Fueyo Laneri, Fernando - Contratos Preparatorios Tomo V

@ Fernando Fueyo Laneri
Inscripcin N.O 270 16

19a
FERNANDO FUEYO LANERI
Prof-r Extraordinario y Ordinario de Derecho Civil
Universidad de Chile
DERECHO CIVIL
TOMO G U I N T I
c
LOS CGNTRATOS EN PARTICULAR,

Y DEMAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
-
V O L U M E N 11' '2-
, -
-.Y
- ,
III) CONTRATO DE OPCION 1
i C
- .
IV) CONTRATO DE CORRETAJE O MEDIACION - , @
V) CONTRATO PREPARATORIO D E COMPROMISO

(~LAUSWLA COMPBOMISORIA)
VI) INDICES
(2." edicin)
Imprenta y Lito. Universo, S. A.

SANTIAGO DE CHILE
1964
CONTRATO DE OPCION(l)
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CONTRATO DE OPCION
CAPITULO 1
ASPECTOS FUNDAMENTALES
169. Significado de opcin-El significado genrico del vocablo

"opcin", esto es, eleccin, nos b da el Diccionario cuando, confirman-
do su etimologa, seda que es la "libertad o facultad de elegir'', o
bien, "ia accin misma de elegir"'.
De este significado natural y obvio se deriva que, tanto en el
lenguaje corriente como en el juridico, usamos la palabra "opcin",
comG tirnbin "derecho de opckh", cada vez que se atribuye a un
determinado sujeto una facultad de eleccin. De este modo se obser-
va, con plena confirmacin en normas positivas -substantivas o ad-
jetivas-, una posibilidad de eleccin en las ms variadas hiptesis.
Optan o eligen: el contratante cumplidor que demanda el cum-
plimiento forzado o la resolucin del contrato, la mujer casada que
acepta los gananciales o renuncia a ellos, el necesitado que pide ali-
mentos o se vale del beneficio de competencia, el denunciador de es- -
pecie mueble al parecer perdida que recibe el premio de salvamento
o acepta la recompensa ofrecida, el facultado para elegir entre las
varias cosas que se deben en las obligaciones alternativas, etc. ,
Avanzando hacia la delimitacin del significado de opcin, se ha
llegado a una concepcin suficientemente clara y definida. producto
del trfico diario y de la elaboracin jurdica qm necesariamente ha
debido seguir. Tal sigrjficado notoriamente especfico no se aleja, sin
embargo, del natural y obvio, de elegir. Siempre se elige entre la
realizacin u obtencin y la no realizacin o no obtencin de un
contrato o un derecho.
1 Optar, optio.
2.- D5RECHO CIVIL 11

DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. U, "CONTRATOS PREPARATORIOS
Con la palabra opcin se indica, a este respecto, "la facultad

concedida a delerminada persona, por un cierto tiempo, de obtener
una determinada prestacin o de ejercitar un determinado derecho,
con prefrrencis a cualesquiera otrau1 =.
La fuente de donde emana tal derecho es un contrato que, lgl-
camente, ha de llamzrze contrato de opcin.
Con ello teiiemos configurado, a grandes trazos, el Derecho de
opcin y el Contrato de opcin, esto es, el efecto y la fuente.
170. Terminologa-En el yesente caso, como en tantos otros,

no nos libramos de las denominaciones mltiples, como tampoco y
por lo mismo, de algunas discusiones acerca de la propiedad de uno
u otro trmino. Es la eteriia cuestin previa de l a llamada nomen-
clatura adecuada3.
Fuera de discutirse si "opcin" es denominacin adecuada, o si es
mejor "ad-referendumJy, se nos ofrecen tres nombres para designa:
al titular de la opcin: que son los de optante, optatario y opcionurb,
ms otros tarrtos respecto del que formula la oferta irrevocablc, que
son prometiente, ofere~ttey concedente.
Como manera de t o m u un camino, aqu se hablar de contrato
de opcin, de derecho de opcin, de opcin real, de prometiente y de
1 "Diritto d i opzime", en Nuovo Digesto italiano, pg. 172. Torino, 1939.

2 El concepto dado es el correspondiente a la opcin propiamente tal, o
derecho de opcin puro. E L t e un concepto ms delimitado, segn el cual,
por derecho de opcin se comprende .el derecho de llevar a cabo una nelacin
contractual mediante declaracin unilateral, y se refiere especialmente a una
compraventa. Segn esto, los derechos de tanteo y de retracto son derechos
de opcin sometidos a condicin. En el mismo sentido, Karl Larenz, "Derecho
de Obligaciones". Tomo 11, pg. 156. Traduccin. Bosch. Barcelona, 1959.
3 Es p9r este estado de cosas que hoy se propicia el acuerdo univenai
sobre la ierminologii juriaica, cosa muy difcil de obtener. Para empxar,
las diferencias a veces =caen en la idea y otras en la voz o el giro, sin contar
los casos en que la idea o el trmino se transplznta de un idioma a otro y
las complioaciones se multiplican. A ello es que se debe la corriente actual
en favor del "Vocabulario Jurdico", y del "Diccionario" o del "Repertorio
de voces y giros" u o t ~ a sformas o denominaciones equivalentes *a las nom-
bradas En el Brasil, el eximio civilista Ponles de Muanda es un gran im-
pulsador de la corriente sealada. Lo expnes enfticamente en el ler. Con-
greso Latinoamericano de Derecho Privado, ce:ebrado el ao 1960, en Bs.
Aires.
CONTRATO DE OPCION
optante, que son los nombres que generalmente se dar a las res-
pectivas posiciones bsicas.
171. Definicin.-Es un contrato preparatorio general que con-

siste en la oferta urdateral de contrato que formula una de las par-
tes, de manera temporal, irrevocable y completa, en favor de la otra
que de momento se limita a declararla admisible expresa o tcitamm-
te, reservnd~~e, libremente, la facultad de aceptar'.
En el decurso ae esta materia, muy especia1rnen:e al fijarse los
caracteres y explicarse cmo juegan los elementos, se tendr un co-
nocimento aca~adodel contenido y alcznce de la precedente defiiL-
cin, que, por el momento, nos sirve, al menos, de hito de referencia.
172. E; conir~tode opcin como etapa superior en la formacin

progresiva del contrato-Al igual que eil el contrato de promesa de
celebrar contrato qUe se viene de analizar, el de opcin constituye
una etaprr superior en la formacin progresiva del contrato. Superior
porque sobrepasa las varias hiptesis simples o primarias, como ser
de la simple oferta, contraoferta, tratos preliminares simples, acuer-
dos precarios, etc., que se revisaron oportunamente, porque, por otro
lado, alcanza el plano del contrato perfecto.
Ms todava, puestos a dilucidar c ~ de
l estas dos figuras repre-
senta mayormente un acercamiento al contrato definitivo que est
en el querer moda1 de los otorgantes, forzoso es decir que Ja opcin
es contrato ms prximo.
En efecto, se supone uncontrato acordado en todos sus elementos
-ni siquiera tan salo los esenciales, que nos eran suficientes en el
contrato preparatorio general recin estudiado-, qae espera nicamen-
te, para ser definitivo e irrevocable, la deci-Gn positica del oytcnte.
1 Es interesante citar, adems, la definicin que nos proporciona un or-

denamiento positivo: "La opcin es un contrato por virtud del niaJ al pro-
pietario de un bien o de un derecho, que es el optatario, se obliga, por tiempo
fijo, con otra persona, que es el optante, a otorgar, con l, o con la persona
que ste designe un contrato determinado, con los pactos, trminos, clusulas
y condiciones que consten de la opcin". Cuba Decreto-Ley 882. de 19 de
Febrero 1935, art. lo.
1
DERECHO Ci'VIL, TOMO V, VOL. II, 'CONTRATOS PREPARATOF3OS"
Cualquiera que sea la naturaleza que se le asigne a este contrato,

segn las t s i que se expondrn ms adelante, la posicin de contrato
muy p r n i v a la situacin, definitiva e irrevocable, que buscan las
partes, perm.anece a firme.
A mayor abundamiento, el contrato p u d e consistir or~un simple
pacto de clusula de opcin, "acoplada a un contrato perfecto", si
hemos de urar d giro de Ba&enesl. Con ello se ve an ms clara y
evidente la tesis de encontrarse el contrato de opcin mayolmente
prximo al contrato definitivo, en comparacin con la promesa de
celebrar contratu.
173. Hiptesis frecuentes de opci6n.-El mundo de los negocios

ha hecho tan frecuente esta figura, que hoy no podra aparecer m o
ilustrativo y novedoso el presentar caros, ccmo o! era, en cambio,
cuando escribi sobre el teria, con innegable impulso sistematizador,
Ossol.io y Gallardoa.
Con todo, creo que el no haberse sistemdtido an el tema entre
nosotros, sea en los libros o en la ley: como la f d confusin en que
se pudiera incurrir por existir varias figuras afines entre si, aconse-
ja siempre formular ejemplos, a m o se har en seguida en favor de
la precisin y la claridad.
A) Deseo vender mi casa, que suponemos, por naturaleza, un
bien de poco mercado como para poderlo liquidar con facilidad. No
teniendo a mano mejor oportunidad, concierto con Juan el negocio,
ponindonos de acuerdo en el precio y forma de pagarlo, inters que
devengar el saldo insoluto de precio, ~lusulade estabilizacin del
valor del saldo insoluto, garanta de cumplimiento, entrega de la cosa,
gastos de escritura e impuestos, etc.; en una palabra, en todas las
clusulas.
1 "La preferencia adquisitiva en el Derecho espanol". (Tanteo, retracto,

opcin), pg. 217. Bosch. Barcelona, 1958.
Cuando decimos pacto de opcin estamos aludiendo ai pacto-negocio, que
se caracteriza por tener individualidad y causa propias.
2 Incluyendo un captulo aparte dedicado a dar ejemplos, tanto propios
como de otros autores, bajo el nombre "Maneras de presentarse la opcin".
"El contrato de opcin", pgs. 13 a 23. Uteha Bs. Aires, 1939. (La primera
edicin de este trabajo se public el ao 1913 y una segunda en 1935).
Sin embargo, a travs de un acuerdo entre las partes, y no una
simple declaracin puramente unilateral de voluntaci de un propo-
nente que se compromete a no revocar la oferta, me obligo a mante-
ner a firme el negocio, en lo que a mi respecta, ,miectras que Juan
quP-ar en libertad de aceptarla o no.
Mi obligacin permanecer vigente, en el contenido estipuiado y
sin poderse modificar o revocar, durante un determinado tiempo.
Si Juan decide aceptar la consumacin del negocio, deber haeer-
lo en los trminos estipulados.
Adems, slo entonces, al tiempo de la aceptacin, se entender
perfeccionado completamente d contrato que en Ultimo trmino per-
seguan las partes; por supuesto que ya de modo irrev~cable.
Si Juan no hiciere uso de su facultad de aceptar, que60 por mi
p a t s desvinculado de todo ccrnpromiso.
B) Ossorio y Gallardo da un ejemplo que es interesante porque

pone de relieve el problema de4 mvil,. al que doy mucha irnpor-
tancia en su papel tipificador de la opcin, y de las figuras afines
tambin. Adems, se pone en juego un elemento contingente en este
contrato: la prima. o precio de la irrevocabilidad del compromiso.
"Crirlos es propietario de una mina, y falto de medios para bene-
ficiarla, se encuentra en disposicin y nimo de venderla".
"Daniel, propietario de otro venero del mismo mineral, tiene te-
mor a la competencia y quiere evitar que la mina de Carlos caigq
en manos de capitalista ms poderoso o de empresario ms resuelto
que su actual dueo, pues mantiene la ilusin de llegar a tener cau-
dal suficiente para comprarla y explotarla por s mismo o asocindose
al propio Carlos".
"Daniel busca una segur'3aUl: dentro de cierto glazo nadie siio l
mismo podr comprar la mina. Acrcase a Cerlos y le propone que
le d una opcin, es decir, un derecho exclusivo para la compra de
la mina, durante tantos aos, opcin por la cual est dispuesto a pa-
gar tal cantidad cada ao que dure".
"Carlos consiente en ello y otorga a Daniel la opcin solicitada, .
conviniendo ambos el precio, especies, plazos de pago, etC., en que
la venta hakra de realizarse".
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. U, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
"Nace ah el contrato. Mientras dura, Daniel paga a Carlos la

cantidad estipulada, y Carlos se encuentra imposibilitado de vender
su mina a otra persona que no sea Daniel".
"Al cabo del tiempo fijado, o Daniel compra la mina en la forma
preestitblecida, o se extingue el convenio, pudiendo Carlos disponer
de su mina como gusten1.
C) El mismo ejemplo puede darse en relzcihn cn uil predio W -
bnm de mi propiedad, edificado o no, en donde proyecto un edificio
de varios pisos, que por su volumen va a necesitar forzosamente del
predio vecino, y de mucho dinero, que no poseo.
Entonces, mientras or-ganim la compleja y diicil empresa de
construir y financiar, obtengo una cpcin de compra de parte del
o alos dueos convecinos, pagando incluso una primli clzada o por
tiempoz.
Ch) Otro de los ejemplos que refiere el mismo autor recin
citado, tiene el mrito de poner en juego la opcin mediatoria, q 1 . e
rs modalidad muy frecuent9; y, a 'la vez, destacar co-nveniefitemente
ia integriuad de las clusulas que han de constituir la figu1.a irre-
vocable.
"Antonio ha obtenido 'la concesin de un ferrocarril. No tiene
capital para construir, ni le es llano encontrarlo en las gestiones que,
directamente, puede llevar a efecto. En tal situacin, se le presenta
Belisario, y le dice que l cuenta con ciertas facilidades para hallar
d capital preciso y est dispuesto a procurarlo, siempre que, al efec-
to, se le conceda opcin; es decir, derecho exclusivo a buscarlo du-
rante un plazo, con la tranquilidad, hija del privilegio, de que en ese
tiempo nadie sino l podr ultimar el asunto, y con el aliciente de
1 "El contrato de opcin", pg. 14, edicin recien citaa.

2 En el Brasil, los organizadores de constmcciones de edificios segn el
rgimen de la propiadad horizontal para vender en seguida por pisos o depar-
tamentos, se han valido de una simple opcin de compra del suelo respectivo,
para comprometer a futuras adquirentes y sacarles cuotas en abono al precio
futuro. Los casos de estafas tambin han sido muchos y muy sonados.
3 Siendo, adems, figura mixta formada por dos contratos que por s
mismos, considerndolos separadamente, son tambin preparatorios: la opcin
y la mediacin o comefaje.
CONTRATO DE OPCION
\
que, si tiene la fortuna de ;lleva60 a cabo, percibir tal comisin, par-

ticipacin o gcnancia".
"Antonio reflexiona lo que ie conviene y da a Belisario la facul-
tad exciusiva que le pide, sealndole las condiciones en que podr
negociar, a saber: si el dinero es prestado, en qu cuanta, por qu
tiempo y a qu interf,, si el dir-ero e; por compra, en qu cuanta, en
qut. plazos y en qu especies. si 21 dinero es por constitucin de socie-
dad, cul ha de ser su tipo, el ch-ital. cmo ha de formarse, cunto, en
qc fechas y especies se ha de 2agar al aportante, qu misin ha de
reszrvam a ste en la sociede,, ptc. Convenidos todos estos extre-
iiios, empieza la vida del contrato".
"En el plazo marcado o en e: que Antonio tenga a bien prorrogar,
Belisario halla el capital n e c e s ~ l oen las condiciones pr~vistaso con
las modificaciones que Belis~rionava pro2uesto y Antonio consentido;
o, pasada ese plazo, Belisario fracasa en sus tentativas y, extinguido
el vinculo jurdico, recobran Antonio y Belisario su libertad de
accin".
3) Tambin puede darse e: ejemplo de opcin mediutoria con
el dado en primer trmino, de: ofrecimiento de venta de mi casa en
condiciones y por un plazo prefijados, modificndolo en cuanto tal
oferta irrevocable y convencio~ales hacia un mediador o interme-
diario', quien podr, durante e: tiempo de la oferta, cerrar negocio
con un tercero, de momento desconocido o slo posible entre varios2. <
174. El uso prctico del coofrafo de oixin frente a las figuras

que le son ms afines.-Una exilicacin de la opcin, y, sobre todo,
su distincin con figuras afines. depende en buena parte del conoci-
miento de las circunstancias respectivas, y, particularmente, de los
mviles tenidos en vista por los interesados.
--
1 Entre nosotros "corredor de 3ropiedadesW,que tienen una catalogacin
determinada, estn debidamente c a i a d o s y organizados, y cuentan, final-
mente, con una legislacin especiz: que norma sus actividades.
S" lo que en el ienguaje &-io se dice con el giro "dar unal orden
de exclusiva al corredor de propie5sdes'', y que puede aplicarse a cualquier
contrato en proyecto, aunque ordicziamente a los de compraventa, m e n d a -
miento y mutuo.
Por qu se decidieron las partes, en los antes referidos ejemplos,
por una estructura jurdica como la c;cin, y no por un contrato de
promesa de contrato futuro, o por un contrato de promesa unilateral,
o por una oferta irrevocable que hubi~ceformulado uno U otro?
Qu circunstancias y qu mviles determinan, en los ejemplos
propuestos, un contrato de opcin, a despecho 2e las otras estructuras
con las cuales guarda semejanza?
Anailicemoslo aprovechando los mismos ejemplos, y obtendremos
en definitiva, como resultzdo, d concepto claro del contrato en estu-
dio y la certeza de su indictdualidad p r c p b
Como uueo de un bten raz, tratndose del primero de los eiem-
plos, soy consciente de la dificultad que significa concretamente ven-
derlo en el mercado del cual dependo; me lo comprueban mis renova-
dos fracasos a este respecto. Por eso, descartado por el momento d
negocio definitivo de venta, mmcJ igualmente el de promesa bilateral,
a firme, he de conformarme con una expectativa dependiente, en lti-
mo trmino, de! inters que llegue a tener por su parte un cmprador
por ahora slo en potencia. A este eventual comprador debo conce-
derle ventajas, derechamente, si quiero aumentar mis probabilidades
de fraguar la operacin que proyecto.
Como interesado por concertar alguna combinacin con la mina
d e mi vecino - e n el segundo de los ejemplos- no tengo de momento
el financiamiento cuantioso para una operacin definitiva; ni seria
prudente comprometerme a firme con una promesa bilateral para com-
prar dentro de un tiempo; ni menos podra conseguir en mi favor una
promesa irrevocable, justamente por ser mucho privilegio a mi f a v ~ i .
Entonces, obtengo un derecho de opcin, asegurando as una eventual
negociacin. Como solucin d e equidad, para ambas partes, se concier-
ta un precio o prima por la mantencin irrevocable de las condiciones,
cosa que est dentro de mi actual capacidad econmica, y que a la
vez representa una compensacin justa para la otra parte.
Como poseedor de uila concesin - e n el tercer ejemplo- necesito
los medios para instalar el servicio pblico respectivo, y he fracasado
en mis intentos personales para obtenerlos, como tambin carezco del
tiempo y de las aptitudes y conexiones que se requieren para tal fin.
En cambio, un tercero est dispuesto a intentarlo en condiciones mu-
cho ms favorables, slo a condicin de que se le remunere en alguna
forma al lograrse xito, y en el entendido que se le conceder un dere-
cho excliic;;~oal concertar el negocio preestablecido, con un tercero,
en un la@ que se fija.
bQue negocio definitivo voy a concertar a pmpsito de mi conce-
sin si 110 tengo siquiera al interesado, si iii siquiera lo conozco o lo
imagino? Qu contrato de promesa de celebrar un contrato futuro
ante iguales circunstancias, o qu promesa irrevocable podra hacr-
seme? Qu puedo hacer si no tengo siqiiera las aptitudes y los me-
dios que el caso requiere, y que pueden presentarse en el mediador?
Senciklamente, podr lograr aigo ahora slo a travs de la opcin me-
diatoria, ni-a frmula idnea.
175. Consagracin necesaria del tipo-Por el anlisis causal de

los ejemplos propuestos, puede advertirse fcilmente que hay en la
realidad de las operaciones en preparacin un matiz, claro y evidente,
que conduce al uso necesario del tipo denominado contrato de opcin
y no alguno de los otros que s e le parecen. Como igualmente se advier-
te su concepto y su individualidad p r ~ p b s No
. poda ser de otro modo.
Vemos, con todo &O, que, con motivo del contrato de opcin, con-
curren .las siguientes premisas fundamentales:
a) obedece a una necedad de trfico;
b) su estructura es irreemplazable por otrac figuras similares,
que no seran capaces de satisfacer la necesidad antedicha;
c) consecuencia de lo anterior es que posee el contrato de ofxion
una individwlidad propia que le hace merecedor de nombre y regu-
lacin propios.
176. El contrato de opcin en los Cdigos: primeramente en el

Cdigo Civil chiieno-Nuestro Cdigo Civil no es tan afortunado en
este caso como en el de contrato preparatorio de promesa de celebrar
contrato, en cuanto a contemplacin de la hiptesis y regulacin le-
gal respectiva.
Por lo mismo, tampoco nuestra legislacin podra lograr aqu, co- '
mo all, el plano de perfeccin y preeminencia que confiere una re-
DERECHO CIVIL, TOMO V. VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
gulacin expresa, por aadidura integral, en cuanto comprende lo s u b -

tantivo 7 lo procesal para .la ejecucijn forzada1.
Lo anterior nos obliga a resolver con los principios ms generales
sobre los contratos, las obligacwnes, la autonoma privada, la licitud
como norma bsica y comn, etc.; como lo hacen muchos pases en el
caso del contrato de promesa de celebrar contrato, segn se dijo o ~ r -
tunamente, o como igualmente lo hacen en el caso de opcin. Como
tambin debemos resolver confuime al art. 1554 del Cdigo Civil, en
lo que tiene, de promesa de celebrar contrato.
Esta falta de regdocinn especifica no ha de ser bice para el re-
conocimiento indubitable de la figura del contrato de opcin, COL in-
dividualidad propia y operancia j.aidica. Est presente, adems, el
intenso t~ficode qUe ea objeto en todas partes del mundo, como co-
sa de necesidad.
No faltarn, sin embarg, los dogmticas inflexibles, los exge-
t a a~ todo trance, los que abjuran de la realidad; ellos no slo se su-
marn a las corrientes doctrinales que dudan de la figura como indi-
vidualidad prcyia, sino que la rechazarn porque no encueiitran la re-
gla legal especica y literal que la establezca2.
Los Cdigos americanos que tuvieron por fuente al nuestro, y aun,
que lo reprodujeron literalmente en largos tramos, tampoco regulan
el contrato de opcin. El coEombiano justamente no lo hace; pero la ley
1 Nuestro Cdigo ni siquiera emplea los vocablos "opcin" u "optar".

Solamente "eleccinr (17 veces) y elegir (18 veces); ,pero muchas v e s en
el sentido primario de nombrar o designar, que no intmesa aqu. Ver los
casos en Fueyo, "Riepertorio de voces y giros del Cdigo Civil chileno", 3 vols.
Revista de Derecho Privado. 2s edicin. Santiago de Chile, 1959.
El Cdigo C i d peruano. en cambio, emplea derechamente 3a palabra
opcin, u optar, e n los arts. 791, 835, 837, 838, 882, 1355.
2 Nunca, como aqu, son tan oportunrs las palrSras de Ossorio y Gallardo
al referirse a l desdn que se observa por instituciones, maneras y acomoda-
mientos de la economa individual y de la colectiva, sin que la ley, la juris-
prudencia o la ciencia atiendan como es debido a tales fenmenos de la rea-
lidad. Dice este autor: "No es el Derecho heraldo, sino escolta de la realidad.
Y a veces tan desidiosa y olvidadiza, que deja a su seora abandonada en las
ms arriesgadas aventuras, sin cuidarse siquiera de marchar a su lado para
prestarle *apoyo o para infundir respeto a los buscavidas que tratan de for-
zarla en satisfaccin d e s u codicia". "El Contrato de Opcin". pg. 7. Uthea.
Bs. Aires. 1939.
CONTRATO PE OPCION
51, del ao 1918, a la cual se har breve referencia, consagra expre-

samente la materia.
Los ms modernos entre los americanos, como, por ejemplo, el
venezolano de 1942, el peruano de 1936, el mexicano de 1928 y el bra-
sileo de 1917, tampoco lo hdcenl.
Slo el italiano, al abordar el primero d e los requisitos generales
de todo contrato, dedica a ste una seccin especial denominada "Del
acuerdo be 1~ partes", que se compone de 17 artculos. En esa sec-
cin se incluye ima disposicin especfica, bajo el rtulo de "nyin",
qur tiene un acusado cariz de pacto complementario de un contrato
ya regulado enteramente por los otorgantes,
Dice el art. 1331. Opcin.- "Cuando las partes conviniesen que
una de ellas quede vinculada a su declaracin y la otra tenga f a ~ ~ t a d
de aceptarlz o no, la declaracin de la primera se considerar como pro-
puesta irrevocable a los efectos previstos por el art. 1329.
Si no se hubiese fijado un trmino para la aceptacin, ste podr
ser establecido por el juez".
El art. 1329, por su parte, bajo el rtulo "propuesta irrevocable",
expresa: "Si el proponente se hubiere obligado .a mantener firme l a
propuesta durante cierto tiempo, la revocacin carecer de efecto".
Un i n c h segundo se encarga de establecer la perdurabilidad de
la propuesta en caso de incapacidd del que la hubiese formulado, co-
mo tambin su transmisibilidad p r causa de muerte; salvo, natural-
mente, "que l a naturaleza del negocio u otras circunstaicias excluye-
6
sen tal eficacia".
Tambin parece oportuno citar aqu l a legislacin cubana, que
consagra el contrato de opcin de manera especfica y pormenorizada
en el Decreto-Ley 882, de 19 de febrero de 1935.
Igcalmente, cabe aludir a la IegisleciAn colombiana, que contem-
pla derechamente la opcin en el art. 23 de la Ley 51, del ao 1918, al
establecer que "la opcin impone al que la concede .la obligacin de
cumplir su compromiso". La misma disposici6n exige, adems, como
1 El Cdigo colombiano, que sigui tan de cerca, al nuestro, hace excep

cin a esto; pero slo en cuanto se complement con una ley especial poste-
rior, la k y 51, del aiio 1918.
1
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o , TOMO V, VOL. Q d c d ~ 1 6 PREPARATOR~~S"
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4
requisito "sine qua non" de validez, la estipulacin de un plm o con- +

dicin gl cual se fija libremente por las partes. En el silencio de las
par+* dobre el tiempo dentro del cual debe declarar el titular de op-
cin, si'acepta o no el contrato, la opcin se tendr por fallida "si tar-
darc ms de un ao en cumplirse"'.
Como do dice Ossorio y Gallardo de un brochazo, "este fenmeno,
como t ~ d o slos jurdicos, 10 construye la sociedad, quien, con claridad
perfecta, va delineando la opci~"~.
Al margen del Cdigo Civil, nuestra legislacin, por ltimo, no
es ajena por compi~toal cuntrato de opcin. Aunque, Imentablemen-
te, bajo el nombre errado de p;rc;;zesa unilateral & veztu, aplicable
muy restringidamente a contadas hiptesis en el campo minero, como
ms adelante se pormenorizar. Se trata del &. 76 del Cdigo del
ramo.
Igualmente, pueden observarse brotes legislativos aislados de alu-
sin o de aplicacion particularisima de la opcin, capaces de acreditar
que la figura vive en nuestro ambiente; pero que no podran, jams,
dar pie a la formulacin de un& doctrina general al respecto. Como
dice Pumpin, en su Memoria de Prueba, al abordar esta legislacin
dispersa: '9as tres nomas legales antes transcritas nos hablan de op-
cin sin dar mayor explicacin en cuanto d sentido o contenido del
trmino e~npleado"~.
1 Sobre el contrato de opcin en Colombia pueden consultarse: Alvaro

Prez Vives, "Compraventa y Permuta: en Derecho Colombiano", pgs. 57 y
sgts. 2* edicin. Editorial Temis. Bogot, 1953. Arturo Vaiencia Zea, "Uemho
Civil", Ttmo 111, "De las Obligaciones", pg. 132. Edi~orialTemis. Bogot, 1960.
2 "El contrato de opcin", pg. 21. Uteha. Bs. Aires, 1939.
8 Los casos con los siguientes: a) Opcin de las Municipalidades a los
propietarios colindantes para apropiarse de los terrenos sobrantes; b) De lar
sociedades annimas para canjear sus bonos par acciones de la misma socie-
dad; c) De las sociedades annimas a sus socios para suscribir aumentos de
capital. "El contrato de opcin", pgs. 83 y 84. F d t a d de Derecho de la
Universidad Catlica de Chile. Santiago de Chiie, 1955.
CONTFtATO DE OPCION
CAPITULO 11
CARACTERES
177. Es un contrato.-Innegablemente que es un acuerdo de volun-

tades destinado a un efecto de derecho. Derechaniente, no es prcjmesa
obligatoria 2uramente unilaterd, que fuera creacin de una sola de-
claracin de voluntad. Por el contrario, es acuerdo de voluntades de
carcter contractual. Por otra parte, legislaciones que abordan la ma-
teria de la opcin lo hacen considerndola un contrato, como suce-
de con los ordenarnientos positivos de Italia y de Cubc.
178. Es un contrato fpico, con individualidad propia-Como ha

quedado evidenciado al sealarse ejemplos prcticos de opcin, este
contrato obedece a necesidades de los contratantes, que se deciden por
esta figura a despecho de otras que estn a su disposicin y que, sin
embargo, no podran satisfacer su proyectado inters.
Esto le confiere al contrato de opcin una tipicidad individual, que
le hace merecedor de un nombre propio que le sirva como distetivo.
Si no tiene nombre particular en muchas legislaciones -como en
la nuestra- ser preciso nombrrsele derechamente en los ordena-
mientos positivos respectivos, mediante dictacin de ley, lo que no
obsta, naturalmente, a ru regulacin actual y de hecho mediante las
normas ms generales del Derecho de Obligaciones.
Tal tipicidad individual, que no dudo en reconocerle, se demuestra
palmariamente a la sola consideracin de que el contrato de opcin
posee objeto, causa y efectos propios y distintos en relacin con las
figuras que ms se les parezcan, con el contrato definitivo pertinente,
y aun con el preliminar que puede jugar en la misma ocasin de for-
maciin progresiva de un contrato definitivo dado.
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
Como dice Rafael Ruiz, en seguida de realzar el "carcter subs-

tantivo, propia persondidad, y, por consecuencia, independencia" del
contrato de opcin: "sus caractersticas privativas y diferenciales son
tan acusadas, que por poco que se profundice en su estudio habr que
reconocerle como t d contr&o"l.
En resumen, usando las palabras de Enrique Rodrfguez, puede
decirse: "El pacto de opcin, conforme a las ms modernas y depura-
das ideas jurdicas, es una figura autnoma, con perfile propios"^.
Frente a esta posicin de tipicidad individual del contrato de op-
cin, que comparto con muchos, no est dems, con todo, aludir bre-
vemente al escepticismo de dgunos, como Federico de Castro.
Este celebrado autor empieza por plantear de manera tajante la
duda sobre ila existencia del contrato, y dice: "al examinarse el sig-
nificado de la opcilr, lo primero que cabe preguntarse es si se trata
de ur~ilonibre nuevo o de una nueva figura jurdica".
Ms adelante compma casos de contrato de opcin y promesa de
venta, para ccncluir: "La semejanza entre uno y otro pacto es tan
graqde. que causa extraeza el que se haya podido creer que corres-
pondan a figuras completamente distintas, y que parezca razonable
preguntarse ante ella: ja qu se debe ese cambio o sustitucin de
nombre?; por qu hay autores que defienden que la opcin consti-
tuye una figura independiente de la promesa de ~ontrato"?~.
Otro autor espaol, no meno. prestigioso que el recin citado, Ra-
mn Roca Sastre, plantea igualmente la negativa de ser la opcin ca-
paz de una tipicidad individual. Se expresa as: "creernos que, en bue-
na tcnica, lo que se denomina contrato de opcin no es ms que un
simple pacto de clusula de opcin, acoplada a un contrato perfecto o
a un contrato de promesa o precontrato"*.
1 Rafael Ruiz p Ruiz. '%a compraventa de valores mobiliarios", pg. 156.

Reus. Mad,rid, 1944. -
2 ' 'El contrato unilateral d e promesa y la promesa como declaracin uni-
lateral de voluntad". Memoria de Prueba, pg. 16. Editori,al Universitaria. San-
tiago d e Chile, 1958.
3 "La promesa d e contrato". "Anuario d e Derecho Civil", Tomo 111, fas-
cculo IV, pgs. 1163 y 1164. Madrid, 1950.
4 "Estudius de Derecho Privado", 1, "Obligaciones y Contratos", pg. 351.
Madrid, 1948.
CONTRATO DE OPCION
A esta posicin diversa de la que aqu se sustenta; cabe responder,

aunque sea muy simplemente, que ella obedece fucdamentalmente
a tres cosas:
a) A la config~iacinimprecisa y dubitativa del contrato de pro-
mesa de celebrar contrato, que se advierte en Espaa y pases en igual
situaciu de ausencia de texto expreso de ley sobre la materia, tanto
de orden substantivo como adjetivo. No es raro, entonces que, a tal
imprecisin y duda, se agregue la consiguiente comparacin errnea
y la fcil cada er, confusin.
b) A la inadvertencia de los matices que ofrece da realidad, se-
alados en este trabajo. Esos matices configuran la opcin a despecho
de otras formas, a la vez que le otorgar, innegable individualidad.
c) Al olvido del hecho de la consagracin legislativa de l a opcin,
zn muchos pases, destinada a cubrir l a s necesidades prcticas inhe-
rentes justamente a su tipicidad.
179. Es preparatorio general-Este contrato tiende a la prepa-

racin de un nmero indefinido de figuras contractuales, como ser, la
compraventa, 12 hipoteca, la zzsin de derechos o acciones en una so-
ciedad, la formacin de una sociedad, etc. Por lo mismo, es general en
cuanto al "numerz~sapertusJJde negocios que puede preparar, aun-
que, a decir verdad, ordinariamente es preparatorio de una compra-
venta1.
Ms todava, en opinin muy autorizada, que comparto, puede,
incluso, tender "no solamente a la conclusin de un -trato defini-
tivo, sino, tambin, de un contrato preliminar". Por lo mismo, "es ple-
namente posible la siguiente sucesin: contrato de opcin, contrato
preliminar y contrato definitiv~"~ 3.
1 Para 12 eeotialidad de la sociedad, puede consultarse el notable tra-

bajo de Raifaele Nobili, "Contributo allo studio del diritto di opzione neiia
societ per azioni". Giuffr. Milano, 1958.
2 Giuseppe Tamburrino, "1 vincoli unilateraii nella fomazione progres-
siva del contratto", pg. 49. Giuffr. Milano, 1954.
3 Este trptico nos muestra con evidencia, adems, que hay diferencias
de naturaleza y de fines entre el contrato de opcin y el contrato preliminar,
sobre lo cual no me cabe duda &una.
180. Es preparatorio comp1eio.-Entre las figuras preparatorias

generales, el contrato de opcin es sin duda -1 preparatorio que, no
slo por convencin posible de las partes, sino por su propia natu-
raleza, es verdaderamente completo en siis eriunciaciones del contra-
to definitivo hacia el cual se dirige1.
All est toda la oferta da la parte qr?e se obliga en virtud de l a
opcin, can todos sus elementos, esenciales o no; incluso est la acep-
tacin de la parte beneficiaria de la opcin, en cuanto a que esa ofer-
ta, de la manera como est formuiada, es la que eventualmente acep
tara como contrato definitivo. Es una adrnisibiiidad en principio.
Es este carcter completo lo que explica que en el contrato de
opcin sea posible la creacin del vnculo contractual defiiiitivo me-
diante la sola dealaracin de voluntad del titular de la opcin acep-
tando tai contrato2.
"El contrato surgir, autom4tica~nenteYJy "al momento de la acep
tacinJJs,con todas las derivaciones inherentes, como la de su curnpli-
miento forzado, entre otras4.
Ello me induce a conceptuar el contrato de opcin corrio "comple-
to" entre los preparatorios.
1 Este carcter completo hace decir a Roca Sastre lo siguiente: ''el per-
fecto contrato de opcin presupone un contrato ya concluso, si bien pendiente
en su efectividad o perfeccionamiento definitivo de la voluntad de una de
las ,partesm."Estudios de Derecho &vado", 1, Obligiiciones y Contratos, pg.
356. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1948.
2 Como explica tambin esa cosa formal de estar todo el contrato esti-
pulado y redactado, convirtindose todo ello en una "preparacin" en virtud
de la agregacin de una sola clusula, la que impone justamente el carcter
opcionai. Por cso es q-de se dice que este controto pcede eta: cspecficamente
impulsado en consideracin a. una sola clusula, que es la clusula de opcin.
3 Giweppe Tamburrino, obra recin citada, pg. 51; apoyado, a su vez,
por De Martini y por Teofiaio, a quienes cite. Tambin jurisprudencia italiana
en e l mismo sentido.
4 Naturatmente que haibr6 que contemplar los casos de contratos solem-
nes, y de contratos reales tambien. No creo, sin embargo, que si es solemne
el definitivo, consistiendo la solemnidad en una escritura pblica, cea: bice
la aceptacin individual por escritura pblica.
I
! CONTRATO DE OPCION
181. Es preparatorio de acepfacinl-Es innegable que el con-

trato de opcin -comg su denominacin ya lo revela- tiende a una
situacin futura y sekitiva. Esto lo hace eminentemente prepara-
torio: acondiciona c prepara algo que vendr ms tarde eventual-
mente.
Co~zideradoen s mismo, por su ser propio, no tiene substantivi-
dad negocial cap= de satisfacer, actualmente, el fin ltimo que per-
siguen las partes. Por eso mismo es preparatorio, constituyer,do una
e t a p en el perodo do formacin de un contrato.
En comparacibn con el otro contrztc ?rsp~ratoriogeneral que se
ha estildiado aiiteriormente jart. 1554 del Cdigo Civil, en nuestro or-
denamiento), ~ q u funciona
una modalidad que, justamente, lo tipi-
fica. Es el evento de la decisin del que goza del derecho de opcin,
que, c~ilcretamente,es la decisidn de aceptar.
No es, por tanto, preparatorio de la celeoracin de un contrato
futuro que obligadamente debern celebrar los dos concertantes de
hoy, como en la promesa bilateral; ni de la celebraci6n a instancia del
que hay no queda obligado, como en #a promesa unilateral. Es pre-
paratorio en cuanto lo dispone todo para el evento de la decisin de
aceptar por parte del que goza del derecho de opcin. Est todo tan
dispuesto que hasta puede concentrarse el contrato de opcin en una
sola QUsula que impulse tal moddidad de preparacin.
No es, por tanto, preparatorio de celebracin sino de aceptacin.
Ser un matiz; pero capaz de fijar una distincin.
182. Da origen a un derecho de preferencia.-Adems de impor-

tar ventaja o preferencia la consumacin del contrato por obra de la
aceptacin de quien es beneficiario de ,la opcin, resulta de este con-
trato una preferencia en favor del mimno promisario, en cuanto se le
mantendr, de manera irrevocable, una oferta com>leta, cosa que a
la vez supone preferir a quien la recibe y desestimar a todos los dems.
1 Es oportuno realzar e l fundarnentai arti'culo de Aloaso Moya, '<El con-

trato de opcin como un contrato preparatorio". Revista Universidad, No lo
Zaragoza, enero-marzo 1933.
La jurisprudencia espaola, caracterizando el contrato de opcin, tambin
le ha conferido derechamente el carcter de preparatoI.io. Entre otras, senten-
cia del Tribunal Supremo, de 14 de abril de 1956.
3.- DERECHO CIVIL II

Recordemos que, incluso conforme a 40s ejemplos propuestos y

a los mviles que obraben en cada caso, era justamente esta prefe-
rencia lo que buscaba el promisario en la celebracin de este contrato.
Poniendo en evidencia esta caracterstica a propsito del paralelo
con otra figura similar, y hacindolo en todo caso con singdar acierto,
un autor nos seala, con acento especfico, que en la opcin el bene-
ficiario "tiene u.i derecho preferente de eleccin o decisin en los tr-
minos convenidos, cuya decisibn ni tan siquiera es obligatoria, ya que
pasado el trmino fijado para resolver, si no la hace efectiva, pierde
sus derechos y a nada se obliga, como no qe haya estipulado algima
penaEdadnl.
El sentido de preferencia, con todo, adquiere un tono espkfico
y aumenta en claridad tra1Lndose de dos formas de opcin aqu trata-
das. En la opcin a cambio de un precio o prima, el pago es j u s t a e n -
;te por la preferencia en cuestin, y en ia opciSn real, el derecho real
de preferencia aciquisitiva, amparado en el registro, reitera, ahonda
y asegura tal preferencia. Acudindose a la doctrina universal, esta
caracterstica de darse lugar a m derecho de preferencia, la realzan
en Italia Gianca~loFr, cuando al definir la opcin como facultad con-
cedida a una persona, termina diciendo qJe todo ello "con preferen-
cia a cualquier otrass2,y e n Espaa Ramn Badenes, al hablar de "con-
cederse a una perscina un derecho de preferencia ara..."^.
Las referencias anteriores sin perjuicio de muchas otras que po-
dran formularse; sin contar la casi totalidad de las definiciones de los
autores que, sin mencionar expresa~enteel giro "derecho de prefe-
rencia", incluyen de manera indubitable la idea correspondiente.
Este derecho de preferencia lo ponen de manifiesto algunos, por
ltimo, sealando entre los caracteres del contrato de opcin la "con-
cesin de modo e~clusivo"~, con lo cual "preferencia" se reemplaza
por "exclusividad". Si bien hay matices que diferencian ambos trmi-
nos, aqu debemos considerarlos equivalentes.
1 J ~ Mara Menguai, "La opcin como derecho y como contrato", pg.

48. Editorial Reus. Madrid, 1936.
2 En Nuovo Digesto italiano, citado en un comienzo.
3 "La preferencia adquisitiva en el Derecho espaol", pg. 218. Bosch.
Barcelona, 1958.
4 Alonso Moya, "El contrato d e opcin como un contrato preparatorio".
Revista Universidad No lo. Zaragoza, enero-marzo, 1933.
8 .
4
CONTRATO DE OPCION
A - 183. Unilateral como contrato?.-Aun cuando algunos puedan ex-

traarse de la calificacin de bilateral, lo cierto es que el contrato de
$,qxin contiene algo ms que una oferta unilateral temporalmente
+irrevocable,por ms que este sea un efecto inmediato y directo del
mismo, de trascendencia innegable
Es algo ms Es una concertacin con efecto ms relevante para
uno que para otro de los contratantes; pero que, en su propia virtud,
proauce obligaciones para ambos.
El beneficiario de la opcir, -sin contar el caso del pago de pri-
ma o precW por ia apcini- se obliga a un contrato que, de aceptarlo
For su parte, ha de ser e! ~ropuestoy no otro, ccn todar sus caracte-
rsticas esenciales y accidentales, para celebrarse en el margen de
tiempo prefijada Es la consecuencia lgica de haberlo estimado des-
de luego admisible como contrata futuro.
For ltimo, entre uno de los supuestos propios de l a opcin, est
el de obligarse el beneficiario a prestar una declaracin de voluntad,
de conformidad o asentimiento, que ha de ir a engarzarse con la que
se encuentra pendiente, frmulada por el prometiente, y no de mane-
ra inconexz o libre.
En la hiptesis de cursarse positivamente el derecho de opcin,
pues, no hay pasividad del beneficiario. Por el contrario, obligacin
de declarar su voluntad; pero no de cualquier forma, sino de manera
normada en cuanto a contenido, oportunidad, direccin u orientacin,
y hasta en lo tocante a solemnidad, si fuere del caso.
No se cumple, entonces, el supuesto necesario de todo contrato uni-
lateral, de "obligarse una sola de las partes en favor de l a otra que
no contrae obligacin alguna" (art. 1439 del Cdigo Civil):
En el mejor de los caso.: podr haber vincirlacin unilateral, ini-
cialmente, por aparecer de manera resaltante una sola obligacin;
pero no contrato unilateral, pues el todo nace con una inconfundible
bilateralidad, aunque sta sea primaria o incipiente.
No hace falta, finalmente, insistir en el carcter bilaterzl del con-
trato de opcin con precio o prima por la mantencin de la oferta irre-
vocable, como cuando se paga una suma de ainero, o se da alguna co-
sa, peridicamente, o de una sola vez, a cambio de la oferta manteni-
da. La bilateralidad es aqu ms que evidente, indiscutible.
CONTRATO DE OPCION
CAPITULO 111
DISTINCION CON FIGURAS AFINES
184. Enunciado.-La etapa de desarrollo por la que an atraviesa

la opcin, las dudas que ha suscitado, especialmente en cuanto a su
individualidad propia, y la necesidad de comparacin que por todo
ello nace, nos obliga a intentar, con especial nfasis, el paralelo con
figuras afines.
A este respecto se har lo concerniente en cuanto a la oferta irre-
vocable, el contrato de promesa unilateral, la promesa bilateral de
contrato, el pacto de retroventa, el pacto o promesa de preferencia,
el contrato bajo condicin y las obligaciones alternativas.
185. Con la oferta irrevocablecSi bien hay semejanza entre la .

oferta irrevocable y la opcin, en cuanto ambas figuras implican la .,
renuncia a la facultad ordinaria de revocacin de la propuesta, que
le asiste al proponente, no es menos cierto que dicha renuncia provie-
ne en el primer caso de la manifestacin de voluntad del solo propo-
nente, mientras que en el contrato de opcin ella resulta, como es ob-
vio, de ia voluntad concordante de ambos contratantes.
En la oferta irrevocable uno de los sujetos es solamente destina-
tario de la manifestacin de voluntad unilateral y recepticia del pro-
ponente; en cambio, tratndose del contrato de opcin, ese sujeto pa-
sivo, meramente recepticio, adquiere la condicin de parte en un con-
trato preliminar a cuyo perfeccionamiento concurre con su voluntad,
empezando por aceptar la antes mencionada renuncia a la revocabi-
lidad que formula el prometiente. Estamos frente, pues, a un verda-
- -
dero contrato con efecto unilateralmente vinculante en lo fundamen-
tal1.
Por ltimo, es obvio que la diferencia es mayor si la comparacin
del contrato de opcin se hace no con la oferta irrevocable, sino con
la simple oferta que se comunica a otro, hiptesis en la cual pueden
reiterarse con tanto mayor peso las razones precedentes2.
186. Con la promesa unilateral de contrato-Eh son esta figura,

sin duda, que el contrato de ol;cin tiene la mayor vecindad o pare-
. cido, al punto de haberse dicho que el de opci5n, a pesar de su auto-
noma, es una especie del gnero coriirato preliminar unilateral3, o
lisa y simplemente qiir ambas construcciones son una misma cosa, co-
mo sucede en el trabajo de Pumpin entre nosotros, y en Colombia con
las obras de Alvaro Prez Vives y Atturo Vclezcia Zea, especialmen-
te; eslos ltimos, con motivo del art. 23 de la Ley 51, del ao 1918.
Con todo, se sostiene en esta obra la difemnciacin de estas figu-
ras entre si, asignndoseles a cada una individualidad propia en aten-
cin a sus elementos constitutivos y a las necisidaes del trfico, que
una y otra satisfacen, por lo que es dable afirmar que los interesados
1 Er interesante sealar la disiincin hecha en Italia entre oferta irre-

vocable y contrato de opcin, a pesar de la asimilacin de ambos, en cuanto
a efectos, por mandato expreso del Cdigo Civil (art. 1331). La "Reiazione"
con que fue acompaado este Cdigo, despuk de aclarar que no s e trata de
una "figura jurdica nica", agrega: "No podra, por lo dems, considerrseles
como d e idntica naturaleza, porque la opcin es una convencin y la pro-
puesta brevocable, e n cambio, es un acto unilateral" ("Reiazione al Codice",
prrafo 760).
Como cuando Jernimo Gonzlez expresa que "no hay en la opcin
uaa simple oferta comiuiicada, sino un acuerdo iie voluntades con nimo de
- crear, modificar o extinguir situaciones jurdicas". Revista Crtica de Derecho
Inmobiliario, pg. 186. Madrid, 1932.
3 En el ltimo sentido, Barass, Greco. De Ruggiero-Maroi, Candian, y
alguna jurisprudencia italiana d e casacin. Citados por Giuseppe Tarnburrino.
"1 vincoli unilaterali nella formazione progresiva del contratto", pg. 41.
Giuffr. Milano, 1954. En nuestro pas, la asimilacin completa la hace Gui-
iiermo Pumpin, "El contrato de opcin". Memoria de Prueba, pg. 23. Uni-
versidad Catlica. Santiago de Chile, 1955. En contrario, Enrique Rodrguez.
quien boga por la distincin.
I
CONTRATO DE OPCION
eligen, o pueden elegir, entre opcin y promesa unilateral al tiempo -

de concertarse.
Aqu se indicarn, entones, sus diferencias. 8
La promesa de contrato unilateral constituye el compromiso qut:
asume uno solo de los contratantes, y que acepta el otro, de llegar a
concluir un contrato iuturo. S u efecto fundamental es el ae surgir una
obligacin dc hacer, que hace necesario una nueva manif estaci~ide
voluntad de las partes, destinada a ese determinado fin contractual,
que es, justarneiite, la celebracin de un contrato.
En cambio, en el contrato de opcin, el obligado a contratar lo
es en virtud de la mantericin de su ofrecimiento irrevocable tempo-
ralmente, r.o ~ecesitndoseuna nueva manifestacin de voluntad su-
ya, ni menos una nueva que expresen ai unsono las dos partes, pues
sabemos que bastar5 .una aceptacin, que es eventual, y, a la vez, de-
pendiente slo del promisario u optante.
Como consecuencia de lo anterior, "el destinatario de opcin no .
tiene necesidad de compeler a la otra parte paca que preste su con-
sentimiento en el contrato definitivo, ya que con su simple aceptacin
el contrato est, sin ms, concluido, siendo ineficaz, justamente por
el efecto vinculante, cualquier actividad del prometiente que sea con-
traria a la obligacin asumida, esto es, tendiente a revocar la pro-
puesta"'.
Expresado del modo que lo hacen algunos autores italianos2, el
contrato de promesa unilateral importa la obligacin del prometiente
en orden a un comportamiento positivo, esto es, a prestar el consenti-
miento para el futuro contrato definitivo; en cambio, el contrato de
opcin importa el vnculo, que slo el prometiente asume, de no poder
revocar la propuesta, debiendo @ efecto limitarse a esperar pasiva-
mente el desenlace del poder de aceptacin del destinatario respec-
tivo, con cuya sola actividad individual quedar formado el contrato
definitivo.
1 Giuseppe Tamburrino, "1 vincoli unilaterali nella formazione progres-

siva del contratto", pg. 45. Giuffr. Milano, 1954.
2 Como De Marfini y Teofiaio, citados por Tamburrino. Misma cita a-
terior.
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. ii, "CONTRATOS PREPAIZATORIOS"
. La diferencia estructural de ambas figuras, repercute, en con-

secuencia, en la consumarin del contrato definitivo, o en SU exigibi-
lidad compulsiva.
Con la figura del preliminar unilateral se hace ms compleja, tan-
to .la consunurcin como la exigibilialad. y con la opcin se torna ms
simple y fcil.
La ju7isprudencm extranjera ha tenido tambin oportunidad de
remarcar l a diferencia entre las ax figuras que -.-~ngo haciendo1.
Pero, por ltimo, no se trata solamente de una deferencia de zs-
tructura y de la consiguiente mapeera d e consumarse en el hecho ima
y otra figura. Es que todo ello determina, adems, una funcin diver-
sa, un empleo en supuestos diferentes, una eleccin de figuras por los
interesados, segn sean sus necesibdes y sus *mviles.
Por tanto, resumiendo, l a individualidad propia del contrato de
opcin y del contrato d e promesa unSdtsrd, y la distincin que en
tal virtud corresponde hacer, esta? marcadas seeramente por b s si-
guientes fundamentos: estructura, forma de perfeccionarse o & e&-
girse el contrato definitivo en cada caso. funcin que desempean uno
y otro contrato preparatorio, del'l5erad.a eleccin por los interesados
en atencin a necesidades y mviles de stos que inducen a dlegir en-
tre uno y otro contrato2 3.
1 La jurisprudencia ifaliana si bien en dgunos casos ha colocado h op-

cin e n el mbito del contrato prelirrkm urilateral, ha hecho derechamente
la distincin en varias sentencias, aun 5- msacin, comc la de 23 de juiio de
1953. Esta sentencia contiene la siguiente Coctrina: "El contrato prelimiiar
d e venta tiene en s mismo la fuerza obligar a una o a otro parte a la con-
clusin del conimto definitivo, m i e n t r ~que el pacto d e opcin reserva a, una
d e las partes la .mera facultad de acepk- o no la declaracin de la otran. "Ras-
segna d i giurisprudenia su1 Codice Civile", art. 1331, pg. 75. Giuff. Mi-
lano, 1956.
Queda formulidd la respuesta las sudas del celebiado Federico de
Castro. que se preguntaba: ;es cuestiz de Elueva figura o de nuevo nombre?
(Lo haca no slo respecto de la opciCn c o ~ ~ o n t a dcona el contrato de pro-
mesa unilateral, sino que, c m , respecto del bilateral).
3 En Chile, Enrique Rodrguez, S proz~nciaabiertamente en favor de
la diferencia con el contrato de promesa unihteral, con motivo de una crtica
violenta y despiadada a la posicin c e Guiermo Pumpin. Dice Rodrguez
refirindose al trabajo de este itimo: '-Parece ignorar totalmente el contrato
de opcin propiamente tal, como figura autnoma. E n efecto, e n una parte
CONTRATO DE OPCION
187. Con el coatrato de promesa bilaieral~Tratndose-de esta

figura, que es la ms corriente y usual, la diferencio es notoria y re-
. leuante. En deato, ella consiste en el ,acmerdo de los otorgantes diri-
gido a la conclusin de un contrato futuro, compmmiso que asumen
las dos partes en forma de obligaciones de I.acer engarzadas entre si.
En cambio, esa obligacin recproca a un deteminado comporta-
miento, no concurre en el contrato de opcin, en el cud una sola par-
te asume la obligacin de contratar por un tiempo determinado, im-
primiendo a la reiacin m a unilateralidad ~eviclentel.
Tor oixa parir, concurren J a s diferencias generdes entre opcin
y contrato de promesa, y=,reiteradas.
Aplicacin de estas diferencias generales hace la sentencia de 10
de julio de 1946, del Tdbuml Supremo de Esparr, cuando hace la dis-
tincin entre contratn de ~pcind r venta y d de promesa de venta.
Se expresa as: "es indudable la diferencia que separa el contrato de
opcin de la bilateral y recpma promesa de venta, pues mientras en
sta las partes no venden y compran, sino que se obligan a vender y
comprar, o sea, a prestar su ulterior consentimiento, en el de opcin
el prornetbnbe ha ofrecido la venta, que, al ser aceptada por el optan-
te al ejercitar l a opcin, queda la venta perfeccionada".
Una sentencia ante+ior, de fecha 23 de marzo de 1945, del mismo
tribunal, ya haba hecho distincin entre la promesa de vender y de
comprar, que reguia el art. 1451 del Cdigo Civil espadl, y el contra-
to de opcin, aunque dando otms fundamentos2. "
de su Memoria, expresa que la terminologa "contrato de opcin" y "contrato

unilateral de promesa" es sinnha, y que los matices de aqul lo hacen apa-
rentemente d i i t o de ste". Enrique Rodrguer, "El contrato unlateral de
promesa y la promesa como d c k a c i n unilateral de voluntad", pg. 19. Me-
moria de Prueba Santiego de Chile, 1958.
1 Esta evidente uPikterslidad es, sin embargo, relativa. Vale decir, en

razn de entidad de la obligacin a cargo del prometiente. En otra parte, al
caracterizarse este conrnto, se le tansidera bilateral, pues no faltan obligacio-
nes contingentes a cargo del beneficiario de opcin
2 Sentencia citada por Antonio Borre1 y Soler, "Ei contrato de compra-
venta segn el Cdigo Civil espatiol", pg. 58. Bosch. Barcelona, 1952.
188. Con el pacto de retroventa-El contrato de opcin guarda gran
semejanza con el retractc sealado. En efecto, d vendedor retiene la
facultad de comprar lo vendido durante un tiempo determinado y e %
las condiciones establecidas; pero sin compromiso alguno de su parc~
El comprador se obliga a no disponer de la cosz en el intertanto, y,
si lo hace, aqulla llevar siempre la carga de responder a la retro-
venta por el tiempo dado. Como dice Rafael Ruiz, "he aqu todos los
elementos eseiiciales de la opcinm1.
La diferencia puede estar, a mi juicio, en que la opcin pura y
simple ilo tieno como precedente jur?'.iico a un contrato dado, como en
este caso el de compraventa, con las consecuencias qiae tal preceden-
te puede acarrear. Adems, que dicho retracto no es una oferta irre-
vocable expuesta a mnvertirse en contrato a la sola aceptscin del op-
tante, sino un contrato por celebrarse plenamente, c m la concurren-
cia de voluntades de ambas partes.
189. Con el pacto o p r o m e de preferencia2.4 contrato d?

opcin obliga a una de las partes a mantener determinada frmula
completa de contratacin, mientras que tratndose del pacto o pro-
Tesa de preferencia, aquel obligado a firme esta sustituido por un su-
jeto que conserva la libertad de decidir si contrata o no, pero, si even-
tualmente acepta, ha de hacerlo con determinada perwna, a quien re-
conoce una preferencia o exclusiva3.
En medio de una libre decisin de contratar, queda inmlucrada
una obligacin de preferencia en favor de persona predeterminada,
en el caso de decisin afirmativa4.
En Italia, la similitud del contrato de opcin con el pacto de pre-
lacin ha dado lugar a no pocas confusiones; como aquella de asimilar,
bajo ciertos aspectos, las dos figuras, particularmente cuando se ha
1 "La Compraventa de valores mobiliarios", pg. 157. Reus. Madrid, 1944.

2 Entre los italiainos recibe el nombre de "pacto de prelacin", tanto en
la doctrina como en la jurisprudencia. Adems, esos poseen un texto ex-
preso de ley.
3 Un derecho de tanteo.
4 En sentido semejante, Angel Ossono y Gallardo. obra recien citada,
pg. 30.
CONTRATO DE OPCION
considerado como opcin la interpelacin que el prumetiente hace al

promisario en cumplimiento de la promesa de prelacin.
La distincin, sin embargo, se ha estimado bien formulada en una
sentencia de la Corte de Apelaciones de F l o r e h Segn este fdlo,
mientras en virtud de la opcin se vincula efectiva e irrevocablemente
a una de las partes, al punto de que basta la aceptacin del optante pa-
xa perfeccionarse el contrato, tratndose de la promesa de prelacin
d prometiente no tiene obligacin alguna ae estipdar el nuevG con-
trato, sino que slo .la obligacin de preferir a uva determinada per-
sona como contratante en el evento de contratar en las condiciones
prefij adasl.
Igualmente se tiene por diferencia bien formulada la que se con-
tiene en sentencia de la Corte de Casacin italiana, de 28 de agosto de
1S52. En la parte pertinente, al hacer la comparacin, ella expresa
del siguiente modo respedo del pacto de prelacin: "se substancia en
un contrato preliminar uniiated, en cuya virtud una de las partes
tiene el derecho de preferencia frente a cualquiera otra persona en
igualdad de condiciones, si el obligado se decide a concluir un contra-
to determinadow2.
La misma sentencia, apoyndose en la diferencia de naturaleza
que distingue a una y otra figura deduce una interesante conclustn:
"la violacin del pacto de prelacin otorga al promisario nicamente
d derecho al resarcimiento del daoa, .mientrasque en el contrato de
opcin, en igual hiptesis, el destinatario de la opcin tiene derecho a
la consumacin del contrato futuro"'.
En Am~.icatambin encontramos laudables y enfticas egpresio-
nes de separacin de ambos institutos. Como cuando el jurista cculon-
biano Alvaro Prez Vives se expresa del modo siguiente: "E?l pacto
de preferencia es la negacin de la opcin, pues mientras en sta hay
uiia parte que se obliga a deteminada pres:aeia en favor de otra
- 1 Sentenciade 12 de octubre 1951. Citada en "Riassegna di gimisprudenza
su1 Codice Civile", wt. 1331, pg. 77. Giuffr. M h , 1956.
2 Misma cita anterior.
3 Como que el cumplimiento en especie se ha hecho imposible y slo
resta el derecho subsidiario al cumplimiento por equivalencb.
4 Misma cita.
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. Ii, !'CONTRATOS PREPARATORIOS*'
que permanece libre de concluir d negocio jurdico o aechazarlo, en

la promesa de preferencia el oferente no se obliga precisamente a efec-
tuar determinada prestacin, sino que permanece libre de actuar o
no; slo que si se decide a hacerlo, debe ser en favor del estipulantenl.
190. COE e l contrato bajo condicin-Se ha sostenido que el con-

trato de opcin importara un contrato perfecto bajo condicin, la cual,
adems, aparecera como meramente potestativa dependiente del arbi-
trio del optanle o beneficiario. Con ello se arrancara de cuajo la o p
cin del kmhito, muy reiterado aqu, de la "formacin progresiva del
contrato", al cual pertenece por esencia, para acomodada entre los
contnatos comunes en cuanto a definitivos.
La refutacin ya se advierte. En &to, siendo la opcin un con-
trato preparatorio, no destinado por s mismo a la satisfaccin de un
L?ters iltimo, de momento slo proyectado, mal podra tomrsele por
figura definitiva, por contrato definitivo, aunque ste fuera condicio-
nal.
En la opcin, sa7bemos,est pendiente la formacin del contrato
definitivo, a la espera de la aceptacin del optante, y si sta no llega,
o no llega oportunamente, no habr contrato y ambas partes quedarn
desligadas.
Por ltimo, son las circumtancMs de hec5o y los mviles de las
partes lo que induce, como cosa de necesidad y que descarta otms fi-
guras, a contratar de este modo preparatorio e innegablemente tpico.
En caso alguno las partes admitiran cambiar la contratacin eventual
por la contratacin definitiva, aunque a sta se le agregara una con-
dicin. La cosa cambia completamente2.
191. Con las obligaciones alternativas.-El denominador comn

del contrato de opcin y e las ~Migacionesalternativas, de involu-
1 'Teora General de &as obligaciones". VOL 1, Parte Primera, pg. 41.

2e edicin. Editorial Temis. Bogot, 1953.
2 La casacin ifaliana, en sentencia de 20 de octubre de 1954, ha tenido
oportunidad de rechazar directa y concretamente la tesis del contrato defini-
tivo sujeto a condicin. "Rassegna di Giurispnidenza", &. 1331, pg. 71.
Giuffr. Milano, 1956.
CONTRATO DE OPCION
crar ambas figuras una eleccin, ha parecido suficiente como para for-
mular el correspondiente paralelo, cosa que a mi parecer es exagera:'.
En efecto, a un leve smii se contrapone una serie indefinida de
difeencias, entre las cuales basta mencionar una que afecta a la esen-
cia de las figuras en cuestin.
Weatras la opcin es un contrato en preparacin, cuyo perfeccio-
namiento est an pendiente y depende de la contingente aceptacin
del promisario, .la obligacin alternativa es el efecto de un contrato
perfeccionado ya, que est surtiendo s i s efectos definitivos, y cuya
particularidad es tener varias cosa5 "ir, obligatione", unc de las cuales
habr que elegir d tiempo de la ejecucin2.
Pueden aadirse otras diferencias; pero ya en d mbito de la enu-
meracin casi indefinida que es natural al compararse lo muy dismil.
Como si dijramos que en la opcin est determinada y especifi-
cada la prestzcin desde un principio, y en las obligaciones alterna-
tivas el objeto definitivo habr de fijarse al tiempo del pago, cuando
ya se haya hecho la eleccin. O si dijramos que en la opcijn no cabe
sustitucibn objetiva, ni aun a pretexto de imposibilidad jurdica o de
destruccin material de la cosa, y, en cambio, ello es posible en casi
todos los ordenamientos positivos respectc de las obligaciones dter-
nativas, en el nuestro en el art. 1503 del Cdigo Civil, demostrndose
as su efecto impulsado a favor de la realizacin efectiva de alguna
de las prestaciones "in ol~ligatione"~.
192. Con otras figuras, en el campo de lo impropio.-No han fal-

tado autores que han llevado el punto del paralelismo a extremos im- '
propios, para cuyo efecto no han reparado en el equilibrio necesario
1 Como acontece en el caso de Jos Mara MenguaL "La opcin como

derecho y corno contrato", pgs. 48 a 54. Editorial Rcis. Madrid, 1936. Cono -
tambin el caso de Ossorio p Galiardo.
a Es por lo mismo que tienen bien ganado su otro nombre c m que se
les conoce: "obligaciones de contenido disyuniivo". Justamente por el derecho
a elegir al tiempo del cumplimiento.
8 Rechazo, sin embargo, la comparacin de Mengual, a base de tener
a la opcin como imposible de concederse en favor de un tercero, que seala
en el No 3Q de su cuadro comparativo, y alguna otra comparacin que hace
en el total de 6 planos comparativos. Obra recin citada, pg. 53.
X
DERECHO CIVIL, TOMO V. VOL. II, "CONTRATOS PREPARATORIOS'
entre el parecido y el contraste, que es consubstancial de toda compa-

racin y, adems, cuestin previa
Asi,'no se ha tenido inconveniente en parangonar el contrato de
opcin con el mandato, la gestin de negocios, la comisin y el arren-
dumientol.
2 Como lo hace Jos Mara MenguaL obra recin citada, pgs. 35 y sgts..
Me &evo a explicarme esto por la inconsistencia de la figura de la opcin
en el ao 1936, fecha de la publicacin. Al menos, por la f t a de sistemaha-
un ms o menos afirmada en aquella poca.
46
CONTRATO DE OPCION
CAPITULO IV
ELXMENTOS DEL CONTRATO1
A.- Elementos personales.
193. Sujetos que participan.-Intervienen en este contrato de

o-win los siguientes sujetas:
a) un prometiente que formula una oferta irrevocabie de con-
trato2;
b ) un promisario u optante que la recibe, admitiendo la relacin
preparatoria, y que est facultado para aceptar el contrato futuro que
se le ofrece;
c) eventualmente interviene un tercer sujeto, que ser parte en
el contrato definitivo que actualmente se prepara, pues el optante re-
cin sealado es intermediario en esta modalidad, que, por tal motivo,
toma el nombre de opcin mediutoria.
-
e
1 Para el lenguaje corriente de nuestro medio, los elementos del con-

trato son los requisitos del contrato, ordenados de otro modo, tal vez con
mejor y ms clwa sistematizacin.
2 Llamado optatario en el Decreto-Ley 882. de Cuba, dictado el 19 de
Febrero de 1 9 3 La denominaqin d2 "optatario" es motilro de crtica por
Eduardo R. Nez y NYiiez, cuando expresa: "en nuestra estructuracin juri-
dca, poltica, econmica y administrativa, la partcula '"ario", nunca ha sig-
nificado la idea de propiedad, ni la de transmisin de sta, ni siquiera una
simple dacin". En seguida seala al efecto los ejemplos del usufructuario, el
donatario, el comodatario, el legatario y &ros ms, para terminar diciendo:
"Todos los mencionados, en cambio, son los que reciben, temporal o definiti-
vamente, esa propiedad, ese dominio, o aiguno de sus esenciales derechos
anexos que se traspasan, ceden, gravan, venden o, en alguna forma, se afec-
tan". "El contrato de opcin", pg. 20. Cultural S. A. La Habana, 1940.
194. Voluntad del prometiente.-La voluntad del prometiente no

puede faltar, d e modo alguno
En cuanto al alcance o extensin de la voluntad que emite el pro-
metiente en el contrato de opcin, no hay acuerdo entre lcs autores',
pues algunos estiman que dicho consentimiento implica, para el pro-
metiente, su aceptacin ltima al contrato definitivo, mientras que
otros piensan que slo se ha consentido en cuanto a la concepcibn
de una oferta determinada proveniente del prumetiente, y que ste
se obliga a aceptar2.
Por mi parte estoy con la primera de las dnririnas recin seala-
das, en atencin a que me decido por la propuesta u oferta irrevoca-
ble temporal, a cargo del prometiente, como explicacin jurdica que
gobierna por sobre todo la figuya de la opzin.
195. Voluntad del optante.-El beneficiario ha de prestar su cm-
sentimiento para los efect~sde la formacin del contrato de opcin,
que, como contrato que es, mal podra dejar de ser acuerdo de las
partes.
Este consentimiento del beneficiario envuellre aceptar la oferta
como proposicin concreta y completa, si bien no el contrato definiti-
vo que en su virtud se ofrece, que cs justamente lo que permanece la-
tente.
Es como una declaracin de admisibilidad de la oferta, con reser-
va del pronunciamiento sobre el fondo.
Por el contrario, si no reconociramos que hay aceptacin de la
oferta como proposicin concreta y ccmpleta, nos quedaramos por
una parte sin contrato, y por la otra sin la posibilidad de consumacin
definitiva del contrato proyectado a la sola aceptacin del optante.
196. Voluntad por una sola vez sobre un mismo objeto.-Contrato
preparatorio de opcin y consumacin del definitivo a la sola acep-
tacin, son dos pilares que en este trabajo se ,admiten como supuestos.
1 Y es liiaico que as sea si pensamos que este problema es dependiente

de la naturaleza jurdica que se atribuye a la figura en estudio, materia to-
dava polmica, si bien en grado decreciente.
2 "Obligarse a aceptar no es lo mismo que aceptar", seala Gullermo
Pumpin. siguiendo la ltima de las corrientes seakdas y, a la vez, apoyn-
dose en Enneccerus, Kipp y Woiff. "El contrato de opcin", pg. 51. Memoria
de Prueba. Universidad Catlica. Santiago de Chile, 1955.
I1 . . .
CON'l'RATO DE OPCION
Justamente descansan en l a voluntad completa y ltima del pro-

rneti7~t.ey en la voluntad del.optante, quien primero declara adrni-
sille %l contrato y ms tarde puede aceptarlo en definitiva.
Por otra parte, caeramos en el circuito de lo inttil si pretendi-
ramos ms de una aceptacin a cargo de una misma parte y sobre un
mismo objeto, cuando es completamente cierto que el prometiente se
est ~bligandosin reserva o suspensiC.2, pues lo est haciendo irre-
vocablemente, confirmando as ia modalidad tpica de este contrato1.
Por ltimo, es jiiif~ment-ste uno de los matices decisivos que
distingue :a figura en estudio con el contrato de promesa unilateral:
mientras la opcin ya no requiere nueva declaracin de voluntad del
prcmetiente, en el contrato de promesa unilateral es obvio que ha
de realizarse una concertacin, la ccncerniente al contrato prometido2.
197. Capacidad de los sujetos.-Es indudable que, tratndose de

un contrato, ha de exigirse para su validez la capacidad plena de las
partes contratantes, sea que la detenten por si mismas, sea que se
supla o complemente con la intervencin de un tercero o, adems,
con el cumplimiento de algl~naotra formalidad habilitante.
Para el prometiente puede tratarse de un negocio dispositivo del
dominio o de algn otro derecho real. Por ello, en tal caso, debern
cumplirse, frente al prometiente, los requisitos legales para disponer.
Sobre todo, en razn de la consumacin del contrato prometido a la
sola aceptacin del optante, sin necesidad de nueva declaracin del
prometiente.
-.
Con todo, podra faltar en el (prometiente la capacidad dis-
poner de una cosa actualmente embargada, o impedida de traficar
por cualquier otro motivo en el entendido que, en su tiempo, a la acep-
tacin del optante, estar subsanado el inconveniente?
1 Y esto itimo no en razn de nueva tcnica jurdica sino que par ne-
cesidad del trafico y mvil concreto de las partes.
2 El matiz pasa inadvertido para quienes hacen una las dos figuras,
como es el caso de alguna docfRna italiana, decadente ya, y de Pumpin entre
nosotros, quien defiende de manera elevada su posicin en su trabajo recin
citado.
..
Estimo que por ser justamente preparatorio el contrato de op-
cin, y no definitivo, admite tal postergacin del requisito aludiao
para el momento decisorio1. I
B.- Elementos reales.
198. Cules son?.-En el contrato de opcin los elementos reaies

son, por una parte, la obligacn del prometiente de mantener irrevo-
cablemente ia oferta del contrato prometido, y, por la otra, la obli-
gacin del optante de ajustar su aceptacin al contenido materia del
contrato de opcin, en el evento de aceptar definitivamentr, sin con-
tar su obligacin de pagar precio o prima, por la oferta que recibe,
si as se hubiese estipulado.
199. Naturaleza.-En el prometiente encontramos una obligacin

de hacer, justamente la de nc revocar su oferta durante un tiem-
po dado2.
No revocar, involwcra, como es natural, no alterar dicha oferta;
como tambin no ejecutar acto alguno que entorpezca o dificulte el
perfeccionamiento del contrato definitivo a la sola aceptacin del op-
tante o promisario.
En el optante, por el contrario, encontramos la obligacin prima-
ria D incipiente de no hacer, consistente en no aceptar, eventualrnen-
te, en otros trminos que los convenidos, y que son los admisibles en
cuanto al fondo, a la fuima y al tiempo. En el evento de pagarse una
prima o precio encontraremos, adems, una obligacin de dar a cargo
del mismo optante.
1 La solucin se aviene, adems, can la dada para el contrato de pro-

mesa de celebrar contrato, de nuestro arf. 1554. En efecto, la eficacia del
contrato prometido debe computarse ms que al otorgarse, a l hacerse exigible
o cumpiirse.
2 Guillermo Pumpin. entendiendo de otro modo la estructura del con-
trato de opcin, estima que en el prometiente recae "la obligacin de otorgar
su consentimiento al contrato prometido", con lo cual da a entender que se
trata de una obligacin de hacer. "El contrato de opcin", pg. 54. Memoria
de Prueba. Universidad Catlica. Santiago de Chile, 1955.
CONTRATO DE OPCION
200. Carencia de objeto-Al faltar el objeto con el contrato de

opcin, concretamente en relacin con la obligacin del prometiente,
no habr sobre qu contratar en definitiva, por lo que cabria sealar
que la falta de objeto en el preparatorio, como en el definitivo, con-
ducen a igual inoperancia prctica.
Es atinado advertir que la falta de detcrminacin en el contrato
de opcin cobra especial relevancia en atencin a su propia natura-
leza, pues recordemos que el perfeccioiia~iientodel contrato defini-
tivo al menos conforme a la tesis que aqu se sustenta, es en virtud
de la sola aceptacin del beneficiario.
Hablando e n trminor de sancin, la falta de objeto ocasionar
la anulabilidad absoluta, o la inexistencia, para quienes admiten, este
extremo.
_.
201. Ilicftud-Tanto el contrato de opcin, como el definitivo que
actualmente se prepara, han de tener un objeto lcito, o dicho de ma-
nera ms amplia, conformndonos con el lenguaje del NP'2 del zrt. 1554,
aplicable aqu, el contrato futuro ha de ser eficaz1.
C.- Elementos f o m l e s .
202. Escrturaci6n.-A pesar de la posicin amplia y benvola de

la doctrina universal, que admite el contrato de opcin segn la fr-
mula mmamente consensual2, es incuestioiiable que, conforme a nues-
tro ordenamiento positivo, ha de constar "por escrito", de--acuerdo
con el NPl 9 del art. 1554, que le es aplicable.
No se detalla ms sobre este punto por encontrarse tratado al abor-

darse el N9 2 del ari. 1554, entre los requisitos legriles de la promesa de ce-
lebrar contrato.
a Es-del c m citar aqu la legislacin colombiana. En efecto, habiendo
dejado de imponer la solemnidad de la escritumcin el art. 23 de la Ley N9 51,
del &o 1918, y considerndose en ese pais, que esta normacin especfica del
contrato de opcin, a ms de preferente constituye complementacin nueva
del artculo pertinente del Cdigo Civil (idntico a nuestro 1554), la conclu-
sin incontestable a que se llega en ese pais es que el contrato de opcin es
meramenie consensuai, diferencindose justamente en esto de la promesa
bilateral de contratar.
En efecto, el contrato preparato~ioque aqu se estudia es, esen-

cialmente, una promesa de contrato, promesa que tiene la especiali-
dad de formularse irrevocablemente por uno de los contratantes y
admitirse actualmente en principio por el otro, para convertirse en
contrato definitivo al aceptarse opo'rtunamente por el optante.
'Tal promesa de celebracin tiene un texto legal que la gobierna
de manera expresa e inequvoca, el art. 1554, y en lo formal especfi-
camente su nmero lq, excluyendo a la vez toda otra posibiiidad de
regulacin positiva en contrario.
hse texto, adems, es imperativo y establece, en su encabezamien-
to, la sanci6ii mxima para el caso de infr~rcin: "la promesa... nc
produce obligacin alguna" si no se cumple, entre otros, el requisito
de que "conste por escrito".
Por consiguiente, el requisito de forma es l a constancia POT es-
crito, pudiendo ser privada o pblica la escritura respectiva1,
203. Exigencia por va de solemhdad-Esta exigencia, como es

natural, es cd-solemnitatem, con el efecto consiguiente de anulabili-
dad absoluta para el caso de contravencin, por tratarse de la omi-
sin de un requisito exigido por la ley en atencin a la naturaleza
del contrato.
1 A este respecto, para mzyor detalle, me remito a lo expresado al tra-

tarse el No lo del art. 1554 como requisito legal de la promesa de celebrar
contrato.
CONTRATO DE OPCION
CAPITULO V
EFECTOS DEL CONTRATO DE OPCION1
A.- En cuanto al prometiente.
Como se ha repetido varias veces eii el curso de esta exposicin,

el pr~metientequeda obligado a mantener su oferta, irrevocablemen-
te, y, an ms, cuidando de no menoscabar las posibilidades conferidas
al optante, de perfeccionar el contrato mediante s ~ aceptacin.
i
Si la opcin se relaciona con la venta de una cosa, o la constitu-
cin o transferencia de cualquier derecho real, por otro ttulo, el pro-
metiente conserva SUS derechos subre la cosa objeto de la opcin, y
an ms, su libre decisin de transferir a otro, aunque sea en perjuicio
del optante, con la salvedad del deber de indemnizar conforme a las
reglas comunes2.
1 Tambin es posible hacer el estudio de los efectos a travs de los tres

estados del problema, de pendentem, exisfentem y deficienfem, ai igual que
en las situaciones qirfeetas a condicin. As lo hace con especial acierto, ,Roca
Sastre. con la colaboracin d e Puig Brutau. "Estudias de Derecho Privado",
1, pg. 360. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1948.
2 A este respecto se aplican exactamente los mismos efectos sealados
sobre el particular al tratarse el confrato de promesa de celebrar conirato.
por lo que no se porni;norizar aqu.
Legislaciones de algunos pases, sin embargo, como es e l caso, por ejem-
plo, del art. 14 del Reglamento hipotecario de Espaa, permiten admitir k
prohibicin de disponer de la cosa en perjuicio del optante, y en tal sentido
resuelve la sentencia de 23 de marzo de 1945, del Tribunal Supremo de ese pas.
En Chile, sera imposible sostener tal tesis en los casos generales, siendo la
excepcin la opcin real minera del art. 76 del Cdigo pertinente. Sobre la
opcin real se tratar ms adelante.
DEREZHO CIVIL, TOMO V, VOL. fI, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
- e
Si el que ofrece el-contrato se retrata de su oferta estando pen-
diente la aceptacin - c a s o de la llamada retractacin tempestiva-,
est obligado a "indemnizar los gastos que la persona a quien fue en-
caminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hu-
biere sufrido"l.
Es un caso de responsabilidad pre-contractual dispuesta especifi-
camente por la ley y aplicable a la opcin en lo que contiene de ofer-
ta irrevocable.
No podra hablarse derechamente de una oferta irrevocable, pu-
r a y simple, como una de las hiptesis de deciaracin de voluntad que
produce obligacin, puesto qiie en la opcin dicha oferta. irrevocable
ha entrado ya al campo de la vinculacin bilateral en la formacin
progresiva del contrato, aunque no sea mas que de un modo limitado2.
Ui el prometiente desconociera el perfeccionamiento del contrato
prometido por l, perfeccionado por la aceptacin del optante, han de
aplicarse las reglas comunes sobre cumplimiento forzado, curnplimien-
to que recaer directamente sobre el objeto del contrato defiriitivo
perfeccionado, no sobre la obligacin de hacer consistente en la cele-
bracin del contrato prometido. En tal virtud, recaer sobre obliga-
cin de dar, hacer, o no hacer, segn los casos.
B.- En cuanto al promisario.
Sabemos ya que es el sujeto premunido de la facultad de aceptar

o no, dentro del tiempo estipulado, la oferta d e que es objeto.
l Inc. lo del ari. 1W del Cdigo de Comercio.

2 La bilaferalid~dei7 en la admisibilidad de la oferta en ?rV,cipio, se-
guida d e la obligacin de aceptar en su caso el contrato en los trminos ofre-
cidos y no en otros, trminos que, por lo dems, quedan establecidos desde
luego y en forma completa.
En lo tocante a simple oferta irrevocable e i n mediar contrato de op-
cin-, no comparto, sin embargo, la opinin de Enrique Rodrguez, quien
piensa que "no cabe hablar de responsabilidad por declaracin unilateral de
voluntad" (Memoria de Prueba citada, pg. 54). Pienso, por el contrasio, que
la simple oferta irrevocable es una de las hiptesis de promesas obligatorias
puramente unilaterales, como se sostiene e n este trabajo.
CONTRATO DE OPCION
Si deja pasar el tiempo estipulado1 o si rechaza la oferta, la op-

cin se extiwue, terminando sin resultado positivo el intento de con-
trato.
En cambio, si el optante declara oportunamente su aceptacin,
el contrato ofrecido queda perfeccionado, puesto que no se trate de
otra cosa que de una oferta aceptada.
Est declaracin de voluntad del optante tiene carcter recepti-
ch,por l o que ha de ser notificada 2 prometiente, naturdmente que
en tiempo hbil.
No habra inconveniente, Dor otra parte, que, en cumplimiento
de un pacto expreso, se exigiera, al tiempo de aceptacin, una pres-
tacin determinada a cargo del optante, como ser, el pago de la prima
o p~eciodel cnntrato de opcibn, o el cumplimiento de la prestacin in-
herente al contrato prometido, sea en todo o en parte.
Como tampoco sera o'ustcul? que se exigiera la aceptacin me-
diante escritura pblica, sea por razones de simple seguridad, sea
por necesidad legal de atenerse a la solemnidad dispuesta en atencin
a la naturaleza del contrato prometido2.
-No olvidemos la temporalidad de este tipo de negocio, y, an ms, la

1
limit-cin del tiempo que es de su naturaleza, por lo que ha d e obrarse con
criterio restrictivo a este respecto en el caso de duda.
2 Nada impedira, por ejemplo, que el comprador, optante en el contrato
de opcin, celebrado por escritura pblica, aceptara comprar mediante de-
claracin contenida e n escritura pblica, sin intervencih del prometiente, a
condicin de que dicha aceptacin fuera suficientemente explccita y estuviere
enlazada con la voluntad vendedora, obtenindose, a suma, aunque por es-
crituras separadas, todos los requisitos esenales del contrato de compraventa
CLASES
A- Opcin comin o directa y opcin meaiatoriu.
204. Nociz-A la opcin comn o directa que se ha veriido tra-

tando, en la m a l e: optante o beneficiario es el interesado en el en-
trato que eventualmente llegar a perfeccionarse, es preciso' afiadir
la frmula, ya anunciada, de la opcljn mediato*, o, como la denomin6
una sentencia, opcin con pacto adicional de traspaso a un tercero1.
El optante actual pasa a ser aqu un tercero frente al negocio even-
tual, pues con l no se formar el contrato futuro2. El optante actual
es "tan slo un agente intermediario, financiero o como se le quiera
llamar, quien, a su vez, se encargar de buscar el cliente que entre
en negocion3.
Como dice con singular acierto Puig Brutau, "en lugar de una
persona que se reserva un plazo para deliberar concienzudamente an-
tes de resolver acerca de la efectiva celebracin de un contrato, en
la opcin mediatoria tenemos a un intermediario que busca la han&-
ra de obtener un beneficio a base de proporcionar un efectivo adqui-
rente durante el plazo de la op~in"~.
, .
1 Tribunal Supremo de Espaa. 4 d e d i c i e m b ~1953.
3 Se formar con el "cesionario" de la opcin, segn la kminologi
usual en los contratos. J,
3 Rafael Ruix y Ruiz, "Compraventa de valores mgbiliarios", pg. 155.

Madrid, 1944.
4 Jos Puig Brufau, "Fundamentos de Derecho Civil", T O ~ O11, Vol. 11,
pg. 53. Bosch. Barcelona, 1956.
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPA -!.TORIOS"
Sin embargo, l es titular del derecho a la opcin, con el mismo

incentivo de la exigibilidad en contra del prometiente; p r o con la
modalidad de aplicarla en favor del aceptante que l buir, con
quien se formar la relacin definitiva
205. Contrato mixto o complejo.-La opcin mediatoria es una

cabal mmbinucin de dos figuras: la opcin y el corretaje o medicr-
cin. Tiene tanto de la primera como del ltimo: bien podra eno-
minzrse contrato mixto1.
E1 texto legal cubano2, contempla ambas hiptesis al definir el
contrato de opcin, y al respecto expresa que el proiiietiente "se bli-
ga, por tiempo fijo, con otra persona, que es el optahe, a otorgar con
la, o con la persona que ste designd, un contrato determinado..!'
206. Modo de proceder el optante.-Nada impide, por otra parte,

que, en la opcin mediatoria, el optante obre directa y abiertamente
a nombre del prometiente, o bien a su propio nombre, como el man-
datario que lo hace de este modo.
Lo normal es que lo haga de manera afn con la realidad, y, al
respecto, obrar a nombre del prometiente.
Sin embargo, si d convenio comprende la reserva del nombre
del prometiente, a causa y a cambio de razunes valederas destinadas
a la mayor seguridad del resultado, deber estarse a lo pactado. En
tal caso, el optante deber "actuar cual de sus propios bienes se tra-
tar", si hemos de usar las mismas palabras de Ossorio y Gallardo6.
207. Excepcionalidad de la forma mediaioria-Finalmente, co-
rresponde reconocer a la opcin mediatoria su excepciomZidad frente
a la opcin comn. As 10 realza Roca Sastre, apoyado por Puig Bru-
1 O ccmplejos, segn los denomin Fubini hace aos, llegando a pren-

der la denominacin. Ricardo Fubini, "Contribucin al estudio de los contra-
tos complejos, llamados mixtos". Traduccin. Revista de Derecho Privado,
Tomo XVIII, pg. 1. Madrid, 1931.
2 Art. lo del Decreto-Ley 882. de 19 de febrero 1935.
a Es ia opcin comn.
4 Es la opcin mediaioria.
6 "Ei contrato de opcin", pg. 96. Uthea. Bs. Aires, 1939.
CONTRATO DE OPCION
tau, cuahdd afirma el primero: "la opcin mediataria &lo cabra cuan-
do se haya estipulado expresamente, pues lo nomal es que el contra-
to definitivo tenga lugar entre los qiie concertaron la opcin. La solu-
cin opuesta supondra admitir una cesin de contraton1.
B.-Opcin personal y opcin red.
208. Nocin-Dentro de las categoras generales de opcin, co-

rresponde aludir d carcter personal, o bien real, que puede adoptar
la figura en estudio. No es precisamente en nuestro pas donde cabe
hacer tal distingo, pues la forma real no tiene cabida o admisibilidad
general; pero tampoco sera del caso ignorar, en un trabajo, t& tras-
cendentd divisin.
209. Gravamen real: efectos de irascendencia.-Como dice Ramn

Roca Sastre, el derecho de opcin de carcter real "tiene lugar me-
diante un negocio de disposicin, pues se establece un gravamen
real"2.
Es natural que, de ,acuerdo con esta forma, se logra un refuerzo
eficaz del derecho del promisario u optante, a la vez que se superan
los inconvenientes de un eventu~lincumplimiento del prometiente en
los casos en que juega una cosa3.
Este carcter real del derecho de opcin ha de nacer, necesaria-
mente, de su inscripcin en el Registro de Hipotecas y ~raimenes,
1 Jos Puig B N ~ u . 'Tundamentos de Derecho Civil", Tomo 11, Vol. Ii,

pg. 56. Bosch. Barcelona, 1956.
2 "Estudios de Derecho Privado", 1, Obligaciones y Contratos, pg. 350.
Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1948. Con mayor detalle, mis-
mo autor, "Instituciones de Derecho Hipotecario", 11, pg. 550. 20 edicin.
3 Es el mismo efeoto trascendental que, por esta va, se lograra en la
promesa de compraventa de inrnueldes, regida actuahente, entre nosotros,
por el cauce restringido de la relacin puramente personal o de obligacin.
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL.: .II, "GONTRATOS PREPARATORIOS"
en .uirtud de disposicin expresa -de ley que, .reconociendo la existen-

cia y efectos de tal derecho real, ordene esa inscripcin como requi-
sito de existencia y validez1.
As, por ejempla, se autoriza la inscripcin del contrato de op-
cin en el art. 14 del Reglameiilo para la Ejecucin de la Ley Hipo-
tecsria, de Espaa2. Dice: "Ser inscribible el contrato de o2cin de
compra.. ." Luego s e indican requisitos especiales para hacer posible
dicha inscripcin, y que son: convenio expreso de las partcs, precio
estipulado p a a la adquisicijn, y el valor de la prima de opcin en
su ??no, y plazo para optar, en caso alguno superior a cuatro aos.
Se podr observar, entre otrgs cosas, ln limitado del mbito de
la opcin real as regulada, que, de contrato .preparatorio general,
queda reducido a un solo tipo, la compraventa, y, adems, desde el
solo ngulo de la ccmpra.
Es de advertir, sin embargo, que en el ttulo en que tiene su cau-
sa adquirendi el derecho real de opcin, ha de precisarse con claridad
la voluntad bilateral de constituir tal gravamen, en trminos de que
nv qllepa ci'tda que el sentido es, como dice Ramn Badenes, el de
"afectar al iis disponendi del dueo de la finca g r a ~ s d a " ~ .
210. Prohibicin de enajenar o facultad preferente de adqui?

-Una resolucin de la Direccin General cle Registros4 dilucida un
1 En nuedtro pas carecemos de -una disposicin lego!, de rzcter ge-

neral, en el sentido arriba indicado. Ms todava, nuestro sistema legal es d e
derechos reales "nurnerus clausus" y con fuente exclusiva en la ley. Los de-
rechos reales no son otros que los clsicos del derecho francs, ms algunos
que la ley ha establecido a.-medida d e las necesidades, siendo estos ltimos
el derecho real de aprovechamiento d e aguas de dominio pblico (art. 12, Ley
9.909), el derecho real exclusivo para explorar (art. 26 del Cdigo de Minera)
y el derecno real de promesa de venta minera, que obliga a vende1 mientrss
est pendiente la promesa (inc. 29, art. 76, mismo Cdigo recin citado).
2 Esta ley y su reglamento -tan largos como enmaraados- vienen a
ser el .equivalente de nuestro "Reglamento del RegistrwCon-cervatorio de Bie-
nes Races". En otras palabras, se trata del estatuto legal del Derecho Inmo-
biliario.
3 "La preferencia adquisitiva en el Derecho espaol", el derecho de op-
cin, pg. 222. Bosoh. Barcelonh 1958.
4 Madrid, 13 d e diciembre 1955.
. - CONTRATO DE1 OPCION '
interesante matiz de los efectos que prbdueir el'derecho'rehl de op-

cin constituido del modo Antedicho. Frente a la COSE materia de la
opcin, y que ms tarde ser el objeto en el contrato que ahora se
prepara, jse trata de una prohibicin de enajenar dirigida al actual
titular de la cosa que concede la opciri, o bien es una fncltad pre-
ferente de adquirir en favor del optante?
Obsrvese que en el planteo sealado. no es slo cuestijn de
ngulo en cuanto al scljeto repercutido.
Es rns, la idea de prohibicin en un caso, excluye del trfico la
cosa respectiva. en una postura mas bien vegativa. La idea de farul-
tad preferente, en cmbio, obliga al ejercicio activo del derecho res-
pectivo en mancs del optante, el que ser preferente a condicin de
actuarse conforme a su coatenido; en !o dems caducar simultnea-
mente con el derecho de opcin, como que se terminar el derecho
v con mayor razhn la preferencia.
La resolucin de 13 de diciembre de 1955, ms arriba aludida,
establece: "Los efectos de la opcin inscrita implican, ms que una
prohibicin de enajenar. una facultad preferente de adquirir por par-
te del optante".
La misma resoiucin, haciendo eii seguida clara distincin entre
prohibicin y adquisicin preferente para efectos de controlar la con-
currencia de los requisitos legales, y admitiendo evidentemente la
posibilidad de! concurso de ambas. continua diciend3: "Si bien nada
impide que en e! contrato se pacte una prohibicin de disponer para
robustecer el derecho de la persoE: favorecida por la opcin, el Re-
gistrador, d caltficar, deber distii~guircuidadosamente entre uno-y
otra, a fin d e que cuando la prohibicin de enajenar no rena 'los
requisitos exigi~ospor la ley le deniegue su inscripcinn1.
En suma, se pueden sacar las siguientes conclusiones:
a) Distincin i~nportanteentre prohibicin de enajenar y facultad
preferente da a'quirir, incluso para efectos de los requisitos regis-
trales;
b) Concurse posible de ambas;
1 Cita de Rafael Casero Fernndez, "Leyes Hipotecarias", pg. 366 y 367.
Aguilar. Madrid, 1960.

c) El derecho del optante es el verdaderamente red en cuanto
constituye preferencia adquisitiva respecto de una cosa determinada,
con todos los efectos que se deducen del carcter real del derecho.
211. La opcia real del Cdigo de Minera.-Ms adelante, en el

Ccptulo VIII, "El contrato de opciz en Chile", se trltar de la op-
cin real del Cdigo de Minera1.
1 Ver k i 6 n iii del Capitulo VIII.

CONTRATO DE OPCION
CAPITULO T,'II
EXTINCION DE LA OPCION
212. Enunciacin de casos.-El contrato de opcin se extingue

por el perfrccionamiento del contrato prometido, al decidir el optante
su aceptacin. Es el modo ideal d e extincin, pues supone la satisfac-
cin positiva del proyecto elaborado.
Tambin hay extincin cuando, pendiente el tiempo de acep-
tacin, d optante renuncl-. a su derecho de opcin1.
La extincin es evidente, y est justamente prevista, si el optante
no ha hecho declaracin de aceptacin en tiempo hbil. Es un caso
de caducidad convencional.
No se descarta, finalmente, el mutuo disenso o resciliu&n.
1 La renuncia ser libre, si no hay precio o prima por la nrantencin

de la oferta.
CONTRATO DE OPCION
CAPITULO VITI
EL CONTRATO DE OPCION EN CXILE
SECCION 1
NATURALEZA JURIDICA SEGUN EL ORDENAMIENTO

POSITIVO CHILENO1
212. Caracteres fundamentales.-Es un contrato preparatorio,

general, formal, que tiene su razn de ser en la necesidad del trfico,
eligindosele deliberadamente a despecho de otras figuras, contrac-
tuales o no. No tiene, como ya se ha dicho, regulacin orgnica en
la ley.
214. Es una de las formas tpicas de promesa de contrato.-
Tiene cabida en el amplio campo de los contratos de prcim:;~ de con-
trato, o d e las obligaciones d e .contratar, capaces de adoptar moda-
1 Canforme resea en sntesis y con acierto Juan Vallei-d Goyiisolo,

en la doctriia universal se ha formulado las siguientes principales teoras
en explicacin del contrato de opcin o del derecho de opcin:
a) Precuntrato unilakeral
b) Contrato sometido a condicin "si volet"
C ) Oferta vinculante
ch) Poder irrevocable con facultad de autocontratar
d ) Facultad de decidir unilateralmente, sea la perfeccin de m con-
trato o del acto dispositivo (teora que con Federico de Castro,
agrega Vallet, llega a
1 encontrarse con la que mencionamos en
primer lugar, al entender que el preconMo se define como po-
dar de decidir los efectos de un contrato). "Vida jurdica", en
Anuario de Derecho Civil, Tomo V, fax. II, pg. 690. Madrid, 1952.
$.- DERECHO CIVIL I I

DERBCHO CIVIL, TOMO V, VOL. Ii, 'CONTRATOS PREPARATORIOS !
Edades o matices segn las necesidades prcticas, obedeciendo a l im-

perativo de la autonoma privada y sin ms limite que la iiicitud. Una ;,
de esas modalidades es precisamente el contrato de opcin1. Llamr- ?
sele "modalidad" -o "variacin"- de ningn modo significa descc
nocer o contradecir su individdidad propla.
El contrato de promesa de celebrar contrato, regid por nuestro
a7t. 1554, abxca, pues, con o sin el complemento de otras disporicio-
nes legales, un nmero de figuras que superan en verdad las muy
frecuentes y acostumbradas. Entre ellas est el coztratc & opcZJ*..
215. Contiene una oferta irrevocable.-Este contrato, sin embar-

go, no es puramente una promesa de contrato, sino que, en atericin a
la obligacin que recae sobre el prometiente, contiene a la vez una
oferta ir?er>ocable de este ltimo, declarada desde iuego admisible
por el optante.
Para decirlo en pocas palabras, c m Puig Brutau, "en la opcin hay
acuerdo relativo a producir el efecto de una oferta mantenida"2.
El que constituya, a la vez, oferta irrevocable, declarada desde
luego adzzisible por la contraparte, permite la formacin del con-
trato definitivo a la sola aceptacin del optante. Esta circunstancia,
de tanta trascendencia, conduce a la conclusin de que el contrato de
opcin es, ms que preparatorio de celebracin, preparatorio de for-
macin directa del definitivo3.
216. La aceptacin del optante, es condicin ilicifa?.-Esa acep-

tacin libre del promisariu u optante, que decide la formacin defi-
nitiva del contrato prometido, podra ser equiparada a la voluntad
exclusiva del deudor en la obligacin condicional, de condicin sus-
1 Anionio Borre1 alude en cierto modo a esto cuando dice: "un caso es-
peciai de la promesa de venta es e l que constituye el llamado contrato de op-
cin". "El contrato de compraventa segn el Cdigo Civil espaol", pg. 58.
Bosch. Barcelona, 1952.
"Fundamentos de Derecho Civil", Tomo 11, Vol. 11, pg. 53. Bosch.
Barcelona, 1956.
S Como se ha dicho en otro lugar, e l perfeccionamiento depender, ade-
ms, de la solemnidad respectiva o de la entrega de la cosa, segn sea so-
lemne o real el contmrato que se persigue a travs de la opcin.
CONTRATO-DE OPCION
pensiva, meramente potestativa, a la cual niega validez el art. 1478

del Cdigo Civil.
A esa objecin puede responderse con las palabras muy acerta-
das de Prez y Alger, quienes aducen lo siguiente. "Es imposible
coxebir una obligacin sin vnculo obligatorio, una obligacin sin
obligacin, pues esto es una contradictio in adiecto; pero el precepto
no puede extenderse a donde la condicin se refiera a algo ms que
una obligacin, o sea, cuando no er da obligacin lo que depende de
la e~clusivavoluntad del deudor, sino todo un ccyunto de derechos
y de obligaciones, toda una relacin jurdica, todo un contrato, pues
entonces cabe perfectamente que su perfeccin dependoi de la exclu-
siva voluntad de una persona, aunque sta sea en parte deudor en
esta relacin1.
217. Separacin ntida de otras figuras-Este contrato de opcin

est por encima de la simple oferta o de la oferta irrevocable, aun-
que no fuera ms que por su carcter contractual, sin contar ~ t r o s
matices2.
Como contrab, difiere a *lavez de otras figuras preparatorias,
como ser, el contrato de promesa de celebrar contrato, sea unilateral
o bilateral; como igualmente de otras figuras, aun no preparatorias3.
1 Citados por Ramn Roca Sastre. "Estudios de Derecho Privado". 1,

Obligaciones y Contratos, pg. 356. Editorial Revista de Derecho Privado. Ma-
drid, 1948. El argumento es e l mismo, y se da en este trabajo, a propsito
de la validez del contrato unilateral de promesa de contrato bidatetal.
2 Jos Puig Brutau. con todo, a pesar de sistematizar y rctulr la ma-
teria en general como "contrato de opcin", muestra su escepticismo, y a lo
mejor cae en contradiccin, cuando afirma que "sera mejor considerar que
se trata de una modalidad que surge e n la gnesis d e los contratos, como un
aspecto ms de la frtil doctrina de la oferta y aceptacin". Y antes, expli-
cndose el fenmeno, afirma que "el desdoblamiento en fases tiene lugar por
razn d e los sujetos al no producir= su vinculacin de manera coetnea sino
sucesiva". "Fundamento de Derecho Civil", Tomo 11, VOL 11, pgs. 51 y 52.
Bosch Barcelona, 1952.
3 Las comparaciones se hicieron anteriormente, en el Captulo 111.
DERECHO CIVIL, TO?O V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
SECCION 11
CUALESSO?! LAS DISPOSICIONES LEGALES

QUE RIGEN EL CONTRATO DE OPCION EN CHILE?
218. 4usencia de normas estrictamente especicas-En nuestro

pais, como en muchos otros, falta una nonnacin positiva del con-
trato de opcin, si hemos de exigir que sta sea especifica, esto es,
reservada nicamente a este contrato.
Lo anterior no inipide la regulacin del contrato a travs de tex-
tos Iogales que le sctn aplicables incuestwnablmnte, aunque sea
desde un punto de vista ms general1.
Por descartado el criterio errneo de no considerar el tipo con-
tractual, o de insistir en asimilarlo o identificarlo a otro, por la cir-
cunstancia de f s t a r texto d e ley estrictamente especfico, esto es,
relativo concretamente al contrato de opcin.
Reitero aqu, una vez ms, que el contrato de opcin obedece a
una necesidad del trfico, que da lugar a este tipo, y que lo hace
insustituible por otro que fuera capaz dz ofrecer las caractersticas
y ventajas de ste, y que diera satisfaccin a los propsitos y mviles
de las partes. .
Por lo mismo es que no podra prescindirse del contrato de op-
cin, ni dejarse de buscar y sealar las normas legales capaces de
regirlo. Mucho menos podra negrsele individualidad o mrito jur-
dico por el pretextv balad de no haber texto legal estrictamente es-
pecficc.
1 Acorde con esta misma idea, y con el presupuesto legislativo de he-

cho idntico a l de nuestro pas, es que el Tribunal Supremo de Espaa ha es-
tablecido, e n sentencia de 17 de octubre 1961: "Como declara la sentencia de
10 de julio de 1946, el contrato de opcin no se encuentra regulado especifi-
camente en nuestra legislaci6n, sino sometido simplemente, como lo ha con-
figurado la jurisprudencia, a las diiposiciones generales de la contratacin
en relacin con las que regulan la materia o derecho sobre que la opcin recae.
CONTRATO DE OPCION
219. Sealamienio de textos legales generalea-Sin nimo de ha-

cer enunciacin exhaustiva, lo cierto es que podran recordarse una
docena de disposiciones legales que, de un modo ms general o ms
especifico, regulan el contrato de opcin en Chile. Es lo que se in-
tentar en se,6uida, mencionando concretamente algunas.
En virtud del art. 1437 las obligaciones pueden tener por fuente
"el concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en
los contratos o convenciones"; entre ellos es dable me~icionar,como
es obvio, el contrato en estudio.
La relacin de derecho dc?nominaria contrato, en l a cual cabe
inckir al de opcijn, est expresamente regulada por el Cdigo, en
forma amplia y extendida, desde su nacimiento y estructura, hasta
sus efectos y extincin, pudiendo citarse al respecto gran cantidad de
preceptos, por dems conocidos, a travs de todo un Libro, el Cuarto
del Ciigo.
El principi~de la autonoma privada, que permite crear dere-
chos 1- nbligaziones, y el de la obligaturiedad de lcs pactos que per-
mite exigirlos, estn consagrados en nuestro Cdigo en el art. 1545,
al disponer que "todo contrato legalmente celebrado es una ley para
los contratantes".
En tal virtud, a condicin de cumplirse los requisitos legales que
la ley exige "para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad", dispuestos en sntesis en el art. 1445, el con-
trato ha de ser vlido y surtir el efecto impulsado por sus creadores.
Su nulidad, por otra parte, ser excepcional, pues este efecto de san-
cin se produce slo cuando "falta alguno de los requisitos o formali-
dades que la ley prescribe para d valor del mismo acto o contrato",
segn est dispuesto en el art. 1681.
Objeto de obligacin puede ser, a juicio d e la ley, una infinidad
de cosas, limitades slo por razones extremas, como ser, la incomer-
ciubilidad dispuesta por la propia ley en razn de una norma de or-
den pblico, o la indeterminacin que por razn de lgica hace impo-
sible el contenido de ,la obligacin. Esa amplitud natural del objeto
sobre el cual puede recaer una obligacin, est simbolizado y evi-
denciado por el texto legal cuando expresa: "No slo las cosas que
existen pueden ser objetos d e una declaracin de voluntad, sino las
que se espera que existan" (art. 1461).
La ilidtud del objeto, por otra parte, es -cosa evidentemente ex---

cepcional, dispuesta en contadsimas disposiciones, mirndose para SU
consagracin en un orden pblico superior, mas no en el deseo de
limitar la libertad contractual de que gozan los particulares entre sus
derechos inherentes a su personalidad.
En cuanto a Zs ccusa no es menos amplio y gmeroso el Cdiqo
Civil. Las limitaciones que impone son de necesidad o de lgica, y,
en cambio, es elciucnte en su amplitud cuando expresa que hasta "la
pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente" (art. 1467).
La ilkitud de la causa, por otra parte, sigue la misma solucin de
excepcionalidad razonable, s o b adarnente
~ fundada
Por ltimo, perfeccionado un contrato, el propio Cdigo se encar-
ga de tutelarlo a travs de un conjunto .de disposiciones legales arm-
nicas, todas ellas destinaaas a mantenerlo estatie y hacerlo surtir sus
efectos regulados por la volunt~dde las partes.
Todas estas normas de carcter general, aplicables a todo contrato,
estn sealando la necesidad de adrritir el efecto obligatoriu del con-
trato de opcin, conforme a su contenido tpico, que es justamente
el deseado por las partes.
220. Disposiciones legales ms especiales-Con todo, no hay dis-

posiciones legdes ms prximas a ese contenido tpico, y que tam-
bin hubiera que aplicar?
Evidentemente que las hay, y ellas son, por orden de precedencia,
el art. 1554 del Cdigo Civil, y los arts. 99 y 101 del Cdigo de Co-
mercio. A ellas me referir en el mismo orden sealado.
221. Aplicacin del a r t 1554 del Cdigo Civil.-En efecto, cabe

aplicar fundamentalmente el art. 1554 en cuanto ste es el que abor-
da, especficamente, el contrato preparatorio de otro que se proyecta
para el futuro, y el de opcin no es otra cosa, en general, que la pre-
paracin de un contrato futuro.
No es que el art. 1554 regule directa y exclusivamente la opcin,
como sucede, por ejemplo, con el art. 1331 del Cdigo Civil italiano,
sino que aquella disposicin aborda todo contrato de promesa de otro
contrato, en forma genrica, sin limitar categoras o modalidades.
Qu mayor amplitud podra esperarse ante una frmula abierta,
I
CONTRATO DE OPCION
como l a que expresa el encabezamiento de la disposicin, que a l a vez

representa el conjunto de supuestos, cuando el Cdigo habla d e "la
promesa de celebrar un contrato"? F
No hay acaso promesa en el contrato de opcin? &Qo hay, tam-
bin, sujetos activo y pasivo de tal promesa, que reciben, respectiva-
mente, los nombres de prometiente y prnmisario? No persigue la
opcin, acaso, la consumacin de un contrato definitivo que actual-
mente prepara por promesa?
A mayor abundamiento, la opciin 2s un co1~trat9preparatorio
g>neral, y, por lo rnkmc, co constituye un caso de preparatorio si~3u-
lar. Por qu, entonces, no habrr de encajar eli la disposicili de los
preparatorios generales, como lo es el art. 1554?
Aliara bien, corresponde dilucidar si a la opcin le son aplicables
los requisitos especiales de validez, tanto de fondo como de folma,
que estatuye el citado art. 1554.
222. Aplicacin de :ocios y cada uno de los requisiios del ari. 1554.
-A mi juicio, el contrato de opcin debe cumplir con los requisitos
establecidos en dicha disposicin. La razn es muy simple. Las pro-
mesas valen, de acuerdo con nuestra legislacin, si cumplen con tales
requisitos. Las dems no valen. Por consiguiente. siendo el contrato
de opcin una promesa de contrato, no se libra del cumplimiento de
los requisitos sealados en los cuatro nmeros de la disposicin tan-
tas veces citada.
En tal virtud, el contrato de opcin ha de constar "por es"critoY'
(Nq 19).El cnntrato prometido debe ser legalmente eficaz (Nq L~Q), al
menos al tiempo de consurndse por la aceptacin del promisrio u op-
tante. El contrato de opcin contendr "un plazo o una condicin"
que fije lmite al poder de aceptacin del promisario. u optante (NP3q).
Finalmente, ha de especificcrrse ntegramente el contrato definitivo
(Nq 49. Con todo, los requisitos sealados en los Nos. 3q y 4?, mere-
cen alguna explicacin.
La futureidad, que es aqu de la esencia, como en el contrato co-
mn de promesa de celebrar contrato, est referidc. en los casos prc-
ticos, ms bien al plazo que a la condicin. Es en atencin a la natu-
raleza del contrato de opcin, y considerando, eqecialmente, que el
equilibrio bsico de las posiciones de las partes se entiende mejor,
DERECHO CIVIL, TOMO V , VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS'
en los casos generales, si a una oferta irrevocable se contrapone una

facultad de aceptar por un tiempo determinado, o al menos, cierto,
no incierto, sin ms lmite que el de caducidad de la condicin al
cabo de 15 aos.
La hiptesis de una csndicin no queda, con todo, desc?rtadal.
As, podr ofertar mi casa, en condiciones ntegramente establecidas,
"mientras el dlar americano no aumente de precio en el mercado li-
bre", o "mientras funcione e2 L i s proximidades de mi casa la indus-
tria tal que produce ruidos molestos u ofrece riesgos al vecindario".
Por otra parte, podr abservarse que, tanto si plazo como la con-
dicin que fijen la futureidad, han de ser, forzosamente ~esolutorios.
Esto es, sern capaces de producir el efecto d e derta irrevocable de
inmediato, cesando ei efecto a su cumplimiento2.
Lo dicho en atencin a la naturaleza misma del contrato de op-
cin, que importa oferta inmediata de una parte y la facultad de
aceptar de la otra, no pudiendo ser de otro modo.
En lo tocante al N*4P del art. 1554, se aplica al contrato de opcin
en forma de que la "especificacin" ha de ser p h , como que en la
opcin queda pendiente slo la aceptacin futura, no haciendo fdta
prestacin ds nuevo consentimiento por el prometiente. De esto se
deduce que la "especificacin" ha de ser necesariamente plena o n-
tegra3.
1 Y con mayor razn no queda descartada la condicin limitada en el

tiempo por un plazo.
2 Podr, eso si, suspenderse el hecho que da origen a la opcin, sea por
medio de un plazo, sea pol~una condicin; pero eso es anterior a la opcin,
que nace recin a1 .trmino de tal suspensin.
3 En un contrato de opcin de compra de terrenos en favor de una sc+
ciedad, no se fij, respecto de un lote, la extensin respectiva, ni tampoco el
precio. El Tribunal Supremo de Espaa en sentencia de 17 de octubre de 1961,
2esolvi que la determinacin del oDjeto y precio constituye un requisito ne-
cesario de la opcin de compra. Agreg la sentencia, sin embargo, que al no
concurrir tal requisito "slo exista oferta de tanteo o reserva a favor del op-
tante durante e1 piazo estipulado, pero no una opcin de compra". Esto lti-
mo, psreciendo doctrina muy interesante, lo estimo. con todo, imposible de
sostener en nuestro pas, en donmde toda promesa debe reunir un mnimo pa-
ra que valga, no existiendo, por otra parte, la saiida del tanteo o reserva, co-
mo doctrina general.
CONTRATO DE OPCION
De las especialidades recin sealadas en relacin con los Nos. 3Q

y 4*, aplicables al contrato de opcin, pueden deducirse otras tantas
diferencias de este contrato con el otro, tambin preparatorio y ge-
neral, de promesa de celebrar contrato, esto es, el corrientemente in-
cluido en la disposicin el. referencia.
223. Aplicacin da los aris. 99 y 101 del Cdigo de Comercio.-

La primera de las dispnsiciones aludidas se refiere, en parte, a la
oferta zrrerocable, en cuanto el que ofrece un contrato "se hubiere
comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del
contrato, sino despus de d w h a d o o de transcurrido un determi-
nado piuo".
Si bien tal oferta irrevocable prevista er_ la ley, lo os en ocasin
de la formacin del consentimiento, esto es, mientras todava no se
perf9cciona un ccntrato, no es menos cierto que consagra legalmento
la hiptesis de oferta sostenida, qiie es mayormente admisible si, en
vez de tratarse de una declaracin de voluntad unilateral obligatoria,
nace y vive en el ambiente contnrctual propio del acuerdo de volun-
tades.
Por consiguiente, nada obsta para que, a la aplicacin del art. 1554
al contrato de opcin, en lo que tiene de promesa, se agregue el art. 99
en lo que de oferta irrevocable contiene indiscutiblemente.
Se cumplira, pues, el caso de la figura mixta que se nutre de
dos fuentes conjuntamente.
Al art. 99 recin citado corresponde aadir, a mi juicio, el d. 101
del mismo Cdigo de Comercio. Se refiere al efecto que produce la
aprobacin de la oferta, que no es otra cosa lo que realiza el-promi-
sario u optante cuando ejercita su poder o facultad obtenida en el con-
trato de opcin.
Dice el art. 101 en la parte pertinente: "Dada la coqtestacin, si
en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato que-
da en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales.. ."
Si lo que realiza el promisario u optante, en el contrato de o p
cin, es una aceptacin pura y simple, incluso que se relaciona con
una oferta que declar admisible al contraer la opcin, por qu no
ha de ser aplicable al caso del contrato de opcin el art. 101 citado,
ms todava si, conforme a la estructura del mismo, se consuma ei
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS ~REPA~ZATORIOS'~
contrato defiitivo a l a sola aceptacin, s i n m s amsentimiito del

ofertante?
Vemos en estas dos disposiciones, pues, por urt$parte el ngulo
de prometiente con su oferta irrevocable (art. 59), y por la otra el
del promisario u optante con su aceptacin y sus efectos (art. 101);
ello conforme en todo a lo que el contrato de opcin tiene de oferta
irrwocable en el evento positivo de aceptacin.
Por eso, repito, son, ambas, disposiciones aplicables a la opcin,
en complemento del antes citado nrt. 1554 del CSdigo Civil.
SECCION 111
CONTRATO DE OPCION EN EL CODIGO DE MINERIA,

PARTICULARIZADO A CIEETAS HIPOTESIS1.
224. Disposicin legal y su justificacin evidente-La naturaieza

misma de los negocios mineros movi6 al legislador chileno a dar va-
lor legal e irrefutable a las promesas de venta, unilaterales, que se
refieran a "una pertenencia o parte alcuota de dla, de acciones de
una sociedad minera, y, en general, de cualquier otro derecho regido
especialmente por el presente Cdigo, aunque se estipule que es fa-
cultativo para el promitente comprador realizar o no la ~ompraventa"~.
Esa naturaleza de los negocios mineros no admita, por otra par-
te, un juego de diferencias de interpretacin de la ley, que vena sos-
1 Como aioertadamente advierte Antonio Borrei, e l contrato de opcin

"se practica con frecuencia en la contratacin sobre minas, para que el que
quiera adquirir bienes de esta clese, antes de comprometerse a ello, pueda
verificar las operaciones necesarias para calcular su rendimienfo posible". "El
contrato de compraventa segn el Cdigo Civil espaioi", pg. 59. Bosch. Bar-
celona, 1952.
2 Art. 76 del Cdigo de Minera de 1932, actualmente vigente.
CONTRATO DE OPCION
tenindose, ardorosamente, en el crculo de los ms distinguidos ju-

ristas de la poca1.
225. Criticas-La disposicin legal dictada, sin embargo, tiene

e! grave defecto de estar dirigida a un restringido campo de aplica-
cin, con el criterio minsculo del caso, en veL de haberse extetidido
a la generdidad de las hiptesis en el tema de la p o m a de m t r a -
to, y aun, de la promesa de compraventa uni o bilateral, sea o no
minera.
Tiene tambin como delecto, el de no delimitar la distincin
ectre promesa unilateral de contrato bilateidl y contrato d,e opcin,
dos figuras tpicas, diferenciadas ya en el mundo entero, y justamen-
te de conveniente dierenciacin para efectos prcticos en el caso que
intent abordar el citado art. 76 d d Cdigo de Minera. .,
La conjustn en que cay, tal vez ignorando ~hpresencia de dos
cosas diferentes, trae varias consecuencias, como, por ejemplo, la de
expresarse en las escrituras pblicas del caso la frase "opcin ale
compra bajo la forma de una promesa de ~ e n t a " ~ .
A mi juicio, se quiso legislar sobre lo que constituye efectos de
la opcin, que son particularmente ventajosos en el manejo minero3,
y se condujo el problema a travs de la promesa unilateral de venta,
que era el tema jurdico conocido, y en discusin sobre un punto
que coristitua escollo a consecuencia de las interpretaciones de la
poca4.
1 Ms todava, yo estara por reconocer que justamente en .kl ao 1932

se encontraba en su apogeo la doctrina jurisprudencial, apoyada ,por Ales-
sandri. de ser nula la promesa unilaterail de contrato bilaterai, por lo que ha-
case indispensable la disposicin legal, v a r i a veces especfica, recin alu-
dida en el terto.
2 Qu hay en esto? Es una escisin del acto, poniendo a un lado la
opoin y al otro la promesa? Se pretende que para uno de los contratantes
sea contrato de opcin y para el otro promesa de contrato? Es, simplemente,
confusin de conceptos.
3 Como ser el muy trascendental de permitir que el contrato definitivo
se perfeccione a la sola aceptacin del titular de la opcin.
4 Es curioso observar en las escrituras pblicas pertenecientes a este
tipo de negocio minero la desaprensiva dualidad o combmacia de los dos
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. JI, "CONTRATOS PREPARATORIOS'
En la opcin sin duda que hay una promesa unilateral', pero - -

existen, en cambio, rasgos fundamentales de difer2?zctacin, como el
de bastar la declaracin de aceptacin para que quede perfecto el
contrato proyectado en la opcin, y, en cambio, necesitarse la cele-
bracin del prometido si de promesa de contrato se trata
Por otra parte, no creo que sean nulas las promesas unilatercr2:s
de compra, por simple aplicacin del argumento "a contrario sensu"
respecto dei art. 76.
Por el contrario, "quedan entregadas en todo a las reglas y solu-
ciones del Derecho Civil, sin que para ellas haya norma alguna en el
contratos en referencia. Lo dar a conocep reproduciendo f r w r tomadas de

esas escrituras.
"Por el presente instrumento don Fulano de Tal c o n d e a don Sutano
una cpci6n de compra bajo la forma de una promesa de venia respecto e, las
pertenencias, derechos, minerales.. ." (El cantenido es opcin, la forma es
promesa).
Otra estipulacin. "Los prometientes vendedores confieren a don Fulano
un plazo libre de pago para la compra, plazo que podr prorrogarse a h so-
la r oluntad de don Fulano par 4 meses ms mediante pago de 3.000 djlares
americanos libres". (Aqu observamos el plazo de la opcin de compra y 12 pri-
ma que se paga por el derecho a optar, ambas cosas justamente tpicas del
contrato de opcin).
Otra. "La opcin caducar ipso-fado por el no pago de la suma por espe-
a".(El efecto de caducidad es tpico del contrato de opcin).
Otra. "En las condiciones establecidas en el art. 76 del Cdigo de Mine-
ra, y antes de la expiracin del plazo mximo de 7 meses, deber hacerse uso
de la opcin por parte de don Fulano de Tal o sus cesionarios" (hasta aqu es
tpico contrato de opcin. incluso en el final de la cesin del derecho de op-
cin, que es ms propio de este contrato que de la promesa de contrato).
Sigue la misma clusula as: "firmndose la escritura definitiva de com-
praventa en la Notara M conforme al proyecto que presentar don Fulano
de Ta!, y en que se consignarn l'as estipulaciones por las cuales se da c m -
plimiento a lo pactado". (La firma de la "escriiura definitiva" da la sensa-
cin de celebrarse el contrato prometido, y no la de simple aceptacin del ti-
tular de la opcin'y con lo cual se entiende perfeccionado el contrato prepa-
rado; aunque tambin podra significar aear el documenio exigido por Ea ley
en cientos casos para inscribir, como ser articulo 153 del Reglamento del C-
digo, etc.).
1 Que en este tmbajo he llamado oferta irrevocable del que concede a

otro una opcin.
CONTRATO DE OPCION
Cdigo Minero", como acertadamente lo estima Julio Ruiz y, en tal

caso, son perfectamefite vlkZm1, tanto si se trata d r promesa unilate-
rd de compra como si se refiere a otro tipo de contrato.
Lamentablemente, no es ste el lugar ni la oportunidad propicia
para dilucidar el tema del art. 76 del Cdigo de Mineria, interesan-
tsimo desde muchos aspectos. Quedan esbozad= slo algunas de las
ideas que plieden servir para una sistematizacin completa, que mu-
cha falta hace2.
226. La opcin reel del Cdigo de Minera.-Aun cuando la opcin

real no tiene reconocimiento generd en nuestro sistema legislativo, lo
cierto es que el Cdigo de M i n d a , del ao 193'3,consagr tal figura
en trminos claros y precisos, capaces de disipar cualquier dudas.
En efecto, la persona que formul oferta irrevocable de "venta
de una pertenencia o parte alcuota de el14 de acciones de una socie-
dad minera, y, en general, de cualquier otro derecho regido especial-
mente por el presente Cdigo, aunque se estipale que es facultativo
para el prometiente comprador realizar o no la compraventa"*, trans-
mite su obligacin, pues aquel que adquiera de ese ofertante est
igualmente obligado a cumplir con el contrato de venta que ha de
quedar perfeccionado con la aceptacin del optante.
La norma dispositiva pertinente establece: "Otorgado el contra-
to por escritura pblica, inscrita en el Registro de Hipoteczc y Gra-
vmenes, o en el Registro de Accionistas, se,&? proceda, estn obli-
1 Julio Ruiz Bourgeois. "Inctituciones ,de Derecho Minero Chileno", To-

mo 11, pgs. 66 y 67. Editorial Jurdica. Santiago de Chile, 1949.
2 Para lo cual podria emplearse el material de este trabajo en ofden al
coniraio de opcin y el de promesa de contrato.
Es explicable que en el ao 1932, con descmocimiento de la figura
de la opcin, especialmente en su matiz diferenciado de la promesa, no se ha-
ya abordado 21 problema con los trminos lingistkos correspondientes a la
opcin real, hablkndose en el art. 76 slo de promesa unilateral de vender. El
contrasentido nacional d e esa &pocaes ste: gran de~airollode la doctrina re-
lativa a la promesa de confrafo (si bien con un crax error sobre promesa uni-
lateral d e contrato bilateral) y desconocimiento e =aplicacin plenos de la
doctrina del confraio de opcin, siendo que anbas "suras, aunque con indivi-
dualidad propia, son afines.
4 Inc. lo del arf. 76 del Cdigo de Mineria.
D E R X H O CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
- a efectuar krompravental, en los trminos que lo .habra es-

- gados
tado el prometiente vendedor, todo aqul a quien se trasfiera :a cosa
a cualquier t t d ~ " ~ .
El gravamen real resulta de la afectacin directa de 12 COSE o de-
recho. El aquirente d e ella, a cualquier ttulo, adquiere justamente
con dicho gravamen o limitacith, y estar tan obligado a cumplir y
respetar la opcin como si l mismo hubiese celebra", el contrato.
Igual cosa se repite con cuantos sigan en una lnea continuada
de adquisicionesJ.
227. Certeza sobre sl carcter real de la opcin minera-Este
carricter real de la opcin est claramente establecido en la disposi-
cin legal ms arriba reproducida. Con todo, a mayor abundamiento,
qued reafirmado el punto en la Comisin Revisora de 1932, cuando,
explicndose el alcance de la disposicin, se dijo lo que resumi la
Secretara de la Comisin en estos trminos: "la promesa de celebrar
un contrato concede, en asuntos civiles, una accin personal; en cam-
bio, en el Derec5o de Mine* tiene carcter real, por cuanto se tra-
ta de un yravamen que sigue a la cosa, sin respecto a determinada
personan4.
228. Solucin respecto del posible conflicto de contratos o de in-
tereses.-Pero hay ms. Esta disposicin especfica del Derecho mine-
1 Es indudable que la frase legd "estn obligados a efeciuar la compra-

venia" no es tcnicamente feliz, pues, fuera de que "efectuar" es ambiguo, en
todo caso parece estar ms bien orientada a la idea de promesa de contrato
que a la de contrato de opcin, que, crepito, se ignoraba por completo.
2 El giro da a comprender una obligacin real o "propter rem".
3 Encontramos tambin un efecto real de una relacin obligaciond en el
caso del ari. 50 de la Ley 6,071 sobre propiedad horizontal, de 16 de agosto
de 1937. Segn esa disposicin, "La obligacin del propietario de un piso o
departamento por expensas comunes sigue siempre al domkio de su piso o
departamento, aun respecto de expensas devengadas antes de su adquisicin. . ."
Hay muchos casos ms en nuestra legislacin. La necesidad prctica, y
una especial razn de hiela jurdica son suficientemente capaces de superar
el carcter comnmente personal de las obligaciones.
4 Ya se ha explicado que en la disposicin legal aludida "se piensa en
opcin" y 'se habla en promesa de contrato", lo cual no tiene trascendencia
para efeotou de fijarse de modo indubitable el carcter real que se est co-
mentando.
ro -magnfica .en -su concepcin de politica-!legislativa- contiene
tambin el remedio eficaz para evitar un conflicto de contratos, o al
menos de intereses, una vez curnplirio &lde opcin por el tercero ad-
quirente mientras estaba vigente e! Bmvarnen real en estudio. Se lo-
gra el saneamient completo de la cosa por el solo cumplimiento de
la opcin, aplicndose e l efecto de resolucin ipso-facto. Al propio
tiempo, se nos ofrece un refuerzo ms de la opcin y del propio de-
recho real de preferencia.
Dice a este respecto el inciso 39 del mismo art. 76: "Adems, si pen-
diente el contrato de promesa. y sin conseniimiento expizso del pro-
metiente comprador, se ejecutare un acio o celebrare un contratv que
limite o afecte, o que pueda limitar o afectar a la tenencia, posesin
o propiedad dc la cosa prometida, quedar6 resuelto ipso-facto el acto
o contrato, una vez realizaua la compraventa, salvo que el promiten-
te comprador exprese su propsito de respetarlo, substituyndose en
los derechos y obligaciones de su antecesor en e1 dominio".
229. Se logra en definitiva un derecho real de preferencia iidqui-

sitiva.-En cuanto a naturaleza jurdica, y atendiendo a todo ei con-
junto comprendido en los incisos 2 p y 39 del art. 76 del Cdigo de Mi-
nera, ya reproducidos. a mi entender se trata de una opcin real de
compra minera, que comprende, en primer trmino, un contrato de
opcin de compra, de efectos personales, capaz de convertirse en com-
praventa definitiva al solo ejercicio del derecho de aceptar que com-
pete al optante, y, en segundo lugar, un derecho real de preferencia
adquisitiva en favor del mismo optante, si el contratopse otorga por
escritura pblica inscrita.
Este derecho real es preferente en favor del optante en cuanto le
permite perfeccionar la compraventa aun frente a un tercero a quien
se haya transferido a cualquier titulo la cosa, con la seguridad adi-
cional de saneamiento por efecto de la resolucin ipso-facto de todo
otro contrato que limite o afecte la tenencia, posesin o propiedad de
la cosa materia de la opcin.
Opera el titulo, que es el contrato, y el modo de adquirir, que es
la tradicin del derecho real de preferencia adquisitiva, tradicin que
se verifica por la inscripcin del contrato en el Registro respectivo.
Con o sin sacrificio de la tcnica .jurdica, -lo cierto es que la ley -
ha querido tutela? eficazmente el derecho de opcin de uno de los
contratantes, y, juhto a los efectos personales de todo corit&to, ha
nonnado un derecho real de preferencia adquisitiva, fijandn d sujeto
con preferencia absoluta para adquirir p o l compraventa preestableci-
da, modalidad de adquisicin preferente que, por lo dems, el dere-
cho universal reconoce en muchas hiptesis.
No se h&le en trminos desajustados de "derecho real nacido de
un contrato", cosa que resulta, por otra parte, chocante en nuestro
sistema dual de ttulo y m d o de adquirir. Digase que, en cuar.to a
este derecho real, est l reconocido expresa-ente p r una dispoui-
cin legal, nacizndo a la vida jurdica por efecto de m contrato se-
guida de un modo de adquirir regulado especialmente.
Que el titulo lo constit~yaun contrato preparatorio de otro - c u a l
es el cont~atode opcin- no tiene importancia alguna. Ekpecialmente
porque la "ratio legis" del refuerzo del de~echodel optante est jus-
tamente en la circunstancia de ser ste titular de cn ofrecimiento com-
pleto e irrevocable que se trata de asegurar.
1V.- CONTRATO DE CORRETAJE
O MEDIACION ('1
1 A) OBRAS Y MEMORIAS DE PRUEBA.

Auolina. "La mediazione", pg. 89. Torino, 1943. Barbero. Domnico.
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Torino, 1958. Bolaffio, "Tratti caractteristici del rapporto di medizzione".
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to a u nuovo codice civile italiano). Parte speciale 1 singoli contratti, pg. 338.
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Santiago de Chile, 1962. Hedemann, J. W., "Tratado de Derecho Civil" (Dere-
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do. Madrid, 1958. Larenz. Karl, "Derecho de Obligaciones", Tomo 11, pg. 331.
Traduccin. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1959. Lasalvia
6.- QERECHO CIVIL II

1 I
l
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prema d i Cassazione. Roma, 1953. Vcrelli, C.. "hppunti iil tema di media-
zione", Tomo 111, pg. 339. Giurisprudenza completa della Corte Suprema
di Cassazione. Roma, 1951.
CONTRATO DE CORRETAJE O MEDIACIV~I'
. . -
CAPITULO 1
SECCION 1
JUSTIFICACIOJS Y NOCION
230. Inclusin del confrafocSe incluye el contrato de corretsje

o mediacin en esta parte, porque no slo es, a juicio del autor, pre-
valentemente preparatorio, como ms adelante se detallar, sino por-
que es su nimo reunir en esta clasificacin racional que viene hacin-
dose -atendindose fundamentalmente a lo econmico-jurdica-, tan-
. to lo perteneciente a lo tradicionalmente civil como a lo mercantil
o a otras ramas del Derecho Privado.
Es el c~~iienido del contrato, y especialmente sus caracteres eco-
nmico-jurdicos, lo que decide el agrupamiento en categoras, en es-
te caso la de contrato preparatorio1.
En otras palabras, se est confirmando la clasificacin funcional
econmico-jurdica que se ha ado;~tadoer, este trabajo.
1 El celebrado mercantilista Emilio Langle, empezando por admitir lo

oportuno que sera, en el seno del Derecho Mercantil, "constituir grupos ca-
racterizados por su fin econmico y por h s afinidades funcionales" de las di-
versas especies, termina expresando que "el ideal, en nuestra disciplina, se-
ra armonizar esos dos criterios ordenadores, el econmico y el jurdico". "Ma-
nual de Derecho Mercantil Espafiol", Tomo 111, pgs. 127 y 128. Bosch. Bar-
celona, 1958.
- -.- . , - - ~-
Es seguro que esto no va a satisfacer a quienes permanecen irre-
mediablemente aferrados a los encasillamientos tradicionales, que em-
piezan por demarcar por ramas del derecho, o por Cdigos, o por pro-
gramas arcaicos de enseanza universitaria1.
En cambio, crec que satisface un criterio cientfico racional y
prctico; por lo mismo aconsejable.
231. Nocin elemental; especialmerite conforme a la realidad2.-
Las relaciunes de contrato entre las partes son difciles de obtener
en la prctica, no solamente pnr la dificultad de encuentm persoual
entre ellaq -especialmente en los centros muy poblados, o por razn
de distancia-, sino por el complicado mecanismo necesario para al-
canzar finalmente el acuerdo pertinente, tanto en cuanto a la subs-
tancia como en 10 tocante a pormenores.
En la fase de jormacin progresiva del negocio ltimo o d~fiiii-
tivo, entonces, interviene, no slo un caracterizado comps de espera
entre los tratantes que han formado ya una r~lacinpreparatoria y
vinculatoria, cuyo es el caso de los cortratos preliminares en estudio,
sino un sujeto tpico, especialmente apto y organizado, cuya misin
es ayudar a formar el acuerdo ltimo, cosa que a veces se lograr y
que en ocasiones no se conseguir.
1 Sin contar los exgetas puros, que siguen el orden del Cdigo, que se
iiiiti~aa poner en fila los contratos tradicionales, en franco desorden dentro
de esos cuerpos legales; exgetas para quienes no es posible reunir materias
de un Cdigo y de otro, mucho menos si del Civil se trata, cuya prosapia es
inalcanzable por ordenamiento alguno.
2 A propsito de realidad, nada ms oportuno que recordar aqu el sa-
bio consejo de Csar Vivanfe. en su "Trattato di Diritto Cornrnerciale" y que
Joaqun Garrigues realza y hace tambin suyo: "No se aventuren jams en una
exposicin juraica si no conocen a fondo la esiructma tcnica y la funcin
econmica de la institucin que es objeto de su estudio: recojan en las BoI-
sas, en los Bancos, en las agencias y en las sociedades mercantiles el mate-
rial necesario para comprender aquella: estructura' y aqueiia funcin. Es una
deslealtad cientficr. y u n defecto de probidad hablar de una institucin pa-
ra fijar su disciplina jurdica sin conocer aqulla a fondo en su realidad. Si
e l Derecho tiene por fialidad regular los efectos de una institucin, es evi-
dente que el estudio prctico de su naturaleza debe preceder el estudio del
Derecho" (Garrigues, "Contraius Bancarios", pg. 8. Silverio Aguirre, Madrid,
1958).
CONTRATO DE CORRETAJE i :! MEDIACION
Este sujeto, liamadwcorredor o mediador, acta con especial in-

dependencia e imparcialidad, justamente :iles para el fin.
Como no es, precisamente, el portavoz a e una parte, y, al propio
tiempo, es un factor hacia la realizaciLtb rrositiva de lo proyectado,
est en favorables conUfciones de buen entendimiento con los inte-
resados, de los cuales es, de hacho, colaborador, aunque no en el sen-
tido estrictamente jurdico.
Empieza por tomar conocimiento del negocio que proyecta unc
de los interesados, y luego de lo que ulte~itael otro; acaso no acude
a buscar a u110 y a otro a la vez, al impulso de s u al~r,ade p. cmotur.
Comunica a uno y otro las condiciones 2el negocio, segn las ru
conociendo o logrando a travls de ofertas y contra-ofertas que se van
sucediendo.
A veces puede tomar la decisin d e reservar, con muy buen cri-
terio, el nombre de la contraparte, sobre todo en la primera fase de
la negociacin. Esto lo hace especialmente en atencin a la natura-
leza o las circunstancias del negocio que se intenta, o a lo mejor
porque se lo ha pedido expresamente uno de los interesados.
Acompaa y ayuda a los posibles contratantes en t e t a s tiles ai
fin, por ejemplo, para investigar hechos, realizar mediciones, estudiar
mejoras o modificaciones para el evento de adquirir, verificar ante-
cedentes, etc.
Promseve la confeccin de informes o Eiquidaciones, previos a la
operacir, y de lo cual sta puede depender.
232. Funcin promotora del mediador.-"Se empea en llegar

una conciliacin de intereses", como dice Georges Ripertl, Para lo cual
intenta la morigeracin de las respectivas ofertas, o el cambio de ven-
tajas, o !a agregacin de un plazo, o de una clusula de estabiiiza-
ciin, etc.
"Acozseja la celebracin del contrato", aade el citado Ripert.
Con ello se seala que estamos aqu, ms que frente a un interme-
diario inaiferente o fro, ante un promotor o impulsador interesado
en una cctncertacin positiva; en efecto, en ese solo supuesto recibe
1 "Tratado Elemental de Derecho Comercial", Tqmo N, pg. 121. Tra-

duccin de la 2a edicin. Editorial Tea. Bs. Aires, 1954.
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPAHATOEL~S" -E=
m
recompensa por este- trabajo, y, en-su orden- interno, en compensa- -

cin por todos aquellos intentos que no dieron frutos1.
Esta retribucin condicional, unido a la frecuencia de lcc Pa&s
de fracaso, es lo que ha dado lugar al viejo proverbio jurda-z: * l a
molestia del corredor es :recuentemente en va-o".
233. Organizacin necesaria.-Este mediador requiere, para su la-

bor, de una orgariizacin adecuada Esta llega a ocupar loca!es am-
plios, a veces con sucursdes o agencias en otros ltigares, pEee per-
sonal c o ~ p e t e n t ey hasta numeroso, adquiere clientela, se vale de la
propaganda en sus medios tradicionales o bien moclernos, ctc.
Es tal la complejidad y dificultad de la labor, qi?e ea corriente
verlos actuar por especializaciones, y as, encontramos corredores de
propiedades races, y entre stos a veces nicamente de propieiades de
renta urbana, o de haciendas de campo, corredores de frutos c'el pas,
corredores de vinos; sin contar los corredores de la Bolsa de Comercio,
tambin especializados, que tiec-n una misin muy especfica.
No es raro encontrar en los grandes centros comerciales corre-
dores con algn titulo universitario, como, por ejemplo, el cxredor
de propiedades que es abgado o ingeniero, o el corredor de vinos
que es ingeniero agrnomo. En Santiago de Chile, al menos, los casos
abundan y son por dems conocidos.
234. Calidad ernpres2rial.-El corredor o mediador pcede ser

un sujeto nico, o bien actuar en asociacin con otros, eligiendo al-
guno de los tipos de socieaad que ofrece la legislacin2.
No me cabe duda que este sujeto es un empresario, por tanto
titular de una empresa, de una empresa de mediacin3. Esto s2 aviene,
: Este inters, si se iiei c a extremos, sin meara, es 1 que ci-~iertela

mediacin en presin engaosa, a la vez que en fuente de perjuicio p=a algc.-
no de los futuros contratantes. o bien pana ambos.
"sto es sin perjuicio ce la exigencia de ser persona natural el Corre-
dor de Propiedades. segn el art. lo del Reglamento 1205.
3 Garrigues. por ejenlp!., admite la forma excepcional de "emc:ecas sin
cosas ni derechos subjetivos especficos", y l mismo da el ejemp:o de la
"agencia de mediacin". "Cu--so de Derecho Mercantil", Tomo 1, pg. 163. 3'3
edicin. Imprenta Aguirre. Madrid, 1959.
CONTRATO DE CORRETAJE O MEDIACION
por lo dems, con el concepto de empresa que nos proporciona Urk,

cuando dice: "Esta exposicin, aunque Dreve y sucinta, permite ca-
lificar de empresa, en sentido jurdico mercantil, al ejercicio profe-
sional de una actividad econmica organizada, con la finalidad de ac-
tuar en el morcado de bienes o servicios1.
235. Corretaje cuyo objeto es la mera informacin.--4 este caso

Qe corretaje ms hondo y complejo que 2 c z b de referir, puede aa-
dirse, con todo, uno mucho ms simple y breve. Es el corretaje des-
tinado a sealar a los interesados la oca,&% de celebrar un contrato,
sea ste de libre discusin o de adhesih simplemente.
La vida moderna, en ciudades muy pobladas y de habitantes dis-
tanciados o desconectados, y en circunstancias que las operaciones
requieran un ritmo acelerado, hace imprescindib'ie contar con un su-
jeto que desempee un papel sencillo y en apariencia modesto, pero
de innegable trascendencia. A l le bastar con sealar a los inte-
resados la oportunidad d e contratar en trminos dados, geoeralmente
prefijados de antemano. No media ni ejerce presin.
Legislaciones como la alenuina contemplan expresaente la mo-
dalidad2,y sentencias espaolas3 formulan igual distincin, enmarcan-
do ambas hiptesis dentro de la nocin de contrato de corretaje.
En Chile se dan con frecuencia casos prcticos de mediadores por
va de informacin, sealndoseles incluso nombres populares, a veces
marginados del lxico oficial, y no por eso menos tiles y elocuentes'.
Con todo, tambin se conocen e n Chile casos de firmas importan-
tes que actan en esta modalidad con carcter empresarial. como su-
cede con la denominada "Contactos", infundadamente objetada - eb
un comienzo de su existencia.
1 Rodrigo U& ''Derecho Mercantil", pg. 28. 2a edicin. Imprenta Agui-

rre. Xadrid, 1960.
2 Arf. 652 del Cdigo Civil alemn
3 Como la del Tribunal Supremo, de 23 d e octubre de 1459.
4 Como ser, se les denomina "hacheros" (derivado de hacha), a los mozos
que atraen pasajeros que ocuparn los taxis que viajan entre Santiago y Val-
paraso. Al momento d e partir el taxi el ''hachero" recibe una cantidad fija
convenida d e antemano: ms o menos 1/3 del valor de un pasaje.
YECCION 11
L
DEFIYICIONES Y JUICIOCRITICO
Prrafo Primero
Definiciones de la doctrina y Ea jurLpruencicr
A) El italiano Carlo Varell:, autor de una excelente monografa

sobre el tema, nos proporciona una definicin rxplicataria: "La me-
diacin es un contrato bilateral, mediante el cual dcls o ms personas
formulan encargo, aun tcitamente, a un tercero llamado mediador,
quien lo acepta, de ayudar imparcialmente en l a conclusin de un
negocio entre ellos, con la obligacin de recompensarle sin solidari-
dad, y subordinando la eficacia del contrato a la condicin de que el
negocio se perfeccione, y permaneciendo, como mediador, libre de los
resultados o riesgos del contratoJJ1.
B) Stolfi confiere .al contrato naturaleza unilateral, a diferencia

de Varelli, recin citado. Ello lo conduce a formular la siguiente defi-
nicin: "Contrato mediante el cual una persona promete a otra una
compensacin, para el caso de que ella facilite con su actividad la
conclusin de un determinado negocioH2.
Comentando tal definicin, y por sobre todo realzando y apoyan-
do la unilaterdided, Jos Bnnet Correa se expresa as: "Aqu surgen
slo obligaciones a cargo del mediado, el cual pagar el premio si se
llega a concluir el negocio. Por el contrario, ninguna obligacin exis-
te a cargo del mediador, que es libre en el desarrollo de su actividad
1 "La Mediazione", pg. 35. Eugenio Jovene. Napoli, 1953.

2 "Mediazione", Siolfi. en el Libro IV del Comentario del Codice Civile
a cargo de Scialoja y Brmcc Bologna-Roma, 1953.
- - -.
para la7~ncluGnde1 contrato, salvo la promesa del premio que le
mueve a actuar. Por eso se dice que el mediador no trabaja "obliga-
tionis causa", sino conditionis irnplendae causa"'.
Por mi parte me pronuncio abiertamente por la bilateralidad,
tanto en la definicin que ms adelante propongo, como al examinar
los caracteres del contrato2.
C) Malagarriga dice: "El contrato de carretaje es ur-contrato sui
generis3que, difiriendo de la comisin y del mandato, cabe que se lo
equipare, en cambio, a la locacin de obra, de la que puede conside-
rarse un tipo especial14,y es acrerorio, bilaleral y no formal, pues por
lo general se verifica tcitamente y resulta de la conducta de las par-
tes y hzsta de la nueva intervencin sin protestas ni reservasM6.
D) Para Salandra, hay una relacin que es diversa del mandato
y de la gestin de negocios, y dcfine as: "Es un contrato tpico, mi
generisG,que, ms que cualquier otro contrato, se asemeja al contrato
1 Jos Bonef Correa, comentando l a obra recin citad.a, en la! seccin

libros y revistas. "Revista de Derecho Mercantil", No 57, pg. 230. Madrid,
1955. En igual sentido el mismo Bonet, en "El contrato de corretaje o media-
cin", en Anurio de Dereciio Civil, Vol. 3, pg. 1056. Xadrid, 1952.
2 La raz6n fundamental reside en la naturaleza y operabilidad propias
del giro de corretaje, que no es posible desconocer. Muy lejos de ser un sim-
ple beneficiario de una condicin, que ganar una remuneracin acaso quiere
realizar la nieciiacidn, el cormdor es .m profesional que media habitualmente
con sentido de empresario establecido y responsable, que debe servir a su
clientelai y que se obliga a mediar apenas recibe el encargo.
3 Soy reacio a las calificaciones d e "sui generis", que viene a ser jus-
tamente una califimcin pendiente, y que da la impresin de eludirse el pro-
blema trascendente p arduo de calificar. En nuestro pas ha suoedido esto
a menudo. Tal vez el caso ms relevante ha sido e l d e la sociedad conyugaL
considerada como una sociedad "sui generis", con lo cual se ha excluido, de
un brochazo, el tema de la natumleza de la sociedad conyugal, especialmente
de la modalidad chilena\ resintindose as la civilstica patria.
4 Discrepo de esta comparacin, y de este principio de calificacin.
6 Carlos G. Malagarriga. 'Tratado Elemental de Derecho Comercial",
Tomo 11, pg. 107. 2a edicin. Editorial Tea. Bs. Aires, 1958.
6 Como en el caso de Malagarriga, se acude a este verdadero subterfugio
de calificar una figura como "sui generis": zqu inmediatamente despus d e
considerarla tpica.
de obra (art. 2222p, en virtud del c u d el mediador recibe y asume

el encargo de buscar la contraparte de un negocio, a cambio de una
recompensa, pagable siempre y cuando el negocio se concluya".
En seguida aade Salandra que el encargo puede recibirlo el me-
diador de una de las partes o de ambas, con derecho a recompensa,
en caso de conclusin por efecto de su intervencin, aun de aquel que
no forinul encargo y tampoco reserxrau oposicin2.
E) Rodrigo Uria nos indica que la finalidad de este contrato "es
poiler en ielacin entre s a las partes que han de relebrar un futuro
contrato, cualqciera que este sea, y, confcrme con esta idea central,
sita el contrato de mediacibn entre los de colaboracin3 '.
Dice que "es un contrato por el que cna de las partes (el media-
dor) se obliga, a cambio de una remuneracin, a promover o facilitar
la celebracin de un determinado contrato entre la otra parte y un
tercero, que habr de buscar al e f e c t ~ " ~ .
F) El alemn Larenz expresa lo siguiente: "E1 contrato de corre-
taje o comisin es aquel contrato por el que una persona promete a
1 En el Cdigo italiano el de obra es un confrafo de trabajo que se rea-

liza d e modo autnomo, y sin vinculo de subordiiacin, cuyo objeto puede
ser tanto una obra como un servicio. Su carcter general est de manifiesto
e n el mismo arf. 2222. que reconoce rekciones de este tipo con regulacin es-
pecfica, que se aplicar preferentemente.
2 Vitforio Salandra. "Manuale d i Diritto Commerciale", Vol. 1, pg. 65.
39 edizione. Zuffi. Bologna, 1949.
3 J. W. Hedemann al igual. que Uria, realza la idea de colaboracin. y
afirma que "el contrato de corretaje es un caso especialmente singu1.x de
colaboracin entre dos persosas". "Tratado &e Derecho Civil", VO!. 111, "Dere-
cho de Obligaciones", pg. 424. Traduccin. Editorial Revista de Derecho
Privado. Madrid, 1958.
4 A los mediadores, por su parte, los califim como "personas que cola-
boran en la actividad de los empresarios mercantiles, sin estar ligadas a ellos
por un vnculo jurdico permanente y estable". "La colaboracin del mediador
se presta caso por caso a travs del contrato d e mediacin o corretaje".
5 "Derecho Mercantil", pg. 458. 29 edicin. Imprenta Aguirre. Ma-
drid, 1960. Obsrvese la concisin y claridad de Ura, que le es caracterstica.
otra una retribucin o precio por indicarle la ocasin-de celebrar

un contrato o por mediar en el mismo"'.
La equiparacin del corretaje con la comisin, comn en el Dere-
cho alemn, tal vez se deba al uso continuo de la expresin "comisin
de corretaje", relativa a la remuneracin. Se usa varias ve(-es en el
art. 652 y sgts del Cdigo alemn, que tratan del Contrato de Co-
rretaje.
Nuestro ordenamiento positivo, y otros muchos no admiten, sin
embargo, tal equiparacin, como ms adelante se explicar
Al final de la definicihn podr observarse, por otra parte, que
el corretaje puede caracterizarse de una manera ms profunda o me-
ncis profunda. En efecto, siguindose la letra del art. 652 del Cdigo
alemn, la intervencin del corredor puede ser slo para "indicar la
ocasin para la celebracin", o bien, para la "mediacin en ei con-
trato misrn~"~. Es el corretaje de mera informacin.
G) El Tribunal Supremo de Espaa, en sentencia de 3 de junio
de 1950, que reitera conceptos de otras anteriores, formula una defini-
cin explictoria e interesante: "El contrato de mediacin o corretaje
es el que tiene lugar cuando la intervencin de una persona queda
reducida a poner en relacin a otras dos para la celebracin de un
ccntrato, sin contratar aqulla en nombre propio ni en e! de su pre-
tendido comitente, contrato que no puede calificrsele de comisin
mercantil y si considerarse como un contrato innominado "facio ut
des", principal, collsensual y bilateral que impone a las partes dere-
chos y obligaciones cuya causa es la propia prestacin de los aludidos
servicios, y que se rige por las disposicioces contenidas en los Ttu-
los 1 y 11 del Libro Cuarto del Cdigo Civil3. La retribucin que al
mediador ha de darse slo se debe en el caso de que el negociwprin-
cipal se concluya".
1 Karl Larenz. "Derecho de Obligaciones", Tomo 11, pg. 331. Traduc-

cin. Revista de Derecho Privado. Madrid, 1959.
2 La sentencia de 23 de octubre de 1959, del Tribunal Supremo de Es-
paa, hace igual distincin, enmaroando ambas hiptesis dentro de la nocin
de contrato de corretaje.
3 Ttulos que corresponden a las reglas de las obligaciones en general y
a las comunes a todo contrato.
H) Combinndose a l b a o s fallos argentinos, puede expresarse IQ

siguiente: "Es el acuerdo entre comitente y corredor por el que ste
se obliga, mediante retribucin, a buscar la persona o cosa necesaria
para que se concierte el contrato proyectado por el comitente1, dis-
tinguindose de este modo del mandato, por concluir el mandatario
actos jurdicos por cuenta del principal y el corredor limitarse a pre-
pararlos o a cooperar a su realizacin2,sin intervenir en elloa en re-
presentacin del comitente3, ni, en general, de ninguna de las ?artes4,
pues slo las aproxima pzra que sean ellas quienes contratenn5.
Prrafo Segundo
Definiciones de un ordenamiento positivo y del autor
A) El Cdigo italiano de 1942 nos ofrece una definicin de me-

diacin, indirectm~nte,al sealar la funcin que es propia del me-
diador, por :a que podra formularse as: "Contrato de mediacin es
aquel que tietie por objeto poner en relacin a dos o ms partes para
la conclusin de un negocio, sin que intervenga entre nxdiador e in-
teresado nexo alguno de colaboracin, dependencia o representa-
cin"8 7.
1 Cmara Civil 28, 6 de junio 1943. "La Ley", t. 31, pg. 514, y "Jurisp.
Argentina", Tomo 111, pg. 460, 1943.
2 Cmara Federal de Mendoza, 8 de julio 1943. "Jurisp. Argentina", To-
mo VII, pg. 792, 1943.
3 Cmara de Apelaciones de Rosario, Sala 3a, 22 de septiembre 1944. "Re-
pertorio d e Santa Fe", Tomo 8, pg. 11.
4 Cmara Comercial, 24 de marzo 1941. "Jurisp. Argentina", Tomo 74,
pg. 403. Y 9 de diciembre 1949. "La Ley", Tomo 57, pg. 294.
5 Esta magnfica amalgama d e sentencias destinad'as a una deficcin
explicatoria, se debe a Carlos C. Malagarriga, "Tratadr Elemental d e Derecho
Comercial", Tomo 11, pg. 107. Tea. Bs. Aires, 1958.
6 Traduccin libre del art. 1754, acomodando la frase a la idea de con-
trafo y no de mediador, que es e1 ngulo que toma el Cdigo citado.
7 En e1 Cdigo Civil italiano de 1942 el tratamiento del contrato de
mediacin no se aleja cir las lneas fundamentales que se contenan en el
CONTRATO DE CORRETA.?Y~
O MEDIACION
Resulta ser esta definicin, a ms de breve, muy acertada, espe-

cialmente por destacar los rasgos ms esenciales de este contrato.
B) A mi juicio, es un contrato pre&ra.torio general, con indivi-
dualidad propia, cuya esencia consiste ea la interposicin neutral de
un sujeto, llamado colredor o mediad~r,quien presta un servicio pro-
fesional y autnomo, con el objeto de seal= la oportunidad de con-
tratar o de ayudar eficazmeiite a 1h conclusin de un negocio, y cuyo
efecto de "facio ut des" tiene por caracterstica servicios a cambio
de remuneracin conclicionada a la cu;,clusion efectiva del contrato
proyectado.
Seguramente que esta definicin tiene el inconveniente de ser
muy extensa, justamente por su carcter descriptivo y explicatorio;
pero aun as representa ventajas en ei estado de construccin de la
doctrina de este contrato1.
Cdigo de Comercio que se derog, pues viene disciplinado e n atencin a

las formas ordinarias que se presentan en el campo del Derecho Privado, de-
jndose a leyes especiales el corretaje especifico, camo ser el d e agentes de
cambio, que es mediador que opera e n la bolsa.
1 Dicho estado se deja traslucir muy claramente en las siguientes pala-

bras de Luigi Carraro: "La inseguridad, y ms todava, las coniradicciones
que se observan en las soluciones adoptadas por la jurisprudencia terica y
prctica, son, por otra parte, expresiones de la dificultad de un ordenamiento
sistemtico del instituto d e la mdmcin". "La Mediazione", pg. 1. Fedam.
Padova, 1952.
CAPITULO 11
CARACTERES
236. Es preparatorio.-En efecto, prepara la conclusin de un con-

trato definitivo, sin constituir por s mismo un fin ltimo1. Por lo
rcisrno es de aquellos contratos "que tienen slo por objeto facilitar
otrcs que necesariamente se han de seguir despus y han de dar por
resultado la ganancia que piensa sacar el que los ejecuta"?.
Es un medio para llegar a la conclusin de una relacin Uefini-
tiva, mediante l a ayuda que aporta un tercero. S e incluye un sujeto,
extrao a la relacin que se persigue como fin ltimo, el cual ayuda
o contribuye a la formacin del acuerdo definitivo que ahora se pro-
yecta.
Esta intervencin no slo es til y necesaria, sino que a veces
indispe?tsable para lograr la concertacin; de lo que se deduce que
este contrato es justamente preparat~ii.
Lo vuelve a confirmar el hecho de necesitarse la causalidad, en-
tre la intervencin de1 m~diadory el resultado de perfeccionamiento
del contreta definitivo, para darse lugar al pago de recompensa al
mediador. Es una seal evidente que el contrato est destinado a la
conclusin del definitivo, en lo cual es preparatorio, y que dicho per-
1 "No tiene u n fin e n s mismo", como lo expresa Ferdinando Urnberfo

di Blasi, "Comrnento al Nuovo Codice Civile Italiano", 11 Libro delle Obbli-
gazioni, Parte S>eciale, i Signoli Contratti, pg. 339. Societ Editrire Libraria.
Milano, 1943.
2 Corno dice Gonzlez Huebra, a l clasificar los contratos, en general, de
preparatorios, piincipales y auxiliares, "por la naturaleza de la negociacir".
Citado por Emilio Langle, obra y tomo recin citados, pg. 129.
l
feccionamient, adems, est poderosamente estimulado por un pago,

precisamente condicionado al resultado positivo.
Ferri lo expresa sin calificar el contrato de preparatorio; pero
lo dice evidentemente: "Su objeto es hacer posible la conclusin de
contratost'l.
Aquel calificativo de "sui generis" que le atribuyeron al contra-
to tanto Malagarriga como Ualandraz, es justamente lo preparatorio,
que ambos no alcanzaron a decir. Con tudo, el primero expresa la
idee, evidentemente, cuando seala, apoyndose en una sentencia ar-
gentina, que "el corredor se limita a preparar actos jurdicc-e O a co-
operar a su reali~acin"~.
En nuestro pas, aportz opinin a esta tesis del contrato prepa-
ratorio algn trabajo moderno. Octavw Guzmn lo hace de modo
laudablemente afirmativo, citando, adems, la opinin que a este res-
pecto sustentan algunos italianos, como Giuseppe Valeri4 6.
En su Memoria de Prueba, el profesor Rafael Lasalvia pasa re-
wsta a las varias tesis sobre la naturaleza de este contrato, y cita
justamente la de Valeri, la que, al parecer, convenci a Octavio Guz-
mn. SLi embargo, el profesor Lasalvia, en su trabajo magnfico, se
inclina en favor de otra opinin, la del profesor Enrique Munita,
quien, en su Memoria de Prueba, adhiere a la corriente que ve en el
corretaje un arrendumiento de serviciosa 7.
1 Giuseppe Ferri, "Mannale di Diritto Commerciale", pg. 765. 2* edi-

zione. Unione Tipografico. Torino, 1961.
2 Ver sus definiciones del contrato d e corretaje o mediacin.
3 Agregando el mismo Malagarriga y el fallo, con especial acierto, la

distincin pertinente con el caso del mandatario. que "concluye *tos jur-
dicos por cuenta del principai".
4 Manuak di Diritto Commerciale, Tomo 11, pg. 228. Edicin 1949.
5 Ocfavio Guzmn, "Estudio jurdico del contrato de corretaje de pro-
piedades", Memoria de Prueba, pg. 28. Editorial Universitaria S. A. Santiago
de Chile, 1962.
6 Rafael Lasalvia, "De los Corredores de Propiedades", Memoria de
Prueba, pg. 16, Vol. XXVII. Editorial Juridica. Santiago d e Chile. 1953.
7 Enrique Munifa. "Los Corredoi-es d e Comercio". Anales de la Univer-
sidad de Chile. Santiago de Chile, 1929.
Con todo, el mismo profesor -lasalvia, en sus estudios posterio-

res, ha llegado al convencimiento de que el contrato de corretaje o
mediacin es un caso evidente y claro de preparatorio, y as lo explica
en su clase. La opinin es sumamente valiosa y para mi es un placer
consignarla aqu, realzandola como merece.
En la doctrina extranjera encontramos tambin opinin en el sen-
tido de ser el corretaje o mediacin un contrato preparatorio, siendo
unc de ;us exponentes Tumedei1.
Entre quienes otorgan al contrato de corretaje otro carcter que
el de preparatorio, y, aun ms, q u se ~ lo niegan expresamente, ci-
tar& ?qu solamente a Mesineo.
Sostiene este celebrado autor italiano, en su muy informativo y
constructivo Tratado2, que no es un contrato preliminar. Da las dos
razoi..c.s sigaienies:
a) "El contrato preliminar no es concebible sino en cuanto est
destinado a desembocar en un contrato definitivo, mientras que la
mediacin puede tener existencia por si, aunque despus no se siga
el contrato entre los dos sujetos puestos en contacto por el mediador".
Si el objeto del m t r a t o ha surtido el efecto positivo de poner
de acuerdo a las partes, ha cumplidc su misin suficientemente, no
interesando la suerte posterior del acuerdo obtenido, contingencia a
que estn expuestos todos los contratos. Por lo dems, es un evento,
de ocurrencia rara y excepcional, impropio para fijar un concepto3.
b) "Adems -prosigue Messineo- la tesis del contrato prelimi-
nar es inaceptable, pues por una razn tcnica, el contrato definitivo
se estipula entre las mismas partes que estipulan el preliminar: 10
que no se verifica en el caso de la mediacin y del correspondiente
contreto principaln4.
1 Citado por Messineo, "Manual d e Derecho Civil y Comercial", Tomo

VI, pg. 67. Traduccin. Ejea. Bs. Aires, 1953.
2 Presentado al pblico bajo el nombre indiscutidamente modesto de
"Manual".
3 Es por todo eiio que la *antedicha objecin de Messineo me parece
un simple juego a lo que falta.
4 "Xanual de Derecho Civil y Comercial", Tomo VI, pg. 67. Traduc-
cin recin citada.
I
DEtrBCHO CIVIL, TOMO V, VOL. II, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
El argumento, a mi juicio, e s a& ms dbjl que el anterior re-

ci& *citado.
' ~ dnde
e proviene que la posibilidad de preparar es slo "en-
tre las mismas partes", y que ello es atribuible a la tcnica?
La preparacin de un contrato a travs de un acuerdo preliminar,
a mi entender, no tiene limitacin de personas, pues entre las varias
formas de preparar puede contarse jmtamente la modalidad de inter-
vencin de terceros, quienes, como en este caso, pueden representar el
factor til o preponderante para la obtencin del resultado.
237. Tiene individualidad propia.-Sus rasgos son de t;il modo

peculiares e inconfundibles, que constituye por si una figura parti-
cular, con individualidad propia1.
Las comparaciones que ms adelante se harn con formas an-
logas -pero inconfundiblemente dispares- pondr en evidencia el
aserto de tener individualidad propia.
Su empleo en la vida real, con insistencia acelerada, y a despe-
cho de otras figuras, nos est revelando que no debemos abandonar
el criterio de reconocerle individualidad propia.
La seguridacl jurdica, y tantos otros fundamentos, aconsejan, por
ltimo, la consagracin definitiva de tipos jurdicos, y la descartacin
del criterio de asimilar unos tipos a otros ms antiguos en cuanto a
regulacin legislativa, o de agrupar forzadamente varios tipos bajo
un nombre nico.
238. Es principal.-Al igual que la promesa de celebrar un con-

trato, del art. 1554 del Cdigo Civil, el de corretaje o mediacin es
tambin un contrato principal2.
1 El Tribunal Supremo de Espaa estima que es un contrato autnomo

e independiente ( s n t . de 10 de enero 1922), sealando ms tarde sus dift-
rencias con los contratos en los cuales se pretende encontrar su naturaleza
jurdica (sent. de 7 de abril 1926).
2 La caracterizacin de principal, respecto de la promesa de uelebrz
contrato, del art. 1554, figura tambin en una magistral sentencia del profesor
Humberto Trucco F.. quien sesala adems fundamentos de su aserto. CoZe
Suprema, 29 de julio 1931. Revista, Tamo 28, secc. la, pg. 689, consid. ZO.
Gaceta 1931, 20 semestre, No 11, pg. 54.
CONTRATO GE CORRETAJE O MEDIACION
En efecto, es independiente del contrato al cual tiende, que, por

lo &ms, an no ha nacido, siendo, adems, eventual su nacimiento.
Dicha independencia es indiscutible a pesar de la relacin de conte-
nido que pudiera encontrarse entre el de mediacin y el futuro con-
trato que actualmente se prepara, y del cual la mediacin es un an-
tecedente pieparatorio.
El corretaje o mediacin existe vididamente, por ltimg, siempre
que concurran en su otorgamiento los requisitos legales, y aun cuan-
do no llegue a celebrarse el contrato que ahora se prepara.
3As todava, en cuanto a sus efectos mismos, el pago de la recom-
pensa al corredor puede exigirse aun en el evento de desistimiento
de las partes contratantes, pues "esa obligacijn se ha hecho exigible
desde el momento que el corredor ha conseguido poner d e acuerdo a
las partrs para la celebracin del futuro contrato"'. Qu ms inde-
pendencia y carcter de principal de un contrato que surte efectos a
pesar de no consumarse en definitiva el contrato prcyectado?
El carcter principal que se asigna al corretaje o mediacin se
aviene, por lo dems, a la configuracin respectiva, del art. 1442 del
Cdigo Civil, cuando esta disposicin establece que "el contrato es
principal cuando subsiste por si mismo sin necesidad de otra con-
~encin"~.
Rechazo, pues, l a afirmacin de Malagarriga, en su definicin
opwtunamente citada, sobre su carcter accesorio; corn tambin la
jurisprudencia de la casacin italiana, que alguna vez ha expresado
que "el contrato de mediacin tiene un carcter puramente accesorio'
1 Ocfavio Guzmn Jensen '%studio Jurdico del Contrato de Corretaje

de Propiedades", Memoria de Pruebu, pg. 22. Editorial Universitaria S. A.
Santiago de Chile, 1962.
2 A la inversa, como la hipotecas no se concibe si no es en seguridad o
garanta de una obligacin prii,dpal; "la convencin por la cual se constituye
el derecho hipotecario es un contrato accesorio que depende y tiene eficacia
slo en virtud de otro conkato que da nacimiento a su vez a aquella obliga-
cin principal". As dicho, con acierto, en sentencia de 14 de enero 1931, de
la Corte de Concepcin. Revista, Tomo 30, secc. 2a, pg. 72. Gaceta 1931,
lo?. semestre, pg. 383, No 83.
.?
DERECHO CIVIL, TOBIO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPAHATORIOS"
- - respecto -del contrato principal, en relacin al cual la mediacin mis-

ma se otorga9'l.
A lo sumo, lejos de la indicada accesoriedad, podra admitirse una
cierta dependencia, aunque slo respecto del efecto del contrato en
relacin con el corredor o mediador, quien tiene derecho a recom-
pensa siempre que se llegue a c~ncluirel contrato proyectado. Es de-
pendencia o condiciondidad de un efecto del contrato; pero no del
contrato eii cuanto a existencia misma o en cuunto a tados sus efec-
tos2.
239. Es onerc>so.+Ccnsiderando que el corretaje o mediacin pro-
clacc: un gravamen y una utilidad para cada parte, es obvio que, por
aplicacin del art. 1440 del Cdigo Civil, hemos de tenerlo por one-
MSO.
Desde el ngulo del corredor, el gravamen consistir en los actos
de mediacin a que se oblig por el contrato, y que la utilidad ladi-
car, a su vez, .en el derecho de corretaje que ganar por esa me-
diacin.
Mirado desde el ngulo del interesado, el gravamen consistir en
el precio de los servicios y la utilidad en haber hecho realizabie la
operacin proyectada.
Dicha onerosidad caracterstica del contrato en estudio, ser con-
mutativa para interesado, quien da un precio "que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe.. . hacer a su vezn3. Pero la
onerosidad ser aleatoria para el corredor en curnto "4 equivalente
consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdidan4. La con-
tingencia est, como sabemos, en el lea de servicios con remuneracin
efectiva y servicios sin remuneracin efectiva, segn se concluya o
no el contrato en preparacin.
1 Casacin. 20 de marzo 1942. En "Rassegna d i Giurisprudenza su1 Co-

dice Civile", pg.- 460. Giuffr. Milano, 1958.
2 Es diverso, por tanto, el oxcter dependiente de las Capitulaciones
matrimoniales, como que stas valen "desde el da de la celebracin del ma-
trimonio" (art. 17161, dependiendo su vida misma de este acontecimiento. Ver
esta obra, Tamo VI, Vol. 11, pg. 14.
3 Ari. 1441 &l Cdigo Civil.
4 Misma disposicin.
Tratndose d e corretaje especial para el perfeccionamiento de

un contrato de arrendamiento, cuando e1 cliente es el arrendatario,
el carcter oneroso se convierte en gratuito. En efecto, por el hecho
de prohibirse, por ley, el cobro de corretaje al arrendatario, el gra-
vamen recae nicamente sobre el corredor, reportando utilidad slo
el futuro arrendatario1.
240. Es bilateral2.-Si al .dar una de~inicindel corretaje o me-

diacin he sealado que es un contrato "facio ut des" en atencin a su
efecto primordial de constituir se ~iciosa cambio de re~nmeracin
conlicional, fcil es concluir que es bilateral.
Las partes son aqu deudora y acreedora a la vez, una respecto
de la otra. Y como dice VarelEi, "las dos obligaciones tiener, su causa ,
inmediata en el contrato y iia-n con l, siendo una el contrapeso
de la otraw3.X s todava, se cumple aquella mutua condicionalidad
de las prestaciones de ambas partes, que es propio del carcter bi-
lateral4.
1 Es efecto del prnfeccionkmo arrendaiicio.

2 Este carcter le ha sido reconocido expresamente por la sentencia
del Tribunal Supremo de Espaa, de 3 de junio 1950, fallo que tiene el m-
rito especial de haber reiterado y recogido antecedentes jurisprudenciales
anteriores. Tambin en la jurisprudencia italiana que ha dicho que la rela-
cin de mediacin es bilateral. Corte de Apelaciones de Bari, 4 de abril 1956.
"Rassegna di Giurisprudenza su1 Codice Civile", Libro Cuarto, pg. 463,
No 1613. Giuffr. Milano, 1958.
Refutando a cierto sector doctrind, que estima por este contrato slo
se oblig. la parte que haoe el encargo, Rodrigo Ura afirma que es bilate-
ral, por cuanto "el mediador tambin queda obligado -cuaaido menos- a
desplegar la actividad y diligencia normal en el ejercicio de la mediacin".
"Derecho Mercantil", pg. 454 2a edicin. Imprenta Aguime. Xadrid, 1960.
3 "La mediazione", pg. 49. Eugenio Jovene. Napoli, 1953.
4 Como dijo bien el Tribunal Supremo de Espaa, en sentencia de 5

de enero 1905, tratndose de bilateralidad, no slo en un mismo contrato se
establecen prestaciones a cargo de ambas partes, sino que la obligacin de
cada una de ellas ha sido requerida como equivalente de la otra y, por con-
siguiente, existe entre ellas una mutua condicionalidad.
Por Ultimo, es el principio de la reciprocidad que interesa para aplicar el
art. 1489 de nuestro Cdigo CiviL
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PEEPARATORIOS"
Incluso alcanza a las partes, con vigor excepcional, su deber de

ejecutar el contrato con arreglo a la buena fe. segn se dir ms ade-
lante al tratarse de los efectos.
Podra llegarse a formclar, sin embargo, una objecin al carc-
ter atribuido aqu.
Sera la de que, si bien est fuera de duda una obligacin de pa-
gar remuneracin condicional, no presentara igual evidencia el deber
de prestacin del mediador, sujeto como est a una cierta libertad,
de hacer o de no hacer, que le confiere la peculiaridad de recibir siem-
pre que se obtenga xito positivo debido a su actividad1.
Esta forma simplista de mirar el problema, no se compadece, sin
embargo, con la realidad del giro de corretaje, que no admite, por
construccin, una opcin o indiferencia tal.
El corredor q'ie recibe una misin de operar, acta de inmediato.
Podramos decir que se supone esta actuacin inmediata. 3 e no rer
as es seguro que no se le confiere 21 encargo, ni podra mantener
dicha persona su crdito comercial, ni se aviene una actitud de esta
especie con el verdadero carcter de empresa que se le ha reconocido
al corretaje2.
Por ltimo, a ttulo de comprobacin del carcter bilateral, no
cabe duda que ese contrato de corretaje, en el que faltase la actividad
pertinente por parte del corredor, sera resoluble por incumplimiento,
aplicndose la regla comn de la resolucin del contrato bilateral, y
sin que pudiera oponerse la "exceptio non adimpleti contractus".
Si me obligo a pagar, aun bajo la condicin de un resultado ca-
lificado, es porque el otro se obliga a prestar ese servicio que es pro-
pio de la mediacin. A su vez, ese otro est dispuesto a trabajar, sin
miramiento, ante la perspectiva de una remuneracin condicional, y
an para defenderse de los gastos fijos d e su empresa, no pudiendo
concebirse, racionalmente, una recepcin de encargos sin deber de
c:lmplintien to.
1 Se dice por quienes sostienen esta tesis de la unilateralidad que el me-

diador no trabaja "obligationis causa" sino "conditionis implendae causa".
Sfolfi y Bonef Correa. citados ,al darse la definicin de Stoifi.
2 El corredor publica de inmediato avisos en la prensa, o se comunica
con su clientela, o confronta este encargo con los que le han dado otros clien-
tes en el sentido inverso, o empieza estudios preliminares o interesa a la vez
a terceros, etc.
CAPITULO 111
COMPARACION CON FIGURAS AFINES
SECCION 1
CON EL NUNCIUS1 O FWlADO
241. Transmisin: acercamiento de vofuatades.-Sabemos que el

nuncius o enviado tiene slo la misin de transmitir o propalar, en
un lugar y momento dados, acte personas que han de conocer tal
declaracin, y no tiene precisamente la de ayudar a superar las di-
ferencias o dificultades que se anteponen a la conclusin del negocio.
Podra argirse que el mediador tambin transmite la declara-
cin de voluntad de las partes; sin embargo, este es un medio indis-
pensable con el cual inicia o prosigue su labor de mediacin.
En suma, a la simple transmisih fiel de voluntad perteneciente
al interesado, que es lo propio en la figura del "nuncius" o enviado,
en la mediacin se parte de ese supuesto bsico de transmisin y se
aiiade, como cosa substantiva, una labor de actrcamiento de volun-
tades, inicialrente incocgruentes o dispares, y hasta distantes er, apre-
ciablr medida'.
1 Palabra latina que significa "anunciador, que da a conocer, que anun-

cia". Es el "nuncio, mensajero o correo". "Diccionario Ilustrado Latino-Espa-
fioi". Vicente Garca de Diego, Spes. Barcelona, 1950.
2 Para ms detalle sobre este paralelo, ver Carlo Varelli, "La Rledia-
zione", pgs. 28 y 29. Eugenio Jovene. Napoli, 1953.
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATOT,: b ~ "
SECCION 11
CON LA AGENCIA OFICIOSA O GESTION DE NEGOCIC E
242. Conclusin: acercamiento de voluntades-Al revs de lo que

sucede eii el caso del gestor, el mediador no concluye o perfecciona
por cue~itade otro y en su lugar. En efecto, mientras el gestor con-
cluye, el mediador trata solamente. Por la misma razn es que Valeri
expresa que "ninguna confusin puede existir entre los dos insti-
tuto~"~.
Por otra parte. varias d e las razones que se darn en seguida
para la diferenciacin del corretaje con el mandato pueden reprodu-
cirse aqu.
SECCION 111
CON EL MANDATO2
243. Conclusin por representacin: intervencin independiente

e imparcial.-El mandatario, para efectos de conclusin del negocio,
acta por cuenta de otra persona y en su nombre', y, al respecto, es
obvio que no ayuda al perfeccionamiento, como en el caso de la
mediacin, sino que l mismo concluye el negocio, sin ayuda de otro'.
?or otra parte, es de la naturaleza de la mediacin que el me-
diador intervenga para ayudar imparcialmente, mientras que d man-
datario es justamente unilateral y parcial, porque tiene a su cargo
el exclusivo inters de su mandante, como que es su representante.
1 "La Mediszione", pig. 30. Eugenio Jovrne Napoli, 1953.

"runelli, "Differenza fra Mediazione e mandato", en Giurisprudenza
italiana, 1, 1, c. 742.
3 Si lo hiciere a nombre propio, siendo mandatario (art. 215.1 del Cdigo
Civil), se distamciara ms todava de la mediacin, que por esencia gira en
torno a un negocio ajeno.
4 De ah el viejo adagio: "proxenekae officium est in tractando non in
conrludendo". Traducido libremente podra decir: El papel del miredor recae
en los tratos preliminares y no propiamente m la conclusin
- Este carcter de representante, cumo dice con acierto Lasdvia,

"no es posible encontrarlo en l a corrednra: el corredor ve cumplida
su misin con la sola mediacin entre los futuros contratantes". "Con
mucha propiedad el legislador italiano *lama al contrato de correta-
je "mediazic?.ie"l.
Por ltimo, los aspectos relativos a reembolso de gasios y de an-
ticipaciones hechos por el mandatario, como *laindemnizacin de pr-
didas suyas en ocasin del mandato, y d pago de remuneracin a
todo evento, aplicables en el mandato y no en el corretaje, son otras
tantas muestras de diferenciacin; especialmente en cuanto a la evi-
dencia reiteradr de la rppresentacin en el mandato, y la indepen-
dencia e imparcialidad en la mediacin2.
En efecto, en el mandato, d e acuerdo con nuestra legislacin, el
maridante debe "proveer al mandatario", "reembolsarle los gastos
razonables", "pagarle la remuneracin estipulada", e "indemnizarle
las prdidas", segn est dispuesto en los nmeros lP a 5Pdel art. 2158
del Cdigo Civil. Sin contar las reglas expresas que, de szmejante
contenido, se encuentran en el Cdigo de Conzercio al abordarse "las
disposiciones comunes a toda dlase de comisionista", especialmente en
los arts. 272, 274, 275 y 284 del citado Cdigo3.
244. Slo ra~?l-cneracincondicional en el correfaje.-En el corre-

taje o mediacin, en cambio, no hay ms que remuneracin condicio-
nada al resultado positivo, siendo de cuenta y cargo del mediador los
costos y riesgos de su labor, que es precisamente autnoma e indepen-
diente, como cosa de su esencia.
1 Rafael Lasalvia, "De los Corredores de Propiedades", Memoria de Prue-

ba, pg. 15. Coleccin, Vol. XXVII.Editorial Jurdica. Santiago d e Chile, 1953.
2 En torno a la representacin en uno y otro caso, reiteradamente as
resuelto por la jurisprudencia italiana: App. Venezia, 13 junio 1956; App.
Roma, 25 enero 1955; App. Torino, 14 enero 1944; en "Rzssegna di Giuris-
prudenza su1 Coidice Civile", pg. 465. Giuffr. Milano, 1958.
3 Todas contenidas en el Ttulo VI, "Del Mandato Comercial".
DERECHO CIVIL, TOMO V , VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
SECCION IV
CON LA COMISION
245. Conclusin por representacin: acercamiento de voluntad-

Sin ectrar a considerar la cuestin de si la comisin es o no un mmula-
tol, en cuyo caso, si resolvemos esto afirmativamente tendramos que
reproducir lo antes dicho para los efectos de la diferenciacin qe vie-
ne hacindose, lo cierto es que e1 comisionista, como dice Lasalvia, "re-
presen:? a s~ cliente con todas las obligaciones inherentes a su rela-
cin contractual. hasta el punto de constituir ambas personas una sola
persona desde el punto de vista jurdico, como lo confirman los arts.
1448 y 2116 del Cdigo Civil"? Naturalmente tal cosa est muy lejos
de suceder tratndose del corretaje o mediacin, pues el corredor, a
diferencia del comisionista, como Qoha declarado la jurisprudencia ita-
liana, no obra a nombre propio, ni en caso alguno participa en el con-
trato conseguido, el ~ u a tiene
l lugar entre las partes contratzr,tes3.
Citando a Rodrigo Uria, aunque con una razn valedera igual-
mente respecto del mandato, puede decirse lo siguiente: "si bien el
mediador se obliga a realizar un encargo recibido de otra persona, su
actividad, a diferencia d e la del comisionista, no es propiamente ju-
rdica, sino material, de aproximacin a los futuros contratantes"'.
1 En nuestro pais se hace la separacin correspondiente. Con todo, Ga-

rrigues, en Espaa, empez a sostener, hace muchos aos (19281,que 'la comi-
sin no es sino el mandato mercantil". J Ahistoria
~ de la evolucin doctrinal
a este respecto, hzsta llegar hoy a esta equiparacin, con acopio de doctrina
y de fallos, verla en Emilio Langle y Rubio. "Manual de Derecho Mercantil
Espaol", Tomo 111, pg. 286. Bosch. Barcelona, 1958.
2 "De los Corredores de Propiedades", Memoria de Prueba recin ci-
tada, pg. 15.
3 App. Bari, 6 julio 1931. En "R-gna di Giurisprudenza su1 Codice
Civile", pg. 466. Giuffr. hIilano, 1958.
4 "Derecho Mercantil". 2a edicin, pg. 458. Madrid, 1960.
SECCION V
CON EL ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS
246. Tesis Qe la identificscin o de ia relacin de gnero a espe-

cia-Sea que consideremos los servicios como Una forma posible del
nrrenclamiento, conforme a la antigua sistematizacin1, sea que ccn-
sideremos la materia como simple contrato de seriiicios, o como con-
trato de trabajo autnomo llamado de oLra2, lo ciertv es quc e:i este
contrato, al igual que en el de corretaje, nace una relacin de trabajo
ajeno a subordinacin3.
Este trabajo -que son servicios en su proyeccin a favor del be-
neficiario- realizado con independencia, sin s ~ b o r d i ~ x i es
n , lo que
ha hecho ver, a muchos, U I L mismo contrcto, o, al menos, una rrlacin
de gnero (arrendamiento de servicios) a especie (contrato de corre-
taje).
El profesor Enriquz Munita "ve en e: corredor a la figura de un
arrendador de servicios", como lo seiiala el pcofesor Rafa31 Laalvia4.
Adems, Lasalvia agrega en seguida: "Esta ltima interpretacin nos
parece la ms ajustada al espritu de nuestro legislador y encuentra
plena justificacin en el Ttulo 111 del Libro Primero del Cdigo de
Comercio, y especialmente en los arts. 12 y 13 del Reglamento de Co-
rredores de 1866.
Discrepo d e tan autorizadas opiniones.
1 Especialmente reconocida por !a definicin de arrendamiento, art. 1915

del Cdigo Civil, y 2006 y sgts., sobre "arrendamiento de servicios inma-
ierialec".
2 Cdigo italiano, art. 2222, que incluye expresamente la niodalidad "ser-
vicios", constituyen20 la figura genrica a este respecto.
3 La ausencia de subordinacin en el corretaje, ha sido reiterada por
la Corte Suprema. acogiendo un recurso de qrieja. Sentencia de 12 d e mayo
1958. Revista, Tomo 55, Za parte, secc. 3a, pg. 5.
4 "De los Corredores de Propiedades". Aemoria de Prueba recin citada.
pg. 16. La opinin d e Munita se encuentra tambin en su Memoria d e Pweba
sobre "Los corredores de comercio".
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. II, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
247. Distincin a travs de las individualidades propias de cada

contrato-Creo que no podra ponerse en duda los caracteres perte-
necientes a otros contratos, que es posible advertir -en mayor o me-
nor intensidad- en el contrato de corretaje o mediacin1. As, hay
trabajo, autnomo y no subordinado, qwc se denomina "servicio" en
su orientacin a favor d e otro, realizndose esto con la mira de poner
en relacin a dos sujetos que terminarn por contratar entre ellos si
la mediacin prospera positivamente.
Pero por encima y ms aii de la simple localizacin de caracte-
res comunes a dos contratos, y superando el buen deseo de agruparlos
entre si bajo una misma clasifipacin, o de situarlos en la relacin de
gnero y especie, est el sealamiento del aspecto relevante o prepon-
derante de alguno de ellos, capaz de otorgarle su individualidad pro-
pia, su personalidad.
De esta manera se logra primero separarlos, bajo una individuali-
dad propia, y luego, seguramente, podr llevarse cualquiera de ellos
junto a los de su gnero, pero gnero prepo~~derante, para formar par-
te all de la clasificacin correspondiente.
248. No es arrendamiento de servicios ni especie de ste.-Sucede,

en definitiva, que el contrato de corretaje o mediacin r.0 es arren-
damiento de servicios, ni es una especie de este gnero.
No es arrendamiento de servicios porque prevalece el carcter de
contrato con individuaizdad propia, sobre lo cual no hace falta porme-
norizar aqu. Para advertir claramente la distincin, que supera la
pretendida conexin d e lo genrico y lo especfico, bstenos atender
slo a dos cosas: la posicin del mediador frente a las partes y la con-
dicionalidad de Ea remuneracin.
En cuanto a lo primero, consideremos que d arrendador de servi-
cios ayuda en el inters de su cliente; en cambio, el corredor se inter-
pone entre dos contratantes que son, ambos, sus clientes, respecto de
un mismo negocio.
En cuanto a la condicionalidad de la remuneracin, es claro que
en el arrendamiento d e servicios no encontramos sujecin a un resul-
1 Por lo dems, la hiptesis es frecuente respecto de muchos contratos.

I
tado; en cambio, para el corredor, la remuneracin depender siem-

pre de una gestin que condujo efectivamente a la conclusin del con-
trato proyectado, excluyndose un sinnmero de oportunidades ;lus-
tradas, tal vez las ms.
CrnITULO IV
ELI%ENTQS ESTRUCTURALES
SECCION 1
ELEMENTOS PERSONALES
249. &Quinesintervienen?.-Intervienen en el contrato dos tipos

de sujetos: los posibles contratantes futuros a quienes se ayuda a con-
cluir el negocio, y el mediador que justamente ayuda a tal conclusin.
Los posibles contratantes tienen intereses contrapuestos que se in-
tenta conciliar. El mediador tiene el inters nico de llegar a poner
de acuerdo a los interesados, como medio de alcanzar la remuneracijri.
250. Aceptacin y e f e c t o s c l i relacin de mediacin se forma

entre ambos sujetos cuando el intermediario acepta el encargo de ocu-
parse de un determinado negocio, como lo ha declarado, acertadamen; ,
te, la jurisprudencia italiunul.

Por otra parte, si bien no es necesario que el que oficia de me-
diador haya recibido el encargo de todas las partes contratantes en
orden a procurar la conclusin del negocio, no es menos cierto que,
sin embargo, el contrato de mediacin requiere para su nacimiento de
la aceptacin del servicio de interposicin por parte de todos los in-
1 App. Bari, 4 de abril 1956. En "Rassegna di Giurisprudenza su1 Codice

CiviJe?"' pg. 467. Giufftr. Milano, 1958.
I
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, .-L~NTRATOSPREPARATORIOS
teresados en el contrato y &to tantoen d caso de que el

mediador haya tomado iniciativa del ~ g o c i ocomo en el caso de ha-
ber recibido el encargo por una Ze bs bartes. En efecto, slo cuando
el servicio de interposicin ha sido aceptado por los contrayentes, el
contrato de mediacin se perfeccioiial.
Es suficiente para tal fin, por otra parte, la aceptacin tcita2.
Sin embargo, si una de las partes contratantes declara expresamente
no querer la interposicin de algn mediador, se le mcluye de lz me-
diacins.
ELEMENTOS REALES
251. Cul ss el objeto?.-El objeto del contrato, que justamente

l e confiere su carcter preparatorio que aqu se realza, es ayuact. efi-
cazmente a la conclusin de un negocio, como intermediario concilia-
dor-de intereses contrapuestos.
252. Presiacin del mediador.-La prestacin del mediador con-
siste en un trabajo autnomo4e imparciul dirigido a conciliar esos in-
tereses contrapuestos, con especial orientacin hacia la realizacin po-
sitiva de lo que se prepara o proyecta
Conforme al concepto de mediacin, se deduce que las gestiones del
mediador llegan slo hasta el perfeccionamiento del contrato, puesto
que con ello termina la misin que de l se espera. La consumacin
l As resuelto, a mi juicio con acierto, por App. Roma, 8 de enero 1955,

y por l a Corte de Casacin 2 1 de julio 1945. En ''Rassegna di Giurisprudenza
su1 Codice Civile", pgs. 466-467. Giuffr. Milano, 1958.
2 A mi juicio acertadamente, App. Trieste, 30 de diciembre 1956; App.
Genova, 10 de junio 1947. En "Rassegna", pg. 467, misma obra recin citada.
Con acierto, Casacin 17 de mayo 1951. Misma cita slnterior.
4 Como lo ha dicho la Corfe Suprema. en el corretaje hay ausencia de
la subordinacin que es propia del contrato de trabajo. Queja, sentencia de
12 de mayo 1958. Revista, Tomo 55, 2a parte, secc. 38, pg. 5.
de los efectos, y aun el perfeccionamiento formal del contrato, si ste

fuere solemne, depende de las aicimes que los interesados quieran
ejercitar, o de su mera voluntad; todo lo cual es ajeno al mediador1.
Lo anterior no impide, con todo, que se pulcte, excepcionalmente,
el pago de remuneracin no s61o a la formacin del acuerdo, sino a la
consumacin plena del mismo, o, al menos, una vez cubiertas 1 3 for-
malidades previas a la ejerucin2.
2.53. Prestaciz de lcs contratanfeslLa prestacin de los futuras
,
contratantes consiste en una remuneracin3 nica y divisible, en cuan-
to se paga de una vez es compartida por ambos contrayentes ael
negocio as preparado, aun por zquel que accedi a la mediacin
tcitamente, como si la toler sin rechazo o sin reserva
Conforme a reiterada jurkpruclencia espaola, que compafto, "el
mediador tiene derecho a la remuneracin-por el hecho.de concluirse
el contrato9'*,o como lo dice Salandra en su definicin citada opor-
tunamente, "siempre y cuando el negocio se concluya".
254. Necesaria relacin de causalidad-Para que nazca el dere-

cho de remuneracin, la intervencin del corredor debe tener, sin
embargo, relacin de causalidad con el resultada positivo. Esto es,de-
be asignarse a l a actuacin del corredor, en alguna medida substan-
cial, el efecto de contratacin5.
No bas~ar,p u s , la presencia del corredor, o un simple pfreci-
miento de ste, si las gestiones 'se realizan efectivamente entre los
interesados directamente, o con la participacin de otro corredor que
el que pretende la remuneracin.
1 En cl nismo senti60, Tribunal Supremo dr Espaa, 22 d;! noviembre

1956. h u a r i o de Derecho Civil, Tomo X, fasc. 11, pg. 633. Madrid, 1957.
n" el mismo sentido, Joaqun Garrigues. Curso d e Derecho Mercantil,
Tomo 11, pg. 127. 3a edicin. Madrid, 1960.
3 Comisin del corredor es h expresin en uso entre nosotros.
4 Sentencia recin citada.

5 Como dice a l empezar el Cdigo italiano en su art. 1755: "El mediador
tiene derecho a la remuneracin de alguna de las partes, si el negocio se ha
perfeccionado por efedo de su intervencin".
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DERXCHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS'
Se resolvi con acierto, por lo mismo, cundo no se dio lugar a

la demanda de un corredor que pretenda remuneracin, en circlm-
tancias que el interesado en comprar una propiedad haba manifes-
tado pblicamente su deseo, por "El Mercurio", y haba recibido un
sinnmero de ofertas, entre ellas una del corredor Vcrnandante; pero
habindose tratado la operacin con ei propio vendedor del inmueble
y con un particular extrao al demandante, y sin que las visitas a la
propiedad se hubiesen efectuado en virtud de orden competente que
obligara al demandado1 2.
Colocn~doseen un justo medio -a l a vez que er posicin d equi-
dad- no podemcs pretender la exigencia extiema de una relacin cau-
sal plena y perfecta, entenfiendo que se cumplira este requisito slo
etl el supuesto de que el contrato previstc se deba exclusivamente a
la actividad del mediador, como tampoco, en el caso "puesto, como el
recin descrito, de un destello inicial, de simple anuncio seguido de
intervencin opaca o dudosa, desnaturalizada o minimizada por otras
gestiones directas de las partes o por la intervencin de otros terce-
ros.
Por eso es que, como bien dice Garrigues, hay recompensa no slo
cuando el resultado positivo se deba "exclusivamente a la actividad
del mediador, sino tambin cuando esa actividad haya cooperado a di-
cho res~ltado"~.
Yo precisara an ms y dira: '.cooperado eficazmenteJJ4.
1 Corte de Apelaciones de Santiago. 15 de julio 1959, y 6 fallos ms, en

e l mismo sentido, citados en la nata 3 de la publicacin. Revista, Tomo 56,
28 m e ,secc. 2*, pg. 71.
Hay que descartar, expresamente, que pueda tratarse de :a hicresis
de contratante de mala fe, que se aleja del mediador cuando se aproxima el
momento de la conclusin del negocio, con el objeto de eludir el pago de re-
muneracin. Ver: "Comportamiento con arreglo a la buena fe".
3 ''Curso de Derecho Mercantil, Tomo 11, pg. 127. 3* edicin. Imprenta
Aguirre. Madrid, 1960.
4 As se realza e n debida forma la esencia de este contrato, esto es, de
ser un "conirafo de resultado posifivo", como lo ha sealado la sentencia de
23 de octubre 1959, del Tribunal Supremo d e Espaa.
COXTRATO DE CORRETAJE O MEDIACION
SECCION 111
ELEMENTOS FORMALES
255. Es o no solemne?.-Dos disposiciones del Reglamento de Co-

medores de PropieUaciesl, los arts. 13 y 14, que exigen a los corredo-
res de esta especialidad llevar un libro de las rdenes de negociaciones
que se les encomiendan, y extender una minuta en duplicado, xirmada
por cl comitente y d corredor, debiendo quedar un ejemplar en p d e r
de cada una de las partes, han dado lugar a una controversia sobre
el posible carcter consensuul y colemne.
En efecto, por un lado unos piensan que es meramente cons&lJ
reafirmando as la vieja teora que vea una especie de mandato en la
mediacin. Ellos explican que las exigencias sobre formalidades de
los citados arts. 13 y 14 son de carcter meramente administrativo, y
sjlo tienden a mantener el debido control y fiscalizacin del ejercicio
de una actividad que involucra responsabilidades, y cuya transgre-
sin no tiene otras sanciones que las contempladas en el art. 8v del
Reglarnt,ito aludido y en el art. 59 del Cdigo de Comercio. Expresin
de esta corriente es una sentencia de la Excma. Corte Suprema, que,
"
por lo mismo concluy que ha de tenrsele por contrato consensual
o verbal, no por solemne2.
Otros, en cambio, ven en tales exigencias las solemnidades ad-
substantiam de este contrato, al menos en .la especialidad corretaje
de propiedades. Es justamente, e- la "orden de corretajeJ', donde se
encuentra el ms importante de los elementos esenciales de este con-
trato, puesto que, como afirma Octavio Guzmn, "sin orden-no'pue-
1 Es e; heglamenfo 1205. de 27 de octubre 1944. Como procede de una

delegacin d e facultades concedidas al Presidente de la Repblica por el art.
40 de la Ley 7,747. de 23 de diciembre 1943, este Reglamento tiene el carcter
de Decreto con Fuerza de Ley. Este Reglamento, recalco, se refiere slo al
giro de propiedades races. El reglamento sobre corretaje de productos no se
dict an, a pesar de la facultad que para esto conferia tambin la citada
ley 7,747.
Sentencia de 2 d e junio 1959. Revista, Tomo 56, 2a parte, seccin 18,
pg. 168.
IXRECHO C M L , TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
de gene&se el contrato, y es e n el momento de extenderse y firmar-

se la orden cuando se presta el consentimieillo, es decir, se perfec-
ciona el contrato, obligndose las partes, una a realizar todos los ac-
tos conducentes a concluir el negocio dc que se trata la orden, y el
otro, a pagar el derecho de corretaje, una vez que el primero haya lo-
grado el acuerdo d e !us futcros contratantes"'.
256. Es sn!emne.-Es sin duda esta segunda corriente la que es-

t en la razn, y, por sobre todo, la que se concilia con la nueva doc-
trina sobre el contenido, de seguridad y fe pdblica, que corrersonde
a la mediacin, segn el cud seria incomprensible la calidad de me-
r m e n t e consensual de este contrato, y si muy propio su carcter so-
lemne.
POTotra parte, nc es tan cierto que modernamante 105 actos tien-
dan a su perfeccionamiento simplsimo y rpido, por el solo consen-
timiento, a diferencia de las formas solemnes del derecho romano y
otros. Por el contrario, en el campo mercantil razonas de seguriclad,
o de ms fcil circulacin, o de una economa de tiempo mejor enten-
dida, aconsejan la formalidad escrita, aunque sea simple, o el registro
del contrato, etc.
257. Es consensual en los casos generales.-Todo lo dicho en

cuanto al carcter solemne est circunscrito, naturalmente, a la hip-
tesis del corretaje relativo a bienes races, que es el regulado por el
Reglamento N9 1205, de 27 de octubre de 1944, conforme a la delega-
cin de facultades en favor del Presidente de la Rppiiblica segn el
art. 4? de la Ley 7,747, de 23 de diciembre de 1943.
En lo dems, queda fuera de toda duda que el contrato es con-
sensual, desde que las formalidades ad-substantiam son de derecho
estricto, y en tal c s c no han de presumirse ni han de aplicarse por
mera ,analoga.
Esto no impide, naturalmente, la consideracin de alguna solem-
nidad escrita, o el registro del contrato, etc., en una nurmacin posi-
tiva prxima.
-Estudio Jurdico del Contrato de corretaje de propiedades. Memoria
1
de Prueba, pgs. 36 y 37. Editorial Universitaria S. A. Santiago de Chile, 1962.
COK,(O DE CORRETAJE O MEDIACION
SECCION IV
DEBEN CUivu'LIRSE LOS REQUISITOS ESTABLECIDOS

EN EL ART. 1554?
258. P1anIeaclienfo.-El art. 1554 del Cdizo Civil seala los re-
quisitos especiales de fondo y de forma que han de cumplirse para
que la pzomesa de contrato sea vlida. Se aplican tambi6n al cantrato
ec! corretaje o mediacin?
La respuesta afirmativa depende del carcter de promesa de con-
trato que se pretendiera dar s la figura en estudio, coca que, a mi jui-
cio, repugna a la naturaleza jurdica del c i r r e t ~ j ey de la promesa de
contrato, por lo que es inaceptable.
Sealar l a op~rtunidadde contratar o bien ayudar eficazmente a
la conclusin de un negocio, en un plano de "facio u t des", como suce-
de en esta figura, dista mucho de prometer un contrato.
El corretaje o mediacin prepura un eventual contrato en el que
no ser parte el mediador, y por lo mismo es evidente su carcter de
, prepa~atorio;pero no promete un contrato.
Aqu es, por otra parte, donde puede apreciarse con ventaja la di-
ferencia entre contrato preparatorio y promesa de contrato, especiai-
mente en cuanto a la mayor extensin de lo preparatorio. As, todo
prometer es preparar; pero no todo preparar es prometer.
En suma,la ausencia de promesa de celebrarse un contrato fuer-
za a concluir que, tratndose de corretaje o mediacin, no juegan los
requisitos de validez del art. 1554 del Cdigo Civil, y, pr to tanto,
no son exigibles.
CAPITULO V
EFECTOS
259. Adverfencia.-Se facilita y simplifica el tratamiento de los

efectos del contrato de corretaje o mediacin si consideramos que esos
efectos han ido sealndose al configurarse este contrato a travs de
su definicin, caracteres, bilateralidad y elementos estructurales. Por
eso me limitar a dar una b r w e sntesis aqu.
260. Derechos y Obligaciones dei mediador.
a) El corredor o mediador tiene el derecho a percibir su remune-

racin,*a condicin de que se coccieite la relacin entre los interesa-
dos, como que se traba de un contrato de resultado positivo y no me-
ramente de servicios remunerados, y siempre que entre la actividad
del mediador y el negocio resultante haya un nexo de causalidad, que
oportunamente precis como de "cooperacin eficaz" en su contenido.
Esta remuneracin, salvo pacto en contrario, se devenga por la so-
la concertacin del negocio, sin cor?siderarsesi luego no se consuma el
contrato en sus efectos prcticos, como si uno se desiste, o ambos in-
txesados acuerdan el disenso.
b) El corredor o mediador tiene el deber de actuar del modo ms
eficaz para lograr la relacin jurdica que ahora se prepara, pues en
tal entendido es que se le confiere el encargo por el interesado, para
quien existe una necesidad pendiente, y es tal, ladems, el supuesto in-
contestable de la actividad profesional y empresarial del corredor, co-
mo razn de estructura, de funcionamiento y de sobrevivencia.
Ya se ha reiterado en este trabajo que el corredor trabaja "obli-

gationis causaJJl,dando a la relacin la bilateralidad que aqu se sos-
tiene.
Ms adelante se ,ahonda ms en lo tocante a la obligacin del CO-
rredor, que debe ser con arreglo a la muy importante ejecucin de
buena fe del contrato, cuestin que en e l contrato de corretaje adquie-
re relevancia suma.
261. Derechos y Obligaciones del interesado.

a) El interesado tiene el derecho a exigir del corredor l a activi-
dad media correspondiente al giro que ste ejerce profesional y k -
bitualmente. Es justamente la causa por la cual el interesa?: ofrece
al corredor una remuneracin condicional, qr?e en los e s o s prcticos
es singularmente suculenta2.
b) El interesado que hubiese conferido d encargo -que pueden
ser varios o todos los interesados-, est obligado a pagar la remune-
racin respectiva, de lo cual ya se ha dicho bastante en el curso de
esta rxposicin.
Corno no se trata de un mandato, fcil es concluir que no rige
la ccncertacin del negocio por el corredor a nombre de los interesa-
dos, ni nace en stos la obligacin de cumplir "las obligaciones que
a su nombre ha contraido el mandatario", como dispone para el ca-
co de mandato el art. 2160 del Cdigo Civil.
262. Ejecucin y comporfamienfo con arreglo a ia buena fe3.-
En el cumplimiento de todos los contratos interviene l a buena fe co-
1 Sin importar si la obligacin es condicional respecto del ,msultado po-

sitivo del corretaje. Como que es mayor, en cuanto a tasa o medida, para el
caso d e resultado positivo, que si hubiera pago a todo evento, aunque fuera,
por ejemplo, a ttulo compensatorio de gastos mnimos.
2 Su mon,to relatiGamente substancioso lo es siempre para el interesado.
que est en la obligacin de pagar, si bien no lo es al propio tiempo para
el corredor, quien debe sacar un promedio con las operaciones exitosas y las
fracasadas. Sin contar los subidos gastos que debe sufragar en su organizacin.
3 Sobre el tema en general, consultar mi trabajo "Ejecucin de buena fe
de los contratos, como uno de los requisifos del pago". Revista, Tomo 55, pri-
mera parte, pg. 95. Santiago d e Chile, 1958.
mo factor legalnente obligado; pero en el que ahora tratarnos en mu-

C ~ mayor
O ~azdcr.
Juega, en tal caso, como pocas veces, el art. 1546 de nuestro C-
digo, que, con redaccin igual o parecida, se encuentra necesariamen-
te en todos los ordenamientos positivos. Dice nuestra norma: "Los con-
tratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo
a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisa-
mente de la naturale~ade la obligacin, o que FuC la ley o la costum-
bre pertenecen a ella".
Este deber contractual jdcanza por i~ixalal corredor o mediador
como a los contratantes definitivos.
En cuanto al corredor, ste ha de proceder con miras a un resul-
tado pronto y satisfactor;o para los interesados: en todo sentido, aun
en cuanto al cumplimiento d e las obligaciones respectivas, iricluidas
las diferidas en el tiempo, que son las de I x y o r riesgo1.
Procediendo con la debida diligencia y de buena fe, el corredor
se abstendr, por ejemplo, "de proponer a sabiendas un contrato con
una persona insolvente, o un contrato sobre mercancas cuyos defec-
tos conoce"" o sobre cosa coi1 gravamen que se oculta, o que est em-
bargada o sujeta a litigio, o que es slc aparentemente de quien la
ofrece, o que ha sido internada ilcitamente al pas. Me atrevera a
decir, incluso, sobre cosa manifiestamente inadecuada al fin conocido
que persigue el adquirente, burlndose a sabiendas su verdadera razn
de contratar, conocida del corredop.
En tales casos, no habra cur$imiento por parte del corredor.
Este se encuentra obligado ms all de la letra del contrato de corre-
taje, esto es, del simple servicio de conciliar intereses contrapuestos,
y, en virtud del cumplimiento de buena fe, no le es licito conducir
a los interesados a un fracaso o prdida a sabiendas. No tendr ese
corredor, pues, derecho a recompensa.
1 Naturalmente que esto no significa afianzamiento o cosa semejante,

que es ijunto ajeno, y aun contrapuesto, a la mediacin.
V o n las hiptesis que seala Garrigues por va de ejemplo. Curso de
Derecho Mercantil, Tomo 11, pg. 127. 3a edicin. Imprenta Silverio Aguirre.
Nadrid, 1960.
3 De ah la necesidad de exigir del corredor conocllnielltos especializa-
dos y profesionaliracin.
En-cuanto al proceder de buena fe del contratante que se vincul

con el mediador, no actuara de este modo el que fingiera aleja-
miento de la operacin prxima a cerrarse, con el propsito de eludir
la remuneracin correspondiente.
"No es raro que, para eludir el pago de la remuneracin ofrecida
al mediador, el contratante se aparte de aqul, renunciando a la con-
clusin del contrato propuesto, para despu6s llevarla a cabo directa-
mente con el tercero, hallado gracias a l a actividad de aquel a e -
diador"' .
En igual sentido, no procedera de buena fe el interesado que
intentz2 deshacerse de su obligacin de pagar remuneracin al corre-
dor, so pretexto de haberse enajenado la propiedad a travs de la
compra de todas las acciones de la sociedad propietaria2.
No olvidemos, finalmente, que el Derecho moderno est empapa-
do de espiritualidad; ms todava si se trata de ejecucin de buenn
fe de los contratos, y, dentro de stos, con mucho mayor razn aquel
que es de colaboracin mediatoria.
1 Joaqun .Garrigues, obra recin citada, pg. 127.

2 La sentencia del Tribunal Supremo de Espaa. de 27 de mayo 1961,
resolvi que, en tal supuesto, se le deben d agente los honorarios por su
mediacin.
CAPITULO VI
EXTINCION
283. Advertencia.-Es fcil concluir que la extincin de la rela-

cin de corretaje depende de la naturaleza y efectos de ella, estudia-
dos en el curso de esta exposicin.
264. Enumeracin.-Se indicern a continuacin las hiptesis res-

~ectivas:
a) Por hzber logrado el mediador el resultado positivo de su
cometido. El contrato preparatorio se ha traducido en el definitivo
hacia d cual se proyect.
b) Por mutuo disenso entre interesado y niediador, que es posi-
ble antes de concertarse la relacin definitiva.
c) Por renuncia del mediador.
ch) Por la llegada del plazo o el cumplimiento de la condicin
prefijados para la realizacin del contrato proyectado1.
1 Es corriente esta limitacin en el tiempo, m u y especialmente tratn-

dose de lo que en la prctica del giro se ilama orden exdusiva esto es,
cuando se confiere exclusiva en favor del corredor.
CAPITULO VI1
ORIEMTACION MODERNA DEL CORRETAJE
265. Ambiente del trfico.-En la vida moderna de mltiplicidad

de negocios, que muestran fisonoma renovada y comprenden con-
certaciones con variadsimos sujetos, a veces radicados en pases ex-
tranjeros, la mediacin se ha convertido en un contrato importante
de apiicacin creciente.
266. Favor de las legislaciones-las legislaciones, por lo mismo,

han contmplado el contrato con inctividualidad propia, como sucede,
por ejemplo, en d Cdigo Civil italiano, arts. 1754 a 1765. Zn otros
casos, ha sido materia de preocupacin especifica en leyes dictadas
ex-profeso, como sucede, por ejemplo, con el Decreto de 27 de mayo
de 1959, que aprob en Espaa el Reglamento para el Rgimen Inte-
rior de los Colegios de Corredores de Comercio.
267. Importancia de 10s Corredores colegiados.-Una clasifica-

cin fundamental separa gandemente a unos mediadores de ptros
para efectos de este anlisis. Mientras de los corredores libres las le-
yes poco se ocupan e nfi-nas son sus posibilidades o derechos, los
clegiados, esto es, los que pertenecen a los Colegios Oficiales, tienen
atribliciones mayores, y, en:ra tras cosas, estr dotados nada menos
que de fe pblica. "Los Agentes Colegiados tendrn el carcter de
Notarios en cuanto se refiere a la contratacin de efectos pblicos,
valores industriales y mercatiles, mercaderas y dems actos de co-
mercio comprendidos en sr oficio, en la respectiva plazan1.
1 Inc. 19 del art. 93, Cdigo de Comercio espaGoL

8
. DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
"Los libros y plizas de los Agentes Colegiados harn fe en jui-

. ~io"~.
Los Corredores Colegiados de comercio, que constituyen una es-
pecie del gnero Agentes mediadores de comercio2, tienen, a SU vez,
obligaciones especficas de la entidad siguiente: a), responder legal-
mente de la autenticidad de ciertas fimnas; b), asistir y dar fe de la
entrega d e especies y de su pago, en los contratos de compraventa, y
otras ms3.
26P. Mu!tip!icidad. de funciones legales de trascendencia.-Sin

duia que el mayor avance se ha producido al conferir a los media-
dores oficiales una mltiple condicin: de promotiii-es e interventores
que ayudan a la conclusin del negocio, de tutores pblicos que ve-
lan por cambios y precios, y de otorgantes de fe de los mismos en su
condicin de federatarios pcblicos.
Dic.@sobre el particular el art. 80 del citaao Decreto de 27 de ma-
yo de 1959, dictado en Espaa: la intervencin del corredor "consistir
por regla general, en aproximar y asesorar a las partes contratantes,
mediar en el concierto de las operaciones, velando por la regularidad
dc cambios y precios y por la observancia de los preceptos legales, y
dar fe d e lo concertado o cumplido con su intervencin".
En cuanto a prueba, sobre tpicos trascendentales, el articulo si-
guiente, el 81, dispone que "la intervencin en foima legal d e los Co-
rredores Colegiados de comercio acredita la existencia del acto mer-
cantil a que se refieran, la identidad y capacidad de los contratantes y
el otorgamiento del acto o contrato, haciendo fe en juicio los asientos
de sus libros y las plizas expedidas por los mismos".
269. Concref acin de f endencias.-De lo expuesto pueden dedu-

cirse las siguientes tendencias:
a) La profesiomlizacin y agremiacin de los mediadores, como
seguri,dad de stos y seguridad pblica.
1 Inc. final de la misma disposicin.

2 Las especies d e este gnero son: Agentes d e Cambio y Bolsa, los co-
rredores d e comercio, los corredares intrpretes de buques.
I 3 Ari. 106 del mismo Cdigo citado.
CONTRATO DE COIERETAJE O MEDMCION
b) El acopio de atribuciones, en favor de la seguridad pblica,

coma agregado a la funcin restricta y privada del mediador tradi-
cional.
c) El clejamiento, cada vez mayor, de la figura del mandato y
del mandatario. Igual cosa se puede ciecir en relaciGn con e! arrenda-
miento de servicios.
270. Necesidad de regular orgnicamente el corretaje o media-

cin en Chile.-Las exigencias del trfico, la antigedad de algunas
disposiciones legales que an rigen, la diversidad de legislacin dis-
puesta especficamente para formas de corretaje y, finalmente, el ol-
vido inexcusable de otras formas, hace reromendable i ~ i r i a rcuanto
antes el estudio completo de esta importante materia, con miras a la
dictacin de cna 1egisla:ln moderna y orgnica que la rija. Es segu-
ramente, uno de los casos de reforma legislativa chilena de mayor
necesidad y urgencia1.
1 Ojal que no se encargue la redaccin del anteproyecto a personas por

el solo hecho de saber escribir a mquina. Existen orgaLsmos especialmente
idneos, como e l Instituto Chiicno de Estudios Legisbativoz.
9.- DERECHO CIVIL I I

V.- CONTRATC! PREYARATCRIO
DE C O M P R O M I S O ( ' )
(Clusula compromisoria)
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CONTRATO PREPARATORlO DE COMPROMISO (Clusula compromisoria)
CAPITULO 1
271. Terminologa.-Una vez ms nos encontramos con la multi-

pli,nidad de nombres para la designacin de un mismo concepto ju-
rdico'.
"Clusula compromisoriu" o "Pacto compromisario" es -ma de-
nominacin que denota estipulacin conducenie a comprometer, de
compromitiere, que significa dejar un negocio en manos de rbitro.
"Estipulacin arbitral" sita el problema en el arbitraje ritual,
alejndonos de la idea de previo y eventual que corresponde a la clir-
sula compromisoria2.
"Clusula atributiva de jurisdiccin arbitral" es un nombre que,
en cambio, aclara el inconveniente del anterior, si bien es primor-
dialmente explicativo e inadecuado para nuestro medio que se afana,
con razbn, por lo simple.
"Convencin de arbitraje sobre contiendas futuras", proporciona
una idea exacta. En cambio, supera las caractersticas de un nombre,
para alcanzar casi el plano de una definicin breve.
"Contrato preliminar de arbitraje" es la denominacin que usa
la Ley de Arbitraje espaola, del ao 1953, encargada d e regulr sis-
temticamente la materia. Es nombre con rigor cientfico, a pesar de
1 Ello se debe, generalmente, al desacuerdo sobre la naturalezs jurdica

de la institucin respectiva, o a l mayor realoe que se pretende en favor de
uno u otro ngulo, o ai que nos insisten en regionalismos o en costumbres, sin
otro fundamento que e l muy pobre de la mera rutina. Entonces, por qu he-
mos de sorprendernos cuando nos encontramos con 5 o ms nombres?
2 Al compromiso tambin se le denomina contrato arbifrai, con lo cual
puede w r s e que sera fcil caer en la confusin de estipulacin arbitral y
contrato arbitral
DGRECHO CNIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPAKATORIOS"
que pueda atribursele por algunos decisin sobre la controversia

relativa a la naturaleza jurdica de la figura. Pero las leyes, por 1-
timo, son dueas de escoger camino. Adems de que sta, a mi en-
tender, eligi bien.
Se ha preferido en este trabajo, como denominacin ms conw-
niente, la de contrato preparatorio de compromiso. Se aviene estrjc-
tamente al concepto y naturaleza jurdica que aqu se sustenta, y no
sobrepasa '9s limites de un rtulo.
Como subtitulo se ha elegido el nombre ms corrientemente usa-
do en todo el universo, y seguramente el -6nico en nuestro medio y
Zn otros: Clusula compromisorial.
272. Texto legal.-Pertenecemos al grupo de naciones que guar-

da silencio en sus leyes acerca de la tan importante y trascendental
dIjus.~lncompromisoria. Es un hecho sumamente lamentable.
En el Cdigo de Cwmercio, con .todo, encontramos simples al%-
sianes a !a materia.
Por una parte, d art. 352, al disponer las menciones que debe
contener la escritura de constitucin de sociedad, seala la alterna-
tiva de solucionar las diferencias entre socios por arbitradores o no,
y el art. 415 del mismo Cdigo, compiementando lo antericr, estable-
ce que en el caso de haberse omitido tal designacin de ar'oitrador
"se entender que las c ~ e s t i ~ n eque
s se susciten entre los socios, ya
sea durante la sociedad o d tiempo de l a disolucin, sern sometidar
a compromiso".
No es, en realidad, ms que el pronunciamiento de una hiptesis
legal ms de arbitraje forzoso, como s e encarga de reiterarlo la dis-
posicin especfica del Cdigo Orgnico de Tribunales, art. 227, N9 4.
Aylwin le llama a esto "consagracin Me parece demasiado,
pues se trata de alusin a la posibilidad d e clusula compromisoria
1 Conviene advertir: la voz "dusula" est tomada en el sentido de

precepto negocia1 autnomo que est contenido en una o ms proposiciones
Y que constituye por s misma un todo y un imperativo jurdico inescindible.
Adems, ahondando, puede sealarse que se trata de una clusula-nego-' -10, en
atencin a que tiene individuaiidad y causa propias.
2 ' "El juicio arbitral", pg. 327. Editorial Jurdica. Santiago de Chile, 1953.
CONTRATO PREPARATORIO DE COP,WROIJIISO (Clusula con~promimria)
circunscrita a arbitrador, y, por otra parte, ante el evento d e silencio

de los socios, la formulacin de un caso ms de rtrbitraje forzoso.
Esta carencia de ordenamiento legal de la clusula compromisoria,
pues, nos fuerza a la aplicacin de las reglas generales de los con-
tratos, y, adems, a su asimilacin a la promesa de celebrar contrato,
del art. 1554, del Cdigo Civil; si es que se admite esta solucin en
lo que respecta a naturaleza jurdica del instituto1.
En caso algno pcdra aventurarse .la cunclusin d e la invalidez
p3r carencia de regulacin legal, como con frecuencia se oye, en el
campo de los errores enormes, cuan& la ley slo aparentemente calla.
DPms parece decir que en los ordenamientos positivos modernos
se aborda derechamente el tema de la clusula compromisoria, gene-
ralmente en oportunidad conjunta con el zompromiso y hacindose
siempre una ntida diferenciacin conceptual2.
Con un cierto espritu constructivo, con miras a ver algn da
en riuestro pas una normacin orgnica de la materia, se reproduce,
al trmino de este volumen, como Apiidice, la Ley Reguladora de
arbitrajes de derecho privado, dictada en Espaa el 22 de diciembre
de 1953. All se incluye, acertadamente, la clusula compromisoria,
bajo el nombre primoresamente sugestivo de "contrato preliminar
de arbitraje".
273. Nocin.-Un antecedente de doble excepcionalidad en las

relaciones de contrato, que consiste en no arreglarse directamente
las partes al presentrseles u l ~ udiferencia, como tampoco definirla
por el conducto normal de los Tribunales del Estado, unido ,al impul-
so de la voluntad privada que decide en favor de la modalidad arbi-
tral, nos coloca frente al instituto de la clusula compromisoria3.
Nace as, por acuerdo entre partes, la obligacin de dirimir arbi-
tralmente y no de otro modo.
1 Ms adelante se encuentra el pranunciarniento en el s e n f i afiiafivo.

2 Ms adelante se tratan los casos de Italia y Espaa a este respecto.
3 Es la hiptesis precisa de operar la autonoma privada, si hemos de
definir sta del modo que lo hace, desde un determinado ngulo, Salvafore
Romano: "potestad de darse un ordenamiento". '(AiLtonomia privata", pg. 50.
Giuffr. Milano, 1957.
e
De esto se deriva que los rganos jurisdiccionales del Estado se

sustituyen, para casos particulws, por sujetos elegidos por los pro-
pios litigantes e investidos del poder de juzgar. Reciben el nombre
de rbitros1.
Esta modalidad arbitral es lo que conduce a Carnelutti al con-
cepto de los equivalentes jurisdiccionales. All sita al compromiso,
la conciliacin, la transaccin, la sentencia extranjera, etc. Todas "pue-
d ~ servir
n prra la misma finalidad que la jurisdiccin persiguew23.
El sometimiento directo e inmediato de una contienda al cono-
cimiento de un juez rbitro, sin embargo, no es posible por ahora.
No puede hablars:, pues, de compromiso. En cambio, s de clbsula
comproliidria.
Para empezar, no hay, de momento, diferencia o dificultad algu-
na entre los que estn recin contratando.
Lo que pudiera ser una diferencia entre cllos es ajeno a los efx-
tos del contrato y recaera, a lo sumo, sobre el consentimiento en
cuanto a su actual formacin, causando, en el peor de los casos, el
fracaso d e la negociacin. Las diferencias son, todava, meramente
futuras, y, por aadidura, inciertas.
Por otra parte, tcnicamente tampoco podra hablarse de com-
promiso, antesala obligada del juicio arbitral, pues el compromiso
exige, entre sus enunciados esenciales, la mencin precisa de las
cuestiones materia de controversia que se someten al fallo arbitral.
Con todo, si bien es material y legalmente imposible la celebra-
cin de un compromiso, nada obsta a que, dentro de la misma fina-
lidad, y ponindose igualmente en ejercicio la autonoma privada, se
otorgue una convencin preliminar, que sirva de antecedente al com-
promiso, "algo as como un ante-compromiso", usando las palabras
1 El Cdigo Orgnico de Tribunales k s dedica un Ttulo, el IX, que

se denomina "De los jueces rbitros". El ari. 222, con que se inicia el Ttulo,
da un concepto: "Se llaman rbitros, los jueces nombradoc por las partes, o
por la autoridad judicial en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso".
2 Francisco Carneluiii. "Sistema de Derecho Procesal Civii" Tomo 1,
pg. 183 y sgts. Traduccin. Uteha Argentina. Bs. Aires, 1944.
3 Siguiendo a su Maestro Carnelutti, Zanzucchi emplea el calificativo
de "subsiiiuior de la jurisdiccijn civii".
I
CONTRATO PREPARATORIO DE CONZPROhlISL! (Clusula ooanprornisoria)
de Alberto y Alfredo Farhil. Esa convencin constituye la llamada

c!5usula compromisoria.
Podr ser materia de un contrato separ [ o conectado con aquel
en que jugar eventualmente el comprori18- prometido; pero nada
obsta -y as ocurre ge~irralmente- a que tal acuerdo sobre com-
promiso futuro se incorpore al rontrato actual respectivo, mediante
agregacin de una clusuia.
Su tenor puede ser, por ejemplo, el siguiente: "Las partes acuer-
dan dirimir por juez rbitro cualquier duda o difcrencia que se sus-
cite entre ellas con motivo del cumplimiento o incumplimiento del
contrato de compraventa a qlze se refiere la presente exiitura, y ai
respecto se obligan a nombrar rbitro al hacerse necesario, o a recu-
rrir a la justicia para su nombramienton2.
Tambin suele verse en los contratos entre ingleses una frase
muy sobria: "Todas las divergencias que surjan con motivo de estc
contrato sern sometidas a arbitraje".
El efecto substantivo que surge de la clusula compromisoria es
la accin para reclamar, llegado el caso, la conclusin del compromiso,
y, en el campo procesal, un impedimento contra la competencia del
tribunal pblico, susceptible de alegarse por la parte demandada co-
mo excepcin3.
1 La "clusula cornpromisoria", pg. 12. Valerio Abeledo. Bs. Aires. 1945.

2 Un texto mucho ms completo, que incluye, adems, agunas ideas
substantivas de la clusula compromisoria, es el que reproduce Francisco Ca-
rriilo: "Todas las cuestiones, incidencias, dudas o diferencias que en cualquier
tiempo se susciten con motivo del cumplimiento o de la interpretadn del
presente contrato, sern resueltas por amigables componedores nombrados ex-
trajudicialmente por las partes con amglo a la Ley de enjuiciamiento civil, y,
en defecto de acuerdo, e n la forma prevenida en el art. 2177 del propio cuerpo
legal, a cuya decisin o laudo debidamente dictxio y formalizado, expresa-
mente se someten por s o por sus herederos, por asi convenirlo desde ahora y
a cuyo fin se obligan a otorgar, e n su caso, la correspondiente escritura de
compromiso conforme a derecho y can prohibicin de acudir a los Tribunales
bajo pena de costas y resarcimiento de perjuicios, como no sea para compeler
al cumplimiento de este pacto y al del laudo que con motivo del mismo se
dictare". En "Nueva Enciclopedia Jurdica", "Clusula Compromisoria". Seix.
Barcelona, 1952.
3 En e l mismo sentido, Leonardo Prieto Castro, "El arbitraje segn la
legislacin y la jurisprudencia espaolas", pg. 10. Separata de lo publicado
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORICE !
274. Contenido de-evidente excepcionalidad-La clusula com-

promisoria tiene un contenido eminentemente excepcional que es pre-
ciso remarcar desde luego, sin perjuicio de volver sobre lo misn, $a
con mayor detalle, al tratarse la naturaleza jurdica y los requisii-.

Tal excepcionalidad es doble.
Por un lado las partes no solucionan directamente y por si mis-
mas sus diferencias, ni aun a travs del mecanisnio de la transaccin,
hacindose concesio~csrecprocas. Por otro lado, las partes no se avie-
nen al curso normal que corresponde a contiendas, pues eligen el
cauce arbitral a despecho del comn dispuesto por el Estado.
Esa excepcionalidad encuentra su confirmacin -a la vez que
su control y vigilancia - en lo que con mucho acierto llama Aylwin
"limites de :a competencia arbitral"'.
En efecto, atendida la excepcionaiidad de la cliisula compromi-
soria2, la capaci2zd jurisdiccional del juez especial tendr limitacio-
nes bien precisas. Aylwin las menciona diciendo: "sea en cuanto a
la materia a que ella se refiere; sea en cuanto a las personas a que
alcanza; sea en cuanto a las facultades que otorga al compromisario;
sea en cuanto a su duracin en el tiempo3.
275. Figura autnoma.-En un acto mixto y nico aparece, ge-

neralmente, contenida la clusula compromisoria. Esto da motivo a
creer que se trata de una parte secundaria o accesoria del contrato
que pudiramos llamar principal con notoria impropiedad.
No. Contrato y clusula son negocios jurdicos diversos e indi-
viduales que resultan de dos manifestaciones de voluntad distintas
entre si. Una, con un daterminado fin patrimonial que se refiere
al c ~ n t r a t omal llamado principal. La otra, destinada en ltimo tr-
mino a dar un cauce excepcional a l a justicia de una contienda.
En definitiva, la clusula compromisoria, a pesar de su denomi-
nacik, no tiene de clusla ms que el ilorfibre y la apariencia.
en Revista General de Legislacin y Jurisprudencia. Madrid, noviembre 1943.
Tambin reiterada jurisprudencia, citada a l pie, del Tribunal Supremo.
1 "El juicio arbitral", pg. 474. Editorial Jurdica. Santiago de Chile, 1953.
Como igual cosa podra decirse del compromiso y del juicio arbitral.
3 Misma cita anterior, pg. 474 y 475.
CONTRA'iQ PREPARATORIO DE COMPROMISO (Clusula canpromicona)
Como dice Ceccopieri Maruffi, "ella es un autntico y autnomo

negocio jurdico. Ella, por consiguiente, no p e d e vivir la vida del
contrato a l cual accede"'.
La jurispmLdencia italiana ha reafirmado reiteradamente esta
doctrina, sea d e ri~odoexplcito, sea en forma implcita, pudiendo afir-
marse que es esta, justamente, la que podramos considerar SU orien-
tacin: "la clusula compromisoria no constituye un pacto accesorio
del negocie jurdico substancial al cual eila adhiere; antes bien es
una determinacin autnoma de volunxad marcadamente distinta en
su causa dei contrato a l cual accede"'.
Baste considerar. por otra parte, que la clusula compromisoria
es un caso tpico de ckiilsula-negocio, cuya carxieiistica es, justa-
mente, l a de tener individualidad .y. c a q a prcpias.
Por !timo, como explicacin desde el ngulo material, debe se-
alarse que si bien, frecuentemente, un negocio jurdico se compone
de varias clusulas, nada impide que pueda estar constituido, por
un6 sola3.
Los varios e importantes efectos que resultan de considerar la
clusula compromisoria como figura autnoma, pueden consultarse
con acierto en Schizzerotto4.
276. Breve alusin a legislaciones modernas-Para completar la

nocin del instituto, werece citarse el texto legal de dos ordena-
mientos modernos que han dedicado especial atencin a la clusula
compromisoria (art. 808 del Cdigo de Frc:~dimiento Civil italiano,
del ao 1940), o bien al "contrato preliminar de arbitrajeJ' (que es
el nombre que usa la Ley de Arbitraje de Espaa, de 22 de diciembre
de 1953, especialmente arts. 6, 7, 8 y 9). ..
1 P. Ceccopieri Maruffii "In tenia di autononiia del12 clausola compro-

misorid', eri Giur. ital., lo, pg. 153. Roma, 1949.
2 Gianni Schixzeroffo, "Deii'arbitrato", pg. 67. Se c i t a aproximadamen-
te 10 sentencias de casacin que admiten esta conclusin implcitamente, y
otras tantas que lo hacen explcitamente. Salvo un% todzs ellas son d e fecha
posterior a l ao 1950.
3 En iguales trminos Luis Rera A i en Nueva Enciclopedia Jurdica,
voz "clusula", Tomo iV, pg. 178. S i. Barcelona, 1952.
4 Obra recin citada, pg. 67 y sgts.
DERECHO CIVIL, TOMO V, 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
~{.ii!,.
Bajo la denominacin de "clusda comprornis~ria'~,dice la dis-

posicin italiana aludida: "Lrc (?artes, en el contrato que actualmen-
te estipulan o en un acto sricdro, pueden establecer que las contro-
versias que nazcan del mis~iiusean resueltas por rbitros, a condi-
cin de que se trate de cotitroversia que pueda constituir objeto de
compromiso".
La ley espaola establece que ":as partes podrian preparar el ar- .
bitraje, comprometindose, previamznte, bien en Un pacto principal,
bien en una estipulacin accesoria, a instituirlo O n su da" (art. e).
"El contrato preliminar de arbitraje.. ." "estar sujeto a los requisi-
tos generales que acerca de estas materias rigen en el Derecho pri-
vado de la contratacin" (art. 7Q). "Los otorgantes de un contrato pre-
liminar de arbitraje quedarn obligados a la realizacin de cuantos
actos sean necesarios para que el arbitraje pueda tener efecto y, en
particular, a la designacin de los rbitris y a l a determinacin del
tema controvertido" (art. gP)l.
Sin necesidad de llegar a la exigencia extrema de sealar el
asunto controvertido, cosa verdaderamente imposible en esta etapa
primaria2, lo cierto es que "ser preciso, en todo caso, una fijacin,
por lo menos en principio, de la relacin jurdica singular a que ha
de referirse el arbitraje, sin que sea vlida la renuncia general a
la accin judicial en relacin con todos los derechos de una personaw3.
277. Importancia.-Es indudable que la clusula compromisoria

es el primero y decisivo hacia la justicia arbitral, que moderna-
mente tanto se propugna en atencin a sus innegables ventajas. "Es
1 Obsrvese que la designacin d e rbitro en la clusula co-mpromisorie

no es de la esencia. Igual cosa se infiere del inc. final del art. 89, pues alli
se maneja el supuesto eventual1 de hacerse la designacin.
El arf. 80, en su inicio, se encarga, por lo dems, d e sealar que "el
contrato preliminar de arbitraje no necesitar contener.. . el tema controver-
I
I tido que se someter a su decisin".

a Dado e l mrito doctrinal de la "Ley Reguladora de los Arbiirajes de
1 Derecho Privado", de Espaa, y otras consideraciones, se reproduce textual-
mente en un Apndice, al final de este volumen.
1
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Clusula compromisoria)
el ms rico alixnento.de la institucin del arbitraje como medio de

resolver conflictos", dice Aylwinl.
Por otra parte, como advierte Jos Ma. Garcia Perrote, "cada da
adquieren mayor inters los arbitrajes en Derecho privado, lo mismo
debido al aumento de ias. relaciones internacionales privadas que al
constante aumento del trfico mercantil, pretendindose obviar los
inconvenientes de caresta y duracin de los procesos judiciales. En
todos los pases se da este proceso, y lo mismo las Cmaras de Comer-
cio, que las Grganizaciones sindicales del Comercio y la Industria
y las sociedades mercantiles claman por una eficaz institucin arbi-
S.
A la importancia de ser la clusula compromisoria antesala del

juicio arbitrd, se suma la mayormente especifica de constituir, por
s misma, un acuerde qze fija la modalidad arbitral de resolver una
contienda entre partes, producindose, al propio tiempo, l a doble ex-
cepcionalidad de no decidirse por las mismas partes, ni siquiera por
transaccin directa, como tampoco por los rganos jurisdiccionales
del Estado.
Es posible que un mejor ajuste de las soluciones en esta mate-
ria, unido al advenimiento de una conveniente legislacin especfica,
contribuyan a fortalecer la institucin y conferirle mayor seguridad.
A todo ello aspira este estudio particular.
1 "El juicio arbitral", pg. 326. Editorial Jurdica. Santiago de Chile, 1953.
2 Dando cuenta breve de un artculo de Antonio ~ e r n n d e s~ e i r a n o ,
"Sobre los arbitrajes de Derecho Privado", publicado en el No 2 de la Revista
Jurdica de Catalua. Revista d e Derecho Mercantil, No 56, pg. 477. Ma-
drid, 1955.
3 En vn foro reelizado en Santiago de Chile el 27 de marzo de 1963
sobre "Situacin de la Zona Latinoamericana de Libre Comercio", entre otras
cosas, se constat y realz la anarqua de legislacin de los paises ue la
ALALC, especialmente en cuanto a contratos, constitucin de awiededes, quie-
bras, arbitrajes y otros asuntos. En cuanto a arbitrajes se acord requerir
de la Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio la organizacin inme-
diata d e Tribunales Rrbifrales de la zona de libre comercio. y la recomen-
dacin del establecimiento de clusula arbitial obligaioria para someter a
aquellos tribunales las dificultades que se presentaren en los respectivos con-
tra.
D E W H O CIVIL, TOMO V, VOL. II, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
- 27&;- DefinicixL-Couture da una simple y ccertada: "Estipula-

cin por l a que se conviene que determinadas 'divergencias qae pue-
den surgir entre las partes sern dirimidas en juicio arbitral y no
ante la jurisdiccin ordinaria"'.
La de Capitant especifica que la designacijn del rbitro pz~ede
ser ahora mismo o ms tarde. Adems, recalca con singular firmeza
la eventualidad de la controversia. Dice: "Clusula inserta en un con-
traLo, mediante la c u d las partes se obligan a hacer decidir por r-
bitros designados o a designarse, las cuestiones que pudieran susci-
tarse entre ellas en el porvenir con motivo de dicho contrato"?.
Alberto y Alfredo Farhi ponen en evidencia que por l a cliusula
compromicoria es posible discriminar materias, disponindose que
sean objeto de arbitraje algunas y otras no. "Estipulacin en virtud
de la cual dos o ms personas someten a arbitraje todas o algunas
de las divergencias eventuales que surjan entre ellas en el futuro
a consecuencia de un controtof13.
Eduardo Pallares d a una definicin que pone es,-ecial acenio en
el objeto: "Se entiende por clusula comproriliscria la estipulacin
que se hace en un contrato, en cuya virtud las partes se obligan a no
acudir a los tribunales en caso d e que surja algn litigio relativo al
csntrato, sino que lo sometern a un juicio arbitral"'.
Una definicin jurispfwlenciul -la primera entre nosotrost- con-
tiene ei a~iertod e combinar equilibradamente dos aspectos de la
esencia de la clusula compromisoria: la potesta de sustraer un con-
flicto del rgano jurisdiccional del Estzdo para llevarlo al campo ar-
bitral y el efedo contractual del pacto en cuanto a celebrar un com-
promiso. Dice: "La clusula compromisoria es el acuerdo para sus-
traer de la jurisdiccin de fa justicia ordinaria las dificultades que
--
"Eduardo J. Coufure, "Vocabulario Jurdico", pg. 160. Facultad de De-
recho y Ciencias Sociales. Montevideo, 1960.
2 Profesores, magistrados y jurisconsultos franceses, bajo la Direccin
de Henri Capifant. Vocabulario Jurdico. Traduccin. Depaima. Bs. Aires,
1961. Esta obra, en su original en francs, ha sido elaborada con el esfuerzo
de ms de 100 reputados especialistas, bajo la direccin de un comit de otros
17 ms que presidi Henri Capitant.
3 "La Clusula Comprornisoria", pg. 15. Valerio Abeledo. Bs. Aires, 1945.
4 Diocionario de Derecho Procesal CiviL 39 edicin. Porra. Mxico, 1960.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Clusula compromimria)
se susciten entre *laspartes, quienes quedan obligadas, en virtud de

esta ~lusula,a someter sus diferencias a la jurisdiccin mbitral"' 2.
Una sentencia espaola, anterior a la Ley de Arbitraje de 1953,
proporciona la siguiente definicin: "convencin preliminar O pre-
paratoria mediante la cual las partes, en previsin de filturas dife-
rencias, se ohligan a someter a la decisin de rbitros o arni,oables
compoiledores todas o algirnas d e aquellasn3. Se incluye aqu la idea
cie contrato preparatorio, no sealado en gas definiciones anteriores.
Se debe advertir, adems, que la doctrina espaola ya se orjentaba
en e: campo del contr-to preparatorio cuando se dict la ley de ar-
bitraje que acepta decididamente el punto.
Vistas las definiciones anteriores y, adems, la posicin que se
adopta en este trabajo sobre l a naturaleza jurdica y efectos de este
pacto, tal vez sera adecuada la siguiente'definkin:
Contrato preparatorio de derecho privado, con efectos civiles y
procesales, en virtud del cual se otorgar en su da un compromiso,
con el objeto de resolver por rbitros uno o ms conflictos, entre las
mismas partes, nacientes de una relacin jurdica prefijada en prin-
cipio.
279. Validez de ia clusula cornpromisoria.-Pareciera a primera

vista impertinente o contradictorio abordar el punto de la 1.ralidez
de la clusula compromisoria si en este mismo trabajo justamente
se le da el tratamiento de contrato, y, por lo mismo, se le reconoce
efe,cto obligato;?o.
Pero no est dems insistir en lo innegable que resulta hoy la
validez, superadas ya tanto las discusiones judiciales sobre el parti-
cular como la circunstancia desfavorable de no contar nuestra kgis:
lacin con texto que regule este pacto sistemticamente.
La jurisprudencia de nuestros tribunales ya haba dado su espal-
darazo a la tesis de la validez, eii ei caso de estipularse un arbitraje
1 Corte de Apelaciones de Saniiago, 25 de julio 1945. Revista, Tomo 44,

secc. pg. 33.
29,
2 A este propsito dice Patricio Aylwin, comentando la sentencia al
pie de la citada publicacin: "Este fallo tiene el mrito de definir con acierto
lo que son en nuestro derecho el compromiso y la clusula compromisoria.. ."
3 Tribund Supremo de Espaa, 24 d e abril 1941.
10.- DERECHO C I V I L II
DERECHO CIVLL, TOMO V, VOL. II, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
& derechos, cozno en el d e estipularse uno de amigable contpnedo9,

-
cuando vaiiosas opiniones vinieron a reafirmar dicha conclusin. Son:
Ral Varela Varela, e n una nota a la sentencia de la Corte Suprema,
de 21 de octubre de 1933 Osvaldo Vargas Barros en su magnfica
Memoria de Prueba cobre "La Clusula Compromisoria", del ao
19384,y, finalmente, Patricio Aylwin Azcar en su igualmeilte magni-
fica Memoria de Prueba sobre "El Juicio Ar'oitral", del ao 1944,
reeditada como obra madurada el aiio 19535.
Ello ha permitido que desde el extranjero se diga, por Alberto y
Alfredo Farhi, "que rri Chile, a&.i cuando no se encuentre expresa-
mente contemp!zda por el derecho positivo, se reconoce ampliamente
la validez de la estipulacin, en virtud del principio de la libertad de
contratar y en morito a que no existen disposici~riesque se opongan
a ellayp6.
Los fundamentos pertinentes, a mi juicio, son:
a) La k y autoriza a los particulares para someter sus contro-
versias al juicio de rbitros, y por lo mismo debe entenderse que
es vlida la promesa de esa actuacin.
b) Si fa ley autoriza a los particulares para poner trmino a un
litigio pendiente o a uno eventual por medio de la transaccin, qu
inconveniente puede presentarse para que la voluntad transaccional
se tralluzca en el acuerdo de acatar lo que resuelva un tercero, y, a
su vez, prometer por anticipado esa modalidad arbitral?
1 Corfe de Valparaso. Gacetas 1914, pgs. 1324, NQ 481. Corie de Iquique,

27 de noviembre 1916. Gaceta 1917, ler. semestre, pg. 289, sentencia 118.
2 Corte de Tacna, 26 d e junio 1916, Tomo 1, pg. 410, N Q 129. Sorfe de
Iquique. Gaceta 1920, 2P semestre, pg. 445, sentencia 91. Corte Suprema,
Revista, Tomo 10, secc. la, pg. 75. Corte Suprema, Revista, Tomo 32, secc.
le, pg. 402.
3 Revista, Tomo 31, secc. la, pg. 179.
4 Nmeros 18 a 22.
5 Pgs. 327 y sgts. Editorial Jurdica de Chile.
6 "La Clusula Compromisoria", pg. 26. Valerio Abeledo. Bs. Aires,
1945.
1
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO ( C l k !:dacampromkoria)
c) La ley ha limitado e n ciertas hiptesis determinadas l a moda-

lidad arbitral, prohibindola expresamente. NO e- ,?emostracin que
?
la admite en el resto de los casos?
ch) Las contiendas del orden patrimonial entre partes son de
orden privado e interesa slo a esas determinadas personas. Qu
inconveniente puede haber para que ellas decidan la manera de alla-
nar un conflicto que les empece?
d) Creo que d problema, a maycr abundamiemto, ha quedado su-
perado una vez ms ccnforme a la moderna doctrina sobre el rontrat~
en general.
e) Entre otras muchos aspectos, baste recordar en relacin con
lo anterior la posiciil en favor de la naturaleza no~mativadel nego-
cio jurdico1, y, por lo dems, el reconobirniento del negocio jurdico
como fuente de derecho objetivo2.
f ) La refutacih de las argumentaciones que se aducen en favor
de la nulidad, pueden consultarse con provecho en los trabajos de
Vargas BarrosS y de Patricio Aylwin4, tantas veces citados.
280. Clusula compromisoria y compromiso.4reo que se aclara

mucho lo relativo a la distincin entre una y otra figura si se atiende
al objeto.
La clusula acuerda preventivamente la modalidad arbitral co-
mo forma de resolver contiendas entre las partes, siendo ste su ob-
jeto nico strictu sensu.
El compromiso va ms all. Acuerda el juicio arbitral, preparado
por la clusula o sin previa preparacin por sta, y tiene por objeto
organizarlo concretamente, designndose rbitro y fijndose el asunto
controvertido; lo primero innecesario en la clusula compromisoria, y
lo ltimo imposible en esa oportunidad.
1 Luigi Ferri, "L'autonomia privata", pg. 25. Gim'r. Milano, 1959.

2 Entre otros muchos autores, los muy conocidos que en seguida, se indi-
can: Ascareliii Tedeschi, Carnelutti, Pergolesi, Sanfi Romano, Salratore Ro-
mano, etc. Citados por Luigi Ferri, misma cita anterior.
3 "La Clusula Compromisoria", Nos. 18 a 22.
4 "El juicio arbitral", pg. 327 y S&.
I
DERECHO C M L , TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS" f
- ---
Por extensin d e lo dicho pueden agregarse algunas otras cosas,
como frecuentemente se hace; pero no juegan en la estricta substan- ;,
cia del problema de la distincin. "i
As, podra decirse que en la clusula compromisoria se da e; .
supuesto de faltar la contienda y en el compromisc, ya existe y debe
sealurse como requisito esencial. Pero esta frmula pdra distinguir
falla cientficamente, pues se da el caso posible de pactarse una si~tple
clausula compromisoria en presencia actual de un determinado con-
flicto entre partes, a lo cual no cabria hacer reparo tciiico alguno.
281. El arbitraje como fin, y su comparacin con !as dos figuras
anteriores.-Finalmente, conviene comparar el arbitraje con sur fuen-
tes voluntarias, una mediata que es l a clusula compromisoria, y otre
inmediata que es el compromiso.
El arbitraje ya no es contrato. "Es un proceso privado", "una ins-
titucin de solucin privada de un conflicto de intereses"'. Es una
sucesin de actos que tienden, e n definitiva, al fallo. La relacin est
creada ya, en virtud del contrato de comprofi~iso,"y lo nico que
cabe hacer es desarrollarla, (darle s u curso normal, realizmdo los
actos necesari~s..!2'.
Discrepando d e la muy autorizada opinin de Aylwin, pienso que
para llegar de la clusula compromisoria al arbii;raje es preciso pasar
necesariamente por el compromiso.
En efecto, slo con este motivo es posible dar satisfaccin a dos
requisitcz de la esencia -a su vez de necesidad- para empezar a
desarrollarse el juicio arbitral. Ellos son, al propio tiempo, requisitos
del contrato de compromiso: designacin de la persona del rbitro y
sealamiento del asunto concreto sometido al juicio arbitral.
Son, adems, considerados por el art. 234 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, aunque bajo una frmula escasamente jurdica frente al
fondo del problema, o bien pobremente expresada, pues dice esa dis-
posicin que "en el instrumento en que se haga el nombramiento de
rbitro debern expresarse.. ."3.
1 Luis Diez-Picazo "El pacto compromisorio y la nueva Ley de arbitra-

je". Anuario de Derecho Civil, Tamo VII, fascculo IV, pg. 1160. Madrid, 1954.
3 La doctrina est bien representada por Prieto Castro cuando expresa
al respecto: "Base del arbitraje es el contrato arbifral o compromiso, median-
CONTRATO PREPARATORIO DE CONIPROMISO (Ciusula compromisoria)
Aylwin, en cambio, estima que "para pasar de la clusula com-

promisoria al arbitraje no es preciso celebrar un compromiso, sino
tan solo designar rbitros"' 2.
282. U n contrato ms, al margen del compromiso. el de servicios

entre partes y rbitros.-Aunque ,extendindome a puntos qe se se-
paran un tanto de nuestro camino, me parece que no est dems alu-
dir brevemente a un contrato que juega al margen de l a clusula y
del compromiso. Es el que se celebra por las partes litigantes con
el rbitro, en relacin con los servicios que se l e encomiendan y la
justa retribucin que por ellos recibe.
Dicho contrato se perfecciona por la aceptacin del encargo de
juzgar, que e n nuestra legislacin adopta la exigencia de ser califi-
cada y la forma es solemne: "El rbitro que acepta deber declarar-
lo as, y jurar desempearlo con la debida fidelidad y en el menor
tiempo posible (ud. 236 del Cdigo Orgnico de Trib~nales)~.
te el cual, las personas con capacidad, pactan Ia exclusin de las.tribunJes

del Estado, entreando el conocimiento de ello a un tribunal solo". "El arbi-
traje segn la legislacin y k jurisprudencia espaolas". Separata de 10 ,pu-
blicado en Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, Nov. 1943, pg. 9.
1 Patricio Aylwin Azcar, "El jui,cio arbitral", pg. 326. Editorial Jur-
dica. Santialgo de Chile, 1953.
"asta es posible que estemos de acuerdo en el punto si previamente
aclaramos o admitimos que "designar rbitro'', o nombrar rbitro como dice
el art. 234. es algo ms que llegar a un nombre. Creo que lo es justamente
para ese art. 234, que es, a mi entender, una enumeracin taxativa de requi-
sitos esenciales del contrato de compromiso.
Bstenos atender al texto del art. 232 del mismo Cdigo, que, para el
"nombramienfo de rbitros", exige "el consentimiento unnime de todas las
partes interesadas en el litigio sanetido a su decisir.", y, acto seguido, como
la designacin- es de necesidad, la misma disposicin entrega subsidiariamente
al juez ordiiiario la potestad de nombrar, confirindole verdadera represen-
tacin legal necesaria y usando de este modo un recurso eficaz ya empleado
en otras oportunidades trascendentales (art. 671, inc. 39, del Cdigo Civil y
art. 532 del Cdigo de Procedimiento Civil).
3 La frase "el rbitro que acepta. ." nos revela la disyuntiva de aceptar
o rechazar, que, por lo dems es libre, al propio tiempo que nos evidencia
que estamos frente a un contrato.
DERECI-) CIVIL, TOMO V, VOL. Ii, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
Al desempeo fiel y rpido que seala esta disposicin, se une

otra que reitera la misma idea en trminos generales: "Los rbitros,
una vez gceptado su encargo, quedan obligados a desempearlo" (art.
240, i ~ c lV,
. mismo Cdigo).
Las obligaciones a cargo del rbitro tienen por fuente el contra-
to, perfeccionado, como ya se dijo, por su aceptacin del encargo de
juzgar, y, adems, tienen por fuente la ley, muy particularmente por
las modalidades impuestas a este respecto por la ley en lgica aten-
ci6n a la natiiraleza de la funcin.
Las obligaciones de las partes litigantes para con el rbitro, con-
sisten f ~ n d a m e n t a l r ~ ~en
n t euza remuneracin de los servicios; sea
que se considere la relacin como mandato o como arrendam;.ento de
servicios inmateriales, o ms propiamente hablando, simplemente de
servicios1 2.
De acuerdo con .lo expuestn, numerosas disposiciones legales se
encargan de regir este contrato que, si bien no tiene tratamiento es-
pecifico en la ley, que tampoco necesita, de modo alguno est hur-
f ano de normatividad.
l 1 A mi juicio de servicios.
I 2 Sin perjuicio del antecedente cierto de que los servicios gratuitos no
existen modernamente en el campo de las relaciones patrimoniales.
l
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Clusula conipromisUria)
- ...
CAPITULO 11
NATURALEZA JURIDICF
283. E~unciacin-A mi juicio la figura en estudio es un con-

trato de derecho privado con carcter procesal preparatorio y conexo.
Emerge de inmediato, pues, la idea de un tipo polifactico.
Al decir procesal y preparatorio se est calificando a travs de
los efectos que produce, porque, conforme a estructura y contenido
es propio realzar, ante todo, que es contrato de derecho privado. As
se ha establecido en este trabajo, tanto en la definicin csmo en otros
aspectos del tratamiento de la clusula compromisoria.
Por ms que atljetivemos varias veces el gnero ccntrato, es na-
tural que, como carcter primario, est el de ser la clusula c m -
promisoria un contrato. Es obvio que esto no requiere especial de-
mostracin, bastando recordar que es un acuerdo de voluntades des-
tinado a producir efectos de derecho.
Sobre este particular, puntualiza Redenti que es un carcter
"efectivamente fundado7', citando al respecto jurisprudencia y dodri-
na abundantes que reiteran tal carcter, y, aun, lo adjetivanl.
Con todo, como el efecto de este contrato de derecho privado
tiende en uno de sus aspectos a sustituir todo el proceso de cogni-
cin por un fenmeno similar pero diferente, bien podra afirmarse
que a travs de ese orden procesal hay participacin del derecho
pblico2.
1 Sentencia de casacin d e 29 :',e agosto 1949, otm de Apelaciones d e

Bolonia, y los siguientes autores: Codovilla, Xiortara, Vecchione, Andrioli,
D'Onofrio, Schizzerotto. Redenfi. "El compromiso y la ciusula compromiso-
ria", pg. 21. Traduccin. Ejea. Bs. Aires, 1961.
2 Por aadidura e n cuanto a la rama encargada de la organizacin y
atribucio~esde los tribunales.
Ello nos obliga a reconocer un estado claramente d o en el

cantrato referido: lo privado del contrato se combina con lo pblico
de la jurisdiccin procesal alterada1.
Sin embargo, o esto es un simple efecto, o avancemos harta de-
cir que es objeto dentro de un objeto doble o mixto; pero, en todo
caro, mayor fuerza jurdica y relevancia tendr siempre el impulso
creador y el control permanente sobre el efecto, lo cuai permanece,
como hemos visto, en el campo de la voluntad privada para decidir
en uno u otro sentido, cuando las partes lo quieran. Por eso, la clu-
sula compromisoria, a despecho de otras posibles consideraciones, e;
prevalentemcnte relacin contractual de derecho privado.
284. Es un contrato de derecho privado patrimonial.-Se anali-

zar sucesivamente el contenido enunciado.
a) De derecho privado.-Porque el acuerdo es entre particulares
con la finalidad de regir relaciones entre ellgs mismos, persiguiendo
en todo, ademk, un inters individz!a12.
El impulso inicial que dan los interesados a la relacin jurdica
entre ellos, no escapa ms tarde de su gobierno y control. En efecto,
los mismos que le dieron nacimie~topueden ms tarde renovar su
potestad o seoro, dando trmino voluntario a la clusula compromi-
soria, como, por ejemplo, si l a dejan sin efecto por mutuo disenso,
1 Como el estado claramente mixto que se observa en ciertas leyes, en

las cuales se hace difcil hacer la distincin excluyente entre Derecho pblico
y privado; sin contar los casos de igual dificultad en atencin a un estado
indeciso o incierto para efectos d e esa misma calificacin.
Me parece interesante recordar aqu la conclusin de Pugliatii en torno
a la distincin entre Derecho Pblico y Privado: "El criterio fundamental
pma la distincin debe radicarse en el inters a cuya realizacin mira la
norma. Establecido que todas las normas r e a l i z a un interes colectivo pri-
mario (abstracto), la distincin se funda en que las normas del derecho pbli-
co realizan adems un inters colectivo secundario (concreto), mientras que
las normas d e derecho privado realizan un inters secundario individual".
"Introduccin al estudio del Derecho Civil", pg. 27. Traduccin. Porra Hnos.
Mxico, 1943.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROV. -;O ( C l k u l a con~promisoria)
o si hacen que caiga al vaco acudiendo a la transaccin s i t a en-

tre ellos mismos1.
De este modo, puede afirmarse que Iq creado por la voluntad
privada se mantiene en el orden privado Y e n la rbita del gobierno
y control privados.
b) Pero hay algo ms sobre el carcter privado. La clusula com-
promisoria ha de nacer a la vida del derecho en relacin con un
contrato" en e l cual habr de jugar eventualmente, y, adems, siam-
pre que no existan relaciones de contrato pertenecientes a un orden
pblico que escapa de la voluntad privada transactiva8.
c) La clusula compromisoria, finalmente, tiene como contrato in-
dividualidad y causa propas. Baste recordar que es el ejemplo tpica
de clusula-negocio, que se caracteriza precisamente por eso.
285. De deredio privado patrimonial.-Este conirato preparato-
rio de compromiso se refiere a un eventual conflicto patrimonial en-
tre las partes, dentro de la relacin econmica que suscita el con-
trato respxtivo.
1 El poder de la voluntad privada en estz materia p r ~ s i g u ea etapas

ms avanzadas an, siendo capaz de extinguir e! compromiso, asignndose a
este trmino incluso la equivalencia de juioio crbitnal. Una disposicin ex-
presa resuelve as: "El compromiso concluye por revocacin hecha por las
partes d e comn acuerdo d e la jurisdiccin otorgada al compromisario" (arf.
241 del Cdigo Argentino de Tribunales).
O bien, sin necesidad d e tratarse del tmino voluntario, pueden las
partes, ya iniciado el arbitraje de derecho, confe* al rbitro facultades ms
xnplias de arbitrador o amigable componedor.
Todo esto vuelve a demostrar el vigor y eficzcia permanente d e la volun-
tad en la materia en examen. - -
2 No nacer, por tan.to, con motivo de una obligacin legal, como la de
pagar al Estado impuestos y contribuciones. Ni ser posible someter a arbi-
traje contiendas relatives a tribntos fiscales.
Como tampoco podr nacer de la obligacin legal de responder con una
pena criminal por un delito cometido. Ni podramos concebir tanlpoco la jus-
ticia arbitral para conocer del respectivo proceso criminal. e n un imaginario
convenio entre inculpado y Estado o sociedad.
3 Cmo someter a jueces rbitros, medi=te clusula compromisoria,
k nulidad d e un matrimonio, e l reconocimiento forzado de hijo natural o de
hijo legtimo, la declaracin d e divorcio, y tantos otros negocios jurdicos
f amiiiares?
DERECHO C M L , TOMO V. VOL. 11, "CONTRAliuS PREPARATORIOS"
Por descartado que la clusula compromisoria se pudiera intentar

en el contrato- de matrimonio para el evento de nulidad o de divor-
cio, u otro, o en el contrato de adopcin, o en el acuerdo de recon-
ciliacin conyugal. Vale decir, tratndose de alguno de los llamados
"negocios familiares" o "negocios de d:recho familiar"', o como me-
jor los denomina Daz de Guijarro, apoyando a Lafaille, "actos ju1-i-
dicos famili~rcs"~.
Dentro de lo patrimonial, se excluye, sin embargo, la hiptesis de
relaciones patrimoniales regidas por un orden pblico garantizado por
normas imperativas de ineludible cumplimiento. Td cosa ocurre,
por ejemplo, en el contrato de trabajo respecto de las normas unsues-
tas krsr la 'ley sobre salario mi~irno,previsin social, horas extraordi-
narias, feriado, etc., que se incorporan .al contrato sin necesidad de es-
tipulacin d e las partes, y que modifican stas si no se las respeta.
Es 'obvio que tales relaciones patrimoniales no b u d e n ser ma-
teria de arbitraje destinado de algn modo al incumplimiento o frau-
de de las respectivas normas legales de orden pblico3.
286. Es confraio procesal '.-En el limitado campo de posibilida-
des que ofrece el Derecho procesal a la contratacin entre los que
Cmo hacer otro tanto con las obl&aciones puramente legales en favor
d e los empleados y obreros, cuando los derechos de stos son irrenunciables
y no se conocen otros arbitrajes que los expresamente admitidos por l a ley
justamente para apoyar a la llamada parte dbil?
1 Terminologa que usa De Ruggiero. "Instituciones de Gerecho civil",

Tomo 11, pgs. 664, 665 y 868. Traduccin. Editorial Revista de Derecho Pri-
vado. Madrid, 1931. Y tambin Beiii, "Teora General del negocio jurdico",
pgs. 171, 212. 226 y 392. Traduccin. Editorial Revista de Derecho Privado.
Madrid, 1944.
2 En una magnifi,ca ,monografa se sistematiza, tal vez por primera vez,
esta interesantsima materia. Enrique Daz de Guijarro. "El iacto jurdico fa-
miliar y otros estudios". Editorid Perrot. &. Aires, 1960.
3 Esta es sin perjuicio del Arbitraje como procedimiento contemplado
e n los conflictos colectivos del trabajo, que tiene una funcin delimitada y
que en caso alguno, por lo dems, es capaz de vulnerar los derechos mnimos
d e los asalariados.
4 Sobre el tema .en general, consulta^: "Los confraios procesales", Luis
Lpez Ortiz, publicacin separada del artculo en Rev. General de Legislacin
y Jurisprudencia. Madrid, julio-agosto, 1954.
CONTRATO PREPAR8*.!ORIO DE COMF'ROMISO (Clusula oampromisoria)
son o sern partes del proceso1, encontramos justamente este caso

de la cMzlsula compromisoria. Atendidos sus caracteres, no ofrece
duda para su califi-fh como contrato procesal.
Mediante un acfo de sumisin procesal, las partes actuales de
iiii contrato, que lo sern eventualmente en un proceso futuro, acuer-
dan regirse por jueces rbitros.
El efecto procesal es evidente y es doble. Por una parte se con-
fiere potestad judicial a uli juez que ser materia de eleccin, y por
la otra se sustrae la contienda de los rganos jiiridiccionales esta-
blecidos por el Estado. De cualquier modo, el contrato y este doble
efecto en lo procesal, c u e ~ t a ncii la aprobcin de la ley.
Este conti-ato procesal supera en mucho aquellas manifestaciones
de voluntad d e las partes, o aun acuerdos-entre ellas, que acaecen
dentrv del proceso, ya formada la relacin procesal2.
En efecto, constitnyendo un irrdiscutido contrato, por aadidura
formado con mucha anticipacin a un proceso todava incierto, pro-
duce la consecuencia trascendental, recin sealada, de sustituir en
la relacin procesal futura un sujeto substantivo, el juez.
En carcter mixto, civil y procesal de este rontrato, aparece cla-
ramente afirmado por Enrico Redenti: "Tie~ielos caracteres de un
contrato segn el Cdigo Civil; pero con objeto y contenido proce-
al es"^.
1 Como dice Chiovenda, "La presencia de un rgano del Rstado en el

proceso implica que solamente en pocos casos sean vlidos los acuerdos de
las partes regulando a su mado la relacin procesal, y que una parte ~ u e d a
exigir d e L otra el respeto de lo acordado". "Instituciones de Derecho Proce-
sal Civil", Tomo 1, pg. 78. Traduccin. Editorial Revista de Derecho Privado.
Madrid, 1948.
En sucesivns mptulos, d2l 20 al 90, Enrique Wiegand C;arnham, en su
magnfica Memoria de Prueba, seala entre otros casos: la prrroga de com-
petencia, la aceptacin d e las formas irregulares e n la iitis cantestacin, la
renuncia de ia prueba, la terminacin excepcional de la instancia, el sanea-
miento de ciertos vicios procesales, elc. Ver especialmente pg. 115 en donde
se inicia un captulo con el nombre "Las convenciones procesales". '%a vo-
luntad en los actos procesales". Imprenta Victoria. Valparaso (Chile), 1951.
3 "El Compromiso y la Clusula compromisoria". pg. 21. Traduccin.
Ejea. Bs. Aires, 1961.
Es igualmente interesante recordar unasentencia de la Corte de -
Casacin italiana, de 20 de agosto d e 1949: "el compromiso es un
contrato de derecho privado querido pbrgias partes para producir
efectos de derecho procesal, por cuanto .a dichas partes facultades
para impedir que la litis en l considerada sea conocida por el juez
~rdinario"~.
Aylwin formula este carcter prncesal en examen, bajo el nom-
bre de "pacto procesal", que podra estimarse como equivalente a
"contrato procesal". Esta ltima denarnir~cin,sin embargo, me pa-
rece ms firme2.
Barbareschi, desviando el p13biema, y, 2 mi juicio, errneamente>
habla derechamente de "acto procesal", en el entendido, segn l, de
que "se trata del primer acto del juicio ante los rbitrosw3.
Finalmente, conviene advertir que el efecto procesal de este con-
trato no es precisarne~tederogatorio de la jurisdiccion ordinaria,
como suele decirse con frecuencia entre nosotros4.
Nada ms oportuno que seguir en esto al procesalista .Taime
Guasp, quien, situando al Poder pblico en su funcin privativa e
inamovible, formula estas agudas observaciones: "S610 sociolgica-
mente es el arbitraje un remedio o sustitucin del proceso, no jur-
dicamente. En efecto, el juez acta pretensiones, en forma coactiva,
frente a unas partes en oposicin, y el rbitro, en notoria diferencia,

2 Explica que "es un pacto procesal porque tiende a producir efectos
procesales, cuales son la derogacin de las jurisdicciones ordinarias y la su-
misin d e las partes a la jurisdiccin arbitrai". "El juicio arbitrai", pg. 324.
Editorial Jurdica. Santiago de Chile, 1953.
3 "Gli arbitrati", psg. 31. VzlLzrcii. hIiisno, i937. Niega que es el "primer
acto procesal del juicio arbitral", incluso e n la hiptesis de contrato de com-
promiso, Schizzeroito, "Dell'arbitrato", pg. 17. Giuffr. Milano, 1958.
4 Por ejemplo, Aylwin dice a l respecto: "derogar las jurisdicciones or-
dinarias y dar competencia privativa a los tribunales arbitrales" (pg. 325).
"Ambos actos (clusula y compromiso) producen un efecto comn: derogar
la competencia de los tribunales ordinarios y someter a las partes a la juris-
diccin arbitrai". (pg. 326). "Derogar jurisdicciones ordinarias", como efecto
(pg. 341). Obra citada.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Clusula cornpromisoria)
resuelve conflictos entre las partes puestas d e acuerdo para acatar

su decisin"l.
Siguiendo en l a misma orientacin, y poniendo, adems, marca-
do acento en la inalterabilidad del poder pblico, por lo que no hay
derogacin de l a potestad del Estado, dice De Diego Lora: "al evitar
la voluntad de las p?fies l a intervencin judicial, no derogan la in-
tervencin del Estado, ni la merman; realizar ste, si se qaiere,
algn acto jurisdiccional menos. pero el Poda subsiste irtacto"'.
287. Es contrato preparatorio.-& un contrato que vincula a las
partes -y slo a ellas- a la formacin de ur- negocio futuro llamad3
compromiso, con el fin do dirigir el juzgamiento hacia lo arbitral.
El nacimiento del contrato futuro d e compromiso depende de una
verdadera condicin, esto es, de un hecho futuro e incierto. Consiste
ste en que nazca una controversia entre las partes con motivo de
una relacin jurdica singular ya existente, o que la controversia ya
nacida quiera ser resuelta por la va de rbitros.
Como preparatorio, adems, tienc: una reiteracin indsjinida,
pues sirve para preparar cuantos contratos de compr~misolo exijan
las necesidades d e hecho, sea porque nirevos conflictos nacen en e!
tiempo, sea pcirque el arbitraje no pudo constituirse con el rbitro
designado, que no acept, sea porque ya en el ejercicio del cargo,
cay el rbitro en imposibilidad por ,alguna de las varias causas.
Siempre lo preparatorio conservar el vigor suficiente para lo-
grar el objeto de Ir clusula compromisoria, que consiste en la 1110-
dalidad =bitral de resolver una contienda entre partes. En esto es
contrato renovado y permanentemente preparatorio, y sin dudc? ms
preparatorio aun que todos los de su gnero3. -
1 Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civii, Tomo 11, Vol. 1, 38

Parte, pgs. 1152 y sgts.
2 Citado por Luis Lpez Orfiz, "Los Contratos procesales", gg. 22. Se-
parata, Revista General de Legislacin y Jurisprudencia. Madrid, julio-
agosto 1954.
3 A este propsito aabe anotar que la jurisprudenaa italiana ha tenido
oportunidad de reconocer que quedan sometidos a clusula com_~romisoria
todos los litigios que se vayan presentando sucesivamente hasta el vencimien-
to del trmino final del contrato. Corte de Apeladones de Florenaa. 14 de
junio 1952. Foro Ital. Rep., 1952, 159, N? 35.
- -d.-- Confirmando -dcriterio anterior atinente al vigor renovado y per-
durable de la clusula compromisoria, nuestra Excma. Corte S u p e -
ma, conociendn in recurso de' queja que acoge, ha dicho a mi juicio
con acierto: "3' Que habiendo vencido el perodo que tenia el rbitro
para resolver estas dificultades, el procedimiento aludido ha quedado
terminado, lo que naturalmente no implica que la clusula compro-
misoria, convenida en el contrato de sociedad no surta plenos efec-
tos mientras dure la sociedad o mientras se practique su liquidacin,
de modo que subsistiendo las dificcltades c producindose otras, s-
tas deben ser resueltas por el rbitro designado, para lo cual debern
Iss parter constituir Cz nuevv el arbitraje"].
Perc, entre nosotros, no slo podramos expresar que prepara un
contrato futuro, sino que, acudiendo a un lenguaje y a una disposicin
legal nuestros, podemos oxpresar que se promete celebrar un con-
trato y por lo mismo se ha de regir por 21 ai-t. 1554 del Cdigo Civil.
En efecto, nace una obligacin de hacer que, en su ejecucia fu-
tura, significar la colaboracin activa de las pzrtes para una decla-
racin de voluntad contractual del contenido ya previsto.
Es por eso que, siendo una promesa de celebrar contrato, y, en
circunstancias que las promesas vinculan slo a condicin de'cumplir
con los requisitos legales especiales, de fondo y forma, dispuestos en
la ley, la clusula compromisoria ha de cumplir con todos los requi-
sitos establecidos en el art. 1554 del Cdigo Civil.
288. Tesis contraria a la recin enunciada.-Es curioso advertir
que en pas como el nuestro, donde la ley estructura la promesa de
contrato, en general de modo muy acertado, y se ha desarrollado
abundante doctrina y jurisprudencia en torno a esta figura, la clu-
sula compromisoria haya sido resistida reiteradamecte como promesa
de celebrar contrato.
En efecto, cuando ya haba transcurrido una jurisprudenciu uni-
forme en orden a que no hay promesa de contrato en la clusula
compromisoria, el maestro Ral Varela Varela publica una nota fa-
vorable a una de esas sentencias, la de la Excma. Corte Suprema,
de 21 de octubre de 1933*.
1 Corte Suprema. 10 d e noviembre 1960. Revista, Tomo 57, secc. la,

pg. 318.
2 Revista, Tomo 31, secc. la, pg. 178.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Clusula compromisoria)
Despus, el-ao 1938, Osvaldo Vargas Barros, en su magnfica

Memoria de Prueba, escribe lo siguiente: "es necesario desterrar de-
finitivamente la errada idea, tan difundida por la lectura de los tex-
tos franceses, d e que la clusula compromisoria es sln la promesa
de someter a arbitraje los litigios futuros y eventuales que pudierap
surgir de un contrato"l.
Posteriormente, en 1944, Patricio Aylwin publica su magistral
Memoria de Prueba, ms tarde reeditada como trabajo madurado, y
all se insiste en igual tesis2. El mismo Aylwin vuelve sobre su pun-
to de vista en un'comentario favorable a la sentzncia de la Iltma.
Corte de npeluciones de Santiago, de 25 de juli de 1945=.
Finalmente, son dignas de citar por lo menos dos Memorias de
Prueba, razonablemente impulsadas hacia doctrina tan fuertemente
respaldada. Son la de Agustin Viollier Velasco4 y la de Pedro Landeta
Verdi; acnque este ltimo no afirma la tesis y se limita al consejo
de escriturar, en razn de facilitacin de la prueba, y porque "en con-
cepto de algunos autores la clusula .c~mpromisoriaes un3 verdadera
Fromesa de contrato y debe, consiguientemente, constar por escritona.
La tesis de rechazar la clusula compromisoria como verdadera
promesa de contrato que es, descansa en dos argunientos fundamen-
tales. Uno, la falta de "especifkacin" materialmente posible del
compromiso en la clusula compromisoria respectiva, segn lo en-
tienden los sostenedores de la tesis6. El otro, el doble efecto de obli-
gar a celebrar compromiso y de dar competencia privativa a los tri-
1 "La clusula compromisoria", Nos. 11, 23 y 24. Santiago d e Chile, 1938.

2 Pg. 324 d e la obra definitiva tantas veces citada.
3 Revista, Tomo 44, secc. 2s. pg. 33.
4 "Estudio Crtico de k Jurisprudencia del Contrato de Promesa", pg.

82. Editorial Universitaria S. A. Santiago d e Chile, 1956.
5 "El arbitraje comercial", pg. 40. Editorial Universitaria S. A. San-
tiago de Chile, 1962.
6 Varela Varela, luego de recordar el deber de especificar en la pro-
mesa los supuestos de hecho que constituyen los elementos esenciales del con-
trato prometido, y que en este caso seran nombre y apellido del rbitro y
litigio sometido a su conocimiento, razona de este modo: "Si la clusula com-
promisoria es uno promesa de contrato, la especificacin del contrato prome-
tido de nombra mi en;^ d e rbitro har necesario cumplir los requisitos sea-
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS
bunales arbitrales, por lo que, a juicio de esa tesis, no se trata?ia-de--

promesa d e contrato, que es capaz de prod~cirslo el primero de
los efectos indicados1.
Creo que los argumentos expresados son rejutables.
, El primero, explicando racinnnlmente el N" 4P del art. 1554, para
salvar los extremismos a que ha sido llevado durante muchas dca-
das, pues lleg a suponrsele la exigencia de especificar no solamente
todas las clusula^ del contrato prometido sino que .-horror!- has-
ta el consentimiento anticipado del contrato futuro, de donde resul-
taban a mayor abundamiento necesariamente nulas las promesas uni-
laterales de contrato bilaterai.
El segundo, distinguiendo entre requisitos del contrato y efectos
del contrato; sin contar que si un acto es de efectos mltiples o mix-
tos, y es posible su distincin clara, estamos obligados a la separaciri
ideal de cada uno y a la subsiguiente regulacin singular segn las
normas que a cada uno pertenezcan.
289. Refufacin de la tesis de no ser promesa de contrato.-Con-

forme al mismo orden sealado, se refutar la tesis de rechazar la
clusula compromisoria como promesa de contrato que ha de regirse
por el art. 1554 del Cdigo Civil.
A) En la clusula compromisoria se "especifican" cosas de la
esencia del contrato prometido. Sin contar lo determinable que es,
en su da, el nombre y apellido de: rbitro y el asunto controvertido
lados, y, entonces, e n vez de una clusula compromisoria tendremos un nom-

bramiento d e rbitrro. ya que todas las circunstancias constitutivas de este
ltimo se cumplirn e n el convenio; la distincin entm el contrato prometido y
e l contrato de promesa, se hace desaparecer y con ella toda diferencia entre
el nombramiento d e rbitro y la clusula compromisoria. Nota citada, Re-
vista, pgs. 182 y 123.
l Aylwin se expresa as: "La prueba ms evidente de que la clu~lila

compromisoria no es promesa de celebrar un contrato, esta en que sto pro-
duce como nico efecto, la obligacin de celebrar el contrato prometido,
mientras que aqulla no slo obliga a las partes a nombrar rbitros, sino que
causa por s misma, con independencia del cumplimiento de dicha obligacin,
el efecto d e derogar las jurisdicciones ordinarias y dar competencia privativa
a los tribunales arbitrales". Obra recin citda, pg. 325.
I
CONTRATO PREPARATORIO DE COMpROMISO (Clusula crz)romisoria)
que se someter a ste, lo cierto es qge, de momento, se eqecifi-can

las siguientes cosas de la esencia del contrato prometido: n ) Jdentidad
de las partes en el litigio eventual, b) Relacin juridicn yrfgular, en
principio, que ser materia de compromiso, c) ~ n u n c i a c i hconcreta
de l a norma de szlmisin a la justicia arbitral y consiguiente des-
cartacin de la jurisdiccin oficial del Estado.
Lo que se deja de especificar est justaniente eil el campo del
negocio condicional que se promete, y que es doblemente condicional:
nace si se cumple el evento incierto de n conflicto enti.& las partes,
y ei. co?tenido preciso de ste tambin es incierto; fuera de ser nece-
sariamente desconocido.
B) La "especificacin" en parte es de un hecho futuro que
se espera que e.&ta. La especificacin del NPqO es el equivalente del
objeto :el contrato prometido, y si el d e promesa no lo seala en
cuanto a nombre de rbitro y asunto controvertido es porque la pro-
mesa no slo es de contrato futuro, sino que, tambin respecto ue
cosa o hecho fiituro. En otras palabras se promete un compromiso
futuro en el evento de realizarse positivamente hechos futuros.
En consecuencia, el objeto del contrato prometido es de aquellos
que versan sobre cosas o hechos "que se espera que existany': una
controversia entre partes determinadas acerca de una relacin jur-
dica singularizzda en principio. Tal objeto sobre hecho "que se es-
pera que exista", "puede ser objeto de una declaracin de volun-
tad"' : sometimiento de la contienda eventual al juicio de rbitros.
En suma, si el hecho o la cosa materia de contrato prometido
existe actualmente, tendr que "especificarse" en su esencia; pero
si, por el contrario, es un hecho futuro, no es exigible su especifica- -
cin por ahora.
La hiptesis es admisible y vlida por expresa disposicin del
art. 1461.
Si no se aceptara esta conclusin, tendramos que admitir que
la ley no es capaz de absorber la posibilidad de una promesa de con-
trato relativa a hecho futuro, lo cual sera un absurdo2.
Arf. 1461.
1
Seria como minimizar el c m p o de posibilidades de la ley, y, en 1-
timo trmino minimizar el Derecho.

DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. Ii, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
'1
- "
C) Las cosas de la esen& pueden ser de momento slo detenni-

) nables. De acuerdo con lo tratado oportunamente respecto del N9 4P
1 del ad. 1554, las cosas de la esencia del contrato prometido pueden ser
determinables al tiempo de recibii ejecucin la promesa de contrato.
J
'
Ello fue explicado a travs de los ejemplos propuestos, segn los

1 cuales la cantidad de cosas ( v h por consumirse y cosecha futura)
') no estaba an precisada, romo tampoco el precio y la persona del
comprador en la promesa de venta de inmueble perteneciente a un
demente y que deba venderse en pblica subasta, y, sin embargo,
J eso por ccespecif"a?-" era determinable eii su &a, lo que fuerza a re-
1 solver que se cumple la exigencia legal y la promesa es vlida. Sin
contar el poderoso argumento que juega, hecho valer all tambin,
) de la ejecucin de buena fe del contrato de promesa1.
Ch) La ccespecificacin" del asunto controvertido emana preci-
samente & la naturaleza de la obligzcin. No hace falta exigir desde
luego la especificacin del asunto controvertido porque, tratneose
de est materia, no se introducir dicha mencin en el contrato pro-
metido de compromiso a virtud de estipulacin precedente, sino al
impulso de la ley, en cuyo art. 1546 se dispone que la ejecucin de
buena fe del contrato supone la inclusin de "todas las cosas que ema-
nan precisamente de la naturaleza de la obligacin. ."
Qu ms de la naturaleza de un pacto preliminar sobre justicia
arbitral para el evento de controversia futura, que la agregacin de
la materia cuestionada en la oportunidad que sta nazca?
Adems, siguiendo con el mismo principio de ejecucin de buena
fe, por qu hemos de pensar que la agregacin del elemento o dato
se har directamente en el contrato prometido, cuando lo lgico es
que se estar haciendo en la promesa misma al tiempo de recibii eje-
cucin, trayndose a ella lo que es de su mturaieza?
D) Si es vlida la transaccin sobre derechos condicionales, por
qu no valdrk la promesa de compromiso de conflicto condicional?
Quiero aadir, a mayor abundamiento, una razn de lgica.
- 1 Ver este Tomo, Vol. 1, No 121 y siguientes.
I
CONTRATO PREPARATORIO DE COP.~!~ROMISO(Clusula campromisoria)
Si los derechos condicionales pueden &nstituir objeto de una

transaccin v12da1, por qu en e?,-o del arbitraje, que no es sino
la voluntad transaccional trasplanh& a lo que decida un tercero, no
habra de valer la promesa de curi~prometerun conflicto futuro y
eventual?
E) El requisito del NQ4p d ~ art.

l 1554 no exige imposibles, ni est
destinado a coartar la libertad para operar. El ltimo de los requi-
sitos de validez de la promesa de contrato, legisla para el casii ms
frecuente de contrato prometido cuyo cbjito es detcrminakle desde
este mismo instante. Por eso la ley, como medida de precaucin y
seguridad, exige su indicacin inmediata, ahora, en la promesa de
contr~to.
As, tratndose de un objeto existente, daremos ahora su bdivi-
dualizacin inequvoca o las seas precisas para lograrlo: el autom-
vil por su marca y nmero de chasis y de Iri;tor correspondientes a
su fabricacin en serie, la casa por sus deslindes, o si es un sitio per-
teneciente a un loteo o divisin, a!l menas su nmero en el p l a o res-
pectivo, archivado en el Conservador de Bienes Races.
Nada impide en estos czsos la " e ~ p e c i f i c ~ ndel
" contrato pro-
metido.
La ley, sin embargo, no ha pretendido, jams, la exigencia de un
dato por el momento inexistente y por aadidura incierto como ser,
aqu, en la especie, la indicacin precisa de la contienda futura y even-
tual. *
Ni menos ha pretendido exigir imposibles o coartar la libertd

de contratann. Es ofender la ley pretenderla absurda.
El nmero 4Qen referencia ha de interpretarse, pues, no ~Gloa
travs de la perspectiva que oirece el objeto determinable, sino, tam-
bin, considerando la naturaleza de la promesa, que est sujeta a una -
condicin, que es el conflicto futuro y eventual, y que por lo mismo
hace incierto, y con mayor razn desconocido, el conflicto en s.
1 Literalmente en igual sentido, "Trattato di D,iritto civile e commer-

ciale", Dinetto Cicu e Messineo, XXXVII, 'Ponno 2, "La tnansazione", pg. 267.
Giuffr, Milano, 1954. m
I
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PfirARATORIOS
290. El doble efecto civil p procesal no excluye la Presencia del

contrato respectivo.-Tratndose de contratos que no i i e y n fcil en-
caje en el molde de los definidos en las leyes, es preciso acudir, para
su calificacin, al espritu que los informa y objeto que se propu-
sieron las partes, debiendo prevalecer la intencin comn de stas.
Ni el nombre que se le otorgue ai contrato, ni el hecho de apare-
cer mez~ladocon otro, ideal o materialmente, impedir su se~arucin,
su calificacin adecuada y su tratamiento conforme a su especie.
T A innegable, aqu, es que se promete un contrato fututo d o ccm-
promiso. Esto no puede alterarse o desconoczrse si, con tal motivo,
como efecto del cumplimiento del cortrato prometido, se sustrae la
contienda de los rganos comunes.
Aylwin da a entender un efecto actual de "derogacin de la ju-
risdiccin ordinaria" en ocasin de la clusula comprumisorial, y,
como la promesa de contratar produce "como nico efecto la obliga-
cin de celebrar el contrato prometido", luego, concluye, la clusula
compromisoria no es promesa de contrato. Me parece errneo lo an-
terior.
En primer lugar, no hay derogac& actual del rgimen procesal
ordinario por la sola clusula compromisoria, desde que sta regula
para el solo evento de producirse controversia. A lo sumo, ste ser
un efecto del contrato prometido de compromiso; mientras tanto hay
slo incertidumbre2.
En segundo lugar, hay un error de mtodo en el silogismo em-
pleado. Nadie duda de que de una promesa de contratar nace slo
la obligacin de celebrar el contrato respectivo; pero eso es muy dis-
tinto a desconocer la posibilidad de que se produzcan otros efectos coe-
tneamente, como resultado de la voluntad lcita, aqu la intencin
1 Pg. 325. En la pgina siguiente vueive sobre la idea de derogacin.

Dice: "Ambos actos (clusula y compromiso) producen un efecto comn: de-
r o g x la lcompetencia de los tribunales ordinarios y someter a las partes a
la jurisdiccin arbitral".
2 No olvidemos que los tribunales ordinarios preceden a las contien-
das; pero los arbitrales nacen slo en virtud de ellas y slo entonces. Sin con-
tar los requisitos legales respectivos.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Clusula wmpromisoria)
de sustituir el rgimen de tribunales ordinarios por otro de ndole

arbitral1.
291. La errnea inierpretacin del No 49 del art. 1554 forz a des-
conocer el carcter verdadero de promesa de compromefer-El pro-
blema que se suscit en nuestro pas era muy simple. La falta de
especificacin de rbitro y de contienda, segn se crea exigible por
el NP4Pde4 art. 1554, obligaba a tomar uno de estos dos caminos: O la
clusula compromisoria no vale en cuantas ocasiones se trate de pactar,
con el consiguiente absurdo y el notable prrjuicio de las relaciones de
contrato, o la figura es todo menos promesa de contratar. Se eligi6 lo
ltimo por constituir solucin en la prctica, y cnos y otros insistieron
en tal posicin2.
La razn prctica de la disyuntiva elegida, y la sensacin d e paz
por el xito alcanzado, se observan en las siguientes palabras de
Aylwin: "Tal manera de ver las cosas (la clusula compromisoria
como promesa de comprometer), que suscitaba dudas sobre la validez
de esta clusula en r z n de que.. ...
ha sido superad^"^.
Es por lo mismo que, atrevindome a pensar que est encontrada
la solucin a travs de una interpretacin ms racional y sistemtica
del consabido N*qQ,O,al menos, pensando en que por ese camino pue-
de darse la solucin, considero que en buena hora se reconocer a
la clusula compromisoria su verdadero carcter de contrato prepa-
ratorio que genera promesa de contrato.
1 Sera desconocer la gama total d e los contratos mixios, que Fubini

prefiere llamar complejos. Pocos son, en verdad, los contratos que presentan
todos los caracteres del contrato tipo, o bien, de un solo tipo. Aparecen siem-
pre combiiaciones o mezclas c m innominados. No sera posible prescindir
de la esencia d e toda accin econmica: la necesidad. Ver "Contribucin al
estudio de los contratos complejos (ilamados mixtos)", Ricardo Fubini. Tra-
duccin, Revista d e Derecho Privado, Tomo XVIII, pg. 1. Madrid, 1931.
- 2 Lamentablemente, olvidando principios fundamentaiee e n la inter-
pretacin del N-0; como tambin respecto del objeto y d e la ejecucin d e
buena fe del contrato, adems de la teora general del contrato preparatorio.
En descargo, debe recordarse que e n esos aos de los trabajos aludidos, esta-
ba en pleno furor la doctrina que impuls Alessandri sobre el alcance del
No 40, y que muchos siguieron a pie juntillas.
3 Comentario a l e sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, d e
25 de julio 1945, Tomo 44, secc. 2a, pg. 33.
D E R E C :CIVIL,
~~ TOMO V, VOL. 11, 4Y30NTRATOS PREPARATORIOS'*
292. Legislaciones modernas r d u m a n la d o c f r i n a J i llegar

al e x t r ~ de~ ointerpretar nuestra ley a travs del ordenamiento po-
sitivo r . otros pases, con todo, no es menos cierto que la doctrina
u n i v ~ r ,existente
~ sobre la materia desde hace algn tiempo crista-
liz y fue recogida por legislaciones, como la italiana en el a*. 808
del Cdigo de Procedimiento Civil, y la espaola en su Ley de ArbG
trcje & 1953.
A esas disposiciones se ha hecho rpida referencia al tratarse de
los aspactos fundamentales1.
293. La doctrina mocier~ase pronuncia en favor de los caracteres
de contz&+oprocesal y colfrato p~r3paratorio.-Se har referencia a
uao y otro carcter, en el mismo orden
A) Refirindcse al compromiso2, Luis L l z M , y previa ca-
talogacin de ste en la vastz rama de los contratos procesales de
sumisin, expresa: "E1 compromiso es el ms interesante de t d o s los
contratos de esta ndole y del que ms se han ocupado los autores y
las legislaciones". Agrega m& adelante: "Es tambin el compromiso
el contrato procesal de ms importancia prctica9'3.
Tambin Jaime Guasp estima que los ingredientes del arbitraje
son de naturaleza procesal y el compromiso contrato de esta ndole4.
Al igual que Guasp, adems, pcdrian citarse a otros muchos pmce-
salistas, tan reputados como l, que sostienen igual posicin sin la
menor vacilacin.
B) Contrato preparatorio lo consideran los siguientes autores:
El profesor de Derecho Procesal, Luis Varas Gmez5. Aunque no
por escrito, y slo en opinin verbal vertida al autor, los profesores
1 Ver NQ 276.
2 Al cual puede asimilarse la clusula compro&oria para efectos de
este razonamiento.
3 "LOS contratos procesales", pg. 14. Separata, Revista General de Le-
gislacin y Jurisprudencia. Madrid, julio-agosto 1954.
4 "Comentarios a la ley de enjuiciamiento Civil", Tomo 11, Vol. 1, pgs.
1152 y sgts.
6 "Estudio sobre ia Ley de Organizacin y Atribuciones de 19s Tribuna-
les", pg. 38. Santiago de Chile, 1937.
CONTRATO PREFARAMRIO DE COMPROMISO (Clusul.ula ~oartpromisoria)
M mismo ramo Mantlel Urmtia Salas, Hugo Pereim AnabaUn y

Francisco Hoyos Henreschson.
Ruggierol, Jean Robert2, Hugo Alsinas, Manuel Albala&ejo4,son
algunos de los muchos autores que sostienen la tesis que estimo ver-
dadera, y advirtiendo que ellos no son, saivo uno, franceses, ya que
entre nosotros se ha pretendido asignarle nacionalidad fracesa a la
tesis de ser promesa de contrato.
294. Es coniraio conexo-Este carcter, que se combina con los

antes tratados, de ser procesal y prepwatori~,se abordar en seguik.
Este cmtrato con individualidad propia y t p c ~ ,no vive aisia-
damente, ni siquiera corno simple suma o mera unin copulutiva.
Su relacin con otro, que podramos llamar malamente principal,
puede ser calificada de diversas maneras. Esto da lugar al interro-
rfante de si es dependenciu, acceso7tedad o c&n. Creo lo -Xtimo.
Decir que es dependzente sera usar una nomenclatura ambigua
que puede inducir a error, pues da la. impresin de nacer si otro con-
trato a su vez nace. Como es el caso, entre nosotros, la dependencia
de las capitulaciones natrimoniales respecto del matrimonio; aqu-
llas no nacen ni surten efectos sino a contar del matrimonio por ce-
lebrarse%
Contrato accesorio es un carcter admitido por la mayora de los
autores, aunque con la resistencia pertinaz de algunos, especialmente
aquellos que le asignan vidz principal y autnomae.
Me parece inadecuado, entre nosotros sobre todo, en presencia
del art. 1442 del Cdigo Civil, que estima accesorio el contrato "cuan-
1 "Instituciones de Dereeho Civil", Tomo 11, Vol. 1, pg., 526. Editorial

Revista de Derecho Privado. Madrid, 1944. ,
"'La clause compromissoire et l'organization de l'arbitfiage", pg. 12. Pa-
rs, 1929.
8 "Derecho PnMesal Civil y Comercial", Tomo I II,pg. 801. CompaPfa
Argentina de Editores. Bs. Aires, 1943.
4 c'Instituciones de Derecho Civil", Tomo 1, Vol. II, pg. 965, Bosch, 1951.
5 V & esta obra, Tomo VI, Vol. 11, pg. 14.
6 Ludovico Mortara niega. el carcter de accesorio por la razn dade.
"Commentario del Codice e deiia Iieggi de Procedura Civile", Tomo IIi, pg.
99. M1230.
DERFX=HO CIVIL, TOMO V, VOL. 11, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
do tiene por objeto asegurar el cumplimiento d e una obligacin prin-

cipal, de manera.. .",y bien sabemos que aqu no hay problema de
garanta o seguridad.
Por otra parte, no puede estimrsela accesoria si consideramos
que la clusula compromisoria es el ejemplo tpico de l a clusula-
negocw, caracterizada justamente por tener individualidad y causa
propias1.
Adems, como dice Schizzerotto, despus de advertir que en la
especie concurren simultnea dos negocios jurdicos: 'la circunstancia
de que l a clusda comprornisoria pueda tambin estar materialmente
contenida en un acto que compre~do,a su vez, otro contrato, no pue-
de crear una relaciii de accesoriedad"2.
La jurisprudencia italiana marca l a distincin y rechaza la acce-
soriedad del modo siguiente: "no constituye uz pacto accesorio del
negocio substancia al cual adhiere, sino que, por el contrario, una
determinacin autnoma de voluntad marcadamente distinta en su
causa del contrato a que a~cede"~.
Estimo por mi parte que el carcter de contrato conexo es el
ms exacto.
En efecto, hay por lo menos dos contratos: el principal y el pre-
paratorio de compromiso. Este ltimo negocio, sin embargo, existe y
surtir efectos en funcin de la suerte que carra el otm.
El preparatorio de compromiso, pues, no tiene independencia
frente a los efectos del otro.
Es fcrroso concluir, entonces, que los contratantes quisieron un
todo orgnico al otorgar ambos. Ni habr compromiso si no hay dife-
rencia, ni se habra otorgado el principal, probablemente, de no pac-
t a s e la solucin rpida e idealmente eficaz de la justicia arbitral, o, por
Itimo, las modalidades o garantas habran tenido que ser otras que
las convenidas.
En otras paiabras, lo que existe es, por encima de la simple con-
currencia material o unin copulativa, una trabazn ntima de los
1 Ver sobre este partiicular Fragali, "Clausole, framenti di clausole,

rapporti fra clzusole e negozi", Rev. Giust. civ., 1, 312 y sgts., 1959.
2 "Deii'arbit~ato", pg. 66. Giuffr. Milano, 1958.
8 Misma cita anterior, pg. 67.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMlSO (Ci-..'iula omnprornismia)
contratos, directamente a contar d e la gnesis de los mismos. Dicha

trabazn influye indiscutiblexriente en la esencia y nervio de los dos
contratos reunidos. Es, justamente, lo que los h, ;conexos.
La conexin es, a mi juicio, recproca. Siii .. jargo, con mayor
acento, sobre todo en lo juridi.9, del preparatorio hacia d principal.
295. Los caracteres de contrato procesal. preparatorio y conexo.

estn favorecdzs por la doctrina moderna sobre e! confrafo en gene-
raL-Los caracteres que se han atribuido aqu a la figura en examen,
estn plenamente favorecidos por los principios de la doctrina mo-
derna sobre el contrato en general.
Pueden mencionarse al respecto los siguientes postulados mo-
dernos:
a) Derogacin del principio alusoluto de la tipicidad;
b ) Advertencia d e nuevas y renovadas categoras cantractuaies
que obedecen a necesidades econrnico-jrdicas, categoras que por
su nmero y variedad llegan muchas veces a la forma mixta o com-
pleja;
c) Mayor eficacia vinculativa de los contratos;
ch) El criterio d e clasificar los contratos no slo por su contenido
sino que, muy especialmente, por su funcin.
CAPITULO 111
REQUISITOS
296. Diincin.-Para mayor clzriaad se estudiarn separada-

mente los requisitos generales y los especiales, tanto de fondo como
de forma.
SECCION 1
297. Enunciacin.-Establecido que estamos frente a un contrato,

mal podramos librarlo de los requisitos generales que se aplican a to-
dos ellos, cualquiera que sea su naturaleza y nombre, y est o no re-
gulado expresamente en la ley. Se tratar, pues, del consentimiento,
la capacidad, el objeto y la causa.
298. El Conseniimienio.-Al tenor del art. 1445 del Cdigo Civil,
para que una persona se obligue para con otra por un acto o decla-
racin de voluntad, es preciso "que consienta en dicho acto o declara- r
cin y su consentimiento no adolezca de vicio". Por lo mismo es que
la clusula compromisoria necesita la concurrencia. de las voluntades
wznimes de t o d s las yartes interesadas en el litigio que se intenta
sustraer de la jurisdiccin ordinaria. Por otra parte, como dice Pedro
Landeta, "la clusula compromisoria slo afecta u obliga a las partes
que han concurrido a celebrarla y no compromete, por ende, a los
terceros extra0s"l.
1 "El a~bitrajecomercial", pg. 40. Memaria de Prueba. Editorial Uni-

versitaria, S. A. Santiago de Chile, 1962.
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. rr "CONTRATOS PREPARATORIOS*'
299. La Capacidad-La capacidad que se exige para la celebra-

cin del contrato prepacatorio de compromiso es, simplemente, la ge-
neral para contraer obligaciones. To@ persona legalmente capaz - q u e
es la norma general- puede otorprlo.
No se exige, por lo dems, la aptitud complementaria de ser h-
bil para disponer o emczjenar, por cuanto este contrato se limita, en su
objeto, a celebrar el compro?niso que corresponda, en el evento de
nacer controversia, producindose el efecto, simultneo, de sustraer
asunios de la jurisdiccin ordinaris.
L s Ley de Arbitraje espaola, del sEo 1353, rsaf:rma esta doc-
trina en su azt. 7*, al disponer que, a este respecto, el contratn pre-
liminar de arbitraje se rige por los "requisitos generales que acerca
de estas materias rigen en el Derecho privado de la contratacin".
Por el contrario, par& el caso de compromiso, y hacindose co-
rrectamente la distincin entre una y otra figura, la capacidad exigi-
ble es mayor. Dice al respecto el art. 13 de 1, citada ley: "La capa-
ciciad para comprometer ser la que se exige para enajenar, teniendo
en cuenta la naturaleza de los bienes a que afecte el compro~iso".
Si comprometer es en cierto modo transar d conflicto aceptando
lo que llegue a decidir un tercero, en vez de transar por lo que las
mismas partes decidan, es natural que juegue la regla sobre capacidad
en la transaccin, que es universal, y que en nuestro derecho se en-
cuentra en el art. 2247 del Cdigo Civil1 z.
3110. El Objeto, en q.16 consiste?.-En el contrato preparatorio de

compromiso, el objeto es la modalidad arbitral de resolver una con-
tienda entre partes. Pedro y yo resolveremos nuestra diferencia, Ile-
gado el caso, segn lo que decida un tercero llamado rbitro.
Esta tutela jurdica buscada a travs de esa modalidad, importa
una dobla excepcionalidad.
1 "No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos

comprendidos en la transaccin".
2 Luis Diez-Picazo estima que debera ser la capacidad procesal la exi-
gible para comprometer, pues se trata de capacidad para llevar un litigio an-
te yn juez. "El pacto compromisorio y la nueva Ley de Arbitraje". Anua-
rio de Derecho Civil, Tomo VII, fascculo IV, pg. 11611. Madrid, 1954.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Clzisula ooanpromisxia)
Por un lado, ya no se arreglar la posible diferencia por medio

de conversaciones directas entre las partes, ni siquiera mediante tran-
saccin, hacindose aqullas concesiones recprocas. Por otro lado,
tampoco se decidir la eventual diferencia en un juicio ante los tri-
bunales ordinarios, que seria lo normal, por ser los rganos estable-
cidos ex pror*esol.
No. T,as partes confian la decisin z un tetcero y ste no es d
juez ordinario sino un sujeto elegido por las mismas partes. He ah
el objeto de la dusula compromisoria.
Es consecuencia y reiteracin de ese contenido preciso del objeto,
que la obligzcibc de celebrar compromiso subsista normalmente por
tiempo indefinido, mientras haya posibilidad de confliclos f ~ t u r o s ,y
mientras no se haya resuelto el que se ventila o se intent ventilar
prr rbitrcs que cayeron en imposibilidad.
Se har cuanto proceda para cumplir ,el fin perseguido por las par-
tes, vatle decir, como dice Aylwin, para que "se realice su voluntad de
que sus negocios sean fallados en arbitrajen2
". .. la va judicial es el principio e n que descansa la tutela jurdicd",

ha dicho, a mi juicio con acierto, una sentencia del Tribunal Supremo de Es-
paa, de 3 1 de mayo de 1958.
Es por lo mismo que e n Inglaterra, donde e l arbitraje ha adquirido ex-
traordinario desarrollo, se dice que el "arbitraje es un procedimiento suple-
torio del contencioso comn". Ronald Rubinstein, "Iniciacin al Derecho In-
gls", pg. 349. Traduccin. Barcelona, 1956.
Una sentencia d e la C%fe de Apelaciones de Santiago, de 3 de enero 1951,
akanza al tema de la excepcionalidad sealado en el texto, aunque slo a
propsito de la interpretacin d e la clusula compromisoria, que debe hacerse
restringidamente, y sin formular la idea de un modo ms amplio. Expresa
la sentencia en su considerando 40: " ...re trata de una estipulacin d e cxcep-
cin, desde que sustrae de la justicia orciinarirt, por convenio especial d e 1 s
partes, el conocimiento d e ciertos negocios". Revista, Tomo 48, secc. 2*, pg.
161.
2 "El juicio arbitral", pg. 247. Editorial Jurdica. Santiago d e Chile,
1953.
3 Confirmando el mismo criterio, la Corte de Apelaciones de Santiago. en
sentencia d e 25 d e julio 1945, dispuso expresamente que, estipulada una clu-
sula compromisoria, s i las personas designadas para actuar como drbitros no
aceptan desempear su cometido, procede citar a comparendo para nombrar
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. I
I,"CONTRATOS PREPARATORIOS"
Por extensin del objeto, o bien cayendo ya en los efectos, s&en

indicarse otras cosas como propias del objeto, no siendo, en verdad,
objeto "strictu sensu".
As, se dice que .es la celebracirhz del contrato de compromiso,
lo cual es muy atendible, desde que estamos ante una promesa de
contrato, al menos segn lo entiende buena parte de la doctrina Pero
diche celebracin es un fin m s d i m t e y, a la vez, cumplimiento
de la obligacin de contratar contrada1.
As, tambin se dice el objeto es un confZicto actuaE o futuro en-
tre las p - ~ ~ ~en
t e a
s 1-elacin, y esto, a mi entender, tampoco es ab-
solutamente exacto. El conflicto es un supuesto necesario para y e
juegue el sistema previsto por las partes, o bien. es el reqtrisito del
"asunto sometido al juicio arbital" qire la ley exige para el compro-
rniso2; pero cosa muy distinta es que sea el medio convencional ele-
gido para definir una litis eventual, que es lo que constituye el objeto.
Finalmente, tambin se dice que es la sustraccin de un asunto
de la rbita judicial ordinaria, sin contar que, a veces, incluso se ha-
bla de "derogacin de la jurisdiccin ordinaria".
Esto 6s slo un efecto, una consecuencia, de la voluntad transac-
ciond por lo que decida un tercero. Es lgico que si acordamos que
sea juez rbitro el que dirima la contienda, ya no conocer de ella
el Juzgado de Letras del Departamento o el que corresponda segn
las reglas sobre distribucin de nuevas causas.
Pero de ah a que el objeto sea precisamente "sustraer m f l ic -
tos", hay mucho.
301. Los requisitos del objeto.-Conforme al concepto "strictu
sensu" del objeto en la clusula compromisoria, es fcil comprobar
el rbitro qiie haya de conocer de Lis dificultades que surgieron entre hs
partes, y si stas no se ponen.de acuerdo en la designacin, la har el juez. Con
nota favorable de Patricio Aylwin. Revista, Tomo 54, sec. 28, pg. 33.
1 Se demuestra, por ejemplo, con slo atender a que dicha celebracin

del contrato prometido de compromiso no agota el objeto. pues, quin nos
dice que no habr nuevo compromiso para continuar el primero, o para de-
cidir un nuevo conflicto? Quiere decir que la celebracin no es el objeto.
2 Ari. 234 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMZSO (Clusula amipmmisoria)
k concurrencia satisfactoria de los requisitos de e x i s t d , detemi-

rmcin y 15ciCua que al objeto hemos de exigirle en este coso.
a) Existencia del objeto.- Existe (o es real) desde que es una de-
cisin plena y perfecta, con vida inmediata Qu ms existente y
real que el acuerdo de resolver por krbitro y no por las partes mis-
mas ni por juez comn?
Es de este modo que se elimina la vieja disputg de si el objeto
existe ahora o slo es determinable, si vale o no, por no existir an
conflicto entre partes.
Tambi4n sc resuelve la duda de dgunos en orden a si la clu-
sula exige que el conflicto sea necesariamente futuro 3 admite que
sea induso actual.
b) Dete?.minacin del objeto.- E2 acuerdo de resolver la con-
tienda por juez rbitro importa determinacin del objeto, que es,
justamente, resolver segn esa moddid,ad.
En cuanto a la fijacin del ''asunto sometido al juicio arbitrd;,
est claro que este es un requisito del comlyromiso, s e g h la propia
letra del art. 234 del Cdigo Orgnico do Tribunales, recin citado.
Pero si se le hiciere caber dentro del objeto, es evidente que se
cumple con la ley desde el momento que sta se conforma con lo "de-
terminable" que ser la contienda una vez que nazczl.
A mayor abundamiento, considerando que en el art. 1461 del C-
digo Civil la expresin "cosas" est empleada en sentido amplio que
abarca incluso las obligaciones de hacer2, y que Izs "cosas" pueden
ser de aquellas que se espera que existan, fcil es concluir que la
clusula compromisoria es contrato sobre "cosa" o contienda futimra,
siendo en tal sentido vlido m lo que a objeto se refiere.
El contrato todo naco juttamenti Tara ese evento que se estable-
ce desde ahora: para el caso de contienda Es precisamente su carac-
terstica o modalidad.
1 Por lo dems, y,a se sabe a quines ha de afectar mrno partes y a qu

relacin jurdica fijada ya en principio ha d e referirse.
2 En este sentido tambin Avelino Len, "El objeto en los actos juridi-
cos", pg. 44. Editorial Jurdica. Santiago de Chile, 1958.
1 DERZCHO C m , TOMO V. VOL. 11, 'CONTRATOS PREPARATORIOS1'
En otras palabras, el contrato surte efectos bajo condicin, y no

habamos de exigir que el evento futuro e incierto, con todas SUS
caractersticas propias, que tambin son inciertas, se convirtiera en
objeto cuya existencia completa se precisa ahura.
Finalmente, es preciso expresar en la estipulacin algo respecto
a la referencia bsica del tipo de conflicto qu: se someter al juicio
de rbitros.
En efecto, sin contar la designacin o alusin a las partes que 10
sern en el conflicto eventual, que seguramente son las mismas del
contrato en que la clusula compromisoria nace, se debe sealar cul
es la relacin jurdica singular de la que ha de surgir el conflicto1.
Esta sabia orientacin doctrinal venia observr,dose desde hacia
mucho tiempo2, cuando 12 adopt l a Ley de Arbitraje de Espaiia, del
ao 1953. Dice el inciso 2 9 del art. aP: "Sin embargo, ser preciso, en
todo caso, una fijacin, por lo menos de principio, de la relacin ju-
rdica singular a que ha de referirse el arbitraje.. ."
La falta de sealamiento, de principio, de la relacin jurdica sin-
gular, que es un mnimo razonable, lmportaria equiparar la clusula
compromisoria con una simple renuncia general. As tambin io en-
tendi la ley recin citada, que, continuando el pasaje reproducido
ms arriba, dice: "sin que sea vlida la renuncia general a l a accin
judicial en relacin con todos los dereclios de una persona1'3.
c) Licitud del objeto,- ES1 objeto en la clusula comprmisoria es
licito en principio, desde que someter un litigio a la jurisdiccin de
rbitros es perfectamente lcito.
1 Como ser: ". .. para resolver trxas las diferencias o dificultades que
puedan surgir d e esta compraventa". O bion, "de las entregas diferidas de
nercaderas a que se refiere este contrato". O bien, "de la exscti>d d e las
cantidades, calidades y precios sujetos a clusula de estabilizacin conforme
se contrata en e l presente instrumento". O bien, "tanto d e la promesa de ven-
ta como del arrendamiento que aqu sc pactan conjuntamente",
2 Entre otros muchos, Roberto de Ruggiero. "Instituciones de Derecho
Civil", Tomo 11, Vol. 1, pg. 52;. Tr~duccin.Reus. Madrid, 1944.
3 Dando un ejemplo, dice Manuel Albaladejo: "Como si A. y B. acuer-
dan que nunca litigxn porque se obligan a establecer arbitraje para cual-
quier discordia que entre ellos pueida surgir". "Instituciones de Derecho Ci-
vil", Tomo 1, Vol. 11, pg. 966. Basch. Barcelona, 1961.
CONTRATO PREPARATORIG 5~ COM~PROMISO(Clusula uxnpromisaaia)
El propio legisludor se ha encargado de reglamentar la justici&
arbitral1 y, a mayor abundamiento, hasta l e ha encomendado contien-
das especiales que son de qukonocimiento privativo, jams de la jus-
ticia ordinaria
El objeto sera ilcito, por ejemplo, si en la clus~la~0mpromi~0-
ria figurara ccmo asunto eventualmente litigioso uno de aquellos no
susceptibles de arbitraje, por prohibicin de la ley. Sera el caso de
los alimentos, separacin judicid de bienes, diiercncias entre repre-
sentante legal y representado, e t c
ESlcito restringir el mbito del compromiso respectivo a slo
"dirimir cwiIquier 6ijerencia de interp;.etacin dc dicho convenio",
cual se hizo en un cvso que dio lugar a un juicio? iPoGa escindirse
el tratamiento jurdico del caso al atribuir nicamente la interpreta-
cin al criterio de los amigables componedores y luego de realizada
esa interpretacin deferir el conocimiento de las tesis planteadas a
los rganos judiciales del Estado, privndose, as, al propio juzgador
de los poderes de interpretar los negocioi controvertidos?
La respuesta es un no rotundo. As tambin lo estim el Tribunal
Supremo de EspaFia en sentencia de 28 de noviembre de 1959.
A mi juicio, en este caso se aplic la disposicin legal en cuya
virtud "hay objeto ilcito en todo lo que contraviene el Derecho P-
blico chileno" (art. 1462 del Cdigo Civil).
302. La causa.-La causa en el contrato bilateral preparatorio del
compromiso ha de ser, necesariamente, una misma para ambos con-
tratantes, pues la causa de la obligacin de una de las partes es la
contraprestacin recproca de la otra, que aqu es una m i m a para
todas ellas2.
1 Un Titulo especial del Cdigo Orgnico de Tribunales se llama ''D

los Jueces Arbitros". Empieza con el arf. 222, que dispone: "Se Ilarnan rbi-
tros los jueces nonibrados por las partes, o por la autoridad jgdicial en sub-
sidio, para la resolucin de un asunto litigioso".
2 "Se consideran separzidamente las obligaciones que surgen del con-
trato y se ve entonces cul es la causa de que el deudor asuma SU obligacin.
Esta razn abstracta, jurdica, de la obligalcin es siempre igual en contratos
de una misma especie. Es aqu donde aparece el fundamento primario d e la
doctrina d e la causa, "el principio d e justicia elemental del dando y dando".
Aveiino Len Hurtado, "La Causa", pg. 31. Editorial Jurdica. Santiago de
Chile, 1961.

1
)
Para cada parte la causa es la prestacin prometida por la otra

o las otras de someterse al juicio de rbit70s como xlucin al conic-
)
to eventual.
) Es de advertir, por otro lado, que la clwula compromisoria es
)
c! ejemplo tpico de clusula-negocio, que se caracteriza, justamente,
por tener individualidad y causa ~ropius.
)
SECCION 11
REQUISITOS ESPECIALES
303. Enunciacin.-A los requisitos comunes a todos los contratos

debe aadirse los concernientes a la promesa de celebrar contrato,
segn est dispuesto en el art. 1554 del Cdigo Civil.
A esta conclusin - d i s p a r con la doctrina nacional actuales
preciso atenerse en consideracin a la naturaleza jurdica asignada al
instituto1.
Si observamos que tanto el contrato principal como el preparato-
rio tienen individualidad propia, sin que esto se altere por la circuns-
tancia de ser conexos entre si, lgico es concluir que a cada uno de
dilos se aplique las normas especficas que la ley dispone en cada ca-
so, muy especialmente si de requisitos se trata.
Esto es mayormente convincente si atendemos a que aun en el
caso de los contratos mixtos o complejos se aplica la regla de la nor-
matividad individual o singular.
Recordemos al respecto las palabras tan acertadas de Fubini: "En
caso de duplicidad de contratos, deber tener zada uno de Sstos una
vida absolutamente autnoma.. ." "Cada uno de los negocios singula-
res es reglado por las normas que el Cdigo determina para la rela-
cin dada'12.
-Ver No 283 y sgts.
1
2 'cContribucin al estudio de los contratos complejos (iiamados mixtos)".
Traduccih. Revista de Derecho Privado, Tomo XVIII, pg. 17. Madrid, 1931.
CONTRATO PREPARATORI. . !DECOMPROMISO (Claiwuia armprornisoria)
304. Debe constar por ssaita-.Contrariamente a1 carcter peli-

grosamente consensual que se le ha venido asignando a la clusula
compromisoria, es decididoqpnte solemne en cumplimiento del NP lP
1
del art. 1554'.
305. Oebe prometersa un compromiso legalmente eficaz.-Esto es,
no vale la promesa de un compromiso que !a ley prohibe mediante
un texto expreso. Ello conforme a 10 dispuesto en el NP del art. 1554.
306. Debo estipular= !2 condicin de nacimiento de un conflicto-
Deben las partes estipular que .se otorgar el romprr~misoen el even-
to de suscitarse una controversia entre ellas. Esto en conformidad
con el N9 38 del art. 1554.
Esto no impide estipular un plazo o una condicin que han de
hacer efectivo el qomprorniso, si se trata de un conflicto actualmente
pendiente.
307. Deben especificarse las cosas de ,la esencia actualmente cono-

cidas-Constarn las siguientes especificaciones: a) Identidad de las
partes en litigio eventual; b) Relacin juridica singuiar, en principio,
que ser materia de compromiso; c) Eiiunciacin concreta de la nor-
ma de sumisin a la justicia arbitral y consiguiente descartacin de
Ir jurisdiccijn ordinaria
El nombre del rbitro y el asunto controvertido no requiere es-
pecificacin; no lo exige tampoco el NP 4 ) del art. 15542.
Participa de la misma conclusin, entre otros, Luis Varas Gmez, "ES-

tudio sobre la Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales", pg. 38.
Santiago de ChiLe, 1937.
2 Ms sobre esto en el estudio de la naturaleza jurdica, especiahen-
te N9 289 y S@.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Cl&usulacaanpromisoiria)
CAPITULO IV
ESTIPULACIONES MERAMENTE VOLUNTARIAS EN LA

CLAUSULA COMPROMISORIA
308. Enunciacin.-Al margen cie los requisitos generales y es-

peciales anteriormente expuestos, las partes son libres de agregar
dlusulas, que pueden ser de las llamadas de la naturaleza o bien ac-
cidentales. Se presentan a este res- -os no exentos de dificul-
tad en la interpretacibn, y que, a la larga, llegan a comprometer l a
seguridad de la clusula compromisoria
309. Pacto generaL zgregndose nombre del rbiio que se desig-

na.-Sabemos que no hace falta designar rbitro cuando se estipula
una clusula compromisoria. No se debe considerar este punto ni ha-
ce falta1.
Sin embargo, puede ocurrir que de hecho as se haga, sea en el
mismo numerando del contrato, sea en otro diverso.
Surge, entonces, el problema de saber si la intencin de las par-
tes fue nicamente someterse a un arbitraje a condicin de ser rbitro
el designado2, o bien, si la intencin fue simplemente de arbitraje
-El compromiso, por el contrario, requiere la designacin del rbitro
1
por unanimidad de las partes, o, en su defedo, su designacin por el juez, m-
mo una de los casos de suplencia de voluntad de las partec.
En cuanto a w ser de k esencia de la ciusula mpramisoria la designa-
cin de la persona dei rbitro, b y unanmSded de pareceres. Tal doctrina
tambin es confimnada por la moderna legislacin espaok sobre arbitraje de
1953, y as lo reconocen sus comentaristas.
2 En cuyo caso habra compromiso, siempre que se cumplan los dems
requisitos legales.
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. ,II, "CONTRATOS PREPARATORIOS"
abierto, sea con el rbitro cuyo nombre se anticip en e!l contrato,

o con otros si el designado no cumple el encargo, 20 teniendo la de-
signacin, pues, carcter decisorio en caso negativo.
La intencin comn verdadera de las partes, ha de buscarse, es-
pecialmente, en el contexto1, como que no cabra duda de que las par-
tes quisieron una clusula compromisoria, por ejemplo, si se encon-
trara una frase que desecha expresamente el rgano judicial del Ec-
tado, en cualquier caso.
De igual modo, se disipara toda duda, esta vez en favor de la so-
lucin contraria, si en el contexto encontrramos una frase que fun-
dara <e modo excluyente la designacin; como, por ejemplo, en aten-
cin a ciertas aptitudes o especializacin del sujeto designado, insus-
tituibles, u otros factores igualmente decisorios para entender clara-
me* que las partes se soineien al rgimen arbitra! a condicin que
el sujeto sea ese y de modo alguno otio por designarse.
El1 problema subsiste, en cambio, si se guarda silencio respecto de
factores aclaratorios, o si el contexto, con lo que aade, nada ayuda.
Estoy de acuerdo con Aylwin en la aplicacin del criterio restric-
tivo, resolviendo en tales dudas que hay slo compromiso y no clu-
sula compromisoria. "Los efectos del compromiso son menos extensos
y graves que los de la clusula compromisoria, y no apareciendo cla-
ro que las partes quisieron lo ms, slo puede obligrselas a lo que
inequvocamente ~nsistieron"~.
Una sentencia espaok d e 31 de mayo de 1958, refirindose al
moda de interpretar la clusula compromisoria, aplica igual criterio
y me canforma tambin: "No admite interpretacin extensiva dada
su especid naturaleza diminatoria de la competencia de los rganos
jurisdiccionales del Estado; por ser l a va judicial el principio en que
descansa la tutela jurdica"6.
1 No debe olvidarse que la dusula compromisoria, como contrato que

es, se rige por todas las reglu legales de interpretacin de los contratos. En
igual sentido, Schizzerotfo: "Como negocio jurdico, son apliaables a la clu-
sula compromisoria las normas sobre interpretacin del contrato previstas en
la ley". "&lllarbitrato", pg. 67. Giuffr. Milano, 1958.
2 "E1 juicio arbitral", pg. 339. Editorial Jurdica. Santiago dc Chile,
1953.
'. 3 Tribunal Supremo de Espaa, 31 de mayo 1958. Citada en Anuario de
Derecho Civil, Tomo XIV, fas. 11. Madrid, abril-junio 1961.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Cliusula ccanprc--.id)
Con otras pdabras, lo dice una sentencia italiana de casacin:

"...en la duda, prevalece la interpretaciz favorable a la competen-
cia de la autoridad judiciaY1. i;
Nuestros tribunales tampoco han dejado de formular ;;U crfkrio
al respecto. Coinciden con Po expresado al disponer que "la ciusula
compromisoria debe interpretarse siempre restringidamente y en sus
justos trminos, porque se trata de una estipulacin de excepcin,
desde que sustrae de la justicia ordinaria, por convenio especial de
las partes, el conocimiento de ciertos rnegocio~"~.
310. Pacto general, agregndose indicacin de cargo o funcin.-

Es frecuente que la clusula compromisoria contenga una mencin
no exigida como requisito, y que, sin embargo, sea capaz de crear va-
cilaciones acerca de si es tal, o bien, si es compromiso, desgraciada-
mente ntclo3
-Casacin italiana de 19 d e junio 1954, y una decena ms de sentencias
1
en igual sentido. Citadas, con su opinin favorable, por G i Schizzeroffo,
"Dell'arbitrato", pg. 63.
2 Considerando 49, Corte de Apelaciones de Santiago. 3 de enero 1951.
Se trataba del cobro de una letra de cambio dada en garanta de rentas de
arrendamiento, en circunstancias que este contrato de arrendamiento con-
tena clusula compromisoria que, en lo pertinente deca ".. .cualquier difi-
cultad que se suscitare entre los contratantes con motivo de la aplicacin,
interpretacin o cumplimiento de este contrato.. ." Revista, Tomo 48, secc.
28 ~ g 161.
.
3 Como ejemplo puede citarse el siguiente texto de un contrato que dio
motivo a un juicio, carn',iilado "Compaia de Navegacin de Chile con Kpfer
Hnos.": "Cualquier dificultad que se produzca con motivo de k mala inter-
pretacin o ejecucin de dicho contrato ser resuelta en calidad de arbitra-
dor por el Presidente de k Cmara de Comercio de Santiago, quien conocer
y fallar los asuntos que se sometan a su arbitraje sin forma de juicio y en
iiica instancia; a falta ds este seor por un riiembro de la mkma Cmara
nombrado por el Presidente de ella con las misma3 atribuciones". La Corte
de Apelaciones de Santiago interpret que no se intentaba designar rbitro
sino que se prometa la celebracin de un contrato de compromiso, siendo in-
diferente, en consecuencia, la designacin & rbitros, sin dar sus nombres.
Se fund especialmente en el art. 1562 para efectos de interpxtar.
La Corte Suprema cas la sentencia, estimando que en la especie haba
un nombramiento de rbiio y no una clusula compromisoria. Interpretan-
do el texto del contrato, la Corte concluy que las facultgdes que se otorga-
En substicia, con un clqo sentido prctico sobre allanamiento

de posibles dificultades, 'loscontratantes, que operan en un misr.o ra-
mo, o bien en ramos similares o conexos, acuerdan someterse a la
justicia arbitral en el evento de controversia.
Intervienen en esa decisin l a siguientes factores fundamenta?^:
a) Mayor confianza en la justicia arbitral en atencin a diversas ra-
zones especificas; b) Posibilidad d d arbitraje de amigable componed=,
que favorxe incluso el factor sealad^ recin; c) Eleccin de un suje-
to, aunque sea de momento slo determinable, que conoce el ramo co-
mercial o industrial al cudl pertenece el contrato del cuai nacer la
controversia, lo cudl favorece la solucin, sobre todo la de equidad
que intenta regularmente un rbitro afiitrador; ch) La inclusin de
la idea de agr~paCino gremio en el eventual problema, con reper-
cusin en mdltiples o variados aspectos, como ser, entre muchos, el
.control y fiscalizacin de los r;iisrr,vs partcipes d d ramo respectivo en
cuanto a incumplimiento de contrato, los procedimientos empleados,
la dase de pretensiones, las defensas y armas hechas valer, todo lo
cual influye directamente en el crdito comercial de todos los que Pn-
temienen, incluido d propio rbitro; d) Ausencia de mayor publkb
da&, siempre perjudicial, especialmente en el campo industrial o co-
mercial'.
Tdl conjunto de factores, que puleden ser otros tantos mviles
que h m inducido a seguir el camino arbitral, sobre todo en el carn-
po comercial, induce a interpretar con exactitud la intencin comn
de quienes pactaron la Lusula compromisoria con simple indicacin
de cargo o funcin.
ban al rbitro y la renuncia a recursos contra un fallo inducan a pensar que

el acto se otorgaba en co2lsideracin a las personas aludidas en las clusulas,
por lo mismo insusfiiuibles.
Este Cltimc f l d o me parece errneo. Revista, Tomo XXXI, sxc. la, pg.
178.
-
1 Considerando los referidos factores e n juego, no es de extraarse que
el arbitraje haya alcanzado extraordinaria difusin e n Ingiaierra. Como ser,
cada rama del comercio y de la industria posee su tribunal privcdo, que es,
al decir cle los autores, "un verdadero tribunal profesional que juzga las di-
ferencias entre comerciantes del mismo gremio".
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Cl&usula oompromhria)
En mi concepto, salvo casos especkk de excepcin, tal m&i-

dad ser la de una ckusula conrpnnnm, perfectamente vlida, con
rbitro detemninable. Ser rbitro el sujeto que ejerza el cargo o fun-
cin al tiempo de constituirse el compromiso, si no hubiere otra espe-
cificacin en contrario, o se !la designar, con nimo sano de resultado
positivo, entre las del gnero que se indica, o se aceptar lisa y sim-
plemente aquella que designe la persona sealada para ello en el pacto.
Debe tenerse muy sresente, por otra parte, la fuerte participaci6n
del principio de la buena fe en la ejecucin de cualquier contrato, y
de ste muy en particdar por su estructura y efectos.
Tal principio doctrinario, de inconmensurable mrito tratndose
de clusda compromisoria, fue recogido sabiamente por la Ley de Ar-
bitraje espaola, del ao 1953l. .
Por otra parte, en genera, debemos admitir que la indicacin del
solo cargo y funcin supera a la hiptesis anterior de sealamiento
de persona, en cuanto hace de aqulia una ms segura clusula com-
promjsoria
No orlvidunos, por ltimo, que tanto en una como en otra hip-
tesis de redaccih de dusula, la resistencia a un arbitraje pactado de
alguna manera, constituye muchas veces negativa deliberada de cum-
plimiento, bajo lainfluencia de muchos factores, como el muy frecuen-
te de aprovechar i resistente las ventajas circunstanciales que le fa-
vorecen, confiando ste, seguramente, en los factores que aprovecha-
ra en un litigio coma
311. Clusulas de la naturaleza.-Este tipo de estipulacin se sub-
entiende en cualquier contrato preparatorio de compromiso, y por lo
tanto rige sin necesidad de expresin literal.
Por un lado enceden de las esenciales, que ya se examinaron bajo
el nombre de requisitos generales y rspecial,es, y por otro tjenen ma-
yor vigor y categora que las simp!iemente accidentales, que sabemos
existen slo en virtud de acuerdo explcito.
1 Inc. 19 del arf. 99: "los contratantes de un contrato piieliminar de ar-

bitraje quedarn obligados a la realizacin de cuantos actos sean necesarios
para que e1 arbitraje pueda tener efecto y, en particular, a la designacin de
los rbitros y a la determinacin del tema controvertido".
Entre las clusulas de la naturaleza pueden citarse: os rbitros

son de derecho, funcionarn en el lugar en qUe se hace el nombramien-
to, y desempearn d cargo en el tnnino de dos aos a contar de su
aceptacin.
Nada impide, pues, que se estipulen expresamente clusulas c'e
la naturaleza, aunque se subentiendan.
312. Las clusulas accidentales.-En el ejercicio de la autonoma

privada, las partes pueden estipular libremente dusulas que comple-
menten la esencia y la naturaleza del negccio, sin ms limitacin que
l a ilicitd.
As, pueden darse a los rbitros facultades de arbitradores, reco-
nocer a su sentcncia mrito cie nica i n s t a ~ d apor renuncia a los re-
cursos ordinarios, fijar el procedimiento que han de seguir, generd-
mente abrevindolo.
Adems, puede pormenorizarse la forma de nombrar al o los r-
bitros, las condiciones que ha de reunir, si han de elegir ellos mismos
zil tercero en discordia, el pago de las costas, etc.
I
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Cl&mlacanprombm&)
EFECTQS DE LA CLAUSULA COMPROMISOXIA
313. Enunciacin.-En substancia, la clusula compromisoria tie-

ne por objeto la debracin de un compromiso, segn el cual, uno o
ms rbitros resolvern conflictos entre las partes, excluyendo as la
jurisdiccin nrdlliaria de !os Tribunales del Estado.
Celebrado este acuerdo, sus efectos son:
a) Una accin p d a exigir la constitucin del compromiso que,
o se constituye voluntariamente y por la concurrencia unnime del
consentimiento de todas las partes interesadas en el litigio, o bien,
se constituye ante d juez, con la voluntad de ste, en uno de los ca-
sos de representacin legal dispuestos en la ley.
b) Una excepcin en favor del demandado ante la jurisdiccin
ordinaria, quien se opondr alegando una de las excepciones expre-
samente dispuestas por la ley, la de "incompetencia del tribunal ante
quien se hubiere presentado la demanda"1 2. Es la llamada "excepcin
de compromiso".
c) En cuanto actos de ejercicio de un derecho, tanto la clusula
compromisoria como el compromiso, tienen la virtud de interrumpir
la prescripcin extintiva de la accin respectiva.
1 No lo del arf. 293 del Cdigo de Procedimiento Civil.

3 Parece oportuno citar a este respedo e1 carcter de sentencia interio-
cuforia que se ha dado a la resolucin dictada por ,una Corte de Apelaciones,
al dirimir una contienda de competencia suscitada entre un rbitro y la jus-
ticia ordinaria, y en la cual se da por establecida la existencia d e la clusula
compromisoria. A mi juicio se resolvi acertadamente. Corte Suprema 13 de
enero 1956. Revista, Tomo 53, s e . la, pg. 26.
DERECHO CI-.+, TOMO V, VOL. II, "CONTRATOS PREPARATORIOSn
Con todo, es d d caso tomar c m beneficio de inventario la ase-

veracin anterior, que corresponde al pensamiento de Luigi BMmontil.
En efecto, si &en es plenamente admisible para eJ caso del compromi-
so, no lo es siempre tratndose de clusula compromisoria.
La clusula compromisoria se pacta, gen&lalmente, al nacimiento
de las obligaciones respectivas. Luego, mal puede hablarse de inte-
rrupcin. Si e pactare en relacia con un conflicto actual2,es posible,
naturalmente, el efecto de interrupcin.
En 40s casos positi~crs,hemos de entender que e: acuerdo entre
paztea de someterse un asunto al juicio de rbitros importa en cierto
modo "reconocer el deudor la obligaciu", siempre que, naturalmen-
te, la posicin de la parte deudora en 10 controvertido no sea justa-
mente el negar o descartar esa obligacin. El acirerdo de acatar lo que
el rbitro me mandc puede ser, a 40 sumo, una nurnera da zanjar una
dificultad que no q u i e r ~o no debo prolongar; pero en caso alguno
mi reconocimiento de una deuda que justamente niego o descarto.
314. Accin de cump!imienIo forzaba.- Como dice Aylwin, con-

cordando aqu con Ballesteros: "es esto algo que entre nosotros no
cabe discutir, en presencia de lo dispuesto por el art. 232 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, que prescribe el nombramiento de los rbi-
tros por la justicia ordinaria, a failta de acuerdo entre dos contendien-
tes, en todos los casos en que deba hacerse esa designacin, sea por
mandato de la ley o por convenio de las parte^"^.
El sistema chileno, a mayor abundamiento y como gran ventaja,
reconoce mediante texto expreso de ley la ejecucin forzada de obli-
gaciones de hacer, de un modo genrico, zplicndose, entre otros ca-
sos, a la celebraciri de un contrato prometido, como nadie lo ha dis-
-
1 En "Enciclopediadel Diritto", Tomo ii, pg. 912. GiuffF. Miiano, 1958.
2 Casa no frecuente, pero licita, ccuno ya se explic.
8 Patricio Aylwin. "El juicio arbitral", pg. 351. Editorial Jmidica. San-
tiago de Chile, 1953. Manuel Egidio Ballesteros, "La Ley de Organizacin y
Atribuciones de los Tribunales de Chile", Tomo 11, No 1.682.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMiPROMISO (Clusula coanpmmi&a)
cutido en (?hiie, jams, y como ha venido aplicndose, reiteradamen-

be, da a da1.
Eh otros paises, sin embargo, se ha discutido la ejecucin forzada
de la obligacin de constituir el comprolmiso, sea porqae se pretende
una emtradiccin entre la voluntariedad del arbitraje y la ejecucin
forzada de su constitucin, sea porqua se piensa que la inejwucin
se resuelve en el deber de indemnizar. As en Franciu* y en Espaa3,
entre otros pases.
315. Confenido esencial del cump1imien:o.-El contrato prometi-

do es el de compromiso.Este es solemne, pues ha de constar por escrito,
y sus enunciaciones esenciales, so pena de nulidad, son:
a) Nombre y apeilido de las partes litigantes;
1 Un Titulo completo del Cdigo de Procedimiento Civil bajo el nom-

bre "Del >rocedimiento ejecuiivo en las obligac'iones de hacer.. ." sistematiza,
er, lo adjetivo, la disposicin substantiva sobre ejecucin forzada de obliga-
cin de hacer constituida por e1 arf. 1553 del Cdigo C i d
Entre las disposiciones de inters, destaca la cieuieute: "Si e: hecho de-
bido consiste e n . . . la constitucin de una obligacin por parte del deudor,
podr proceder a su nombre el juez que conozca del litigio, si, requerido aquel,
no lo hiciere dentro del plazo que le seale el tribunal" (ad. 532).
Esta importante nonna tiene reiteracin sistemtica en varias disposicio-
nes legales. Como ser, inc. 30 del arf. 671 del Cdigo Civil (representacin le-
g a l el juez por el deudor, en las ventas forzadas); art, 497 del Cdigo de
Procedimiento Civil (representacin legal, el juez por el deudor, para firmar
la escritura pblica a que se reduce el acta de remate del bien ejecutado);
a& 499 (representacin leqel, el juez por el deudor, en la adjudicacin del
bien al ejecutante, por 2/3 tasacin, si no hubo postores en el remate); ait.
659 del Cdigo d e Procedimiento Civil (representacin legal, el juez partidor,
por 10s d e d o r e s , en las ventss p3r su conducto).
2 Especialmente en virtud del art. 1142 del Cdigo Civil, segn tesis
que sustentan Leray, Fzcey, L~ndreau,entre otros, citados por Ayldn, pg.
350, obra recin citada. Con todo, hay relberadas opinianes en con-O de
esta tesis.
3 "Se trata de una obligacin de hacer, de un hacer personalklmo res-
pecto del cual el deudor no puede ser ni coercido, ni sustituido, d e tal ma-
nera que si se niega a realizarlo slo (podr ser condenado a indemnizar los
daos y perjil-cios que tal negativa produzca. El pacto se har ineficaz y la
b) Nombre y apellido del rbitro nombrado, sea que l a designa-

cin se haga en este mismo acto, sea que se hubiese hecho anteriormen-
te, como ser, en l a clusula compromisoria;
c) El asunto sometido al juicio arbitral.
Las mencionadas enunciaciones tienen carcter esencial. La ley
se encarga de sealarlo, cuando se refiere a da sancin por faltar algu-
na de ellas: "no valdr el nombramieatoJ~.
El aludido cumplimiento del wnhato prometido puede hacerse
voluntariamente, por la unanimidad de los interesados, o a travs de
un cumplimiento forzado, especficamente contemplado par la ley,
en el cual es e! juez, corno se ha repetido, el rc-preser~iantelegal de
los interesados.
El contenido del cumplimento, en uno y otro caso, est reglado
por el art. 234 del Cdigo Orgnico de Tribuiiales. Su modestia en el
encabezamiento -"el nombramiento de rbitroJy- no puede desdecir
su verdadero contenido, que es el de constituir compromiso, el con-
trato de compromiso.
316. Es competente el rbitro para declarar la validez de la clu-

sula compromisoria respeciiva?.-Una sentencia de la Corte de Paris,
de 22 de enero de 1957, estima que el rbitro es competente para co-
nocer y apreciar la validez de la clusula compromisoria respectiva.
Segn el fallo, , i h i t i r una accin de nulidad preventiva ante la ju-
risdiccin de Derecho comn sera permitir a la parte con mula fe
el escapar de un arbitraje expresamente aceptado por ella anterior-
mente.
Por el contrario, abordando el aspecto del contrato sustancial, la
Corte de Casacin, por decreto de 28 de enero de 1958, ha confirma-
do que los rbitros no tienen derecho a pronunciarse sobre la excep-
cin de nulidad Zel contrato en que se contiene la clusula compro-
misoria. Deben dejar esta materia a ,105 tribunales judicialesl.
solucin de la controversia deber realizarla la jurisdiccin ordinaria". Luis

Diez-Picazo. "El pacto compmisorio y la Nueva Ley de Arbitraje". Anuario
de Derecho Civil Tomo VII, fascculo N,pg. 1167. Madrid, 1954.
1 Ambas resoluciones en Revista de Derecho Privado, pg. 923. Madrid,

octubre 1959.
)
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Clusula compromisuo-ia)
Para empezar, -son dos las situaciones que pueden plantearse:

la demanda de nulidad del contrato substantivo en que juega la clu-
sula compromisoria, y la demanda de sta exclusivamente.
4 mi juicio en ambos cesos el rbitro tiene jurisdiccin1.
Si se trata del contrato substantivo, la nulidad es, por 10 menos,
un resultado no qaerido por las partes a1 tiempo de contratar, y has-
ta imprevisto, si no en cuanto a todas ellas, al menos para alguna.
Por otra parte, es una diferencia o contienda entre partes, y, por
lo rierns, lo que stas han estipulado es la modalidad. arbitral, tanto
para interpretar los efectos psitivos como para conocer de la inter-
pretacin de la demanda segn la cual nada menos que se niega efec-
tos al contrato.
El argumento de la mala fe de la parte que se excepciona c3n
la nulidad, me parece poder os^?.
Para la hiptesis de estar en juego la nulidad de la clusula com-
promisoria, los fundamentos aqteriores se repite^, pudiendo aadirse
que en este seg~ndocaso no podra contra-argumentarse que la clu-
sula ha de correr la suerte del contrato al cual sirve.
317. Es competente el rbitro para conocer de la ejecucin de

una letra de cambio dada en del contrato respectivo?.-En ia
ejecucin intentada en contra del avalista de una letra de cambio,
que se dio en garanta del pago de rentas de arrendamiento, aqul
se excepcion alegall<o incompetencia del tribunal ordinario pues,
a su juicio, sera competente la justicia arbitral en razn de una &u-
l En contrario, la .doctrina nacional. Incluso sentenciz de la Corte Su-

prema, d e 2 de mayo de 1962, en b, que se sostiene que ni el juez rbitro ni
el juez del trabajc ti;;-en competencid para coiiocer de la peticin de que se
declare nula la clusula compromisoria. Se trataba de una contienda de com-
petencia entre un juez rbitro y un juez del trabajo. Revista, Tomo 59. secc.
38, pg. 300.
2 Por otra parte, pesa el crgumento del cumplimienfo de buena fe del
contrato preparatorio de compi..xni~,arf. 1546 del Cdio Civil. Doctrina mag-
nficamente recogida por e l art 90 de la Ley de Arbiiaje de Espaa aio
1953: "Los otorgantes ... quedarn obligados a la realizacin de cuantos actos
sean necesarios para que el arbitraje pueda tener efecto, y . . ."
sula comprolkiisoria dispuesta- oon motivo .del mencionado contrato de
arrendamiento1.
Dejemos en clan, que en la especie se otorg la referida letra en
garanta del pago de rentas, y que su valor se persegua en contra
de un tercero, fiador solidario por su carcter de avalista2.
Dicho en trminos ms precisos, corresponde reso'iver si al ir-
bitro compete el problema de la ejecucin po; cantidad de dinero,
que tiene por titulo una letra de cambio, que se ejecuta contra el ava-
lista, naciendo todo ello de una estipulacin acceso~iaal arrendarnien-
to, consistente justamente en un contrato accesorio cle garanta per-
sonal, la del arrendatario que acepta la letra y la d d tercero que
afianza como avalista.
Tanto d juez de la instancia3 como la Iltma. Corte de Apelacb-
nes de Santiayo4, resolvieron que el rbitro rebultanto de la clusula
compromisoria era inconbpetente en este caso, por lo que proceda
rechazar la excepcin y seguir adelante la ejecucin ante los tribu-
nales ordinarios que estaban conociendo de la materia.
La sentencia establece, en suma, los siguientes fu~darnentos:
a) La letra era "una modalidad del contratoJJ5,y por lo mismo
"no constituye uno de sus elementos esenciales", para en seguida aa-
dir, en el mismo considerando, que esto "se convino como una protec-
cin ms, extraa por s misma al contrato" (consid. 3P);
1 La clusula era del tenor siguiente: "cualquier dificultad que se SUS-

citare entre los contratantes con motivo de la aplicacin, interpretacin o
cumplimiento de este contrato.. . se someter de comiin acuerdo a la resolu-
cin del Inspector de la Zona de la Caja de Colonizacin, quien actuar co-
mo rbitro arbitrador sin ulterior recurso".
2 Ahondando sobre esto, l a sentencia (~iisid.39), expresa que la letra
dada en garanta tiende a "asegurar e l pago del arriendo", y "no constituye
uno de sus elementas esenciales y, como tal garanta, debe entenderse que
esa modalidad se convino como una proteccin ms, extraa por s misma al
contrato, para afianzar al pago de la renta".
8 Que lo era don Israel Brquez, actualmente Ministro de la Corte de
Apelaciones de Santiago.
4 Sentencia de 3 de enero 1951, Revista, Tomo 48 secc 29, pg. 161.
5 Tal vez no se atrevi a decir "contrato accesorio de garaintia".
CONTRA 8 !lPREPARATORIO DE COhdPROMiSO ( U k d a oompromisoria)
b) No es "aplicacin, interpretacin o cumplimiento del contra-

to", ni se "exige aqu el pago del arriendo, sino el cumplimiento de
la garant$' (consid. 49);
c) "El cobro de una letra de cambio es d simple requerimiento
que hace su dueo para obtener su pago de los obligados a l", por
10 que "no se exige aqu precisamente el pago &el arriendo'' (con-
sid. 4');
ch) Interpretacin restringida de la cl5~sul~acomprombria (con-
sid. 49 y "no estar c~mpmrididoel cobro de la letra entre los asun-
tos que los contratantes sometieron I! conocimiento del rbitro" (coz-
sid. 59).
Por mi parte concuerdo con la solucin del fallo, que est ajus-
tada a derecho. No as con la totalidad de los fundamentos, como tarn-
poco me conforma la oiaisin de algunos ni la forma tan simple de
abordar el problemz, que es mucho ms vasto, o, al menos, sugiere
ms. Es b que intentar en seguida.
AcUrrando, debo expresar lo sisiente:
a) El contrato accesorio de garantia -el que sea- queda bajo
el imperio de la clusula compromisoria?
A mi juicio, si, en los casos generales. El mismo tercero, si hu-
biese sido fiador simplemente, sin otorgarse letra de cambio ni aval,
tendra que ser demandado ante el rbitro si concurri al contrato de
arrendamiento y acept el arbitraje.
b) En principio, el rbitro conoce de todrr contiendi nacida del
contrato, incluidas las destinadas al cumplimiento y que resulten de --
contratos accesorios de garanta, y comprendidos terceros que hayan +
aceptado k clusula compromisoria.
318. Es competente el rbitro para conocer del cumplimiento

forzado cuando se intenta con titulo ejecutivo?-En otras palabras,
cuando se pacta clusula compromisoria jse hace con la intencin de
conferir d rbitro tambin el papel de juez ejecutor?
Dejemos de mano ahora lo tocante a ejecucin forzada de la sen-
tencia arbitral, que es problema aparte, regido, por lo dems, por tex-
to expreso de ley, el art. 635 del Cdigo de Procedimiento Civil.

>
< -
~o&esponde~saber, Solarhede, si el rbitro, en conformidad a la
clusula compromisoria que se hubiese pacido, conocer tambin
aquellas materias que, siendo pmpias del contrato a que a d e la
clusula, llevan envuelta, por naturaleza, ejecucin.
Como ser, jconocer el rbitro del juicio ejecutivo de cumpli-
tniento forzado que intenten los socios e r ~contra de aquel o aquellos
de los socios que no hubiesen enterado en arcas sociales la cmtidad
de difiero que corresponde a su aporte establecido en la respealiva
escritura pblica de constitucin, con el objeto de que cumplm lo
packzlo?
Conocer d rbitro del juicio ejecutivo destinado a cobrar efec-
tivamente las letras de cambio dadas par esos mismos socios con el
objeto re-in aludido, o dadas por el arrFzndatario por el monto de
las rentas de arrendmniento?
. A m i juicio, el cumplimiento forzado de una obligacin que cons-
ta de un titulo ejecutivo no es perseguible ante el rbitro, ni es lcito
hacerlo. Dar aigunos fundamentos.
a) Lo que se pone en juego por la modalidad arbitrd, es da de-
claracin o constitucin de un derecho por el momento controvertido.
El ttulo ejecutivo ya es, sin embargo, un derecho a firme. Tanto
por el contenido de "titulo", que es "documento o conjunto de docu-
mentos que constituyen la justificacin de un derecho"l, como por su
cdidad ejecutiva, que confiere al titulo fuerza o medid; de eficacia
superlativa, para su cumplimiento, especialmente mediante el uso
de a p x ~ i o s ~ .
En suma, es derecho justificado de modo seguro que, adems,
tiene vigor excepcional para traducirse eficazmente en resultado po:
sitivol mediante apremios legales.
1 Defiinicin de Eduardo Couture en su "Vocabulario Jurdico", pg. 578.

Facultad de Derecho. Montevideo, 1960.
2 El aspecto de discusin en el procedimiento ejecutivo, es breve y res-
tringido, ms bien destinado a confirmar el derecho respectivo; pero parale-
lamente juega el apremio. que importa compeler u obligar zl deudor para que
reaLice d contenido respectivo, y que a la vez constituye presuncin funda-
da y honda de existencia de deuda cierta.
Cmo podramos pretender, IgicCamente,que en circunstancias
Mes el rbitro ira cr,,"decialir" la "controversia" en un juicio deda-
rativo o constitutir;. derecho?
Podra observad, findmente, que todo juicio ejecutivo contie-
ne una etapa de dtscusin. Pero advirtamos tambin c;ue dicha discu-
sin nu es sobre el derecho propiamente tal sino que sobre su segu-
ridacl o SU persktencia en el tiempo. Por idtimo, en caso extremo, po-
dr hacerse reserva de acciones, en el juicio ejecdivo, para discu-
tirse e , ~juicio 01-iliilario, y de ah nace la materia que seria de
la competencia arbitral.
b) Interpretndose la voluntad comn de las partes, tambin se
confirma lo que se ha dicho recin en consideracin a la estructura
o contenido del ttulo ejecutivo frente di objeto del juicio arbitral.
En efecto, jcmo bnaginar que las par',; han querido rediscu-
tir un derezho formalmente cc~nstituido?Podr quererlo el deudor
recalcitrante, pero 19 querr e1 acreedor? Acaso no se interpreta en
los contratos l a intencin comn? Cmo ,supondramos l a intencin
del acreedor de rediscutir?
c) La economa procesal es uno de los principios del proceso
civil, que corre paralelamente con otros; por ejemplo, nada menos
que con el principio de igualdad. Dicho principio confirma una vez
ms la tesis de la reduccin de .trmites1.
1 Ccuture define e l principio d e la economa procesal del siguiente m d o :

"principio segn el cual los a c t c ~procrsales deben realizarse con el menos cos-
to posible, debiendo evitarse todas aquellas actividades que encarecen inne-
cesariamente el juicio". V ~ b u l a r i oJurdico recin citado, pgs. 258 y 259.
Discrepando en una cuestin de contenido respecto Le1 maestro C o u t m ,
estimo que la economa procesal no se mueve en el estrecho campo de los di-
neros ms o los dineros menos provenientes de los h a d o s gastos ?que en-
carecen innecesariamente el juicio".
El concepto es, a mi juicio, ms vasto y profundo, importando al propio
tiempo reduccin racional de trmifes, o de todo un procedimiento intil co-
mo en 1 p;eser.tc CCSO, al margexi de la idea de gastos, aunque influye en el
monto de stos.
Hasta podra suceder, tcnicamente, que algn gasto mayor se produje-
r a por inclusin de un trmite por naturdeza costoso; pero se aplicar la idea
de reduccin racional de trmiies.
I
DERECHO CJYIL, TOMO V, VOL. 11, ''CO>E~TOS PREPARATORIOSn
ch) Es por los tres fundamentos precedentes que m estoy m-

forme con la tesis de AyIwin, quien, despus,de admitir que el juicio
ejecutivo "constituye por excelencia un2 viJ coercitiva", y dentro de
l "hay todo un procedimiento de apremio que empieza en el momen-
to mismo de incoarse d proceso con el embargo", seala sus resenms
o dwkrs con las siguientes paiabras. "Pero esta salucin abso!uta tie-
ne un grave inconveniente: p u d e dejar sin efecto h convencin de
arbitraje respecto de dificultades que las partes han querido que
fueran resueltas por rbitms, violando as la ley de ~ontrato"~.
Al revs, por los fundamentos dados precedentenente, b y a-
rreda aplicacin de 3a clusula compromiseria emluyendo las eje-
cuciones: por el reconocimiento de la verdadera estructura del jui-
cio ejecutivo frente a lo arbitral, por la mterpretacin exacta de la
voluntad coman y por el principia de h economa procesal.
d) Si la ejecucin respectiva es contra un tercero -por lo misno
no partcipe en la clusula ccmpromisoria- las .razones anteriores
aumentan con una ins. La de constituir el arbitraje una mcepeio-
mrliaad que afecta slo a quien lc ha pactado. Sin contar que el ter-
cero no habra renunciado a su derecho .a la tutela j~7idicade2 Es-
tado2.
"El juicio arbit~d",pg. 451. Editorial Jurdica Santiago de Chile,

1953.
2 La sentencia de la! Corte de Apelaciones de Santiago, a m i b d a en el
numerando anterior, no da justamente este fundamento del efecto reiaiim
de la clusula compromisoria.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPRO^ (Clusula cornpromkoria)
CAPITULO VI
CISACION DE LA EFICACIA
$19. A n l i de las causales-La clusula coiipromisoria recono-

ce causales de cesacin de su eficacia propia. Se analizarn en seguida.
a) Mutuo disenso o rexiliacin. Como contrato que es, no se libra
del modo de extincin que supone mayor seoro. En efecto, el mismo
-hp& creador decide voluntariamente que se deje sin efecto lo
acordado1.
El disenso puede ser total o parcial frente a l a extensin de la
contienda respectiva.
Puede ser aun tcito el consentimiento tendiente a la resciliarin,
como tuvo oportunidad de resolverlo acertadamente el Tribunal Su-
premo de Espaa, en sentencia de 31 de mayo de 1938 ai acoger un
recurso. Estableci que "hay sumisin tcita a los Tribunales del Es-
tado si, estipulada una clusula campromisoria, lejos de desarrollar-
la, notarial o judicialmente, d actor acudi a los tribunales c o total
~
pretericin de ella, y el demandado contest y reconvino ccn idntica
omisin". Concluye el Tribunal que, por lo mismo, hay infraccin del
art. 361 de la Ley de Enjuiciamiento Civil por parte de la Sala que
en estas condiciones dej de conocer de la cuestin, remitiendo a las
partes al juioio de amigables com?onedores2.
1 Esto c o d i i a , de modo convincente, el carcter de derecho privado

que corresponde a la c1usulir compromisoria. Sus efedos precesals son
eventuales y para que nazcan debern esperarse aun nuevas declaraciones
o impulsos de la voluntad.
a Sentencia citada en Anuario de Derecho Civii, Tomo XW, fase. 11.
Madrid, abril-junio de 1961.
'
3
DERECjO CIVIL, TOMO V. VOL. 11, "CONTRATOS PRE!PARATORIOS'7
?- -- b) - T c u ~ c i nNuevamente
. la voluntad gobierna 10s efectos de
) una cli?sulacampromisoria ya otorgada.
Ak<FEoxnotratndose del pacto de dicha dusula, prim en su ges-
) tacir.ta xalidad innegable de evitarse un pleito comn, aqu se va
3 an ms lejos. Se decide por las partes otro sustituto, irno que excluye
a terceros y que se basta con la intervencin directa de las ?artes,
) q-zienes terminan da disputa mediante concesiones recipmcas.
\ El libre juego de 'la autonoma privada admite la posibilidad de
transaccin aun en la hiptesis de haberse pacta20 ya clusula mm-
pmmisoria, 12 enal cae a: ~ ~ a c por
o prdida de su objeto.
,' c) E'alta de objeto sobrevivktbte. Como en el caso anterivz de
2 transaccin. O bien, cuando se extingue B relacin contractual a que
' 'la clusula se refiere, o bien perece por caso fortuito la cosa cuestio-
j nada y de ste no responde el deudor.
) ch) Por k dcclaratoriu de quiebra de una de las partes y cum-
1 plindose los dems requisitos legales1.
,)
d) Por declaracin de nulidd de Ja clusula comprodsoria.
) e) Por la dictacin de s e n t e d dejinitiva sobre asuntos compro-

metidos, subsistiendo respecto de todos los dems que quedaren pen-
) dientes o fueren eventuules2.
) Es muy elocuente Redenti al remarcar el efecto plenc que se pro-
' duce al dictarse sentencia: "Con el decreto de ejecutoriedad el com-

promiso agota su funcin y cesa de existir en acto. Pasa a la historia.
) Los rbitros, functi iam munere, quedan automticamente despojados
de su carcter, y las partes -no ya partes- cesan de estar sujetas a
) la ley contractual del eompromiso"3.
) La clusula compromisora no termina, por el contrario, si concu-
rren cixunstancias que imposibiliten al rbitro para cumpiir su co-
)
,)-
1 Ari. 67 de la Ley de Quiebras.
) 2 Sobre esto ltimo resulta m u y oportuna la cita de Mortara, quien de-
.
fine diciendo que e s . . "el ncleo central de una especie de futuros compro-
/) misos". Citado por Schkzerotfo, "Dell' arbitrato", pg. 61. Giuffr, Milano, 1958.
'
)
"'El compromiso y la clusula compmmisoria", pg. 130. Traduccin.
Ejea. Br Aires, 1961.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO (Clusula coanpromisccia)
metido. Como ser, la expiracin del tiempo fijado para su desempeo,

su incapacidad sobreviniente, su recusacin, su renuncia, etc.
La voluntad inicial prevalece. Las partes quieren arbitraje. La
jurisdiccin contractud subsiste.
Lo de contrato en la clusula comprolnisoria prevalece sobre lo
procesal que, como comprobamos una vez ms, est supeditado a lo
contracturrl. Las partes debern hacer nuevo nombramiento1.
1 Es interesante recordar aqu, nuevamei~te,la sentencia de h Corte

Suprema, de 10 de noviembre de 1960, segn L cual vencido e l perodo del
rbitro constituido, "la clusula ccnnprornisoria debe surtir plenos efectos
mientras dure la sociedad o mientras se practica su Liquidacin, de modo que,
subsistiendo las dificultades o producindose otras, stss deben ser resueltas
por rbitro designado, para lo cual las partes debern constituir de nuevo el
arbitraje". Mediante esta resolucin el tribunal acogi el recurso de queja in-
terpuesto.
APENDICE !
LEY XEGULADORA DE LOS

ARBITRPJES DE DERECHO PRIVADO
(Ley espaola de 22 d e diciembre de 1953)
Adverte~ciaprevia. Careciendo nosotros de una regulacin org-

nica del arbitraje de derecho piivado, y de su anksala el contrato
preparatorio de compromiso o clusula compromisoria, que se acaba
de tratar, no he resistido a Ila idea de divulgcr un ordmarniento posi-
tivo sistemtico y doctrinalmente acertado, como lo es iia Ley regula-
dora de los arbitrajes de Derecho Privado, de Espaa, de 22 de &cim-
bre de 1953.
Su texto ha de servir, seguramente, para interesantes estudios
doctrinales, y, a lo mejor, de fuente til para el intento de una norma-
cin orgnica de la materia, sea que se le introduzca en algn Cdigo,
sea que se Be margine de stos.
La circunstancia que ,las obras extranjeras y los textos legales ex-
tranjeros tengan tan poca divulgacin aqu, en el extremo dei mundo,
me impulsa, ms an, a la reproduccin literal de la citada ley sobre
arbitraje privado.
TEXTO DE LA LEY:
Art. 19:-La presente Ley regula los arbitrajes de Derecho pri-

vado en sustitucin de rlas normas que a los mismos dedican el Cdigo
Civil, el Cdigo de Comercio, la Ley de Enjuiciamiento Civil y dis-
posiciones de igual naturaleza, tanto sobre arbitraje como cobre ami-
gable composicin.
DERECHO CIVIL, TOMO V. VOL. 11, "CONTRATOS .~J3BPARATORIOSn
Los arbitrajes ordenados -en prescripciones de Derecho pbiico,

sean internacionales, corporativos, sindizales o de cualquiera otra in-
dole, continuarn sometidos a las disposiciones pcr aue se rigen.
Art. 2.-A los efectos de la presente Ley, se e~icizndepor arbitra-
je la institucin por la que una o ms personas dan solucin a un con-
flicto planteado por otras que se comprometen previamente a aceptar
su decisin.
No se considerar 'arbitraje la intervencin del tercero que no se
haga para resdver un confLicto pendiente, sino para completar o in-
iegrar una relacin jurdica an no definida totdmente.
En este caso, los efectos jurdicos de la intervencin del tercero
continuarn sometidos al rgimen particular que hoy en cada supues-
to se establece.
Art. ?,-E1 arbitraje, para ser eficaz, necesitar ajustarse a las
prescripciones de esta Ley
Ello no obstante, cuando, en cualquier otra forma, dos o ms per-
sonas hubieren pactado la intervencin dirimente de un tercero y hu-
bieran aceptado expresa o tcitamente su decisin despus de emitida,
el acuerdo ser vlido y oligatorio para las partes si en l concurren
los requisitos generales para la eficacia de un convenio.
Art. 4P.-En 10 sucesivo no existir ms que un tipo de arbitraje
de Derecho privado, ya deban fallar los rbitros con arreglo a derecho,
ya solamente con sujecin a su saber y entender.
En lr escritura de compromiso las partes podrn optar por una u
otra de estas soluciones del modo que se estabiece en esta Ley; pero
la opcin producir slo las diferencias espeoiales que en ella se ad-
miten expresamente.
Se eatender que las pcstes optan por u.i arbitraje de derecho
cuando nada dijeran en contrario.
Art. S9.-El arbitraje se establecer siempre por contrato y en for-
ma de escritura pblica, salvo que se instituya por disposicin tes-
tamentaria para solucionar extrajudicialmente $asdiferencias que pue-
dan surgir entre herederos no forzosos por cuestiones relativas a la
distribucin de la herencia
APENDICE
Art. P.-Las partes podrn preparar el arbitraje, comprometin-

dose previamente, bien en u11 pacto principal, bien en trna estipula-
cin accesoria, a instituirlo en su da.
Art. P.-El contrato preliminar de arbitraje no estar sujeto a
los requisitos de capacidad, objeto y forma que para el compromiso
se establecen especialmente por la Ley, sino a los generales que acer-
ca de estas materias rigen en d Derecho priva?o de la contratacin.
Art. @.-E3 contrato preiiminar de arbitraje no necesitar conte-
ner ni la designacin de los terceros que hayan de figurar camo rbi-
tros ni la del tema controvertido que se sneter a su decisin.
S i embargo, ser preciso, en socio caso, una fijacin, por lo me-
nos de principio, de la relacin jurdica singular-a que ha de referirse
el arbitraje, sin que sea vlida la recuncia general a 4a acciin judicial
en relacin con todos los derechos de una persona.
En el caso de que el contrato preliminar de arbitraje contenga
alguna indicacin sobre designacin de los rbitros y determinacin
de Za controversia, tal indicacin habr de acomodarse a las normas
establecidas para el compromiso por esta Ley.
Art. !P.-Los otorgantes de un contrato preliminar de arbitraje
quedarn obligados a la realizacin de cuantos actos sean necesarios
para que el arbitraje pueda tener efecto y, en particular, a la desig-
nacin de los rbitros y a la determinacin del tema controvertido.
Caso de que alguna de las partes se negare a verificzrlo o lo hi-
ciere de modo que resultara inaceptable, la otra parte podr dirigirse
a!l Juez pidiendo la formalizacin judicial del compromiso.
Art. 10.-La formalizacin judicial del compromiso se llevar a "
cabo del siguiente modo:
1' Ser5 Juez competente para interrenir en ella el de Primera
- instancia del lugar donde el compromiso hubiere de ser contrado, y
en su defecto, el del domicilio de alguno de los que se nieguen a
cumplirlo.
2q La parte a quien interese la formalizaciCn del compromiso se
dirigir por escrito ad Juez, valindose de Procurador y Letrado, jus-
tificando notarialmente la negativa del contrario o contrarios e i d -
cando el nombre del rbitro o rbitros que propnga y los dems ele-
-. -
mentos 'que, segi2.n el art. 19, debe o puede cmtener l a escritura de
compromiso.
!!
3" El Juez emplazar, en la formo 'ordinaria, a la persona O per-
sonas contra quieii~sse dirija la reclamacin, dndoles un plazo de
q u i ~ c edas para que comparezcan y se opongan por escrito, si quie-
ren, a la peticin que se deduce, valindose igualmente de Procurador
y Letrado.
4QEvacuando e: tririite anterior, el Juez resolver por medio de
auto si accede o no a la formalizacin.
Si entiende haber lugar a 'la.formalizacin del compromiso, har
las deolaraciones que sean necesarias, entre ellas, el nombramiento de
los rbitros y la fijacin de las cuestiones que se han de resolver.
5Q Contra la resolucin del Juez no se dar recurso dguno, pero
su criterio no prejuzgar definitivamente la validez del contrato pre-
liminar.
Cuando el Juez no acceda a la fonnalizacin del compromiso, la
peticin podr ser reproducida en juicio ordinario. Si accediese & ella,
slo podr atacarse la validez del contrato prelizihar mediante los
recursos establecidos para la impugnacin del laudo.
Las costas de la fonnalizacin judicial del compromiso sern a
cargo de la parte cuya pretensin u oposicin resulte desestimada,
sin perjuicio de su recuperacin ulterior, si a ella hubiere lugar.
Art. 11.-Si el compromiso no se hubiere voluntariamente forma-
lizado o no se hubiere hecho uso del derecho que reconocen los ar-
tculos 9 9 y 10, el contrato preliminar de arbitraje quedar sin efecto.
Pero formalizado el contrato o pendiente de formalizacin judicial,
el compromiso surtir todos los efectos que le estn atribudos por
esta Ley.
Art. 12.-Mediante el contrato de coinprcmiso dos o ms personas
estipulan que una cierta controversia, especficamente determinada,
existente entre ellos, sea resuelta por tercero o terceros, a las que vo-
luntariamente designan y a cuya decisin expresamente se someten.
Art. 13.-La capacidad para comprometer ser la que se exige
para enajenar, teniendo en cuenta la naturaleza de los bienes a que
afecte el compromiso.
APENDICE
La ignorancia o el error acerca de la fa.lsedad de algn docurnen-

to fundamentid para el derecho de la parte invdidar el consenti-
miento, a no ser que por el compromiso alguna de ellas se haya apar-
tado de un pleito comenzado.
Pero los documentos no tenidos en cuenta al tiempo de otorgar
el compromiso y que aparezcan o se recobren despus no lo aniilarn,
salvo que ello se deba a mala fe de alguno de los contratantes.
Art. 14.-Podrn ser objeto de un compromiso todas aquellas ma-
terias de Derecho privado cobre las que las partes puedan disponer
vlidamente.
En el caso de n'ie una materia disponible aparezca indisoluble-
mente unida a otra que no lo sea, no podr comprometerse sobre nin-
guna de las dos.
Art. 15.-La validez del compromiso exige la exktencia de una
controversia pendiente entre las partes.
Si la controversia no existe, bien por no haber nacido, bien por
haber quedado extinguid2 mediante sentencia judicial u &ro acto
jurdico, el compromiso ser nulo.
No se considerar extinguida la controversia cuando contra la
sentencia que la dirime quepa an proponer recurso ordinario o ex-
traordinario, excepto el de revisin.
Art. 16.-E1 compromiso habr de formalizarse en escritura p-
blica.
Si se hubiera extendido en documento privado, las partes podrn
compelerse recprocamente a la formdizacin judicial de que-trata
el art. 10 de la presente Ley.
Art. 17.-La escritura pblica de compromiso habr de contener:
1 0 Los nombres, prolesin y clonlcilio dr los aue !s ct?rgc2-1.
20 Los nombres, profesibn y do~liciliode los rbitros.

3q La controversia que se somete al fallo arbitral, con expresin
de sus circunstancias.
4QEl plazo o trmino en que los rbitros hayan de prcaunciar
laudo.
kiP El lugar en que habr de desarrollarse el arbitraje.
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. ii,"CONTRATOS PREJPARAmRIIOS"
--=!
.ii
Las partes podrn facultativamente estipular en e4 compromiso

que los rbitros habrn de fallar, no con sujecin a derecho, sino con
arreglo a su saber y entender, y que habrn de pagarse las multas
que se fijen en la escritura, como clusula penal, por el incumpli-
miento dcl convenio, en sustitucin o con independencia del derecho
a pedir su ejecucin.
Tambin podrn las partes incluir en el compromiso el pacto de
que los rbitros podrn condenar en costas a alguna de d a s .
Art. 18.-E1 otorgamiento del compromiso obliga a ;las partes a
estar y pasar por lo estipulado, de acuerdo con 1~ reglas generales
de la contratacin.
Art. 19.-E1 otorgamiento del compromiso impedir a los Jueces
y Tribunales conocer de ,la controversia sometida al failo arbitra,
siempre que la parte a quien interese invoque el compromiso me-
diante la correspondiente excepcin, que tendr carcter previo en
aquellos procedimientos que admitan defensas de esta clase.
Art. 20.-E1 nombramiento de rbitros habr de recaer en Letra-
dos que ejerzan la profesin.
N9 obstante, si las partes estipulan que los rbitros puedan fa-
llar, no con arreglo a derecho, sino a su saber y entender, podrn
designar a quienes prefieran, con tal de que sean personas naturales
que estn en el pleno ejercicio de sus derechos civiles y que sepan
leer y escribir.
Art. 21.-Los rbitros sern siempre en nmero de uno, tres o
cinco.
Art. 22.-Los rbitros habrn de ser designados, en todo caso, de
comn acuerdo.
'No ser vlido el pacto de deferir a una de las partes, o a un
tercero, la facultad de hacer el nombramiento de ninguno de ellos.
Art. 23.-No podrn ser nombrados rbitros quienes tengan con
las partes o con la controversia que se les somete alguna de las re-
laciones que establecen la posibilidad de abstencin y recusacin de
un Juez.
APENDICE
Esto no obstante, si las partes, conociendo dicha cikc~instancia,la

-an expresamente, el laudo no podr ser impugnado por tal
motivo.
Art. 24.-Otorgada la escritura, el Notario autorizante otro que
d fe del acto, la presentar a los rbitros para su aceptacin.
De !a aceptacin o de la negativa, en su caso, se extender dM-
gencia, que firmarn los rbitros y el Notario.
Art. 25.-La aceptacin de los rbitros dar derecho a cada una
de las partes para compeleiles a que cumplan con su encargo, bajo la
pena de responder de los daos y perjuicios.
Los rbitros tendrn derecho a exigir retribucin de las partes en
los casos establecidos por el Cdigo Civil para el contrato de mandato.
Art. 26.-E1 procedimiento arbitral se ajustar a lo que se esta-
blece en los artculos siguientes, y en ningn caso podr ser modifica-
do por convenio entre las partes.
Art. 27.-Si las compramitentes han optado por un arbitraje de
derecho, su tramitacin se verificar de acuerdo con las siguientes
normas:
l4Los rbitros sealarn a las partes un plazo que no podr5 ex-
ceder de la cuarta parte del fijado en la escritura para formular por
eccrito sus pretensiones, presentar los documentos en que las apoyen
y proponer, tarnhfon por escrito, cualquier otro medio de prueba,
acompaando tantas copias cuantas sean las partes interesadas.
2' Las copias de los escritos presentados por cada una de las par-
tes se comunicarn a las otras, concedindoles un nuevo plazo, que-
m podr exceder de la cuarta parte del total fijado en la escritura
para contestar por escrito a las alegaciones adversarias v presentar
los documentos y proponer las pruebas que sean necesarias en vista
de aqullas.
3' A continuacin, los rbitros recibirn el procedimiento a prue-
ba, si estimaren que es precisa para demostrar hechos de directa y
conocida influencia en la resolucin del conflicto planteado.
El plazo d e prueba no pcdr exceder de la cuarta parte del totd
sealado en la escritura.
DERECHO CIVIL, TOMO V, VOL. II, "CONTRATOS PRE!PARATORIOS'~
---- ,. -.-
4' Podr-& practicarse en el arbitraje cualquier clase de pruebas,
incluso por iniciativa de 'ios rbitros, sujetndose, en cuanto a su ce-
lebracin, a las nomas generales de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Para las pruebas que 90s rbitros no puedan practicar por s mis-
mos, impetrarn el auxiE9 del Juez de primera instancia del lugar
donde se desarrolle el arbitraje, quien adoptar a este efecto las me-
didas que estime oportunas.
5' Practicadas las pruebas, los rbitros ^irn personalmente's las
pMes o a los Letrados que las defiendan.
6' Finalmente, los rbitros dictarn su laudo ante Notario, con
arreglo a derecho, subre cada uno de los puntos sometidos a su de-
cisin, dentro del tiempo que reste por correr del sealado en el m-
promiso.
La decisin se tomar por mayora de votos. Si no resultare ma-
yora a favor de ninguna decisin, se entender que queda sin efecto
el compromiso.
Art. 28.4ontra el failo que dicten los rbitros en un arbitraje de
derecho, proceder slo el recurso de casacin por infraccin de Ley
o quebrantamiento de f o m a ante la Sala primera del Tribunal Su-
premo.
Art. 29.-El procedimiento, en caso de equidad, no tendr que
someterse a formas legales ni que ajustarse a derecho en cuanto al
fondo.
Los rbitros debern, no obstante, dar a las partes oportunidad
adecuada de ser odas y de presentar las pruebas que estimen nece-
sarias, dirimiendo despus el conflicto segn su saber y entender.
El laudo habr de dictarse por escrito ante Notario y por mayora
de votos.
A T ~3d.-X01it~&
. el faUo qae dicten los rbitrcjs en su arbitrge
de equidad slo cabr recurso de nulidad ante la Sala primera del Tri-
bunal Supremo por los motivos y segn el procedimiento que se es-
tablece en el art. 1.691, nm. 3?, y en los arts. 1.774 a 1.780 de la Ley
de Enjuiciamiento Civil.
Art. 31.-Firme el laudo arbitral, podr obtenerse la ejecucin
del acuerdo, en su caso, ante el Juez de primera instancia del lugar
donde se ha seguido el arbitraje.
I
APENDICE
- Esta ejecucin se llevar a efecto del modo que la Ley procesal

establece para la de sentencias.
Podr tambin concederse, a instancia de px& ejecucin provi-
sional del laudo pendiente de casacin o de nulidd, si el que la pi-
diera da fianza bastante, a juic:~del Juez, para responder de las cos-
tas y de los perjuicios que se pudicra ocasionar.
1' Las clusulas compromisorias vlidamente est:?ulad:as e n la f e

cha de la promulgacin de esta Ley se regirn, en cuanto a su efica-
cia, por las disposiciones que en el nuevo texto se contienen.
2' Los arbitrajes o amigables composiciones ,otorgadas ya formal-
mente, mediante la firma de la correspondiente escritura pblica, es-
tn o no en vas de tramitacin, se sometern al rgimen jurdico
de las disposiciones de la legislacin anterior que la presente deroga.
Esta prescripcin comprende igualmente a los recursos que, se-
gn la legislacin que se deroga, cabe proponer contra el laudo de
los rbitros o amigables componedores.
Disposicin derogatoria
Quedan derogadas cuantas disposiciones regulen los arbitrajes

privadas y sustituido ntegramente su texto por las prescripciones de
la nueva Ley.
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VALCARCE. FRANCISCO. VOL 11: WURGAFT F E L D M A N, JOSE.
134. VOL 11: 82.
VALENZUELA SOMAFlRIVA, EU-
GENIO. Vol. 1: 53, 99, 103,
112.
VALLET DE GOYTISOLO. JUAN
B. Vol. 11: 14, 65. ZANZUCCHI. Vol. 11: 138.
INDICE DE CONCEPTOS
INDICE DE CONCEPTOS
ACEPTACIOK DEL OPTANTE. Vol. 11: 49.

ACTO ZURIDICO FAMILIAR, Vol. 11: 154.
ACTO PROCESAL, Vol. 11: 156.-
ACTO UNILATERAL. Vol. 11: 88.
ADJUDICACION EN FAVOR DEL CONYUGE DEL MARIDO PROME-
TIENTE. Vol. 1: 235.
AD-REFERENDUM, Vol. 11: 18.
AGENCIA OFICIOSA. Vol. 11: 106.
AGENTES COLEGIADOS. Vol. 11: 127, 128.
AGENTES DE CAMBIO Y BOLSA, Vol. 11: 128.
AGREMIACION. Vol. 11: 128.
AHORROMET, Vol. 1: 171.
AMIGABLE COMPONEDOR. Vol. 11: 146.
ANTECONTRATO. Vol. 1: 56.
APREMIOS PERSONALES. Vol. 1: 227.
APUNTES. Vol. 1: 26.
ARBITRAJE FORZOSO. Vol. 11: 136.
ARBITROS. Vol. 11: 138, 165, 181, 190, 191, 193, 194, 198.
ARBITRO DETERMINABLE. vol. n: 185.
ARRENDAMIENTO DE OBA. Vol. 1: 243.
ARRENDAMIENTO(S) DE SERVICIO(S). Vol. 11: 98, 109, 110, 129.
ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS INMATERIALES. Vol. 11: 150.
ASOCIACIONES DE AHORRO Y PRESTAMO. Vol. 1: 58, 171, 172.
AUTONOMIA PRIVADA. Vol. 1: 211; Vol. 11: 69, 137, 138, 147, 186, 198.
BIEN PROPIO MUJER CASADA. PROMESA DE VENTA. Vol. 1: 129, 135.
BIEN SOCIAL PROMESA DE VENTA. VOL 1: 129, 134.
BOLSA DE COMERCIO. Vol. 11: 88.
CADUCIDAD. Vd. 1: 156, 157, 169, 177, 179, 197, 198, 199, 200, 201, 202,
203, 204, 247.
CADUCIDAD SONVENCIONAL. Vol. 1: 197; Vcl. 11: 63.
CADUCIDAD DE CONTRATI. Vol. 1: 193.
CADUCIDAD DE LA CONDICION. Vol. 1: 193.
CADUCIDAD DE LA OBLIGACION Y SU NATURALEZA VOL 1: 96.
CADUCIDAD DEL CONTRATO DE PROMESA DE COMPRAVENTA. VOL 1:
199.
CADUCIDAD DEL CONTRATO. HIPOTESIS. Vol. 1: 136.
CADUCIDAD DEL CONTRATO INCUMPLIDO. Vol. 1: 202.
CADUCIDAD DEL CONTRATO Y SU NATURALEZA. Vol. 1: 197.
CADUCIDAD, EFECTO "IPSO JURE". Vol. 1: 204.
CADUCIDAD. EXCEPCION DE. Vol. 1: 198.
CADUCIDAD: INVALIDEZ. DISTINCION. Vol. 1: 201.
CADUCIBAD LPSO-FACTO. Val. 11: 76.
CADUCiDAD: OPCION. Vol. 11: 76.
CADUCIDAD: RESOLUCION. DISTINCION. Vol. 1: 201.
CAJA CENTRAL DE AHORRO Y PRESTAMOS. Vol. 1: 172.
CAJA NACIONAL DE EMPLEADOS PUBLICOS Y PERIODISTAS. Vol. 1:
187.
CAPACIDAD PROCESAL. Vol. 11: 172.
CAPITULACIONES MATRIMONIALES. Vol. 11: 102, 167.
CAUSA ILICITA. Vol. 11: 70.
CAUSALIDAD. V d . 11: 121.
CLAUSULA(S1. Ver: Cosas.
CLAUSULA ARBITRAL OBLIGATORIA. Vol. 11: 143.
CLAUSULAS ACCIDENTALES. Val. 11: 186.
CLAUSULA ATRIBUTIITA DE JURISDICCION AFiBITRAL. Vol. 11: 135.
CLAUSULA COMPROMISORIA: CESACION DE LA EFICACIA. Vol. 11:
197.
CLAUSULA COMPROMISORIA. Ver: CONTRATO PREPARATORIO DE
ARBITRAJE.
CLAUSULA CONIPRONIISORIA. Vol. 11: 135, 136, 137, 138, 133, 140, 141, 142,
143, 144, 147, 148, 151, 152, 153, 155, 157, 158, 159, 160, 164, 165, 166,
168, 174, 176, 177, 182, 183,185, 188, 190, 192,193,194, 197, 198, 199, 201.
CLAUSULA COMPROMISORIA, EFECTOS DE LA. 5 1 11: 187.
CLAUSULA COMPROMISORLA, EJECUCION F0RZAZI-L. VOL 11: 188.
C L A U S U L A COMPROMISORIA. ESTIPULACIONES MERAMENTE VO-
LUNTARIAS EN LA. Vol. 11: 181.
CLAUSULA COMPROMISORIA, XNTERPRETACION. Vol. 11: 182, 183.
CLAUSULA COMPROMISORLA, REQUISITOS. Vol. II ;;l.
CLAUSULA COMPROMISORIA. VALIDEZ. Vol. 11: ' "
CLAUSULAS DE LA NATURALEZA. Vol. 11: 185.
CLAUSULA(8) ESENCIAL(ES). Tv'ui. 11: 185.
CLAUSULA-NEGOCIO. Vol. 11: 136, 141, 153, 1E8, 178.
CODICISTAS CRIOLLOS. Vol. 1: 21.
COEECIBILIDAD EFICAZ. Vol. 1: 31.
COLEGIO DE CORREDORES DE COMERCIO. VCI. n: 127.
COMBINACION: PLAZO Y CONDICION. Vol. 1: 154.
COMERCIO INTERNACIONAL. Vol. 1: 189.
COMPRAVENTA CON PACTO DE RESERVA DEL DOXIlIO. Vol. 1: 155,
242.
COMPRAVENTA CON PACTO DE RESERVA DE DOMINIO, PREPARA-
TORIO? VOL 1: 48.
CQMPILRVENTA CON PACTO DE RETROVENTA. VOL 1: 49.
C O M P R A V E N T A CON PACTO DE RETROVENTA, PREPARATORIO.
Vol. 1: 35.
COMPRAVENTA(S) 3BLIGATORIA(S), OBLIGACION LEGAL DE CON-
TRATAR. VOL 1: 71.
COMPROMISO. Vol. 11: 138, 147, 148, 156, 157, 164, 166, 172, 175, 179, 181,
182, 183, 187, 189, 191.
CUMPLIMIENTO FORZADO. VOL 1: 177, 182.
CONCLUSIONES GENERALES. FIJACION DE EPOCA. Vol. 1: 202.
CONDICION DETERMINADA. Vol. 1: 184.
CONDICION(ES) DETERMINADAW E INDETERMINADA(S). Vol. 1: 185.
CONDICION ESENCIAL Y EXCLUYENTE DEL CUJbWLIMIENTO EXTEM-
PORANEO. Vol. 1: 178.
CONDICION, FIJACION DE EPOCA. Vol. 1: 153.
CONDICICX WDETERMINADA. Vol. 1: 184, 187, 188, 195, 204, 248.
CONDITIO JURIS. Vol. 1: 183.
CONDICION Y PLAZO, COMBINADOS. Vol. 1: 183.
CONDICION RESOLUTORIA ORDINARIA. Vol. 1: 190.
CONDICION RESOLUTORIA COMO INICIAL. PURA Y UXICA. Vol 1: 190.
CONDICION RESOLUTORIA EN LA FASE FINAL DE LA FUTUREIDAD
PREVISTA. Vol. 1: 190.
CONDICION SUSPENSIVA. Vol. 1: 189.
CONDICION SUSPENSIVA MERAMENTE POTESTATIVA. Vol. 1: 191.
CONDICION(ES) SUS?ENSIVA(S) Y ESOLUTORIA(S). 1-01. 1: 188.
CONSENTIMlENTO RECIPROCO DE OBLIGARSE. Vol. 1: 208.
CONSERVADOR DE BIENES RAICES. Vol. 11: 163.
"CONTACTOS. Vol. 11: 89.
CONTRAOFERTA. Vol. 1: 25.
CONTRATO. Ver: JURLSDICCION CONTRACTUAL.
CONTRATO A FAVOR DE TERCEROS. Vol. 1: 47.
CONTRATO A FECHA FUA. Vol. 1: 178.
CONTRATO ARBITRAL. Vol. 11: 135.
CONTRATO ARBITRAL O COMPRQMISO. Vol. 11: 148.
CONTRATO BAJO CONDICION. Vol. 11: 44.
C O N T R A T O, CLASiTICACION FUNCIONAL ECONOMICO-JURIDICA.
Vol. 11: 85.
CONTRATO(S) COMPLEJO(S). Vol. 11: 165, 169, 178.
CONTRATO(S) CON OBLIGACIONES A PLAZO. Vol. 1: 63.
CONTRATO CON OBLIGACIONES BAJO CONDICIOIi. VOL 1: 65.
CONTRATO CONEXO. Vol. 11: 151, 167, 168, 169.
CONTRATO(S), CONFLICTO DE. Vol. 11: 79.
CONTRATO CONSENSUAL, CONTRATO DE PRGMESA DE CELEBRAR
CONTRATO. Vol. 1: 73.
CONTRATO DE APERTURA DE CREDITO, ;PREPARATORIO? Vol. 1: 41.
CONTRATO DE COLABORACION. VOL 11: 92.
CONTILATO DE COMPRAVENTA. A PIZUEBA. Vol. 1: 65.
CONTRATO DE CORRETAJE O MEDIACION. PREPARATORIO. Vol. 1: 20.
CONTRATO DE CHEDITO, PREPARATORIO. VOL 1: 43.
CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE, ;PREPARATORIO? Vol. 1: 41.
CONTRATO DE FLETAMENTO. Vol. 1: 178.
CONTRATO DE MANDATO, PREPARATORIO? Vol. 1: 39.
CONTRATO DE OPCION, PREPARATORIO. Vol. 1: 20, 69.
CONTRATO DE TROMESA BILATERAL. Vol. 11: 41.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO. Vol. 1: 83; Vol. 11:
158, 165.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO, ACCESORIO?
Vol. 1: 124.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO. CARACTERES.
Vol. 1: 83.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO CONSENSUAL:
ADMISIBILIDAD. Vol. 1: 74.
1
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO, DEFINICION.
Vol. 1: 59.
/ CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO; DESCONFIANZA.
l
Vol. 1: 244.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO, ELEMENTOS ES-
I TRUCTURALES. Vol. 1: 115.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO, EMPLEO EXCE-
J SIVO Y ERRONEO. Vol. 1: 155.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO, FUENTE DERE-
CHOS PERSONALES. Vol. 1: 61, 246.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO: ;FUENTE DE
DERECHO REAL? Vol. 1: 62.
~ONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO: FUTUREIDAD
CONSUBSTANCiAL. Vol. 1: 91.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO: JINSCRIPCION?
Vol. 1: 62.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO, JUICIO CRITICO.
$, Vol. 1: 237.
-0NTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO, PREPARATORIO.
Vol. 1: 86.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR C3NTRATO. PRINCIPAL.
Vol. 1: 89.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO, PRINCLPIO DE
L A REPERCUSION DE VICIOS. Vol. 1: 138.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO, REQUISITOS,
" Q U I D EN SU ESTUDIO. Vc!. 1: 118.
CON--ATV DE FRSF4ESA DE CELEBRAR CONTRATO, TERMINOLOGIA.
Vol. 1: 55.
CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO, UNILATERAL O
BILATERAL. Vol. 1: 95.
CONTRATO DE PROMESA DE CONTRATO Y CONTRATO PREPARATO-
RIO. Vol. 1: 20.
CONTP.AT0 D PROMESA DE CCNTRATO. PREPARATORIO. Vol. 1: 19.
CONTRATn DE PROMESA UNILATERAL. Vol. 11: 37.
CONTRATO DE SOCIEDAD. PREPARATORIO? Vol. 1: 40.
CONTRATO DE SUMINISTRO, PREPARATORIO? Vol. 1: 44.
CONTRATO DE SUSCRIPCION DE ACCIONES DE UNA SOCIEDAD ANO-
NIMA EN FORMACION, PREPARATORIO. Vol. 1: 36.
CONTRATO, FORMACION INSTANTANEA. Vol. 1: 24, 27.
CONTRATO, FORMACION PROGRESIVA DEL. Vol. 1: 23, 27. Vol. 11: 19.
CONTRATO, FORMACION PROGRESIVA DE UN. Vol. 1: 57.
CONTRATO(S) FORZOSO(S), DEFINICION. Vol. 1: T i .
CONTRATO(S), METODO DE CLASIFICACION. Vol. 1: 15.
CONTRATO(S) MIXTO(S). Vol. 11: 165, 169, 178.
CONTRATO MIXTO O COMPLEJO. Vol. 11: 58.
CONTRATO(S) NORMATIVO(S). Vol. 1: 41.
CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR. PREPARATORIO? Vol. 1: 46.
CONTRATO POR QUIEN CORRESPONDA. Vol. 1: 47.
CONTRATO PRELIMINAR DE ARBITRAJE. Vol. 11: 133, 141, 142,
CONTRATO PREPARATORIO. Vol. 11: 31, 145, 151, 157, 166, 167, 169,
172, 191.
CONTRATO(S) PREPARATORIO(S), AGFUPAMIENTO. vol. 1: 16.
CONTRATO(S) PREPARATORIO(S), ANARQUIA DE CONCEPTOS. Vol. 1:
16, 18.
CONTRATOS) PREPARATORIO(S), ANRRQUIA DE V O C A B L O S ?
Vol. 1: 17.
CONTRATO(S) PREPARATORIO(S), CARACTERES. Vol. 1: 29.
CONTRATO(S) PREPARATORIO(S), CHILE. V o l 1: 18.
CONTRATO P R E P r -1 A T O R 10 DE ARBITRAJE, PREPARATORIO.
Vol. 1: 20.
CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO. Vol. 11: 135, 201.
CONTRATO PREPARAT-ORIO. DEFiNICION. Vol. 1: 19.
CONTRATO PREPARATORIO, DERECHOS PERSONALES. Vol. 1: 30.
CONTRATO PREPAf - I;ORIO. DOCTRINA GENERAL DEL. Vol. 1: 13.
CONTRATO(S) PRE=- '.ATORIO(S), ENUMERACION. VOL 1: 33.
CONTRATO PREPAE.,-'ORIO GENERAL. Vol. 1: 30; Vol. 11: 71.
Cc 8NTRATO PREPARATORIO: NOIJLINADOS. LNNOMINADOS. Vol. 1: 19.
CONTRATO PREPARATORIO, PROGRESIVIDAD FORMATIVA PRIMA-
RIA. Vol. 1: 27.
CONTRAE0 PROCESAT.. Vol. 11: 151, 154, 155, 156, 157, 166, 167, 169.
CONTRATO PROMETIDO. CONTINUIDAD. VOL 1: 127.
COYTRATO PROMETXDO. EFICACIA. Vol. 1: 128.
CONTRATO PROMETIDO, FUTUREIDAD. VOL 1: 19,
CONTRATO PROMETIDO. INEFICASXA. Vol. 1: i30.
CONTRRTO REAL, CONi'RATO DE PRO&SSA DE CELEBRAR CONTRA-
TO. Vol. 1: 73.
CONTRATO REAL, LIBERACION DE LA EiOA. Vol. 1: 182.
CONTRATO, SENTIDO ECONOMIZO-JURIDICC. vol. 1: 15, 19, 118, 240;
Vol. 11: 85.
CONTRATO SOLEMNE, CONTRATO DE PROMESA DE CELEBELAR CON-
TRATO, Vol 1: 73, 90.
CONTRATO TIPICO. Vol. 11: 29.
CONTRATO UNILATERAL. Vol. 11: 35.
CONTRATO UNILATERAL, PROMESA DE CONTPATO DE CELEBRAR
CONTRATO UNILATERAL, PROMESA UNILATERAL DE CELEBRAR
CONTRATO BILATERAL? Vol. 1: 108.
CONVENCION DE A R B 1T R A J E SOBRE CONTIENDAS FUTURAS.
Vol. 11: 135.
CONVENCIONES PROCESALES. Vol. 11: 155.
COOPERACION EFICAZ. Vol. 11: 121.
CORPORACION DE LA VIVIENDA. Vol. 1: 58, 224.
CORREDOR. Vol. 11: 123.
CORREDOR(ES) COLEGIADO(S) DE COMERCIO. Vol. 11: 128
' CORREDOR(ES) DE COMERCIO. Vol. 11: 128.
CORREDOR(ES) DE PROPIEDAD(ES). REGLAMENTC. VOL 1: 29.
CORREDOR(ES), INTERPRETE(S) DE BUQUES. Vol. 11: 128.
CORREDOR(ES) LIBRE(S1. Vol. 11: 127.
CORREDOR O MEDIADOR. Vol. 11: 87.
CORRETAJE. Vol. 11: 92, 100, 121, 129.
CORRETAJE. CONTRATO DE. Vol. 11: 81. 93.
CORRETAJE. EFECTOS. VOL 11: 121.
CORRETAJE O MEDIACION. Vol. 11: 58, 100.
1 CORRETAJE. ORIENTACION MODERNA DEL. Vol. 11: 127.
1 COSAS ACCIDENTALES. Vol. 1: 211.
COSA AJENA, PROMESA DE VENTA DE. Vol. 1: 133.
COSAS DE LA ESENCiA. VOL 1: 209, 210, 211, 212, 213, 214, 248.
COSAS DE LA ESENCIA. ESPECIFICABLES. Vol. 1: 220.
COSAS DE LA NATURALEZA. Vol. 1: 209, 210, 211.
CREDITO COMERCIAL. Vol. 11: 184.
CUBA. DECRETO LEY 882. Vol. 11: 19, 27, 47, 58.
CUOTAS DE AHORRO. Vol. 1: 224.
DECLARACION UNILATERAL DE VOLUNTAD, FUENTE DE OBLIGACIO-

NES. Vol. 1: 110.
DEMENTE, PROMESA DEL. Vol. 1: 221.
DERECHO DE PERSECUCION. Vol. 1: 253, 254.
DERECHO INMOBLLIARIO. Vol. 11, 63.
DERECHO(S) PERSONAL(ES), CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR
CONEUITO ES FUENTE. Vol. 1: 61.
DERECHO REAL DE EXIGIBILIDAD DEL CONTRATO. Voi. 1: 254.
DERECHO REAL DE PREFERENCIA ADQUISITIVA. Vol. 1: 249, 252;
Vol. 11: 79, 80.
DEROGACION DE LA JURISDICCION ORDINARIA. vol. n: 164, 174.
DESVALORIZACION MONETARIA. Vol. 1: 238.
DETERMINABLE(S). VOL 11: 160, 162.
ECONOMIA PROCESAL. V d . 11: 195, 196.

EFICACIA PLENA. VOL 1: 230.
EJECUCION DE BUENA F E DEL CONTRATO. Vol. 1: 246, 247; Vol. 11:
122, 162, 191.
EJECUCION FORZADA, VER: CUMPLIMIENTO FORZADO.
EJECUCION FORZADA, VER: "PROCEDIMIENTO EJSCUIIVO EN LAS
OBLIGACIONES DE HACER".
EJECUCION FORZADA. Vol. 1: 124, 227, 228, 229, 235, 256; Vol. 11: 190.
EJECUCION FORZADA, ALTERNATIVA. Vol. 1: 222.
EJECUCION FORZADA, APRECIACION PECUNIAHA. Vol. 1: 234.
EJECUCION FORZADA, CLAUSULA COMPROMISORIA. VOL 11: 188.
E J E C U C 1O N FORZADA DE OBLIGACION DE HACER VOL 1: 117;
VOL 11: 188.
EJECUCION FORZADA, EJECUTIVA Vol. 1: 232.
EJECUCION FORZADA, PRIMERA COPIA. Vol. 1: 233.
EMBARGO. Vol. 1: 132.
EMPRESA DE MEDIACION. Vol. 11: 88.
EPOCA. FIJACION DE. Vol. 1: 145, 148, 173, 174, 175, 185, 186, 1 ~ 0 ,192,
194, 203, 204.
EPOCA, FIJACION DE. CQNCLUSIONES GENERALES. Vol. 1: 202.
EPOCA. SENTIDO TECNICO. Vol. 1: 150, 151, 152, 163, 203.
EPOCA. SIGNIFICAC3 TECNICO. Vol. 1: 149, 203, 247.
EQUIVALENTES JURISDICCIONALES. Vol. 11: 138.
ESPECIE. FIJACION DE. Vol. 1: 213.
ESPECIFICACION. Vol. 1: 205; V d . 11: 163.
ESPECIFICACION, COSA. Vol. 1: 218.
ESPECIFICACION. CQSAS DE LA ESENCIA. Vol. 11: 160, 179.
ESPECIFICACION DE L O ESENCIAL. Vol. 1: 215.
ESPECIFICACION. PRECIO. Vol. 1: 210
ESPECIFICAR, DESLINDES. Vol. 1: 216.
"ESPECIFICAR" E S ANTICIPAR LC ESENCIAL. Vol. 1: 209.
ESPECIFICAR SIGNIFICADO ETIMOLOGICO. Vol. 1: 212.
ESPECIFICAR, SiGh'IFICADO VARIO. Vol. 1: 206.
ESFECULACION COK E L TIEM?O VENIDERO. Vol. 1: 238.
ESPIRITUALIDAD. Vol. 11: 124.
ESPONSALES, CONTRATO PREPARATORIO? Vol. 1: 68.
ESTIPULACION ARBITRAL. Vol. 11: 135.
ESTRICTEZ SUMA. Vol. 1: 218, 219, 220, 221, 246.
EXCEPCION DE COMPROMISO. Vol. 11: 187.
1
EXCEPCION DEL CONTRATO NO CUMPLDO. Vol. 1: 199.
EXCEPTIO NON ADIMPLETL CONTRACTUS. Vol. 11: 104.
"FACIO UT D E S . Vol. 11: 95, 103.

FALLIDO, PROMESA CONDICIONAL. Vol. 1: 133.
F E PUBLICA. Vol. 11: 127.
1 FIJACION DE EPOCA. Ver: EPOCA, FIJACION DE.
FIJACION DE TIEMPO MAXiMO. Vol. 1: 248.
FRUTOS DEL PAIS. Vol. 11: 88.
FUTUREIDAD. Vol. 1: 19, 64, 153, 184, 189, 191, 195, 196, 202, 203, 204, 245;
Vol. 11: 71.
FUTUREIDAD CONSUBSTANCIAL. Vol. 1: 91.
FUTUREIDAD DEFINIDA. Vol. 1: 151.
FUTUREIDAD OBLIGADA DEL CONTRATO PROMETIDO. Vol. 1: 145.
FUTUREIDAD Y TRANSITORIEDAD. Vol. 1: 146.
GESTION DE NEGOCIOS. Vol. 11: 46, 106.
GESTION DE NEGOCIOS AJEFrIS. Vol. 1: 47.
"HACHEROS". Vol. 11: 89.

HECHO O CULPA. Vol. 1: 141.
HECHO PROPIO. Vol. 1: 141.
HIPOTECA(S) LEGAL(ES), OBLIGACION L E G A L DE CONTRATAR.
Vol. 1: 72.
IDENTIFICACION DE ESTIPULACIONES. Vol. 1: 207.

IMPOSIBILIDAD DE EJECUC;ON. V d . 1: 178, 197.
INDIVISIBILIDAD. ACCION. Vol. 1: 232.
"INEFICACIA POSTE!?IOR", IPSO PACTO. Vol. 1: 200.
LNEXISTENCIA JURIDICA. Vol. 1: 121.
INFLACION MONETARIA. Vol. 1: 136.
INMEDIATIVIDAD. Vol. 1: 254.
INTENCION COMUN. Vol. 11: 164, 182, 184.
INTERPELLATIO. VOL 1: 176.
INTERPOSICION FICTICIA DE PERSONA. Vol. 1: 47.
INSCRIPCION, CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO.
Vol. 1: 62.
INVALIDEZ: CADUCIDAD. DISTINCION. Vol. 1: 201. ..
JUEZ ARBITRO. Vol. 11: 138, 139.

J U E Z EJECUTOR. Vol. 11: 193.
JUEZ, REPRESENTANTE LEGAL. Vol. 1: 232; Vol. 11: 149, 187, 189.
JUICIO ARBITRAL. V d . 11: 144, 146, 147.
JUICIO DECLARATIVO O CONSTITUTIVO DE DERECHO. V d . 11: 195.
JURISDICCION CONTRACTUAL. Vol. 11: 199.
JURISDICCION PROCESAL ALTERADA. Vol. 11: 152.
JUSTICIA RRBITRAL.
- .---
--e - 1.1: -142,
Vol. 161, 168,
-S-.-- - ---
177, 179.
LZSICN ENORME, AJUSTE DEL PRECIO. Vol. 1: 137, 141.

LESION ENORME, INEFICACIA PROMESA DE VENTA. Vol. 1: 1%.
LESION ENORME, MOMENTO DE LA COMPUTACION. Vol. 1: 139.
LETRA DE CAMBIO. Vol. 11: 191, 192, 194.
LEY REGULAG3RA DE LOS ARBITRAJES DE DERECHO PRIVADO.
Vol. 11: 137, 141, 142, 145, 166, 172, 176, 185, 191, 201.
LIBERTAD DE CONTRATRCION. Vol. 1: 142.
MALA FE. Vol. 11: 191.

MEDIACION. Vol. 11: 92, 100, 121, 129.
MEDIACION, CONTRATO DE. Vol. 11: 81, 93.
MEDIADOR(ES). Vol. 11: 92, 110, 123, 128.
MEDIKDOR, FUNCION PROMOTORA DEL. Vol. 11: 87.
MZDIADORES OFICIALES. Vol. 11: 128.
MEMORANDUM. VOL 1: 26.
MENSAJE, CODIGO CIVIL. Vol. 1: 194.
M E N E HUMANA. COKSERVADORA Y REACIA A LAS TRANSFORMA-
CIONES. Vol. 1: 9.
MINUTA O BORRADOR. Vol. 1: 25.
MODALIDAD ARBITRAL. Vol. 11: 172, 191.
MORA, CONSTITUCION LEGAL EN. VOL 1: 196.
MORA. CONSTITUCION EN. Vol. 1: 173, 179.
MORA, INSTITUCION CONTINGENTE. Vol. 1: 200.
hiORA, LIBERACION DE SUS EFECTOS. Vol. 1: 181.
MULTA DE ARREPENTIMIENTO. Vol. 1: 177.
MUTUO DISENSO. Vol. 11: 63, 125, 152.
MUTUO DISENSO O RESCILIACION. Vol. 11: 197.
NEGOCIOS DE DERECHO FAMILIAR Vol. 11: 104.

NEGOCIO DE DISPOSICION. Vol. 11: 59.
NEGOCIOS FAMILIARES. Vol. 11: 154.
NUNCIUS. 11: 105.
OBJETO, DETERMINABLE. vak:
1: 220, 222, 225.
OBLIGACION(ES) ALTERNAiiVA(S). V d 11: 37, 44.
OBLLGACION DE CONTRATAR Vol. 1: 61, 66.
OBLIGACION DE CONTRATKR, CONTRATO DE PROMESA DE CELE-
BRRR CONTRATO. Vol. 1: 70, 88.
OBLIGACION DE CONTRATA@ CONTRATO PREPARATORIO. VOL 1: 31.
OBLIGACION DE CONTRATA& NO HAY EN LAS HIPOTESIS QUE S E
INI'!CAN. Vol. 1: 63.
OBLIGACION DE CONTRATAR, POR TESTAMENTO. Vol. 1: 72.
OBLIGACION DE HACER. Vol. 1: 72, 79, 80, 84, 178, 191, 205, 206, 227, 228,
230, 232, 234, 252; Vol. 11: 39, 50, 158, 175, 188.
OBLIGACION DE HACER, EFICACIA P L E N A VOL 1: 230.
OBLIGACION DE NO HACER. Vol. 11: 50.
OBLIGACION LEGAL DE CONTRATAR, CASOS. Vol. T' 71.
OBLIGACION REAL O "'PR0PTT;R REM". VOL 1: 255.
OBLLGATOREDAD DE LOS PACTOS. Vol. 11: 69.
OBRAR HUMANO, OBLIGACION DE HACER. VOL 1: 234.
OFERTA. Ver: CONlZIAOFERTA. VOL 1: 25.
OFERTA COMPLETA. Vol. 11: 33.
OFERTA IRREVOCABLE. Vol. 1: 25; Ve!. TI: 37, 38, 66, 73, 77.
OFERTA IRREVOCABLE TEMPORAL. Vol. 11: 48.
OFERTA NO ACEPTADA. Vol. 1:$24.
OFERTA VINCULANTE. Vol. 11: 65.
OPCION. CARACTERES. Vol. 11: 29.
OPCION COMUN O DIRECTA. VOL 11: 57.
OPCION, CONTaATO DE. Vol. 11: 18, 42, 65, 66, 70, 76, 77.
OPCION. DEFINICION. Vol. 11: 19.
OPCION. DERECHO DE. Vol. 11: 18.
OPCION, EFECTOS. Vol. 11: 53.
OPCION, ELEMENTOS. Vol. 11: 47.
OPCION, ETAPA SUPERIOR EN LA FORMACION PROGRESIVA DEL
OPCION, EXTLNCION DE LA. Vol. 11: 63.
OPCION. FIGURAS AFINES. Vol. 11: 23, 37.
OPCION. :IITOTESLS FRECUENTES DE. Vol. 11: 20.
OPCION MEDIATORIA. Vol. 11: 23, 47, 57.
OPCION MINERA. Vol. 11: 74, 78.
OPCION. NATCTRALEZA JURIDICA. Vol. 11: 65.
OPCION PERSONAL. Vol. 11: 59.
OPCION REAL. Vol. 11: 59, 62, 77, 78.
OPCION, SIGiViFICADO. Vol. 11: 17.
OPCION, TERMINOLOGIA. Vol. 11: 18.
16.- D E R E C H O CIVIL 1 1
"PACTA SUNT SERVANDA". Vol. 1: 210, 231.
PACTO COMISORIO. Vol. 1: 190.
PACTO COMPROMISORIO. Vol. 11: 135, 172.
PACTO DE RETROVENTA. Vol. 11: 37, 42.
PACTO DE PRELACION. Vol. 11: 43.
PACTO PROCESAL. Vol. 11: 156.
PACTUM DE CCXTRAHENDO. VOL 1: 56.
PACTUM UE MUTUO ACCIPIENDO. Vol. 1: 43.
PACTUM DE MUTUO DANDO. Vol. 1: 43.
PARTIDAS. Vol. 1: 208.
PERPETUATIO. VOL I: 177.
PLAZO. Ver: trmino. Vol. 1: 164.
PLAZO(S), COMBINACIONES MULTIPLES. Vol. 1: 161.
PLAZO CORRIENTE Y PLAZO TACITO, COMBINADOS. Vol. 1: 171.
PLAZO ESENCIAL. Vol. 1: 157, 200, 247.
PLAZO EXPRESC Y DETERMIBADO. Vol. 1: 167.
PLAZO, FIJACION DE EPOCA. Vol. 1: 153.
PLAZO FIJG DE CARACTER ESENCIAL. Vol. 1: 203.
PLAZO INDETERMINADO. Vol. 1: 180, 187, 204.
PLAZO INDETERMINADO, VALE?. VOL 1: 173.
PLAZO PERENTORIO. Vol. 1: 198.
PLAZO RESOLUTORIO. Vol. 1: 156, 158, 160, 166, 167, 188, 248.
PLAZO RESOLUTORIO ESENCIAL. Vol. 1: 157.
PLAZO RESOLUTORIO "IPSO J U R E . Vol. 1: 189.
PLAZO RESOLUTORIO. NOCION. Vol. 1: 157.
PLAZO RESOLUTORIO PRECEDIDO DE UNO SUSPENSIVO. Vol. 1: 168.
PLAZO RESOLUTORIO PURO. Vol. 1: 165, 179.
PLAZO SOBRENTENDIDO. Vol. 1: 169.
PLAZO SUSPENSIVO. Vol. 1: ICC, 175, 176, 248.
PLAZO SUSPENSIVO DE INSTANTE UNICO PARA LA EJECUCION.
Vol. 1: 163.
PLAZO SUSPENSIVO. NOCION. Vol. 1: 157.
PLAZO SUSPENSIVO PURO. Vol. 1: 162.
PLAZO SUSPENSIVO Y RESOLUTORIO DE APLICACION SUCESIVA.
Vol. 1: 163.
PLAZO TACITO. Vol. 1: 81, 168, 169, 170, 171.
POTESTAD DE DARSE UN ORDENAMIENTQ. Val. 11: 137.
POTESTAD JUDICIAL. Vol. 11: 155.
PRECEPTO NEGOCIAL AUTONOMO. Vol. 11: 136.
PRECIO DETERMWABLE. Vol. 1: 224.
PRECIO REAJUSTABLE. Vol. 1: 225.
PRECIO VARIABLE. Vol. 1: 225.
PRECONTRATO. Vol. 1: 17, 34, 56, 59, 64, 65, 66, 74, 77, 78, 85, 88, 186;
Vol. 11: 30.
1 PRECONTRATO UNILATERAL. VOL 11: 65.
PREFERENCIA ADQUISITLVA. Vol. 1: 249, 252, 253, 255, 256; Vol. 11: 61,
79, 80. t
PREFERENCIA, DERECHO DE. Vol. 11: 33, 34.
, PREPARAR, ETIMOLOGIA. Vol. 1: 18.
.' PRIMA O PRECIO. Vol. 11: 35, 63.
PRIMERA COPIA CALLFICADA. Vol. 1: 233.
PROCEDIMIENTO EJECUTIVO DE OBLLGACION DE HACER. Vol. 1: 230;
Vol. 11. 189.
PROCESO PRIVADO. Vol. 11: 148.
PROFESIONALIZACION. Vol. 11: 123, 128.
PROHIBICION DE CELEBBAR ACTOS O CONTRATOS. Vol. 1: 235.
PROHIBICION DE ENAJENAR. Vol. 1: 131; Vol. 11: 61.
TROMLSA BILATLRAL. Vol. 11: 37.
PROMESA DE DEPOSITO. Vol. 1: 221.
PROMESA DE DONACION. Vol. 1: 194.
PRQMESA DE HECHO AJENO. Ve!. 1: 47.
PROMESA DE MYiJO. Val. 1: 221.
PROMESA DE PREFERENCIA. Vol. 11: 37, 42.
PROMESA DE PREFERENCIA, PREPARATORIO. Vol. 1: 34.
PROMESA MINERA. VOL 1: 249, 253, 254.
PROMESA REAL DE COMPRAVENTA. Vol. 1: 249, 251.
PROMCSA REAL PREFERENCIAL: vd. I: 256.
PROMESA. SIGNIFICADO AMPLIO. Vol. 1: 56.
PROMESA UNILATERAL. Vol. 11: 39, 49, 75, 77.
PROMESA UNILATERAL DE CONTRATO BILATERAL. Vol. 1: 95, 98, 209.
PROMESA UNILATERAL DE CELEBRAR UN CONTRATO BILATERAL.
LES CONTRATO UNILATERAL? VOL I: loa.
PROMESA UNILATERAL DE CONTRATO. VOL 11: 38.
PROMESA UNILATERAL DE CONTRATO BILATERAL ES V A L 1D A.
Vol. 1: 99.
PROMESA UNILATERAL DE CONTRATO BILATERAL, VALE. Vol. 1: 246.
PROMESA UNILATERAL DE VENTA. Vol. 11: 28.
PROMETIENTE AC3EEDOR. VOL 1: 103.
PROMETIENTE COMPRADOR, RIESGOS. Vol. 1: 243.
PROMETIENTE-DEUDOR. Vol. 1: 103.
PROPIEDAD HORIZONTAL. Vol. 1: 243, 244, 250, 255; Vol. 11: 78.
PROPIEDAD HORIZONTAL, NATURALEZA JURIDICA. Vol. 1: 250.
PROPUESTA IRREVOCABLE. Vol. 11: 27, 48.
PUBLICIDAD. Vol. 11: 184.
PUNTUALIZACION O ACUERDO PRECARIO. Vol. 1: 26.
RECONVENCION JUDICIAL. Vol. 1: 176.
REDUCCION RACIONAL DE TRAMITES. Vol. 11: 195.
REGISTRO DE ~,IIPOTECAS Y GRAVAMENES. vol. 11: 59.
REGISTRO Y6ZlCO DE PROMESAS. Vol. 1: 249, 252.
REGLAMENTu HIPOTECARIO DE ESPARA, Vol. 11: 53.
REGLAMENTO PARA EL REGIMEN INTERIOR DE LOS COLEGIOS DE
CORREDORES DE COMERCIO. Vol. 11: 127.
REGLAMENTO P A R A LA EJECUCION DE LA LEY HIPOTECARIA.
VOL 11: 60.
RELACION CONTRACTUAL DE DERECHO PRIVADO. Vol. 11: 152.
RENUNCIA GZNERAL. Vol. 11: 176.
REPRESENTACION INDIECTA. e ! . 1: 47.
REPREJENTACION LEGAL DEL DEUDOR. Vol. 1: 231.
REPRESENTACION LEGAL, JUEZ. VOZ 1: 80, 232.
REPRESENTACION LEGAL NECESARiA. Vol. 11: 149.
RESCILIACION. Vol. 11: 63.
RESOLUCION AUTOMATICA DEL NEGOCIS. Vol. 1: 139.
RESOLUCION: CADUCIDAD. DISTINCION. Vol. 1: 201.
RESOLUCION IPSO-FACTO. Vol. 11: 79.
RESPONSABILIDAD PRE-CONTRACTUAL. Vol. 11: 54.
RETRACTO. V d . 1: 254, 256; Vol. 11: 18, 20.
RECONOCIMIENTO DE DEUDA. Vol. 11: 1Y8.
RETROVENTA, Ver: COMPRAVENTA COK PACTO DE RETROVENTA.
REVALORIZACION. Vol. 1: 225.
REVALORIZACION LEGAL DE L A DEUDA DE DINERO. Vol. 1: 225.
SEGURIDAD. Vol. 1: 204, 212, 222, 250; Vol. 11: 168, 181.
SEGURIDAD JURIDICA. Vol. 11: 100.
SEGURIDAD PUBLICA. Vol. 11: 128, 129.
SEGURO(S) OBLIGATORIO(S), OBLIGACION LEGAL DE CONTRATAR.
Vol. 1: 71.
SEMINARIO DE DERECHO PRIVADO DE L A UNIVERSIDAD DE CONCEP-
CION. VOL 1: 123, 160, 180.
SENTENCIA CONSTITUTIVA. Vol. 1: 230.
SENTENCIA, INSPIRACION O MOTIVACION DE LA. Vol. 1: 241.
SERVICIO(S), CONTRATO DE. Vol. 11: 109, 149, 150.
SERVIDUMBRES EN FAVOR DE EDIFICIO FUTURO. Vol. 1: 250.
SERVIDUMBRE(S) LEGAL(ES), OBLIGACION LEGAL DE CONTRATAR.
Vol. 1: 71.
SITUACION DE LA ZONA LATINO-AMERICANA DE LIBRE COMERCIO.
VOL 11: 143.
SOCIEDAD ANONIMA, SUSCRIPCIQN DE ACCIONES. Vol. 1: 36.
SOCIEDAD CONYUGAL. VOL 11: 91.
SOC~IEDAD(ES),DEFINICION(ES). Vol. 1: 40.
SOCIEDAD(ES), LEY GENERAL. ANTEPROYECTO ARGENTINO. Vol. 1: 40.
SOLUCIONES BASICAS O CLAVES. Vol. 1: 131, 103, 22, 237, 245, 248.
SOLUCIONES LEGISLATIVAS. Vol. 1: 218.
SUBSTITUTOS DE LA JURISDICCION CIVIL. VOL n: 138.
SUSTiTUTO PROCESAL. VOL 11: 198.
SUMISION PROCESAL. Vol. 11: 155, 161, 166, 179.
TANTEO. VOL 1: 254, 256; VOL 11: 18, 20, 72.

TEMPORALLDAD. Vol. 11: 55.
TERMINO. Ver: Plazo.
TEREZNO ESENCIAL. Vol. 1: 175, 179.
TERMINO ESENCIAL CON EFECTO RESOLUTORIO. Vol. 1: 164.
TERMINO FIJO DE CUMPLIMIENTO INEXCUSABLE. Vol. 1: 164.
TLPIC1DE.D CONTRACTUAL. Vol. II: 169.
TITULO EJECUTIVO, &ANTEARBITRO? Vol. 11: 153.
TR?-NSACCION. Vol. 11: 138, 140, 143, 146, 153, 162. 163, 173, 198.
TRANSITORIEDAD. Vol. 1: 146, 147, 157, 162, 170, '73, 199, 200, 2C?, 245.
TRANSITORIEDAD BREVE. Vol. 1: 179, 186, 203.
TRANSITORLEDAD CONSUBSTANCIAL. Vol. 1: 147.
TRANSITORIEDAD, PROMESA DE CONTRATO. V3L 1: 146.
TRATOS PRELWJNARES. VOL 1: 25, 26, 27.
TRIBUNAL PROFESIONAL. Vol. 11: 184.
TUTELA JURIDICA DEL ESTADO. Vol. 11: 196.
VINC'JLACION BILATERAL. Vol. 11: 54.

VIVIENDA(S) ECONOMICA(S). VOL 1: 171.
VOLUNTAD TRANSACCIONAL. Vol. 11: 163.
ZONA DE L I B R E COMERCIO, TRIBUNALES ARBITRALES DE L A

Vol. 11: 143.
VOLTJLWENPRIMERO
1-DOCTRINA GENERAL DEL CONTRATO

PREPARATORIO
CAPTuIQ I
Pgs.
1. Advertencia necesaria ................................... 15

2. Anarqua de conceptos ................................. 16
3. Etimologa ............................................. 18
4. Nocin ................................................. 18
i/ 5. Definicin .............................................. 19
6. Circunstancias d e hecho inducen necesariamente a la ce-
lebracin de un contrato preparatorio ................... 19
7. Contrato preparatorio y promesa de celebrar contrato ... 20
LA CATEGORIA DE CONTRATO PREPARATORIO COMO
ETAPA SUPERIOR EN LA FORMACION PROGRESIVA
DEL CONTRATO
SECCION 1
EXPLICACIONES PREVIAS
Pgs.
--
... .
8. Dos aspectos fundamentales .. . . . . . . . . . . . ... . . . . .. . 23
9. Demostracin a travs d e las fases progresivas . . . . .. . . . . 23
10. Necesidad d e ana!izar las situaciones de progresividad.. . 24
S E C C I O N 11
SITUACIONES CONCRETAS QUE MEDIAN
11. Presentacin gradual .. . . . .... . . . . .. . . . ... . . . . . .. . . . . . . .

. .
a ) Qferta no aceptada .. . . ... . . . . . . . . . . . . ' . . . . . . ..;.
.
b) Contraoferta . . .. .... .. . . .... . . ... ..... . ... .. .. . ....
.. .
c) Oferta irrevocable . . . . ... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ; .
. . .. ..
ch) Tratos prelimiilares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . .
. .
d) Tratos preliminares . . . . ... . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . .-.. .
.
e) Tratos preliminares . . . . . .. . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . .
12. El contrato preparatorio como culminacin contractual de
..
la progresividad formativa primaria . . . . . .. . . . . . . . . . . . .
CARACTERES
Pgs.
---
13. Advertencia ............................................ 29
14. Norninados e innminados ............................... 29
15. Generales y especiales ................................... 50
16. Singulares y complejos .................................. 30
17. Es fuente de derechos persondes, no vinculados a la exigi-
bilidad directa dc una c ~ a a............................. 30
18. El contrato preparatorio, constituye siempre obligacin
de contratar? .......................................... 31
CUALES SI Y CUALES NO?
19. Introduccin ............................................ 33
SECCION 1
QUE CONTRATOS SON PREPARATORIaY?
Prrafo Primero
Los tratados en esta obra
20. Enumeracin ........................................... 33 Y
251
Prrafo Segundo
Otros, que no han sido tratados
Pgs.
21. . . .
Advertencia previa .. ......... ... ... .... ............. 34
22. .. . .
El pacto o promesa de preferencia ..... . ..... ....... 34
22. . . .
Compraveiiis con pacto de retroventa . . .. ........ .. .. 35
1 24. Contrato de suscripc;6n de acciones de una sociedod anni-
ma en fonnacin ... .... .... . . . ...
..... .. ... . ... ... ..... 36
S E C C I O N 11
QUE CONTRATOS NO DEBIERAN CONSIDERARSE

PREPARATORIOS?
25. Advertencia ..................................... .......

... . ...... . . ...... . . ........
26. El contrato de mandato . . . ..
27. El contrato de sociedad . .... ..........................
..
28. El contrato de cuenta corriente , .................. ......
29. El contrato de apertura de crdito ........... . ........ ..
30. El contrato de suministro . ... ............ .. . ... . . ..... ..
31. Contrato por persona a nombrar ............. .. .........
' 32. Compraventa con pacto de reserva del dominio (pactum
1
reservati dominii) ......................................
II-CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO
CAPTULO 1
ASPECTOS FITNDAMENTALES
SECCION 1
IDEAS GENERALES
Pgs.
-
/32. Terminologa .......................................... 55
,/ 34. Circunslancias decisorias y de trascendencia inducen, ne-
cesariamente, a la celebracin de una promesa de contrato 57
/35. Definiciri .............................................. 59
1 3 6 . Es iuente de derechos personales, no vinculados a la exigi-
bilidad directa de una cosa .............................. 61
P r r a f o P r i m e r o
Figuras que no constituyen promesa de contrato por no

contener "obligacin de conCrutar"
37. Enunciacin ............................................ E3

A) El contrato con obligaciones a plazo ............... 63
B) El contrato c m obligaciones bajo condicin ........ 65
C) El contrato de compraventa a prueba .............. 65
38. Los esponsales no constituyen contrato preparatorio, N de
carcter general, ni tampoco singular ................... 68
39. La opcin es un contrato que algunos excluyen del gnero
de los preparatorios ..................................... 69
.b
Prrafo S e g u n d o
---
4
LI
. - %
La promesa de contrato figura entre las muchas hiptesis ;

; -
de obligacin de contratar
Pgs.
---
40. Explicacin ............................................. 70
A) Algunos casos de obligacin legal d e contratar ...... 71
B) Algunos casos sin fuente directa en la ley ........... 72
P r r a f g Tercero
El contrato prometido puede ser ~onsensual,real o solemne
41. Distinciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
42. La promesa d e contrato consensual es admisible y vlida . 74
P r r a f o Cuarto
El contrato de promesa de celebrar contrato en los Cdigos
43. Olvido en los Cdigos .................................. 77

A) Hiptesis de ausencia d e un sistema ................ 77
B) Hiptesis de tratamiento sumarsimo ................ 78
C) Hiptesis de tratamiento sistemtico ................ 79
CARACTERES
1 Pgs.
---
&* 44. . .
Enunciado .. . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
A) Es un contrato . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
B) Es preparatorio . . . . . . . . . . . .. .. . . .. . . . . .. . . . . . . . . . . . .
C) Es general este contrato .como preparatorio . . .. . . . . . .
Ch) Es princi,pal . . . . . . . . . . , . . . . . . . . .. . . .. . . . . . . . . . . . . . . .
.
D) Es solemne . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . .
E) Es un contrato que contierie modalidades iegales, aue,
.
a su vez, son de nec,esidad . . . . ... ... . . . . . . . . . .. . .
:
F) Es un contrato con normas legales de carcter ex-

.
cepcional y prohibitivo? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
LA PROMESA DE CONTRATO PUEDE SER

UNILATERAL O BILATERAL
SECCION 1
45. Anuncio de la solucin y explicacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95

46. Combinaciones posibles . . . .. . . . .. . . . ... .. . . . . . . . . . . . . . . . 96
i
. . .
a) La promesn bilateral . . . .. .. . . . .. .. . . . . . . . . . . . . . . 96
Pgs.
b) La promesa bilateral de un contrato unilateral ..... 96

c) La promesa unilateral de un contrato bilateral ..... 96
ch) La promesa unilateral de un contrato unilateral ... 98
47. Una ....
sola de las hiptesis ha sido cuestionada en Chile 98
LA PROMESA UNILATERAL DE CONTRATO EILATERAL

ES VALIDA
Antecedentes y Evolucin
( 48. Una Memoria de Pmeba dio vigor a la tesis de la nulidad . 99

49. La solucin verdadera obtenida por decantacin ......... 100
Prrafo Segundo
Fundumentos de cach tesis
l 50. Fundamentos de la tesis que sostiene que la promesa es

nula, y refutaciones ..................................... 100
51. Fundamentos de la tesis que sostiene que la promesa
I es vlida ...............................................104
Pgs.
a) Anuncio y breve comentario .. . . ...... ..............

b) La soberana voluntad de los contratantes en el marco
lo lcito . ....... .. . .. ........... .. . .. . . .. . . .. .. ... .
c) La m i o bilateralidad es una caracterstica o modali-
dad a disposicin del tipo o figura de que se trata.. . . .
ch) No hay precepto alguno . . ....... ........... ....... .
d) La historia fidedigna de la disposicin . .. .... .... . . .
e) La necesidad de operar promesas unilaterales ... ... . .
f) Lu promesa unilateral de celebrar un contrato bilate-
ral no tiene, en verdad, el carcter unilateral que ha
venido asignndoscle .. . .. . . . . . . . . . .. ... . .... . .. . .. ..
g) La simple declaracin unilateral de voluntad es fuente
de obligaciones . ... ... .. .. .. ..... .. .. ... .... ... . ....
h) El avance jurdico del ltimc tiempo .. . .. ... ... .. . ..
i) Le opinin mayoritaria de los autores nacionales, ms
la unnime de losextranjeros, y algunos fallos judiciales
j) La sentencia de la Zxcma. Corte Suprema .... .. . ... .
CAPTULO
IV
ELEMENTOS ESTRUCTURALEC
SECCION 1
-t 3ESEA Y SISTEMATIZACION
52. .. . . . . . . .
Enunciado . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
53. .. .
Indicacin de los requisitos legales . . . . . . . . . . .. . . . . . .. 116
54. Interesante precedente en el proyecto de 1853 . . .. . . ... .. . 117
55. . .
"Quid" en el estudio de los requisitos . . . . . . . . . .. . . . . .. 118
257
17.- DERECHO C I V I L I I
I
SECCION II
"QUE LA PROMESA CONSTE "3R ESCRITO" $

(N' 1 del art. 1554 '
Pgs.
56. Sistemas de expresin de la voluntad en los contratos

de promesa ........................................ 119
57. Forma solemne adoptada en el texto definitivo de1 CAF':-o
,
,, 123
58. El escrito es exigido por via ae selemnidad; consecuencias 121
59. Qu alcance tiene la constancia "por escrito"? ......... 122
60. La regla de la constancia simplemente por escrito sufre
excepcin con motivo de la promesa de un cuntrato que
deba constar por escritura pblica? ..................... 124
SECCION 111
QUE EL CONTRATO PROhilETIDO SEA LEGALMENTE EFICAZ

Y-
( N P 2 del art. 1554)
Prrafo P r i m e r o
Aspectos Fundamentales
61. Texto legal y consideraciones generales .................. 127

62. Qu extensin tiene el requisito de la eficacia del contra-
to prometido, que exige la disposicin? .................. 128
63. Momento oportuno para promover la demanda de inefica-
cia del contrato prometido ..............................130
P r r a f o S e g u n d o
. -
Hiptesis &S frecuentes y sus soluciones
Pgs.
-
Enunciacin ............................................
Casos de prohibicin de enaje~lar.sea judicial O ccntractual
Caso de embargo sobre la cosa qi;e se promete vender ....
Promesa de \recta de cosa ajena ........................
Proniesa que otorga un fallido en forma condicional ......
La promesa de venta de un bien social inmueble, jes v-
lida sin la autorizacin de la mujer? ....................
La promesa de veato. de un bien pfopio de la mujer, es v-
lid- sin la autorizacin de la mujer? ....................
La promesa de venta produce efecto efica. si el contrato
prometido .adolece del v i c i ~de lessn enorme? . . . . . . . . .
Prrafo Tercero
>' Razones comunes a Zps casos planteados con el objeto

de poner en juego la aplicacin de la disposicin legal
72. Enunciado .............................................. 142
2 FIJACION DE EPOCA A TRAVES DE UN PLAZO O CONDICION

(NQ 3 del art. 1.554)
73. Futureidad obligada del contrato p;vrL1etido y mencin ex-

presa del requisito de la poca de !a celebrscin ......... 145
-
Pgs.
74. Futureidad y transitoriedad .............................146

75. Fijacin indispensable de poca .........................148
76. Efecto de nulidad absoluta de 'la promesa que no fija la
poca de celebracin del contrato prometido ............148
77. Epoca significe instante o momento .....................149
78. La poca de la celebracin es un hecho de la causa ......152
79. L, poca puede resultar de ur, plazo y una condicin esti-
pulados de manera cap-dativa o disyuntiva ..............153
Prr,afo Gegundo
Casos de plazo y conclzcich combinados
80. Caso de plazo y condicin, dispuestos copulativamezte ...

154
81. Caso de plazo y rechazo de icondici6n que no concurri-
ra copuilativarnente.....................................
156
SECCION I V SUB-A
EL PLAZO COMO MODALIDAD
82. Nocin de plazos suspensivos y resolutorios ..............

157
83. En este contrato, jcabe estipular plazos suspensivos o re-
so!utorios, indistintamente? .............................
158
P r r a f o Segundo
SeuZumiento de los posibles casos de plcrzos

suqensivos y resolutorios c o m b i d o s
Pgs.
84. Enunciacin ............................................. 161

A) Plazo suspensivo p ~ ..............................
~ o 162
E) Plazo suspensivo de instante nico para la ejecucin
(plazo suspenqivo y resolutorio de aplicacin sucesiva) 163
C) Plazo resolutorio puro .............................. 165
Ch) Plazo resolutorio ;precedido de uno suspensivo ...... 168
P r r a f o Terczro
El plazo tcito
85. Ei1 plazo tcito, jes legalmente apto en la promesa de con-

trato? ................................................ 169
86. Caso de plazo corriente y plazo :cito, combinados ...... 171
Prrafo C u a r t o
El plazo indeterminao
87. El plazo indeterminado, jvale? .......................... 173

Prrafo Quinto
\ Los efectos que se producen a la constitwin en mora

'! o a la llegada del trmino llamado esencial
Pgs.
--
, 88. La constitucin en mora al vencimiento del plazo, y sus
efectos .................................................. 175
i
89. Liberacin singular de los efectos de la mora, cumpliendo
\ o allanndose a cumplir ................................ 181
SECCION IV SUB-B
LA CONDICION COMO MODALIDAD
P.rrafo P r i m e r o
90. Generalidades ........................................... 183

91. Clases tiles ........................................ 184
Prrafo S e g u n d o
Condiciones dete~minadase indeterminadas
92.. Validez slo d,e las determinadas ....................... 185

93. La clusula "entendindose que el plazo ser el que necesi-
te la Caja para sus tramitaciones". Condicin indeterrni-
nada ................................................... :;7
P r r a f o T e r c e r o
Las condiciones suspensivas y resolutorias
94. Nocin simple .......................................... 188

95. C;omplemen:acin a l a manera de lo dicho respecto del plazo 138
P r r a f o C u a r t o
Condicin suspe(iva m e r ~ m e n t epotestativa
95. Nulidad. Cules son nulas? ........................... 191

97. Pronunciamientcs de la jurisprudencia .................. 192
98. Falta la fijacin de poca ............................... 192
P r r a f o Q u i n t o
C a d d a d de Ea condicin
99. Planteamiento del problema ............................. 193

100. Solucin de mayora ..................................... 194
101. Ante la promesa d e contrato ........................... 194
SECCION IV SUB-C
CADUCIDAD DEL CON!~?RATO

Pgs. 2
-
102. Generalidacles ........................................... 195
103. Hiptesis en que juega la caducidad del contrato ........ 196
104. La caducidad de la obligxin y su naturaleza ............ 196
105. Caducidad del cor~tratoy su naturaleza ................ 197
106. Excepcin de caducidad y deber eventual de indemnizar . 198
107. Interesante sentencia que aplica el concepto de caducidad
de la promesa de contrato y r e d k m a la idea de transitu-
ri^c',sd .................................................. 199
SECCION I i STUB-CH
CONCLUSIONES GENERALES EN TORNO AL REQUISITO

DE LA FIJACION DE EPOCA
108. Necesidad de conclusiones generales ..................... 202

109. Relacin de las conclusiones ............................ 203
S E C C I O N V
ESPECIFICACION DEL CONTFiATO PROMETIDO

(N" del art. 1554)
Prrafo P r i m e r o
Aspectos Fu~idamentales
110. Texto legal y fuentes ................................... 205

I
Pgs.
-
111. Planteo de las varias posiciones que se han suscitado en
tomo al alcance de "especifim" el contrato prometido ... 206
P
P r r a f o Segundo
" ~ s ~ e ~ i f i cesa ranticipar

" lo esencial
112. Solucin de exigirse el mnimo correspondiente a 1 s "co-

sas de la esencia'' ...................................... 209
113. Los elemr,?tcs de l a naturaleza y accidentales se descartan
en el campo de la exigencia mnima .................... 210
3 114. Conclusin ........................................ 212
115. El significado etimolgico de "especificar" tambin induce
a exigir slo las "cosas de la esencia" ................... 212
116. La doctrina y la jurisprudencia tambin se han pronuncia-
do por la soluci6n antedicha .............................
213
Expresiones de especificacin de lo esencial
117. La especificacin de la cosa- est comprendida. Jurispru-

dencia .................................................. 215
118. La fijacin de deslindes como modo de "especificar" ..... 216
119. Caso de contrato real fr,e.nte a la "especificacin" de la
cosa .................................................... 218
120. Tambin est comprendida la especificacibn del precio. Ju-
rispmdencia ........................................ 219
P r r a f o C u a r t o
-
Vale la p o m s a si las cosas de la esencia son, -%
de momento, slo especificables
1 Pgs.
--
121. "Especificacin" a travs de objeto determinable . . . . . . . 220
122. Hay "especiiioacin" en la promesa de vender un inmue-
ble que hace un demente? Caso jurisprud~ncid ......... 221
123. Precic determinable, segn ralcr "cuotas de ahorro" ..... 224
EJECUCION FORZADA DE LA CELEBRACION

DEL CONTRATO PROMETIDO
Texto legal y explicacin somera .......................

a ejecucin forzada es slo una alternativa ............
Modalidad del cumplimiento forzado en la hiptesis de pro-
mesa de contratar: declaracin contractual .............
La ejecucin forzada conduce a una sentencia constitutiva
Eficacia plena de la obligacin de hacer, en su actuacin,
una vez incumplida .....................................
La accin de cumplimiento puede ser ejecutiva, tiene ca-
rcter mueble y es indivisible. Prescripcin .............
Ejecucin de 4a promesa con primera copia calificada ....
LESsusceptible de apreciacin pecuniaria? ..............
Juez competente. Una demostracin de tratarse de obliga-
cin de hacer ...........................................
Prevalencia del cumplimiento forzado sobre la adjudicacin
en favor del cnyuge del m~aridoprometiente ...........
* JUICIO CRITICO GENERAL DE LA PROMESA DE
CONTRATO FRENTE A SUS APLICACIONES PRACTICAS
Pgs.
d-
134. Advertencia previa ...................................... 237

135. La figura en examen es connatural del medio &m-hionte . . 222
S E C C I O N 1
INCONVENIEN!ES Y VICIOS QUE SE ADVIERTEN

EN LA PRACTICA
136. Falta de un estudio completo ........................... 239

137. Interpretacimes divorciadas de las realidades ............ 240
138. Interpretaciones casusticas, generalmente desprovistas de
doctrina ................................................ 240
139. Exceso de instituciones o unidades jurdicas en este tipo
contractual ............................................. 241
140. Excesivo empleo y mal uso del contrato ................. 242
S E C C I O N 11
CONSECUENCIAS DERIVADAS DEL

ESTADO DE COSAS SEALADO
141. Incumplimientos eer, volumen desproporcicnado .......... 243

142; Superabundancia de litigios ............................. 243
267
Pgs.
143. Soluciones variadas y aun contradictorias ........... .. 244 .. .

144. Desconfianza y desorientacin. Recetas a la desesperada .. 244
SECCION 111
SCWCIONES BASICAS O CLAVES
Prrafo Frimero
En el orden general
145. Distincin entre el contrato preparatorio y el definitivo ... 245 ==ti%

146. .
Futureidad y transitoriedad .......... .. .. . . ... ....... . 245
147. Fuente de derechos personales . .. .... . . . .. ... ........... 246
148. Descartacin del criterio de estrictez suma . .. . . . ........ 246
149. La promesa unilateral de contrato bilateral, vale ... ..... 246
.
150. Ejecucih de buena fe del contrato ...... . ... .. ......... 246 -4d
P r r a f o Segundo
En el orden & los requisitos espedficos

(N.os 1, 2, 3 y 4 ael art. 1554)
/ 151. El escrito es requisito que no depende de la solemnidad que

se exija al contrato definitivo . ...... ... . ............... 247
152. Momento de computarse la ineficacia del contrato prome-
. . . .
tido .. .. . ... ... ..... . ... .... ...;. . .. ... . .. ... . ... 247
153. En cuanto al plazo o condicin ............... . . .........
1
247
154. En cuanto a especificacin . .. .... .... .. . ....
...... .... . .. 248
S E C C I O N I V
4' SOLUCIONES LEGISLATIVAS QUE SE PROPONEN

Pgs.
--
155. Advertencia previa ..................................... 248
156. Fijacin de tiempo mximo ............................. 248
157. Creacin de la promesa real de com~raventa............ 249
158. Caso especial de la propiedad horizontal ................ 253
PROMESA REAL DE COLIPRA'!ENTA
SECCION 1
159. Introduccin ............................................ 251

160. Justificacin legislativa de la promesa real de compraventa 251
S E C C I O N 11
DERECHO REAL DE PREFERENCIA ADQUISI'I'IVA

POR CAUSA DE PROMZSA DE CONTRATC)
Constitucin
161. Descartacin del planteamiento actual ................... 252

162. Requisitos de constitucin ............................... 252
Prrafo Segundo
Efectos
Pgs.
163. Derecho de persecucin ......................

164. Preferencia adquisitiva de la cosa gravada ...
Naturaleza Jtiridica
165. Derecho real d e exigibilidad del contrato ................ 254

166. Carenci~del supuesto de inmediatividad ................ 254
167. Obligacin real para el adquirente ....................... 255
168. No es derecho de tanteo ni d e retracto ................... 256
VOLUMEN SEGUNDO
Pgs.
169. Significado de opcin ...................................

170. Terminologa ...........................................
171. Definicin ..............................................
172. El conirato de opcin como etapa superior en la forma-
cin progresiva del contrato ............................
173. Hiptesis frecuentes de opcin ...........................
174. El uso prctico del contrato de opcin frente a las figuras
que le son ms afines ..................................
175. Consagracin necesaria del tipo .........................
176. El contrato de opcin en los Cdigos; primeramente en el
Cdigo Civil chileno ....................................
CAPTULO11
CARACTERES
Pgs.
-
177. Ec un contrato ......................................... 29
178. Es un contrato tpico. con individudidad prcpia ......... 29
119. Es preparatorio grneral ................................ 31
.
180 Es preparatorio completo .............................. 32
181. Es preparatorio de aceptacin .......................... 33
182. Da origen .a un derecho de ?referencia ................... 33
183. Unilateral como contrato? ............................. 35
CAPTUU)111
DISTINCION CON FIGURAS AFINES
Enunciado .............................................. 37
Con la oferta irrevocable ................................ 37
Con la promesa unilateral de contrato .................. 38
Con el contrato de promesa bilateral .................... 41
Con el pacto de retroventa ............................. 42
Con el pacto o promesa de preferencia .................. 42
Con el contrato bajo condicin ......................... 44
Con las obligaciones alternativas ........................ 44
Con otras iguras. en el campo de lo impropio ........... 45
ELEMENTOS DEL CONTRATO
A-ELEMENi'OS PERSONALES
. . Pgs.
193. Sujetos que participan ................................. 47

194. Voluntad del prometiente ............................... 48
195. Voluntad del optante ...:............................... 48
196. Voluntad por una sala vez sobre un mismo objeto ........ 48
197. Capacidad de los sujetos ............................... 49
198. Cules son? ............................................ 50

199. Naturaleza .............................................. 50
200. Carencia de objeto ..................................... 51
201. Ilicitud ................................................. 51
C.-ELEMENTOS FORMALES
202. Escrituracin ........................................... 51

203. Exigencia por va de solemnidad ........................ 52
273
18.- DERECHO C I V I L I I
; EFECTOS DEL CONTRATO DE OPCION
Pgs.
--
A.-EN CUANTO AL PROhIETIENTE ... . . .... .. . . . ... 53
B.-EN C'UP,!VTO -41 PROMISARIO . ... . . .. . . . .. . . . . . . 54
CLASES
A.-OPCION COMUN O DIRECTA Y OPCION MEDIATORIA
204. ... .
Nocin .... . . .. ....... . . . ..... ...... ...... . . . . . 57
205. Contrato mixto o complejo . .. . . . . . . . . . ... ... . . . . . .. . . .. 58
206. Modo de proceder el optante . ... . . ... . . .. .. ... . . . .. ... .. 58
207. Excepcionalidad de la forma mediatoria . ... . . . . . . . . . . . . . , 58
B.-OPCION PERSONAL Y OPCION REAL
208. Nocin . .....

..... ....... ....................... . 59
209. .
Gravamen real; efectos de trascendencia . . .. . . . . . . .. . .. 59
210. Prohibicin de enajenar o facultad preferente de adquirir? 60
211. La opcin real del Cdigo d e Minera . .... ..... . ........ 62
EXTINCION DE LA OPCION
Pgs.
212. Enunciacin de casos . . .. . .. . . . . ... ... .... ... .. .. . ..... .. 63
EL CONTRATO DE OPCION EN CHILE
S E C C I O N 1
NATURALEZA JURIDICA SEGUN EL ORDENAMIENTO

POSITIVO CHILENO . 6
213. Caracteres fundarnent der. . . . .. .

.. .. .. ... .
. . .. . . . .. . . . . . . 65
214. Es una d e las f o r m s tpicas de promesa de contrato . .... . 65
215. . .
Contiene una oferta irrevxable .. .. .. .. . .. . .. .. . . .. .. 66
216. La aceptacin del optante, jes condicin ilcita? .... . . ... 66
217. Separacin ntida de otras figuras ........ ...... . .
. .. .. . 67
S E C C I O N 11
CUALES SON LAS DLSPOSICIONES LEGALES QUE

RIGEN EN EL CONTRATO DE OPCION EN CHILE?
218. Ausencia d e normas estrictamente especficas ... .. ...

.. . 68
219. Sealamiento de textos legales generales . . .. .... . . . .. .. . 69
223. Disposicivnes legales ms especiales . . . . . . . . . .... ...
.. . . 70
221. Aplicacin del art. 1.554 del Cdigo Civil .. . . . . . ... . .. . .. 70
222. Aplicacin de todos y cada uno 6. los requisitos del
. . .. . ..
art. 1.554 . . . . . . .. . .. . . . . . . . . . ... . . . . . . . . . .. .. . . . 71
223. Aplicacin d e los arts. 99 y 101 del Cdigo d e Comercio . . 73
S E C C I O N 111
CONTRATO DE QPCION EN EL CODIGO DE MINERIA

PARTICULARIZADO A CIERTAS HIPOTESIS
224. Disposicin legal y su justificacin evidente . .. . . . .. .... 74

225. Criticas ... . . . .. . .. . ...... .
.. . . .. ... ......... . . .. . 75
226. La opcin real del Cdigo de Minera . . .. . .. . .. .. .. . ... . 77
227. Certeza sobre el carcter real de la opcin minera .... ... 78
228. Solucin respecto del posible conflicto de contratos o de
intereses ............................................... 78
229. Se logra en definitiva un derecho real de preferencia ad-
quisitiva ................................................ 79
IV.-CONTRATO PI CORRETAJE O MEDIACIOX
S E C C I O N 1
JUSTIFICACION Y NOCION
Pgs.
233. Inclusin del c c ~ t r a t o . .. . ... . . ........... . . . . ... . . . .... 85

231. Nocin elemental; especialmente conforme a la realidad, 86
232. Funcin promotora del mediador .. . .. . ... .. . ...... . . . .. . 87
233. Organizacin necesaria .. . . .. . . . ..... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
234. Calidad empresarial .... . . .... ......... .. . . . . ..... . . ... . 88
235. Corretaje cuyo objeto es la mera informacin . . . . . . . . . . . 89
S E C C I O N 11
DEFINICIONES Y JUICIO CRITICO
Prrafo Primero
Definiciones de la doctrina y la jurisprudencia
Prrafo Segundo
Definiciones de un ordenamiento positivo

y del autor
CARACTERES
Pgs.
236. Es preparatorio ......................................... 97

237. Tien,e individualidad propia ............................. 100
238. Es principal ........................................... 100
239. Es oneroso .............................................. 102
240. Es bilateral ............................................ 103
CAPTm 111
COMPARACION CON FIGURAS AFINES
S E C C I O N 1
CON EL NUNCIUS O ENVIADO
Pgs.
241. Trancmisi3n; acercamiento de vc!unt;des ............... 105
SECCION 11
242. Conc::cin; acercamiento de voluntades ................ 106
S E C C I O N 111
CON EL MANDATO
243. Conc:xin por representacin; intervencin independien-

te e i ~ p a r c i a l .......................................... 106
244. Slo remuneracin condicional en el corretaje ........... 107
CON L.* ,TOMISION
Pgs.
-
245. Conclusiin por representacin; acercamiento de voluntades 108
SECCION V
CON EL ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS
246. Tesis de la identificacin o de la relacin de gnero a es-

pecie ................................................... 109
247. Distincin a travs de las individualidades prapias de ca-
da contrato ............................................. 110
248. No es arrendamiento de servicios ni especie de ste ..... 110
ELEMENTOS ESTRUCTURALES
SECCION 1
EL;EMENTOS PERSONALES
149. Quines intervienen? .................................. 113

250. Aceptacin y efectos ................................... 113
SECCION 11
ELEMENTOS REALES
Pgs.
--
251. iCu51 es el objeto? ...... . .. .. ....... .. . . . . . .. . . . . .. .. . . 114
252. Prestacin del mediador ......... ........ . ..... ... ..... . 114
253. Prestacin de los contratantes ... ........ . ..... .. . . . . .. . 115
254. Necesaria relaci6n de causalidad ......... . ..... ... .. . . .. 115
S E C C I O N 111
ELEMENTOS FORMALES
.
255. Es o no solemne? . ... . ... .. . ... . .... . ............. .. .. 117
256. Es solemne ... . . .......
. . . . ........ . .. . ...... . . .. ... .. 118
2.57, as consensual en los casos generales .... ........... . . .. . 118
S E C C I O N IV
DEBEN CUMPLIRSE LOS REQUISITOS ESTABLECIDOS

EN EL ART. 1.554?
258. Planteamiento .......... ... ............. ...... ... .. . . . . 119

EFECTOS
Pgs.
259. Advertencia . .. . .. ......... ............................. 121-

260. Derechos y Obligaciones del mediador . .... . . .. . . . .... ... 121
261. Derechos y Obligaciones del interesado . ... . . .. . . .. . ... . 122
262. Ejecucin y comportamiento con arreglo a la buena fe . . 122
EXTINCION
263. Advertencia ...... ............................. ..... . 125

.. . ...... .. . ... ..... . .............. ..... .
1
264. Enumeracin 125
ORIENTACION MODERNA DEL CORRETAJE
285. . . .. . .. ........
Ambiente del trfico . . . .. . . . . . . . . . . . .-.. . . 127
266. . .. . . ...
Favor de las legislaciones . . ... .. . . . . . .. . . . . . ... 127
267. Importancia de los Corredores colegiados . .. ... . ....... . 127
268. Multiplicidad de funciones legales de trascendencia . .. . . 128
269. ...
Concretacin de tendencias . ... . . . . .. . . ... . .. ........ 128
270. Necesidad d e regular orgnicamente el corretaje o media-
cin en Chile . .. .. . . .. . . . .. . . .
. . . . ... .. . ... . . . . .. ....... 129
V.-CONTRATO PREPARATORIO DE COMPROMISO
(Clusula Compromisoria)
CAPTULO 1
Pgs .
.
..
Terminologa ...........................................
Texto legal .............................................
NociCIn ..................................................
Contenido de evidente excepcionalidad .................
Figura autnoma .......................................
Breve alusin a !as legislaciones modernas ..............
Importancia ............................................
Definicin ..............................................
Validez de la clusula compromisoria ...................
Clusula compromisoria y compromiso ..................
El arbitraje como fin. y su comparacin con las dos figu-
ras anteriores ...........................................
Un contrato ms. al margen del compromiso: el de servi-
cios entre partes y rbitros ............................
NATURALEZA
283. Enuzriacin ............................................ 151

284.. Es un contrato de derecho privado patrimonial .......... 152
Pgs.
285. De 6-erecho privado patrimonial . ...... ...... ....... .... 153

286. Es contrato procesal . . . .. .... . . . ... ... .. . . .. ...... . .. .. 154
287. Es contrato preparatorio . ......... ........ .. . ..... ... . . . 157
Tesis ~ontrariaa la recin enunciada .... .. .. . . ... . . . . . .
1 288. 158
1 289. Refutacir. de la tesis de no ser promesa de contrato . .. .

A) En la c!usula comprornisoria se "especifican" cosas de
160
. ..
la esencia del contrato prometido .. . . .. . ..... . . . . i60
B) La "especificacin" en parte es de un hecho futuro
. . .. . . . ... .
que se espera que exista . . .. . . .. . . ... . . . 161
C) Las cosas de la esencia pueden ser de momento slo
determinable . .... . .
..... .. ...... .. . . ... . ....... .. 162
Ch) La "especificacin" del masunto controvertido emana
.
precisamente de la naturaleza de lla obligacin . . . . . 162
D) Si es vlida la transaccin sobre dercchos condiciona-
les, por qu 110 valdra la promesa de compromiso de
.. ..
conflicto condicional? . . . .. .. . . .. . . . . .. . . . ... .. .. 162
E) El requisito del NQ4 del art. 1.554 no exige imposibles,
ni est destinado a coartar la libertad para operar . . 163 .
290. El doble efecto civil y procesal no excluye la presencia del
.. ... .. .
conti-ato respectivo . . . . . . ... .. .... . . .. . . ... . ... . . 164
291. La errnea interpretacin del NQ 4 del art. 1.554 forz a
desconocer el carcter verdadero de promesa de compro-
meter . ............................................... 165
292. Legislaciones modem-as reafirman. la doctrina ......... .. 166
293. La doctrina moderna se pronuncia en favor de los caracte-
res de contrato procesal y contrato preparatorio ... . . . . . 166 .
294. Es contrato conexo .... . .......... .. . ....... . ...... . . . . . . 167
295. Los caracteres d'e contrato procesal, preparatorio y cone-
xo, estn favorecidos por la rl~ctrinamoderna sobre el con-
I trato en gene~al. . . ... . . .. ... . . . . ..
. . . . ... . . .. . . ..... 169 . ..
Pgs .
296. Distincin .............................................. 171
SECCION 1
REQUISITOS GENEEALES
297. Enunciacin ............................................ 171

298. El Consentimiento ...................................... 171
299. La CapaciLad ........................................... 172
300. El Objeto. jen qu consiste? ............................ 172
301. Los requisitos del objeto ............................... 174
a) Existencia del objeto .............................. 175
b) Determinacin del objeto .......................... 175
c) Licitud del objeto .................................. 176
302. La causa ................................................ 177
S E C C I O N 11
REQUISITOS ESPECIALES
303. Enunciacin ............................................ 178

304. Debe constar por escrito ............................... 179
305. Debe prometerse un compromiso legalmente eficaz ...... 179
306. Debe estipularse la condicin de nacimiento de un conflicto 179
307. Deben especificarse las cosas de la esencia actudmente co-
nocidas ................................................. 179
ESTIPULACIONES MEHAMENTE VOLUNTARIAS
EN LA CLUSULA COMPROMISORIA
Pgs.
--
208. Enunciacin ........................................... 181
309. Pacto general, agregnd~s~e nombre del Arbitro que se de-
signa .................................................. 181
310. Pacto generial, agregndose indicacin de cargo o funcin 183
311. Clusulas de la naturaleza .............................. 185
312. Las clusulas accidentales ............................... 186
EFECTOS DE EA CLUSULA COMPROMISORIA
313. Enunciacin ............................................ 187

314. Accin de cumplimiento forzado ........................ 188
315. Contenido esencial del cumplimiento ................... 189
316. Es comp~ieilteel rbitro para declarar la validez de la
clusula compiomisoria respectiva? ..................... 190
317. Es competente el rbitro para conocer de la ejecucin de
una letra de cambio dada en garanta del contrato respec-
tivo? ................................................... 191
318. Es competente el rbitro para conocer del cumplimiento
forzado cuando se intenta con ttulo ejecutivo? .......... 193
CAPTULOVI
CESACION DE LA EFICACIA
Pgs .
319. Aiilisis de las cailsales ................................. 197

a) Mutuo disenso o resciliacin .......................... 197
b) Transaccin ......................................... 192
c ) Falta de objeto sobreviviente .......................... 193
ch) Fijr la declaraiciria de quiebra ...................... 198
d) Por la declaracin de rvlidad de la clusula compro-
misoria ............................................. 193
e) Por la dictacin de sentencia definitiva sobre asuntos
comprometidas ...................................... 198
Ley Reguladora de los Arbitrajes de Derecho Privado.

Espaa .............................................. 201
INDICES
Indice onomstica y de sentencias ......................... 215

Indice de conceptos ..................................... 229
Indice material ........................................ 247
APENDICE
INDICES
INDICE ONOMASTICO
Y DE
SENTENCIAS
INDICE JIATERIAL

Fueyo Laneri, Fernando - Contratos Preparatorios Tomo V

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@ Fernando Fueyo Laneri

Inscripcin N.O 270 16

LOS CGNTRATOS EN PARTICULAR,

V) CONTRATO PREPARATORIO D E COMPROMISO

Imprenta y Lito. Universo, S. A.

1 A) OBRAS Y MEMORIAS DE PRUEBA

Abad-Conde y Sevilla, "Derecho Civii" (Obligaciones y Contratos); pg.

S&, '.Ensayos varios mhre temas fundamentales del Derecho

169. Significado de opcin-El significado genrico del vocablo

2.- D5RECHO CIVIL 11

Con la palabra opcin se indica, a este respecto, "la facultad

170. Terminologa-En el yesente caso, como en tantos otros,

1 "Diritto d i opzime", en Nuovo Digesto italiano, pg. 172. Torino, 1939.

171. Definicin.-Es un contrato preparatorio general que con-

172. E; conir~tode opcin como etapa superior en la formacin

1 Es interesante citar, adems, la definicin que nos proporciona un or-

DERECHO Ci'VIL, TOMO V, VOL. II, 'CONTRATOS PREPARATOF3OS"

Cualquiera que sea la naturaleza que se le asigne a este contrato,

173. Hiptesis frecuentes de opci6n.-El mundo de los negocios

1 "La preferencia adquisitiva en el Derecho espanol". (Tanteo, retracto,

B) Ossorio y Gallardo da un ejemplo que es interesante porque

"Nace ah el contrato. Mientras dura, Daniel paga a Carlos la

1 "El contrato de opcin", pg. 14, edicin recien citaa.

que, si tiene la fortuna de ;lleva60 a cabo, percibir tal comisin, par-

174. El uso prctico del coofrafo de oixin frente a las figuras

175. Consagracin necesaria del tipo-Por el anlisis causal de

176. El contrato de opcin en los Cdigos: primeramente en el

gulacin expresa, por aadidura integral, en cuanto comprende lo s u b -

1 Nuestro Cdigo ni siquiera emplea los vocablos "opcin" u "optar".

51, del ao 1918, a la cual se har breve referencia, consagra expre-

1 El Cdigo colombiano, que sigui tan de cerca, al nuestro, hace excep

requisito "sine qua non" de validez, la estipulacin de un plm o con- +

1 Sobre el contrato de opcin en Colombia pueden consultarse: Alvaro

177. Es un contrato.-Innegablemente que es un acuerdo de volun-

178. Es un contrato fpico, con individualidad propia-Como ha

Como dice Rafael Ruiz, en seguida de realzar el "carcter subs-

1 Rafael Ruiz p Ruiz. '%a compraventa de valores mobiliarios", pg. 156.

A esta posicin diversa de la que aqu se sustenta; cabe responder,

179. Es preparatorio general-Este contrato tiende a la prepa-

1 Para 12 eeotialidad de la sociedad, puede consultarse el notable tra-

180. Es preparatorio comp1eio.-Entre las figuras preparatorias

181. Es preparatorio de acepfacinl-Es innegable que el con-

182. Da origen a un derecho de preferencia.-Adems de impor-

1 Es oportuno realzar e l fundarnentai arti'culo de Aloaso Moya, '<El con-

3.- DERECHO CIVIL II

Recordemos que, incluso conforme a 40s ejemplos propuestos y

1 J ~ Mara Menguai, "La opcin como derecho y como contrato", pg.

A - 183. Unilateral como contrato?.-Aun cuando algunos puedan ex-

DISTINCION CON FIGURAS AFINES

184. Enunciado.-La etapa de desarrollo por la que an atraviesa

185. Con la oferta irrevocablecSi bien hay semejanza entre la .

186. Con la promesa unilateral de contrato-Eh son esta figura,

1 Er interesante sealar la disiincin hecha en Italia entre oferta irre-

eligen, o pueden elegir, entre opcin y promesa unilateral al tiempo -

1 Giuseppe Tamburrino, "1 vincoli unilaterali nella formazione progres-

. La diferencia estructural de ambas figuras, repercute, en con-

1 La jurisprudencia ifaliana si bien en dgunos casos ha colocado h op-

187. Con el coatrato de promesa bilaieral~Tratndose-de esta

de su Memoria, expresa que la terminologa "contrato de opcin" y "contrato

1 Esta evidente uPikterslidad es, sin embargo, relativa. Vale decir, en

189. Con el pacto o p r o m e de preferencia2.4 contrato d?

1 "La Compraventa de valores mobiliarios", pg. 157. Reus. Madrid, 1944.

considerado como opcin la interpelacin que el prumetiente hace al

que permanece libre de concluir d negocio jurdico o aechazarlo, en