidade constitucional da intimidade, da vida privada
e das comunicaes do impetrante (art. 5o , X e XII , da Constituio da Repblica)- a qual s cede a fato excepcional, em
nome doutro interesse pblico, quando no haja meios alternativos de investigao, mas observadas sempre as regras legais e
na estrita medida da necessidade concreta (proporcionalidade de expediente restritivo de direito fundamental) - se prope
como barreira intransponvel aos poderes de investigao e publicidade dos atos judiciais e, consequentemente, das
Comisses Parlamentares de Inqurito, por fora do disposto no artigo 58 , 3o , c.c. artigo 93 , IX , da Constituio Federal
. (Mandado de Segurana n 25716MC/DF, DJ 16/12/2005. Relator Min. Cezar Peluso).
[3]
Art. 95. Cada parte adiantar a remunerao do assistente tcnico que houver
indicado, sendo a do perito adiantada pela parte que houver requerido a percia ou
rateada quando a percia for determinada de ofcio ou requerida por ambas as partes.
1o O juiz poder determinar que a parte responsvel pelo pagamento dos
honorrios do perito deposite em juzo o valor correspondente.
[4]
As perguntas e respostas foram elaborados por candidatos prova oral das Defensorias do: Par, Rio Grande do Sul e
So Paulo.
[5]
H tese da Defensoria Pblica da Bahia sobre a possibilidade de antecipao de tutela na exonerao (tese 8/2013), em
que pese a Smula n 358 do STJ, dizer que o "o cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a maioridade
est sujeito deciso judicial, mediante contraditrio, ainda que nos prprios autos".
[6]
Art. 42 (...) 6 A adoo poder ser deferida ao adotante que, aps inequvoca manifestao de vontade, vier a falecer no
curso do procedimento, antes de prolatada a sentena.
[7]
Lembrando que, em regra, o termo inicial do lapso prescricional coincidente com a data da abertura da sucesso, como
j decidiu o Supremo Tribunal Federal, uma vez que no se pode postular acerca de herana de pessoa viva.
[8]
Art. 1.615. Qualquer pessoa, que justo interesse tenha, pode contestar a ao de investigao de paternidade, ou
maternidade.
[9]
Art. 693. As normas deste Captulo aplicam-se aos processos contenciosos de divrcio, separao, reconhecimento e
extino de unio estvel, guarda, visitao e filiao. Pargrafo nico. A ao de alimentos e a que versar sobre interesse
de criana ou de adolescente observaro o procedimento previsto em legislao especfica, aplicando-se, no que couber,
as disposies deste Captulo.
[10]