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Separacin de poderes
Control de constitucionalidad
El control de constitucionalidad es el procedimiento cuyo fin
es mantener el imperio de la CN, por ser la ley suprema de un
Estado, ante posibles abusos de los dems poderes. Este
sistema implica la facultad de los magistrados de comparar
una norma dictada por el poder legislativo o ejecutivo, con las
normas de jerarqua superior establecidas en la CN, para hacer
prevalecer esta ltima sobre aquellas.
El control de constitucionalidad es funcin suprema y
fundamental del Poder Judicial, los jueces, constatan si las
leyes (y los actos administrativos), guardan o no conformidad
con los preceptos constitucionales y se abstienen de
aplicarlos en su caso. El control de constitucionalidad es llevado a
cabo solo por el PJ en forma difusa y en casos concretos.
Fuentes
Se entiende por fuentes del derecho a los medios o formas que
dan origen al ordenamiento jurdico. El ordenamiento jurdico
administrativo no se limita a las normas positivas o escritas,
sino que muchos de sus principios son de creacin pretoriana,
la cual sanea lagunas o vacos del ordenamiento jurdico positivo.
La CN (y los tratados con jerarqua constitucional) es la fuente
principal de todo el derecho y particularmente del derecho
administrativo. Establece el conjunto de principios y normas del
ordenamiento positivo, cuya jerarqua normativa es superior a la
ley y al reglamento. Por debajo de esta se encuentran las leyes en
sentido positivo, ya sea en sentido material: todo acto o norma
jurdica que crea, modifica o extingue un derecho de carcter general
y obligatorio (Ej. reglamento). O en sentido formal: el acto
emanado del PL conforme al procedimiento establecido.
Las leyes pueden clasificarse en:
Leyes nacionales si son dictadas por el Congreso y se
subdividen en:
Federales: regulan materias federales atribuidas al Congreso
y se aplican en todo el pas a travs de autoridades
nacionales.
Comunes: tratan sobre el derecho comn, se aplican a todo el
pas a travs de las autoridades locales (Cdigo civil, penal, etc.)
Locales: se aplican en Capital Federal (Art 75.30)
Leyes provinciales: dictadas por cada provincia para ser
aplicadas dentro de ellas a travs de sus autoridades.
Reglamentos autnomos
Son normas generales que dicta el PE y en general la
administracin, sobre materias que pertenecen a su zona de
reserva (tiene competencia exclusiva) de acuerdo a textos o
principios constitucionales. Su emanacin no depende de ley
alguna, sino de facultades propias que tiene el poder ejecutivo
en su dictado. El gobierno y la Administracin no hay aplicacin
de una ley.
Reglamentos delegados
Se trata de normas generales dictadas por la Administracin en
base a una autorizacin o habilitacin del PL, regulando
materias de competencia del legislador.
La facultad de dictarlos emana de una habilitacin legal (PL
dicta una ley formal de delegacin), siendo una actividad de
carcter excepcional de la Administracin.
La delegacin legislativa debe ser siempre expresa y especial,
establecindose para cada caso y no en forma genrica. Se
necesita ley previa la cual debe contener plazo, materia y los
lmites o parmetros de competencia del PE.
No hay una delegacin total del poder para sancionar la ley
(est prohibido por art.76) sino que solo se confiere la facultad
de regular los detalles necesarios.
Esto no altera la divisin de poderes porque el legislador
siempre delega dentro de ciertos lmites pudiendo reasumir
en todo momento su potestad de legislar.
Al ser de carcter excepcional debe interpretarse de forma
restrictiva y en caso de cumplir las bases establecidas por el
PL tiene fuerza de ley.
No se permite delegar sobre temas vetados para los DNU, se
aplican las mismas restricciones del 99.3. Adems al igual que
los DNU, es necesario que stos sean revisados por el
Congreso:
Si lo aprueba: valido
Si lo rechaza: pierde validez desde que es rechazado (no
desde que se dict)
Si no se expide: no hay aprobacin tcita, conforme art.82
debe tratarse expresamente.
No puede modificarse su contenido.
Las cmaras los trataran por separado, pero deben ser
aprobarlos por ambas, caso contrario no hay aprobacin.
Principio de legalidad
Discrecionalidad
Organizacin administrativa
Competencia
Su fundamento se ubica en la idea de eficacia (que conlleva a la
necesidad de distribuir las tareas entre rganos y entes
diferenciados), es una garanta para los derechos individuales
y una institucin para preservar y proteger el cumplimiento
de las finalidades pblicas o de bien comn que la administracin
persigue.
Puede ser definida como un principio que predetermina, articula
y delimita las funciones administrativas que desarrollan los
rganos y las entidades pblicas del Estado con personalidad
jurdica. Tambin puede definirse como el conjunto o circulo de
atribuciones que corresponden a los rganos y sujetos
pblicos estatales, o sea la aptitud de obrar o legal de un
rgano o ente del Estado. Por lo tanto consiste en la aptitud legal
para ejercer potestades y ser titular de ellas.
La competencia de los rganos administrativos ser la que
resulte, segn los casos, de la CN, de las leyes y de los
reglamentos dictados en su consecuencia. Su ejercicio constituye
una obligacin de la autoridad o del rgano correspondiente y es
improrrogable, a menos que la delegacin o sustitucin
estuvieren expresamente autorizadas; la avocacin ser
procedente a menos que una norma expresa disponga lo contrario (L
19549 art.3). De este artculo se entiende que la competencia
siempre tiene base normativa (nunca se presume), es de
ejercicio obligatorio por lo que la administracin debe realizarla
y en principio es improrrogable. Adems es irrenunciable ya que
pertenece al rgano y no a la persona fsica que lo integra.
Para que el rgano se verifique competente debe cumplir con
los requisitos de materia, grado, lugar y tiempo.
Delegacin
Aparece como una excepcin al principio de improrrogabilidad
de la competencia. Es una tcnica transitoria de transferencia
de facultades de los rganos superiores hacia los inferiores, por lo
tanto no implica la creacin de un nuevo organismo. Producida
la delegacin, el delegante puede retomar la facultad de la que
se ha desprendido temporalmente.
La delegacin puede ser legislativa cuando es extraa a la
relacin jerrquica y opera cuando el PL delega, dentro de los
lmites que le marca la CN, el ejercicio de facultades en el PE. En
cambio la delegacin administrativa puede o no darse en el
terreno de la relacin jerrquica.
Delegacin interorgnica: hay transferencia de facultades, por
parte del rgano superior al inferior. Es una tcnica transitoria de
distribucin de atribuciones, no impide que el acto sea
dictado por el delegante ya que la competencia le sigue
perteneciendo pero en concurrencia con el delegado. Como la
delegacin es un instituto de excepcin, requiere el dictado de una
norma que la autorice.
Avocacin
Funciona en plano opuesto a la delegacin. Es una institucin que
proviene de la potestad jerrquica y es la facultad por la cual el
rgano superior asume una competencia para conocer y
decidir en un asunto que, en razn de la materia,
corresponda al crculo de potestades atribuidas al rgano
inferior.
Debe tratarse entre rganos de una misma persona pblica
estatal, caso contrario no habra una verdadera relacin
jerrquica.
Aunque no requiera una norma expresa para su habilitacin, sigue
teniendo carcter excepcional. Procede siempre, excepto por
norma expresa que diga lo contrario. Tampoco es procedente
en los actos de los entes descentralizados, ya que ello
violentara su razn de ser (la finalidad de la creacin de un ente
especializado), ni tampoco en actos de entes o autoridades
administrativas autnomas.
Descentralizacin
Un pas adopta el principio de la centralizacin como su rasgo
predominante, cuando todas las cuestiones de importancia son
resueltas por los rganos centrales de la Administracin. En
cambio la descentralizacin se produce cuando las facultades
estn adjudicadas a entidades que constituyen la
Administracin Descentralizada (ej. entes autrquicos) o
indirecta del Estado.
La descentralizacin plantea siempre una relacin entre sujetos
estatales, es una relacin interadministrativa.
Se transfiere parte de la competencia de la Administracin
Central a entes descentralizados que tienen personalidad
jurdica propia, constituido por rganos propios que expresan la
voluntad del ente. Estn vinculados al PE por medio de la tutela
administrativa.
La administracin solo tiene sobre los entes descentralizados
la tutela administrativa: la administracin tiene un control sobre
ellos que no llega a ser jerrquico, y por ende no puede
modificar o sustituir sus actos. La tutela administrativa permite
revisar solo la legitimidad (conformacin con el ordenamiento
jurdico) de la accin del ente descentralizado, es decir que solo se
produce una relacin de coordinacin y no una de
subordinacin.
Desconcentracin
Es el principio organizativo que se da entre rganos siempre
dentro del mismo ente estatal, generando una relacin
intersubjetiva. Este presupuesto puede darse tanto dentro de la
administracin central como dentro de entidades
descentralizadas.
Su fin es descomprimir la actividad del ente estatal, estos
rganos no tienen personalidad jurdica propia (a diferencia de la
descentralizacin).
Es la transferencia surgida por una ley, en forma permanente
de parte de la competencia del ente central en sus rganos
inferiores.
Hay desconcentracin, cuando las competencias decisorias se
asignan a rganos inferiores de la Administracin
centralizada o descentralizada.
En la desconcentracin, se genera una asignacin de
competencia propia en un rgano inferior, que
excepcionalmente podr corresponder al superior mediante la
avocacin (que no procede en la descentralizacin).
Administracin central
Presidente
Segn la CN, el PE se halla desempeado por un ciudadano que
ostenta el ttulo de Presidente de la Nacin, quien es el Jefe
Supremo de la Nacin y responsable poltico de la
administracin general del pas. Por lo tanto es la cabeza de la
administracin pblica centralizada, cuya competencia y
atribuciones estn determinadas en art. 99 CN (enumeracin no
taxativa). Estas atribuciones se pueden clasificar en:
1 Facultades polticas o de gobierno: Esta potestad
corresponde por la rbita de la actividad discrecional del PE
en cuanto a la iniciativa.
2 Facultades normativas: dicta los reglamentos de ejecucin
(reglamenta las leyes dictadas por el Congreso) y reglamentos
delegados (normas que dicta dentro del mbito de la delegacin
que le circunscribe el Congreso).
3 Facultades legislativas: participa del proceso de formacin
de las leyes (promulgacin y publicacin en el boletn oficial).
Adems puede presentar proyectos de ley y en casos
excepcionales dictar DNU
4 Facultades administrativas: responsable poltico de la
administracin general del pas. Es el rgano superior de la
estructura jerrquica administrativa.
5 Facultades jurisdiccionales: no emergen de la CN sino que su
reconocimiento es a nivel jurisprudencial. Son funciones
otorgadas por la CSJN y estn sujetas a un control judicial
posterior suficiente.
El presidente tiene tres jefaturas importantes:
- Jefe de Estado: representa al Estado Nacional, frente a otros
pases y frente a las provincias.
- Jefe de Gobierno y responsable poltico de la administracin
general de pas.
- Comandante en Jefe de las Fuerzas Armadas.
Jefe de gabinete
Es incorporado a la CN por la reforma de 1994 como un colaborador
inmediato del presidente. Supone una atenuacin del poder
presidencial, tambin permite una mejor articulacin entre el PE y el
PL.
Se discute el tipo de relacin entre el Jefe de gabinete y el
Presidente (jerarqua o coordinacin). La postura dominante
supone que existe una relacin de jerarqua entre ambos,
sustentada por la CN (99.7), que establece que el Presidente
tiene facultad de nombrar y remover discrecionalmente (por si
solo) al Jefe de Gabinete. Tambin tiene el poder de impartirle
instrucciones (99.2), por lo tanto esa situacin solo puede darse
en una relacin de jerarqua y no de coordinacin.
Ministros
Es un rgano de rganos y por ser el PE unipersonal, los ministros
no integran el rgano presidencial pero se hallan
jerrquicamente subordinados (son designados y removidos
por el Presidente)
Los ministros tienen a su cargo el despacho de los negocios de
la Nacin y refrendan y legalizan los actos del presidente por
medio de su firma, sin cuyo requisito carecen de eficacia. El
referendo es un acto de autenticacin necesario y esencial
para atribuir validez al acto o reglamento administrativo
pertinente. Su nmero y competencia estn especificados en
una ley especial.
Cada uno de los ministros constituye un rgano diferenciado
con individualidad y con poderes propios, esto supone que
dentro de cada ministerio el ministro decide por s solo. Sus
atribuciones difieren de acuerdo con la competencia en razn
de la materia que la ley les atribuye, pero el rgimen jurdico
aplicable en comn son los Art 102 a 107 CN.
Entes autrquicos
Constituyen una de las formas jurdicas que puede revestir la
descentralizacin administrativa. El Estado considera que es
conveniente que ciertas funciones administrativas sean
ejecutadas por entidades con personera jurdica propia y
facultad para auto-administrarse.
Estos entes que se caracterizan por tener como fin la
realizacin de un fin estatal tpicamente administrativo y por
estar sujeto a las normas del derecho pblico de manera similar
a la administracin central. Poseen un substractum econmico
financiero que permita la constitucin de un patrimonio
estatal de afectacin a fines determinados.
Sistemas de control
El Estado como toda persona jurdica posee un patrimonio para
poder cumplir con sus funciones, por lo tanto necesita llevar una
contabilidad que le permita registrar las operaciones que realiza. Por
lo tanto la administracin tiene diferentes estructuras que se
encargan puntualmente para controlar la administracin
pblica.
Existen 2 sistemas de control:
rgano de control externo del sector pblico nacional en sus
aspectos patrimoniales, econmicos, financieros y operativos,
ser una atribucin propia del PL. El examen y la opinin del PL
sobre el desempeo y situacin general de la administracin pblica
estarn sustentados en los dictmenes de la AGN.
rgano de control interno del sector pblico donde la
administracin se controla a s misma en su aspecto patrimonial,
econmico y financiero, su rgano rector es la SIGEN el cual
funciona dentro del PE.
Intervencin estatal
Poder de polica
Es la institucin ms antigua de intervencin estatal. Es una
facultad exorbitante o atribucin del Estado que restringir o
limitar el ejercicio de los derechos individuales a favor del
inters pblico, como finalidad que es el bienestar general. Solo
tiene la facultad de restringir los derechos, no puede
aniquilarlos.
Solo puede intervenir con objeto de resolver conflictos entre
derechos.
Este poder se encuentra limitado, en primer lugar por el criterio
de razonabilidad y proporcionalidad, es decir que debe haber una
relacin entre el medio y el fin. Tambin debe respetar el
contenido del derecho (no puede alterarlo, solo reglarlo).
Actividad de Fomento
El Estado promueve con actividades pblicas asuntos de
actividades privadas en mira del inters general. Quiere decir
que el Estado otorga beneficios a un particular para que realice
cierta actividad mercantil o individual. Es una actividad pblica
que busca equilibrar ciertas actividades, ejerciendo una
actividad de fomento social o econmico.
Consiste bsicamente en prestaciones econmicas estatales,
reales o financieras, con el propsito de estimular e incentivar
ciertas actividades consideradas de inters por el Estado.
Adems el sujeto no debe compensar econmicamente ese
favor o debe hacerlo en trminos mnimos o no
proporcionales.
Servicios pblicos
Es la actividad de prestacin por parte del Estado a travs de
la cual se satisfacen necesidades de inters pblico. Es la
actividad de carcter econmico con el fin de satisfacer una
necesidad general de la poblacin. Este concepto de necesidad
general vara segn el tiempo y lugar, por lo que los servicios
pblicos tienen un fundamento socio-poltico.
Se requiere una publicatio, es decir una ley formal (del Congreso)
que declara que es servicio pblico como tal, sino no hay
servicio pblico. Esto implica que el servicio es sacado de la
rbita de la libre competencia para ser sometido a reglas y
condicionamientos por parte del Estado (pasa del derecho
privado al pblico).
Pueden ser llevados a cabo en forma directa, cuando son
prestados por el mismo Estado o en forma indirecta cuando las
prestan terceros vinculados al Estado a travs de un contrato
de concesin de servicio pblico.
El rol que juega el Estado en el tema de servicios pblicos es
complejo y sus funciones se desempean en forma coordinada
entre el PL, quien establece el marco de la regulacin y por
otro lado el PE, quien por intermedio de los Entes
Reguladores fiscaliza el acatamiento de ese marco regulador.
Se caracteriza por:
1. Continuidad: el servicio no puede suspenderse, debe ser
frecuente y hay una necesidad de que perviva en el tiempo,
sobre todo los denominados esenciales. Debe brindarse
constantemente segn la naturaleza del servicio.
2. Regularidad: regular cuando es prestado de acuerdo a las
prescripciones del reglamento correspondiente. Implica que el
servicio se preste de acuerdo a contrato de concesin
conforme al pliego de bases y condiciones.
3. Generalidad: tiene que ser prestado a la mayor cantidad de
personas posibles.
4. Igualdad: (entre iguales) el servicio debe abastecer a toda la
demanda en igualdad de condiciones para todos los usuarios
segn la regin y dentro de las pautas de regulacin. La prestacin
debe ser uniforme entre los usuarios.
5. Obligatoriedad: Supone una obligacin al prestador de
brindar el servicio a quien lo solicite. Por otro lado puede
imponer al usuario a adquirir el servicio.
Otro aspecto importante es que el Estado es el propietario del
servicio (de toda la actividad), es inalienable.
Pueden ser clasificados en propios cuando la designacin del
servicio se hace a travs de una ley formal del Congreso, se
reconoce el acto de forma expresa. En cambio es impropio
cuando se trata de actividades propia de sujetos privados
(particulares) que estn fuertemente regulados por el Estado.
Entes reguladores
El art. 42 es neutro, solo fija pautas de calidad y eficiencia y
desalienta al monopolio controlando que no se abuse de esa
posicin dominante. Adems, se exige la actividad de un ente
regulador que proteja los derechos de usuarios y
consumidores.
En el campo del Derecho Administrativo, no es comn que el
Estado regule sus propias entidades y articule controles de
proteccin de los usuarios, es difcil, por ello exige a sus empresas
que los servicios pblicos sean prestados con la mxima eficiencia
posible.
Estos entes reguladores fueron creados como personas
administrativas con competencia especial y personalidad
jurdica propia (son entes autrquicos).
Los entes reguladores son entes descentralizados que pueden
ser creados mediante una ley formal o por decretos
ejecutivos. Su funcin consiste en planificar, regular y ejecutar
las polticas pblicas estatales sobre los servicios pblicos.
Fallos
Decretos Delegados
Delfino c/ Gobierno Nacional (1927) Multa impuesta a buque
alemn por violacin a un reglamento administrativo del PE,
prohiba a los buques a arrojar objeto alguno en el interior del
puerto. Inconstitucional por delegacin legislativa de
facultades penales.
La doctrina deja asentado, que el PL no puede delegar en el
Ejecutivo poderes que le fueron conferidos privativamente
(materia Penal) por la CN, sin embargo por el Art. 86 inc. 2 nada
impide al PE reglamentar una ley previa dictada por el Congreso,
siempre que dicha reglamentacin no altere su espritu o intencin.
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