Faculta de Ciencias Jurdicas Y Sociales

Escuela de Derecho

Objeto del Derecho:

derechos personales
(Obligaciones)
Gonzalo Ruz Lrtiga

Talca, 2011
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
PRIMERA UNIDAD
El Patrimonio y la garanta general de los
acreedores
EL PATRIMONIO
Concepto
Se define en trminos muy generales como un
conjunto de derechos y obligaciones
susceptibles de apreciacin pecuniaria.
El patrimonio es distinto de los bienes que lo
componen. As se desprende del artculo 2465
del Cdigo civil que establece: Toda obligacin
personal da al acreedor el derecho de perseguir
su ejecucin sobre todos los bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptundose solamente los no embargables,
designados en el artculo 1618.
Cuando un acreedor quiere hacer efectiva la
deuda, lo puede hacer sobre todos los bienes
del deudor tanto presentes como futuros.
El concepto de patrimonio como atributo de la
persona es distinto tanto de la nocin de bienes
que forman parte del activo de un sujeto como
de cada uno de esos bienes que lo componen,
individualmente considerados. De ah que
algunos autores metaforicen sobre l para
intentar explicarlo, sealando por ejemplo que
el patrimonio es un continente, cuyo contenido
puede estar desierto o poblado de bienes que lo
compongan.
Gonzalo Figueroa, autor de una obra titulada
precisamente El patrimonio1 expone citando a
Edmundo Fuenzalida F. que el patrimonio puede
ser explicado siguiendo un razonamiento
cronolgico, o por etapas:
En una primera etapa el hombre se apropia de
algunas cosas que existen en su entorno y que
le son tiles. Estas cosas podemos llamarlas
bienes y el hombre por ese acto se apropia de
los bienes. Jurdicamente esta etapa nos revela
el nacimiento del derecho real. Ese hombre
puede tener excedentes de bienes, pero escasez
de otros que si detiene otra persona, naciendo
de ese modo la necesidad de intercambiarlo, el
trueque, que jurdicamente lo conocemos como
permuta.
En una segunda etapa, que se inicia con la
invencin de la moneda, como medio de
cambio, nos refleja la situacin que se produce
cuando un hombre no tiene en su poder lo que
otro necesita para ofrecrselo pero tiene
1
Figueroa G., El patrimonio, edit. Jurdica de Chile, 1991.
6
monedas, o valores, para adquirirlo.
Jurdicamente ha nacido la compraventa.
En una tercera etapa, es posible que el hombre
no disponga ni de bienes ni de monedas pero s
de la posibilidad de disponer de ellos en el
futuro, sea por ejemplo porque es agricultor que
tiene una cosecha prevista para la prxima
temporada o un industrial que tiene una
invencin o diseo en fase de prueba. Puede
que haya un interesado en entregarle bienes o
monedas a cambio de la esperanza de recibir
otro tanto ms tarde, nace as el crdito y
consiguientemente la de obligacin, donde se
visualiza la sujecin material del deudor al
acreedor.
Una cuarta etapa nos pone en la posibilidad que
tiene el acreedor de hacer que el deudor trabaje
para l a fin que produzca los bienes que recibi
a fin de cumplir con su obligacin o bien le
asiste la posibilidad de apoderarse de los bienes
del deudor, la cosecha o la invencin, a fin de
apropirselos o de venderlos a terceros y con su
producto satisfacer la deuda.
Evidentemente que en nuestros das no es la
persona misma del deudor la que responde del
crdito sino la totalidad de los bienes de ste,
totalidad que es el elemento esencial que toma
en cuenta el acreedor al momento de otorgar el
crdito. De ah que el acreedor no est
interesado en los bienes en particular sino en la
totalidad de ellos y an ms en saber si ese
deudor tiene otros acreedores pues sabe que en
ese caso no es la totalidad de la torta a la que l
podr optar sino a una parte de ella en la
concurrir con los otros acreedores. Ha nacido el
concepto jurdico del patrimonio, considerado
como el conjunto de bienes de una persona
considerados en su valor econmico.
De ah que tal vez, por todas las instituciones
que ha recorrido el patrimonio para consolidarse
en su nocin jurdica, el patrimonio no tenga un
tratamiento orgnico dentro de la estructura o
esquema del Cdigo de Bello, es decir, no
encuentra ningn tratamiento especfico, slo
algunas disposiciones aisladas se refieren a l,
sin embargo nadie puede desconocer que
nuestro Cdigo civil es un Cdigo patrimonial.
El Cdigo habla de patrimonio en unos 40
artculos. Entre estas disposiciones un tanto
aisladas se encuentran:
El art. 85: Del patrimonio del desaparecido: Se
entienden por herederos presuntivos del
desaparecido los testamentarios o legtimos que
lo eran a la fecha de la muerte presunta.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
El patrimonio en que se presume que suceden,
comprender los bienes, derechos y acciones
del desaparecido, cules eran a la fecha de la
muerte presunta.
El art. 534.: Tambin habla del patrimonio, pero
del pupilo: Si los frutos del patrimonio del
pupilo fueren tan escasos que apenas basten
para su precisa subsistencia, el tutor o curador
ser obligado a servir su cargo gratuitamente; y
si el pupilo llegare a adquirir ms bienes, sea
durante la guarda o despus, nada podr
exigirle el guardador en razn de la dcima
correspondiente al tiempo anterior.
El art. 549: Nos da una idea importante de que
es patrimonio: Lo que pertenece a una
corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte
a ninguno de los individuos que la componen; y
recprocamente, las deudas de una corporacin,
no dan a nadie derecho para demandarlas, en
todo o parte, a ninguno de los individuos que
componen la corporacin, ni dan accin sobre
los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes
de la corporacin.
Sin embargo, los miembros pueden,
expresndolo, obligarse en particular, al mismo
tiempo que la corporacin se obliga
colectivamente; y la responsabilidad de los
miembros ser entonces solidaria, si se estipula
expresamente la solidaridad.
Pero la responsabilidad no se extiende a los
herederos, sino cuando los miembros de la
corporacin los hayan obligado expresamente.
Si una corporacin no tiene existencia legal
segn el artculo 546, sus actos colectivos
obligan a todos y cada uno de sus miembros
solidariamente.
En qu consiste el patrimonio?
Retomemos la idea de la corporacin.
En una corporacin existen socios, una cosa es
hablar del patrimonio de la corporacin y otra
cosa del patrimonio de los socios. Los
acreedores slo podrn hacer efectiva la deuda
en el patrimonio de la corporacin y no en el de
los socios.
La situacin inversa es tambin dable respecto a
los acreedores de los socios pues ellos no
pueden hacer efectiva la deuda en el patrimonio
de la corporacin.
De ah que slo es posible entender la
separacin de responsabilidades en la medida
que existe una concepcin de patrimonio que
sigue a la persona, es decir como un atributo
inherente a ella. La persona jurdica no es
confundible con las personas naturales que la
componen. Los socios tienen su patrimonio en
6
cuanto son personas y la sociedad o corporacin
el suyo tambin por la misma razn.
El patrimonio entonces es ms complejo que la
suma de los activos de las personas, pues l
comprende adems la suma de pasivos u
obligaciones.
Ello explica que el concepto de patrimonio sea
difcilmente explicable sin recurrir a la nocin de
universalidad jurdica.
Introduzcmonos en esta nocin compleja:
Las cosas, por ahora, pues lo veremos ms
adelante en forma detallada, pueden dividirse
en cosas universales y singulares.
a. Cosas Universales, son en realidad un
conjunto de cosas, que para efectos prcticos se
consideran como un todo, a fin de poder
disponer de ellas. En efectos prcticos la ley los
considera como un todo unitario, por ej.: La
Biblioteca.
b. Las cosas singulares: Son aquellos que tienen
una forma unitaria, constituyen una unidad,
materialmente una sola cosa.
Al primer tipo de cosas pertenecen las
universalidades, de ah que podamos definirla
como un conglomerado respecto del cual se
puede actuar jurdicamente como un todo
unitario, sin detenerse en la especificacin de
cada una de sus partes o componentes.
El CC. se refiere a algunos casos de
universalidades como las colecciones cientficas
o artsticas, los bosques, etc.
Existen dos tipos de de cosas universales o
universalidades:
1. Las universalidades de Hecho: Que son
aquellas donde el carcter unitario de la
universalidad est determinado por el hombre
en razn de una funcionalidad especial o
particular de la cosa. Ejemplifiquemos una vez
ms con la Biblioteca, donde cada uno de sus
componentes puede ser considerado
individualmente pero en su conjunto la
biblioteca cumple una funcionalidad distinta de
cada uno de sus componentes.
2. Las universalidades de Derecho: Son
aquellas donde el carcter unitario de la
universalidad est determinado por la ley. Aqu
situamos entonces la nocin de patrimonio.
Pensemos para aclarar la situacin en la
herencia, que no es ms que el patrimonio de
una persona difunta, ella est constituida por
bienes y deudas que son transmisibles a sus
herederos. La ley no habla de los bienes que la
conforman o de las deudas que la cargan, habla
simplemente de la herencia como una unidad.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Breve anlisis de las teoras acerca del
patrimonio
Teora clsica o subjetiva
La teora clsica del patrimonio fue formulada
en un primer momento por Zachariaie y luego
fue perfeccionada por Charles Aubry et Charles
Rau en el siglo XIX.
Ellos imaginaron una concepcin del patrimonio,
como dice Figueroa, como una proyeccin de la
personalidad y por consiguiente como una
garanta de la libertad de los individuos. En
otras palabras ellos conciben el patrimonio
como un atributo de la persona, por lo que no es
consustancial a la idea de que hayan
efectivamente bienes u obligaciones que lo
compongan para que el patrimonio exista,
pudiendo por lo tanto en algn momento no
tener ni activos ni pasivos y an con esto no
perder su condicin de atributo de la
personalidad, lo que exige s que siempre haya
un titular. Este patrimonio en la concepcin
analizada es uno e indivisible. Aubry et Rau
agregaban adems la caracterstica que el
patrimonio es intransferible.
Son caractersticas principales del
Patrimonio para esta teora:
1.- Es una universalidad jurdica: Esto
significa que su composicin orgnica es
tomada como un todo unitario.
Independientemente que est compuesto
por activos y pasivos,
independientemente adems que de la
suma o resta de ellos haya un saldo
positivo de activos o negativo de deudas.
De ah que un patrimonio puede estar
constituido exclusivamente de deudas.
2.- Es un atributo de la personalidad: Es
decir, es una proyeccin de la persona, de su
titular.
3.- Es incomerciable: El patrimonio esta fuera
del comercio humano.
4.- Es inalienable: o sea es inseparable de la
persona de su titular por acto entre vivos.
5.- Es indivisible: como la persona de la que
procede.
6.- Es imprescriptible: No se pierde ni se
adquiere por prescripcin.
7.- Es inembargable: Sin perjuicio de que
puedan embargarse los bienes que lo integran.
La doctrina finalista u objetiva
Ella proviene de autores alemanes (Windscheid
principalmente) pero fue igualmente seguida
por autores franceses (Saleilles, Gny,
Dmogue, Duguit).
Los alemanes trabajaron sobre una concepcin
del patrimonio objetiva, es decir, no abstracta,
que no estuviera vinculada necesariamente a la
persona, y que no constituyera en consecuencia
un atributo de la personalidad.
Ellos partes de la base que ciertas
universalidades estn desvinculadas de las
personas pero estn unidas por una finalidad
comn, los bautizaron como patrimonios de
afectacin.
Partiendo de la base que Ihering haba definido
los derechos subjetivos como un inters
jurdicamente protegido, nada obstaba para
concluir que el ordenamiento jurdico poda
querer proteger no slo personas sino intereses,
finalidades u objetivos determinados.
Esta concepcin de patrimonio no desconoce la
existencia de un titular atrs de esta finalidad
comn, lo que sucede es que estos titulares
pueden ser directos o indirectos.
El patrimonio de afectacin, se diferencia
entonces en que el patrimonio no es atributo de
la personalidad y que puede haber patrimonio
sin un titular directo, lo que sucede es que lo
que prima es la afectacin a un fin. De ah que
una persona pueda segn esta teora detentar
varios patrimonios.
La idea actual de patrimonio no lo considera
enteramente como un atributo de la
personalidad puesto que se puede tener varios
e patrimonios a la vez, sin embargo tampoco lo
considera enteramente un patrimonio de
afectacin.
Podemos decir que A. Bello considera
tericamente el patrimonio a partir del
desarrollo de la nocin de universalidad.
Veamos que hay universalidades de hecho, que
son un conjunto homogneo o heterogneo de
cosas reunidas por la voluntad de una persona
para un fin determinado o un destino preciso.
Son en general activos. Y que tambin hay
universalidades de derecho, que son un
complejo de relaciones jurdicas, activos y
pasivos, creados en la ley, que pertenecen al
mismo sujeto: ejemplo: la herencia.
La ley chilena desarrolla la idea de patrimonio
precisamente a partir de la nocin de
universalidad jurdica, si se examina bien lo que
viene de ser anotado, ambas teoras tiene en la
universalidad el punto en comn, slo se
diferencian en que el factor vinculante en la
clsica o subjetiva es la persona, mientras que
en la objetiva es el fin comn.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
El patrimonio como universalidad se caracteriza
bsicamente por la heterogeneidad de los
bienes que la componen, por la unin ideal de
todos estos bienes, por la coexistencia de
bienes y obligaciones, por la funcionalidad de
stos componentes en el sentido que los activos
sirven para saldar los pasivos, por la fungibilidad
de los mismos, y por la posibilidad de ser
subrogados constantemente. Todos estos
electos permiten explicar fluidamente el
derecho de prenda general de los acreedores.
Los Derechos patrimoniales y los Derechos
extrapatrimoniales
La doctrina clsica divide los Derechos
subjetivos privados en patrimoniales
extrapatrimoniales, siendo los primeros, en
trminos muy bsicos, los directamente
avaluables en dinero, y que por lo mismo
integran el patrimonio de la persona, mientras
que los extrapatrimoniales miraran a la persona
como individuo (derechos de la personalidad), o
como miembro de una familia (derechos de
familia), y no representan en s mismos un valor
en dinero.
La verdad sea dicha en la dogmtica actual esta
divisin y sobre todo la definicin no se justifica
en trminos tan marcados.
Nadie discute que tanto los derechos de la
personalidad como los derechos de familia
pueden producir efectos pecuniarios, ya sea
cuando son vulnerados y hacen nacer el
derecho de demandar indemnizacin de
perjuicios por dao moral por ejemplo, que se le
reconoce hoy, incluso, a las personas jurdicas
cuando ese dao moral tiene contenido
patrimonial, o ms claramente an en materia
de familia donde se distinguen los derechos de
familia patrimoniales y los puramente
extrapatrimoniales.
En efecto, el derecho y su obligacin correlativa
de alimentos, el usufructo (derecho legal de
goce) del padre o madre que tiene la patria
potestad sobre los bienes del hijo, etc., nadie
puede discutir que son derechos patrimoniales
an cuando se ubican dentro del derecho de
familia. Por otro lado, los derechos y
obligaciones entre padres e hijos para el
cuidado de stos, podramos decir que son
extrapatrimoniales puros, lo mismo el derecho y
deber de fidelidad, socorro mutuo etc., entre los
cnyuges. Sin embargo estos derechos al ser
lesionados o estos deberes al ser inobservados
producen consecuencias pecuniarias, lo vemos
cuando el padre o madre no asumen el deber de
cuidado pueden ser privados de
administracin de los bienes del hijo, o cuando
se produce la infidelidad el o la cnyuge infiel
pueden pedir la disolucin de la sociedad
conyugal, etc.
Nos dice el profesor R. Abeliuk que a pesar de
todo, los derechos de familia con efectos
pecuniarios difieren fundamentalmente de los
propiamente patrimoniales, porque en general
estn sujetos a una reglamentacin imperativa y
obligatoria por el legislador mientras que
respecto de los ltimos, habitualmente ste slo
da normas supletorias de la voluntad de las
partes, quienes son libres para crearlos
ilimitadamente.
Pero este argumento puede ser utilizado en
contra pues los flujos privatizadores o
y publicizadores (el constitucionalismo del
derecho privado) son una muestra que en el
Derecho patrimonial la intervencin del
legislador limitando la soberana de los sujetos
para la contratacin es importante.
Concluyamos entonces que el patrimonio de una
persona est compuesto tambin por derechos
de contenido extrapatrimonial y, obviamente,
por los derechos pecuniarios a que pueden stos
dar origen.
Los derechos patrimoniales dentro de la
estructura de la relacin jurdica de
contenido patrimonial: Los Derechos reales
y los derechos personales
Aos atrs se estudio que el derecho, partiendo
de la definicin de Jaime Guasp, es un conjunto
de relaciones entre hombres que la sociedad
establece como necesarias en un momento
dado.
El Derecho es, por lo tanto, un conjunto de
relaciones jurdicas que pueden tener contenido
patrimonial o extrapatrimonial.
Los derechos patrimoniales se clasifican,
tambin tradicionalmente, en reales y
personales o de crdito.
El estudio de la relacin jurdica patrimonial de
contenido real es lo que venimos de repasar el
semestre pasado, con la denominada teora de
los bienes. La relacin jurdica patrimonial de
contenido personal, es el objeto de nuestro
estudio en lo que se conoce como Teora
general de las obligaciones.
Se ensea que el ser humano aprovecha las
cosas materiales, de las cuales obtiene utilidad
de dos maneras, una en forma directa y otra en
forma indirecta.
la
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
El beneficio de la cosa se logra directamente
ejercitando un derecho real (art.577) que es el
que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.
As definido, en el derecho real existe una
relacin directa entre el titular del derecho y la
cosa en que se ejerce, y por ello los romanos
hablaban de Jure in re, derechos en la cosa, lo
que todo caso pareciera colocar al titular fuera
de la relacin jurdica lo que es un absurdo.
La utilizacin indirecta de las cosas, las obtiene
el hombre por intermedio de otra persona, a la
cual coloca en la obligacin de dar una cosa, de
hacer algo o de abstenerse de hacer algo. As
concebido, se nos presentan los derechos
personales o de crdito (art.578) es decir, los
que slo pueden reclamarse de ciertas personas
que, por un hecho suyo o la sola disposicin de
la ley, han contrado las obligaciones
correlativas.
El derecho personal se caracteriza, pues,
fundamentalmente porque en l no existe una
relacin directa entre el titular del derecho y la
cosa, sino un vnculo jurdico entre personas:
acreedor y deudor; en consecuencia, el titular
del crdito tiene una relacin indirecta con la
cosa, y por ello los romanos hablaban de jure
ad rem, derecho a la cosa.
Decamos que diferenciar el derecho real del
derecho personal por la relacin directa o
indirecta que se tiene sobre la cosa, es un
absurdo. En efecto, Marcel Planiol, impona la
lgica cuando sealaba que no existen
relaciones jurdicas entre el ser humano y las
cosas, sino nicamente entre personas; en el
derecho real esta relacin se presentara entre
su titular y todo el resto de la humanidad,
obligada a respetar y no turbar el ejercicio del
derecho por parte de aqul. La distincin, pues,
entre derecho real y personal, se reducira a que
en ste hay una relacin entre sujetos
determinados, y en el derecho real, con todas
las dems personas.
Esta doctrina ha sido criticada partiendo de la
base que esta obligacin negativa y vaga del
sujeto pasivo no sera propiamente una
obligacin, por lo que no figurara en el pasivo
de nadie. La obligacin es un vnculo entre
personas determinadas y forma parte del pasivo
del patrimonio de todo sujeto.
Diferencias entre derecho real y derecho
personal
La doctrina clsica que sigue nuestro cdigo
establece que la diferencia fundamental entre
6
derecho real y derecho personal consiste en que
en el derecho personal hay una relacin entre
personas, y en el real, entre la persona y la
cosa.
Sigamos al prof. Abeliuk en estas diferencias.
1.- El derecho real es absoluto, en el sentido de
que puede hacerse valer contra cualquier
persona, mientras que los crditos son relativos,
pues solo pueden hacerse efectivos en la o las
personas que han contrado la obligacin
correlativa.
2.- El derecho real otorga a su titular la facultad
de perseguir la cosa en que est ejerciendo su
derecho, en manos de quien se encuentre (da
nacimiento a una accin real que se ejerce
contra quien perturbe el ejercicio del derecho
real). El derecho personal nicamente da accin
contra el deudor, o sea, origina una accin
tambin personal, en que se encuentra
predeterminada la persona contra la cual se
dirigir
3.- En el derecho real existen dos elementos: el
sujeto, titular del derecho, y la cosa; mientras
que en el derecho personal hay 3: sujeto activo
o acreedor, pasivo o deudor y la prestacin
debida, la cual, a diferencia del derecho real en
que siempre se trata de una cosa, puede recaer
en una cosa, en hacer algo o en una abstencin.
Adems, en el derecho real la cosa debe ser una
especie o cuerpo cierto, mientras que en la
obligacin puede determinarse en forma
genrica.
4.- Los derechos reales son numerus claussus,
es decir, se encuentran enumerados y
establecidos especficamente en la ley, mientras
que los derechos personales son numerus
appertus, es decir, las partes son soberanas
para crear entre ellas toda clase de vnculos
jurdicos, en virtud del principio de la autonoma
de la voluntad.
5.- Los derechos reales de garanta otorgan una
preferencia para el pago a su titular (prenda e
hipoteca). Los derechos personales de garanta
no otorgan privilegio sino en los casos en que el
legislador expresamente se los ha concedido.
Relacin entre el derecho personal y la
Obligacin
La nocin de obligacin va estrechamente unida
al concepto del derecho personal. Derecho
personal y obligacin es, un mismo fenmeno,
pero mirado desde dos puntos de vista. Las dos
caras de la misma moneda.
Desde el punto de vista del acreedor, ste tiene
un crdito o derecho personal; el deudor tiene
una obligacin para con su acreedor. Por ello
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
muchos autores llaman obligacin activa al
primero y obligacin pasiva a la que en sentido
estricto constituye la obligacin.
As se habla del derecho de las obligaciones
cuando se quiere individualizar la rama del
Derecho Privado relativa a los derechos
personales, usando as la palabra obligacin en
un sentido extensivo que comprende toda la
relacin jurdica en su aspecto activo y pasivo;
aunque no sea cientficamente correcto, est ya
consagrado por el uso, de manera que debe
tenerse presente que el examen de las
obligaciones constituye al mismo tiempo el de
los crditos.
Caractersticas del derecho de las
obligaciones.
1 El derecho de las obligaciones se expresa en
frmulas escuetas de amplia generalizacin, es
decir, su tratamiento es menos casustico.
2 A pesar de lo anterior, tiene una gran
aplicacin prctica;
3 Los efectos permanentes de sus soluciones,
pues la teora de las obligaciones es la que
menos ha variado en el tiempo desde que fue
elaborado por los juristas romanos; y
4. El universalismo del derecho de las
obligaciones.
Un poco de Historia
La obligacin en el Derecho Romano.
Sigamos al prof. Abeliuk tambin en este punto.
Se cree que en Roma, como en otras
civilizaciones, el concepto de obligacin naci
en las sociedades primitivas como consecuencia
de la eliminacin de la venganza privada y su
reemplazo por una composicin econmica, esto
es, como un derivado de los hechos lcitos. Se
celebraba entonces un acuerdo entre ofensor y
ofendido impregnado de formalismo
religiosidad, en que el primero pasaba a tener la
categora de obligado a la reparacin.
El desarrollo econmico de los pueblos y su
mayor cultura fueron ampliando cada vez ms
el nmero de los negocios jurdicos, pero en el
primitivo Derecho Romano el concepto de
obligacin estuvo dominado por el origen de
sta; la obligacin naca de un acto formal, de
carcter religioso y marcado de subjetivismo.
En virtud de semejante pacto, el deudor
quedaba atado en su persona al acreedor, quien
incluso adquira derechos en la persona fsica de
aqul (manus injectio). Un ltimo rastro de
semejante concepcin se mantuvo hasta hace
muy poco tiempo: la prisin por deudas.
La obligacin evolucion en el Derecho Romano,
pero nunca logr desprenderse integralmente
de su marcado subjetivismo y formalismo. La
definicin ms clsica de los juristas romanos de
la obligacin la concibe como un vnculo jurdico
que nos fuerza a una prestacin para con el
acreedor.
Como puede apreciarse, destacaron el aspecto
pasivo de la obligacin y no el elemento activo
que ella contiene: el del crdito correlativo. No
pudieron, como es lgico, prever el desarrollo
que el mercantilismo y capitalismo daran a los
valores mobiliarios.
La tradicin romana fue recogida por los
glosadores medievales, y adicionada con la
influencia cannica y de los precursores del
Derecho Moderno francs, principalmente R.
Pothier y J. Domat, se refundi en el Cdigo
francs, irradindose por todo Occidente con la
difusin alcanzada por este Cdigo.
La influencia de los canonistas
El Derecho Cannico se caracteriza por su afn
de moralizar las relaciones jurdicas; su
influencia en este aspecto, detenida en la era
liberal, ha marcado tambin la tendencia actual
en el Derecho de las Obligaciones.
Sus intentos medievales por cambiar este
Derecho no fueron acogidos por los juristas de la
poca, respetuosos como queda dicho de la
tradicin romana, pero influyeron en cambio en
los mencionados precursores del Derecho
francs y a travs de ellos en este Cdigo.
La aportacin que ms merece destacarse del
derecho cannico est en:
1 El desarrollo de la responsabilidad
extracontractual.
En Roma se enumeraban los casos en que los
delitos y cuasidelitos producan obligacin de
y indemnizar; por as decirlo, eran casos de
responsabilidad extracontractual nominados.
Los canonistas propugnaron la idea de que
habiendo culpa, y siempre que concurran los
dems requisitos legales, la vctima debe ser
indemnizada Ello amplio el campo de la
reparacin extracontractual, cuya expansin no
ha cesado.
2 El cumplimiento de la obligacin y el
consensualismo.
En Roma existan pactos nudos, sin accin; los
canonistas defendieron el principio de que todo
compromiso debe cumplirse, pacta sunt
servanda. Y ello independientemente del
formulismo, de modo que todo pacto debe dar
accin al acreedor para exigir su cumplimiento.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Con ello abrieron camino al consensualismo que,
a su turno permiti el posterior desarrollo de la
libre contratacin.
La influencia de las ideas liberales del siglo
pasado.
Las ideas liberales que alcanzaron su mayor
predominio en el Siglo XIX y en las legislaciones
dictadas en su transcurso, impregnaron el
derecho de las obligaciones de un marcado
individualismo especialmente el contrato,
gobernado por el principio de la autonoma de la
voluntad o de la libre contratacin, en cuya
virtud se otorga a las partes el poder de crear
soberanamente toda clase de obligaciones y
regularlas como mejor estimen conveniente, sin
que el legislador intervenga sino para establecer
normas supletorias de su voluntad, libremente
derogables por los interesados, y algunas pocas
restricciones para limitar los desbordes
exagerados de esa voluntad
Por otra parte, el desarrollo de los negocios y la
industria dio en el curso del Siglo XIX Un gran
auge a la fortuna mueble desplazando el
tradicional valor de los bienes races que los
Cdigos de la poca heredaron de Roma Alcanz
as una gran difusin la circulacin de los
valores mobiliarios representativos de crditos o
derechos personales. Adquiri relevancia el
aspecto activo de la obligacin, un tanto
apagado hasta entonces por la concepcin de
ella como elemento del pasivo del patrimonio
del deudor.
Finalmente, en este rpido vistazo, recibieron su
plena aceptacin y desarrollo instituciones que
no la haban alcanzado por influencia romana
Este derecho jams logr desprenderse
ntegramente de la nocin de la obligacin como
una relacin personal entre acreedor y deudor, y
de ah su resistencia a aceptar la
representacin, ya que siendo la obligacin un
vnculo entre personas, les pareca extrao que
la contrada por una persona produjera sus
efectos en otra, y la cesin de derechos, pues
igualmente ilgico les pareca que esta relacin
entre personas que para ellos era la obligacin,
pudiera pasar a otra persona.
Hoy todas las legislaciones dan plena acogida a
estas instituciones, y aun han llegado algunas a
aceptar la cesin de ciencias.2
2
Suele sealarse como un perfeccionamiento ms en la
materia que el Cdigo francs, abandonando la tendencia
romana, permiti que el solo contrato fuera suficiente para
dar nacimiento a derechos reales. Los romanos en cambio
exigan la concurrencia del ttulo de la adquisicin, contrato,
y la de un modo de adquirir el dominio u otro derecho real.
Sin embargo tal modificacin no ha sido de aceptacin
6
Tendencias actuales en el derecho de las
obligaciones.
1 Perfeccionamiento de la teora de la
obligacin.
El concepto mismo de obligacin, sus elementos
estructurales, ha sido objeto de una revisin a
fondo por autores modernos, y sin que sus tesis
encuentren plena acogida, han pulido la teora
de la obligacin y han permitido una mayor
abstraccin y perfeccionamiento tcnico,
formulndose por los comentaristas y los
Cdigos de este siglo, como el alemn, italiano,
etc., un derecho comn de las obligaciones
cualquiera que sea su fuente, mientras el
francs y sus seguidores normalmente la
desarrollaban con relacin al contrato.
Un fruto de ello es la despersonificacin de la
obligacin, que ha permitido el aparecimiento
de la institucin de la cesin o traspaso de
deudas, lo que era inconcebible en la teora
clsica de ella.
2 Tendencia a la unificacin del Derecho
Privado Obligacional.
Hay una tentativa, especialmente en Europa
Italia (en el Cdigo italiano) y Francia (en la
doctrina) a refundir las instituciones del Derecho
Privado, especialmente Civil y Comercial
formulndose as una teora nica obligacional,
sin perjuicio de sealarse normas de excepcin
segn la actividad econmica de que se trate.3
universal, y nuestra legislacin tan inspirada en la francesa
en otros aspectos, corno muchas otras, incluso
contemporneas, mantiene la concepcin romana etc] ttulo
y modo de adquirir. Se exceptan aquellos contratos reales
que transfieren el dominio, pues en ellos la tradicin es
requisito de su formacin (N 84).
3
La separacin que hacen legislaciones como la nuestra del
Derecho Civil y Comercial no tiene justificacin alguna si no
existen tribunales especiales de Comercio: por otra parte, la
actividad econmica es una sola y tiende en el mundo hacia
la uniformidad de la gran empresa, no justificndose un
distinto tratamiento segn si sean civiles o comerciales sino
segn su actividad y volumen
Por ello consideramos que aquello que es comn para todo
el Derecho Privado debe refundirse en una sola legislacin,
corno es lo relacionado con los efectos de comercio,
sociedades etc., manteniendo las naturales diferencias
segn la actividad o incluso legislaciones especiales, como
ocurre universalmente y tambin en nuestro pas, con
reglamentaciones diferenciadas para la construccin,
agricultura, minera industria, etc. Estas legislaciones
especiales, en las cuales se manifiesta mis fuerte el
intervencionismo estatal, se mantendrn al margen del
Cdigo comn mientras se estabilizan en la teora general
de la Empresa.
En nuestro pas la tendencia a unificar el derecho civil y
comercial se manifiesta en materia de sociedades, en que es
comn la legislacin para algunos tipos de ellas, como son
las ms frecuentes hoy en da: annimas y de
responsabilidad limitada, letras de cambio, cheques,
quiebras, etc.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
3 Restriccin de la autonoma de la
voluntad.
Mltiples fenmenos sociales, polticos y
econmicos, como ser la difusin de las ideas
socialistas, el intervencionismo estatal y otros
cuyo o anlisis naturalmente no nos
corresponde, han conducido a una marcada
atenuacin del principio sealado, yndose al
reemplazo en muchos contratos de las normas
supletorias por otras imperativas y prohibitivas,
como lo diremos justamente al tratar la teora
del contrato.
4 Moralizacin del derecho de las
obligaciones.
Es sta una tendencia que desde Roma a
nuestros das no se ha detenido, sino que antes
por el contrario se ha acentuado; son
numerosas las instituciones que han alcanzado
su pleno desarrollo, y algunas su total
aceptacin, y que examinaremos en esta obra,
como ser la teora del abuso del derecho, del
enriquecimiento sin causa, la ampliacin de la
responsabilidad extracontractual, la imprevisin,
la lesin, la causa ilcita, etc., todas las cuales
tienden a moralizar el Derecho y a la bsqueda
de soluciones de mayor equidad.
5 Atenuacin de la responsabilidad del
deudor.
Desde luego se ha eliminado en forma total,
prcticamente, la responsabilidad del deudor
con su persona a la obligacin, y aun, la misma
responsabilidad patrimonial se ha atenuado con
un aumento de las inembargabilidades.
6 La standarizacin o el formalismo
moderno
El principio del consensualismo extremo ha
venido a menos y se tiende hoy a un formalismo
muy distinto naturalmente del primitivo, sin
frmulas sacramentales, pero que defienda los
intereses de las partes, facilite la prueba y la
publicidad de los actos y contratos a fin de
proteger a los terceros.
DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS
ACREEDORES
Generalidades
Sobre la nocin de la Empresa, vase nota 90.
6
La obligacin decamos es un vnculo jurdico
que tiene y que coloca al deudor en la
necesidad de cumplir la prestacin, bajo las
sanciones que en caso contrario le impone la
ley. De esta calidad deriva la fuerza obligatoria
del vnculo (art.1545, pacta sunt servanda).
El deudor debe cumplir no slo para desligarse
de la obligacin, sino tambin para evitar el
derecho de agresin del acreedor sobre sus
bienes, esto es, que ste, por intermedio de la
autoridad, se dirija contra sus bienes para
obtener forzadamente el cumplimiento, ms no
sea que por equivalencia, de la obligacin.
En el derecho primitivo, el deudor responda a la
obligacin con su persona fsicaen derecho
moderno este tipo de responsabilidad, atentara
contra la dignidad de la persona humana
transformar en objeto de comercio su integridad
fsica y moral, y su libertad, para la seguridad de
los crditos.
En reemplazo de la responsabilidad del deudor
con su persona o su libertad, surge la de ste
con su patrimonio.
En virtud de ella, el patrimonio del deudor, con
las salvedades que luego sealaremos,
responde al cumplimiento ntegro, fiel y
oportuno de la obligacin; a causa de sta, los
bienes del deudor quedan sujetos al deber que
tiene ste de pagarla.
Este derecho se ha llamado entre nosotros
habitualmente de prenda general, aunque
propio es hablar de garanta general del
patrimonio del deudor a sus obligaciones.
En efecto, hay una garanta, porque realmente
el patrimonio del deudor est asegurando que,
si no voluntariamente, cuando menos
forzadamente o por equivalencia, se cumplir su
obligacin.
Si el deudor no cumple, el acreedor tiene el
derecho de hacer embargar y sacar a remate los
bienes del deudor para pagarse de la deuda y
de la indemnizacin de perjuicios si hay lugar a
ella, lo que suele llamarse la expropiacin de
los bienes del deudor. Y realmente hay una
semejanza con ella, porque por acto de
autoridad se priva de parte de sus bienes al
deudor y se enajenan.
Se la llama garanta general, para distinguirla de
las especficas en que queda afectado un bien
determinado del deudor al cumplimiento, como
ocurre precisamente en la prenda e hipoteca.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Caractersticas del Derecho de prenda
general o garanta general de los
acreedores
El Cdigo reglament la garanta general en el
Ttulo 41 del Libro IV, al tratar de la prelacin
de crditos.
Es el Art.2465 el que consagra la
responsabilidad patrimonial del deudor al
sealar que toda obligacin personal da al
acreedor el derecho de perseguir su ejecucin
sobre todos los bienes races o muebles del
deudor, sean presentes o futuros,
exceptundose solamente los no embargables,
designados en el art.1618.
El art.2469 seala cmo se persigue dicha
ejecucin: los acreedores pueden exigir que se
vendan todos los bienes del deudor que sean
embargables hasta concurrencia de sus crditos,
intereses y costas para que con el producto de
la enajenacin se satisfagan sus crditos.
El art.2466 fija la forma de proceder contra
ciertos derechos del deudor, y los arts.2467 y
2468 permiten la revocacin y anulacin de los
actos del deudor en perjuicio del derecho de sus
acreedores, lo que conoceremos como accin
pauliana.
En cuanto a su extensin y efectos el derecho
de prenda general se caracterizan por:
1 Ser universal e ilimitado, salvo las
excepciones que se indicarn;
2 Es en principio igualitario, y
3 Confiere una serie de derechos al acreedor.
Universalidad e ilimitacin de la garanta
general.
El derecho de garanta general se enfoca sobre
el patrimonio del deudor y no sobre bienes
determinados de l. Recae sobre una
universalidad, y por ello se le suele llamar
responsabilidad patrimonial universal del
deudor.
Y por tratarse del patrimonio del deudor y no de
bienes especficos, como vimos ocurra en las
cauciones reales, ste conserva su pleno
derecho de disposicin y administracin del
patrimonio y de los elementos que lo integran,
sin que por regla general los acreedores tengan
medios para impedir sus actos respecto a su
activo y pasivo. Es por la subrogacin real que
gobierna los actos sobre el patrimonio que ello
se explica; el deudor puede enajenar sus bienes
porque a los acreedores les responden, no los
que tena aqul al contraer la obligacin, sino al
6
momento de exigirse el cumplimiento; los que
adquiera en el intertanto reemplazan a los que
han salido. (N. 3).
Por excepcin, la ley faculta a los acreedores
para dejar sin efecto ciertos actos efectuados
por el deudor cuando han sido ejecutados en
fraude de sus derechos, mediante el ejercicio de
la accin pauliana.
No obstante su universalidad, la garanta
general tiene limitaciones; en primer lugar,
porque hay ciertos bienes, como lo destaca el
propio Art. 2.465 y lo reitera el 2.469, que
escapan a ella; son los inembargables, que
quedan al margen de toda persecucin por los
acreedores, y en consecuencia tambin del
ejercicio de cualquier accin de stos.
Y, en seguida, porque la ley acepta y establece
casos en que la responsabilidad es limitada y no
protege el total de la deuda; tenemos el caso ya
citado del beneficio de inventario, pues el
heredero que se acoge a l, limita su
responsabilidad a lo que recibe por herencia en
cuanto al pago de las deudas. En general, ella
se presenta en los casos de patrimonios
separados, en que el deudor responde de las
deudas que a l se refieren con los bienes que lo
integran, pero no con los de sus otros
patrimonios.
Tambin, en cierto sentido, se presenta una
limitacin de responsabilidad en materia de
sociedades, en que el socio de una
responsabilidad limitada slo responde hasta el
monto de su aporte, como el accionista de la
sociedad annima la reduce a su accin, el
comanditario a sus aportes, etc. En tales casos,
el deudor responde con todo su patrimonio, y en
tal sentido la garanta es general, pero hasta un
cierto monto4 y no ms all de l.
Finalmente, hemos visto que existen casos en
que se responde por deudas ajenas, esto es, hay
responsabilidad pero no deuda; el responsable
puede verse obligado a pagar (obligacin a la
deuda), pero como realmente no debe, nace el
derecho a repetir contra el verdadero obligado
(contribucin a la deuda).
Igualdad de la garanta general.
Excepciones.
En principio, y como lo destacan los Arts.2465 y
2469, todos los acreedores gozan de la garanta
general; todos ellos tienen el derecho a sacar a
remate los bienes embargables del deudor.
4
Con mucha razn observa Messineo, ob. cit., T. 4, pg. 52,
N. 3, que ms propiamente que responsabilidad limitada
existe en tales casos deuda limitada. Se responde slo
hasta por un monto de ella, pero hasta esa cuanta se
responde ilimitadamente, esto es, con todo el patrimonio.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA

La excepcin son justamente las causales de

preferencia que establece la ley y que son el
privilegio, y la hipoteca. Estas causales de
preferencia son especficas y genricas; las
principales de las primeras son las cauciones
reales y agotan su, preferencia en los bienes
afectos a ellas, mientras que los privilegios
generales se refieren a todo el patrimonio.

Derechos que otorga la garanta general.

Por la responsabilidad patrimonial del deudor se
explican la mayor parte de los derechos que la
ley confiere al acreedor, desde el principal de
ejecutar bienes de los que lo integran hasta
pagarse de la obligacin, su equivalente
(indemnizacin de perjuicios: (N. 815), hasta
los derechos auxiliares que no tienen otro objeto
de mantener, restablecer robustecer el
patrimonio del deudor que est respondiendo al
cumplimiento.

El cumplimiento.
Cuando el deudor cumple su obligacin, realiza
la prestacin convenida o establecida.
El cumplimiento puede ser voluntario o forzado;
en naturaleza y por equivalencia.
En el voluntario, que es el normal, el deudor
buenamente cumple la obligacin, da lo que
deba, ejecuta el hecho debido, se abstiene de lo Segunda Unidad
prohibido por la obligacin de no hacer, sin que LAS OBLIGACIONES
el acreedor deba recurrir a los medios que la ley TEORIA GENERAL DE LOS DERECHOS
le franquea para obtenerlo. PERSONALES.
En el forzado, ha existido un previo
incumplimiento del deudor; como ste no ha Generalidades
cumplido, el acreedor, con el auxilio de la La obligacin dentro del estudio de la relacin
autoridad, fuerza a hacerlo. Por ello lo jurdica es una relacin jurdica de contenido
estudiaremos en los efectos de la obligacin en personal, en esa virtud es un vnculo jurdico, no
el incumplimiento. directo entre una persona y una cosa como se
Enseguida, decamos que el cumplimiento ha mediatizado tanto en el derecho de
puede ser en naturaleza, esto es, tal como la propiedad, sino entre dos personas. En virtud de
obligacin ha sido establecida, o por ella una de esas personas, el acreedor, puede
equivalencia, en que el cumplimiento no se exigir de otra, el deudor, incluso mediante la
efecta en esta forma, sino en otra sustitutiva amenaza legtima del uso de la fuerza, la
que para el acreedor tenga igual valor a aqul. realizacin de una determinada prestacin o una
Ello puede ocurrir tanto en el cumplimiento abstencin.
voluntario como en el forzado; en el primer Dentro del contexto de la teora del patrimonio y
caso, el acreedor consiente una modificacin en como integrante de lo que la doctrina clsica
la prestacin que libera al deudor. En el segundo (francesa) denomina atributos de la
caso, ha habido incumplimiento y siendo personalidad este patrimonio se puede
imposible obtener el cumplimiento natural, se le conceptualizar como un conjunto de derechos y
sustituye por la indemnizacin de perjuicios que obligaciones susceptibles de apreciacin
estudiaremos en los efectos de la obligacin en pecuniaria.
el incumplimiento, como es obvio. Podemos decir tambin sin caer en una
imprecisin grosera que el patrimonio estara
compuesto slo por derechos (reales y
personales segn el art.577 y 578)?

6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
La verdad es que no caemos en imprecisin
alguna pues los derechos, lado activo de la
relacin jurdica de contenido personal, no
pueden ser comprendidos (salvo los derechos
absolutos) sin un lado pasivo, es que la misma
relacin jurdica mirada desde el punto de vista
del deudor, es decir, respecto de l, hay una
obligacin correlativa al derecho del acreedor.
Quizs ahora entendamos mejor el art.578 que
define el derecho personal. Este artculo se ha
criticado pues se dice por la doctrina que define
el derecho personal desde una perspectiva del
sujeto activo y no del sujeto pasivo, lo que no es
en realidad exacto.
Para el acreedor existe un derecho que
solamente puede reclamar de una persona, el
deudor. Para ste el derecho personal existe
tambin pero bajo la perspectiva de una deuda,
que no es otra cosa que una obligacin, pues
ese derecho personal no puede reclamarse de
cualquiera sino del deudor, o sea, de aquel que
segn el propio art.578 ha contrado la
obligacin correlativa.
Concluyamos primero en que el derecho
personal es un fenmeno bicfalo, es decir, un
slo fenmeno pero con dos rostros opuestos,
por un lado es derecho y por el otro obligacin.
Digmoslo de otro modo un derecho personal
siempre ser correlativo a una obligacin y
viceversa, todo dentro del contexto de una
relacin jurdica de contenido personal.
Concluyamos enseguida que si el derecho
personal no puede ser concebido slo desde su
primas activo, tampoco la obligacin puede ser
convenida slo como una deuda, por lo mismo
la nocin de obligacin con la que trabajaremos
rene ambos aspectos, el activo y el pasivo, el
crdito y la deuda. El derecho personal y la
obligacin concebidos desde ambos ngulos, y
no separadamente, constituyen la obligacin.
Comprenderemos ahora entonces que una
obligacin tiene acreedor y deudor, es derecho
personal y es deuda, para una parte integra el
activo de su patrimonio, y para la otra el pasivo.
Conceptos y origen etimolgico
La palabra obligacin nos viene del latn obliga-
tio, voz que a su vez proviene de obligare donde
ob significa alrededor y ligare, atar. Como se
puede ya advertir refleja la situacin en la que
se encuentra el deudor en relacin a la deuda.
Decamos entonces que no es sino con un
prisma parcial que se mira la obligacin como
sinnimo de deuda, es decir considerando uno
6
de los aspectos de los que ella comprende, el
aspecto pasivo.
Se usa la expresin obligacin, sobre todo en
materia mercantil, para denominar ciertos
ttulos de crdito, por ej. Hablamos de
obligaciones de tal sociedad o de tal Estado (se
hace sinnimo de bono, debenture o prstamo
en general). Pero no slo en materia mercantil
se la utiliza como sinnimo de ttulo de crdito o
de documento representativo de dinero, el
cdigo civil tambin lo hace en el art.2523 N1,
cuando se refiere a la prescripcin de corto
tiempo que se interrumpe desde que interviene
pagar u obligacin ....
Vulgarmente decimos obligacin cuando
hacemos referencia a un deber moral o social,
por ej, estamos obligados a ser respetuosos con
nuestros mayores, a decir la verdad, etc.
Definiciones doctrinarias
Estudiemos algunas aproximaciones doctrinarias
al concepto de obligacin.
Partamos con R.J. Pothier defina las obligaciones
sealando que: "son un vnculo de derecho que
nos liga hacia otro a darle, hacer o dejar de
hacer alguna cosa".
En nuestro cdigo vimos que se dio esta
definicin para el contrato o convencin en el
art.1438, lo que constituye como sostuvimos en
su momento un error pues no define el contrato
sino el objeto de la prestacin que es, sta, a su
vez el objeto de la obligacin.
Andreas Von Tuhr la analiza desde un punto de
vista pasivo dicindonos que la obligacin es la
relacin jurdica establecida entre dos o ms
personas, por virtud de la cual una de ellas - el
deudor - se constituye en el deber de entregar a
la otra - el acreedor - una prestacin.
Ren Abeliuk la define como veremos sin
alejarse mucho de la definicin de Pothier
sealando que es un vnculo jurdico entre
personas determinadas, en virtud del cual una
de ellas se coloca en la necesidad de efectuar a
la otra una prestacin que puede consistir en
dar una cosa, hacer o no hacer algo.
Y nuestro Cdigo define la obligacin?
El Cdigo Civil chileno no da una definicin de
obligacin, sin embargo de su articulado
pareciera que existen elementos de sobra para
ello. Por ejemplo:
a) El art.1438, que define el contrato, aunque en
realidad, su definicin es demasiado deficiente
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
pues pareciera referirse slo al objeto de ellos,
pero la verdad sea dicha tampoco al objeto del
contrato se refiere sino al objeto de la
prestacin, pues sta tiene por objeto algo que
se debe dar, hacer o no hacer.
b) El art. 1460, se persiste en el error anterior
en esta norma cuando se seala que el objeto
de las declaraciones de voluntad es dar, hacer o
no hacer.
c) Los art.2465 y 2469 que consagran el llamado
Derecho de Prenda General, es decir
establecen que todo deudor, al contraer una
obligacin, afecta la totalidad de su patrimonio
a su cumplimiento, y que a la inversa, cada
acreedor tiene para garantizar su acreencia todo
el patrimonio del deudor.
Salvo excepciones de poca monta, todos los
bienes del deudor responden del cumplimiento
de lo que se ha prometido dar, hacer o no hacer.
d) El art.578, que definiendo los derechos
personales nos dice que son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas que por un
hecho suyo o por disposicin de la ley han
contrado la obligacin correlativa.
Tratemos de reunir estos elementos para definir
la obligacin de una manera omnicomprensiva:
1.- Es una relacin jurdica de contenido
personal
2.- Existe siempre entre al menos dos personas.
3.- Hay una prestacin que es su objeto y sta
consiste en dar hacer o no hacer algo.
4.- Esta prestacin liga al deudor para con el
acreedor
5.- En virtud de esta obligacin aunque el
deudor nada diga compromete todo su
patrimonio para garantizarle al acreedor el
cumplimiento.
Obligacin es una relacin jurdica de contenido
personal por cuya virtud una persona,
denominada acreedor, puede exigir de otra,
llamada deudor, el cumplimiento de una
prestacin que puede consistir en dar, hacer o
no hacer alguna cosa, garantizando este ltimo
su cumplimiento con la totalidad de su
patrimonio.
Elementos de la obligacin
De los cinco elementos mencionados
anteriormente tres reconoce como esenciales la
obligacin, de ah que si faltaren ella no
existira. Estos elementos coinciden con los
6
elementos de la relacin jurdica y como no, si la
obligacin es una relacin jurdica de contenido
personal.
a) Un vnculo o relacin jurdica
b) Los sujetos de la relacin
c) Una prestacin u objeto debido
a) El vnculo o relacin jurdica
La obligacin liga o ata a dos personas, al
deudor para con el acreedor. El deudor pierde
parte de su libertad econmica ya que com-
promete su patrimonio al cumplimiento de
aquella. El acreedor puede exigir el
cumplimiento incluso por medio de la fuerza
legtima sobre el patrimonio que garantiza el
cumplimiento.
El vnculo no puede ser sino jurdico. Por ello la
obligacin difiere de los deberes morales y
sociales, siendo su elemento distintivo la
sancin del incumplimiento. En efecto, el
ordenamiento jurdico otorga al acreedor medios
para forzar al deudor al cumplimiento
(cumplimiento forzado, indemnizacin de
perjuicios y derechos auxiliares).
Hace excepcin a esto, segn lo veremos ms
adelante, las obligaciones naturales, que no dan
derecho para exigir su cumplimiento, pero
autorizan para retener lo dado o pagado en
razn de ellas (art.1470).
La obligacin natural sera entonces un hbrido o
una categora intermedia entre obligacin y
deber moral, podramos denominarla deber
jurdico y con ello la asimilaramos en parte a
los deberes que nacen de las relaciones de
familia que tampoco permiten la ejecucin
forzada de ellos (salvo el deber de dar
alimentos)
Caractersticas
Este vnculo jurdico presenta dos caractersticas
fundamentales:
I. - Es excepcional.
II. - Es temporal.
I. - Es excepcional
Lo anormal nos dice R. Abeliuk es que dos
personas estn ligadas por vnculos jurdicos.
Normal es que estn vinculadas por relaciones
sociales, morales, amorosas, etc.
La obligacin entonces resulta excepcional y
como consecuencia lgica de ello corresponde
probarla al que alega su existencia, (art.1698).
En otras palabras cuando alguien afirma que
otra persona est obligada para con ella, est
invocando una situacin de excepcin y debe
acreditarla. El acreedor debe probar la
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
existencia de la obligacin y el deudor su
extincin.
Esto nos explica en parte que el consensualismo
en el derecho de las obligaciones ha cedido gran
espacio al formalismo por va de prueba lo que
se traduce en la mayor cantidad de actos que
requieren de escrituracin a fin de probarlos en
juicio.
II. - Es temporal
Temporal se opone a perpetuo. La obligacin
tiene una duracin limitada en el tiempo.
En efecto la obligacin se contrae para ser
cumplida, esto es para extinguirse.
Los derechos reales, salvo excepciones, son
perpetuos, permanentes, no transitorios, dura
hasta que dura la cosa en que ha de ejercerse.
Lo derechos personales, la obligacin, duran lo
que tardan en ser cumplidas o en extinguirse
por alguno de los modos que establece la ley
(art.1567).
As como al acreedor, de conformidad con el
art.1698, le corresponde probar la existencia de
la obligacin, al deudor le toca acreditar su
extincin.
b) Un vnculo jurdico personal: El elemento
subjetivo, los sujetos de la obligacin.
El vnculo jurdico existe entre personas deter-
minadas, es decir entre dos o ms personas
(art.578). Recordemos que a obligacin es una
relacin jurdica de contenido personal.
Consecuencia de lo anterior es que la obligacin
es individual y relativa, en otras palabras se
requiere de la existencia de dos individuos
acreedor y deudor en quienes recaern los
efectos del vnculo (efectos relativos).
La relacin jurdica de derecho privado tiene
titulares, sujetos pasivos y activos. Cuando
entramos en la relacin obligacional los sujetos
precisan su nombre y pasan a denominarse
acreedor y deudor respectivamente.
Acreedor es aquel en cuyo beneficio se ha
contrado la obligacin. Es el sujeto activo de la
relacin. La obligacin para l representa un
activo en su patrimonio.
Deudor es el sujeto pasivo, aquel que se liga
para con el otro. Para el deudor la obligacin
constituye una carga o pasivo en su patrimonio.
Tanto acreedor como deudor deben ser sujetos
de derecho y son tales las personas. Por lo
tanto, tanto el acreedor como el deudor pueden
ser personas naturales o jurdicas.
Acreedor y deudor constituyen el elemento
subjetivo de la obligacin. El acreedor es titular
del derecho de crdito y el deudor es el titular
correlativo del vnculo jurdico obligatorio.
c) Objeto debido o prestacin: el elemento
objetivo
El objeto de la obligacin es una prestacin que
puede consistir en dar, hacer o no hacer.
La prestacin es el elemento objetivo de la
obligacin.
El inters que tiene en la obligacin el acreedor
es que se cumpla la prestacin debida, es decir
que se le de, haga o deje de hacerse aquello a
lo que se oblig el deudor.
Digamos en otras palabras que el objeto de la
obligacin es para el acreedor la prestacin a
que el deudor se ha comprometido para con l.
La prestacin puede consistir en tres cosas: dar,
hacer o no hacer.
Este contenido tripartito de la prestacin esta
ntimamente ligada al carcter positivo o
negativo de la prestacin. No nos es difcil de
ver que la prestacin de dar y hacer son
positivas, mientras que la de no hacer es
negativa.
Este contenido da origen como veremos a una
clasificacin homnima de las obligaciones de
dar, de hacer o de no hacer y a la clasificacin
entre obligaciones positivas y negativas.
Los requisitos del objeto de la obligacin son los
mismos que del objeto del acto jurdico
(arts.1445, 1460 y 1461). La obligacin es un
acto jurdico a cuerpo entero.
Por lo tanto la prestacin debe ser:
- lcita;
- determinada o determinable;
- posible (fsica y jurdicamente)- si se trata de
un hecho y;
- existir o esperarse que exista.
La cuestin de la facultad de disposicin sobre
la cosa objeto de la prestacin
Nos preguntamos Debe el objeto debido ser de
dominio del deudor cuando la prestacin
consiste consiste en dar una cosa?
Los arts.1460 y siguientes no exigen que el
objeto sea de dominio del deudor.
El Cdigo Civil chileno no contiene reglas
relativas al poder de disposicin. No existe
norma que nos ensee que en relacin al objeto
de la obligacin se exige poder de disposicin o
sea que el sujeto que se obliga, debe ser el
titular del derecho que pretende constituir en
favor del acreedor.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
No habiendo norma en nuestro derecho como la
antes mencionada, la solucin depender de si
aceptamos como general las manifestaciones
acerca de la validez de los actos o negocios
sobre cosa ajena, como por ejemplo en la
situacin contemplada en el art.1815 (venta de
cosa ajena y en general en todos los contratos
de carcter patrimonial). En otros casos en todo
caso se exige que el disponente tenga poder o
facultad de disposicin sobre la cosa por ej. En
el art.1107 referente al legado de especie.
Concluyamos entonces, por encontrarnos
precisamente en materia patrimonial que no es
requisito, por regla general, que el objeto de la
obligacin, cuando recae en una cosa, sea de
propiedad del deudor.
El problema de la patrimonialidad de la
prestacin
Nos preguntamos ahora Ser necesario que el
objeto de la prestacin sea patrimonial? O sea
debera tener el acreedor un inters patrimonial
en la obligacin o puede ser objeto de una
obligacin una prestacin no patrimonial.
Imaginmonos que entregamos en
arrendamiento una casa a una persona, que no
se obliga a nada ms que a no tocar el piano
dentro de ella.
Partamos diciendo que tampoco aqu el cdigo
nos da la solucin.
En doctrina hay tres opiniones al respecto:
1.- La doctrina clsica francesa heredera de los
glosadores del derecho romano (Pothier, Aubry y
Rau, Laurent, Baudry-Lacantinerie, Colin et
Capitant, etc.) sostiene que la obligacin debe
tener siempre un contenido econmico, y slo
puede no tenerlo, por excepcin si es condicin
o modo de una obligacin pecuniaria, o va
acompaada de una pena para el caso de
infraccin.
Los autores ponen como ej. De la primera
situacin aquel en que una persona promete
pagarle a otra una suma de dinero si saca la
carrera de derecho en la UTAL durante cinco
aos, y de la segunda la promesa de una
persona de no jugar (o apostar?) nunca ms al
Kino o al Loto, sujetndose al pago de una pena
para el caso de incumplir la promesa.
Como se advierte de esta doctrina, no dndose
las situaciones de excepcin y verificndose el
incumplimiento de la obligacin no habra
proteccin jurdica para el acreedor, pues no
procedera ni la ejecucin forzada ni la
indemnizacin de perjuicios.
2.- La doctrina alemana. Frente a la posicin
clsica francesa en la mayora de los casos
aparece la opinin de juristas alemanes. Esta no
es una excepcin. Rudolf Von Ihering sostiene la
posicin antagnica sealando que para que
exista obligacin basta un inters del acreedor,
aunque no sea de carcter patrimonial, porque
el Derecho no ampara slo los intereses
materiales, sino tambin los morales de las
personas.
Pone como ej. Que una persona enferma da en
arrendamiento una de las habitaciones de su
casa a otra, imponindole la obligacin de no
hacer ruido. Seala Ihering que indirectamente
aun esta obligacin tiene su nota patrimonial,
porque semejante condicin ha debido influir en
la renta de arriendo fijada por las partes.
Pero que pasa si se incumple la obligacin no
pecuniaria o moral. Habra incumplimiento
contractual, sin embargo Ihering sostiene que la
infraccin de la obliga lleva necesariamente a la
indemnizacin del dao moral, lo que nos
complica pues sabemos que lo que hay es
incumplimiento de contrato y no delito o
cuasidelito civil.
Crticas
Las reflexiones de Ihering no estn exentas de
crticas. De partida vimos que no nos permite
explicar porque el incumplimiento de la
obligacin no pecuniaria establecida en el
contrato no generara responsabilidad
contractual sino extracontractual. Adems
presenta el inconveniente de que abre el campo
de las obligaciones a una serie de situaciones en
que las personas no han tenido intencin alguna
de comprometerse, lo que no es raro,
recordemos que l es el autor de la teora de la
culpa in contrahendo.
Ihering seala eso s que hay algunas relaciones
que no caen dentro de la esfera de la obligacin,
por ej. Las relaciones de carcter meramente
mundano, de amistad, etc., pero en realidad
prcticamente todo el derecho queda reducido a
obligaciones siguiente a Ihering.
3.- Doctrinas eclcticas.
Para hacer frente a las crticas que de la teora
germana han surgido doctrinas eclcticas
algunas y otras intermedias, como por ej. Las de
los italianos Sciojola y Ruggiero, quienes
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
distinguen entre la prestacin misma, que
siempre debe ser patrimonial, y el inters del
acreedor, que bien puede ser meramente
afectivo, moral o esttico.
Colocan un ejemplo clsico de la persona, que
por el deseo de poseerlo, encarga un cuadro a
un pintor famoso. El inters del acreedor es
meramente esttico, pero la prestacin tiene
valor econmico, por lo tanto terminado que sea
el cuadro es posible en caso de incumplimiento
del pintor exigir sino la ejecucin forzada, al
menos la indemnizacin de perjuicios. Esta es
la doctrina que inspira al Cdigo Civil italiano.
CLASIFICACIN
Generalidades
No hay numerus claussus en los derechos
personales, es decir, las obligaciones pueden
ser infinitas como infinita puede ser la
capacidad del hombre de crear vnculos de
contenido obligacional. Clasificaciones entonces
habr tambin muchas, slo nos limitaremos a
las del programa de estudios que por lo dems
son las ms clsicas.
1.- Segn su origen o fuente (art.1437)
- O. contractuales,
- O. cuasi contractuales,
- O. delictuales,
- O. cuasidelictuales y
- O. legales,
2.- Segn la legislacin que las regula
- O. civiles y
- O. Comerciales o Mercantiles.
3.- En cuanto a su eficacia (art.1470)
- O. civiles y
- O. Naturales.
4.- Segn produzcan o no sus efectos normales
(art.1473 y ss.)
- O. puras y simples y
- O. sujetas a modalidad, que a su vez se
clasifican en:
- O. condicionales,
- O. a plazo y
- O. Modales.
5) Atendiendo a los sujetos, sean activos o
pasivos (Art.1511 y 1526)
- O. de un solo sujeto, unipersonales o
individuales y
6
- O. con pluralidad de sujetos, que a su vez se
clasifican en:
- O. simplemente conjuntas o mancomunadas,
- O. solidarias y
- O. indivisibles.
6) Segn su objeto (art.1474, 1499, 1505 Y
1508)
a) - O. Positivas (dar y hacer) y
- O. Negativas (no hacer);
b) - O. de objeto singular y
- O. de objeto plural, que a su vez se
clasifican en:
- O. de simple objeto mltiple,
- O. alternativas y
- O. facultativas.
c) - O. de especie o cuerpo cierto y
- O. de gnero
7) Segn la forma en que subsisten
- O. principales y
- O. Accesorias.
8) Segn la forma de su cumplimiento
- O. de ejecucin nica o instantnea y
- O. de tracto sucesivo.
9) Obligaciones de medios y obligaciones de
resultado.
Entremos ahora al estudio detallado de cada
una de ellas.
OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES
Concepto (art.1470)
Obligacin civil es aquella que da derecho para
exigir su cumplimiento.
Digamos ms precisamente que dan accin para
ejecutarlas.
Obligacin natural es la que no confiere derecho
para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas
autorizan para retener lo que se ha dado o
pagado en razn de ellas.
Digamos ms precisamente que son las que no
dan accin para ejecutarlas pero si dan
excepcin para retener lo dado o pagado
cuando han sido cumplidas voluntariamente.
Como se advierte estas definiciones destacan la
caracterstica fundamental de la obligacin
natural que, a diferencia de las obligaciones
civiles, no otorga accin para exigir su
cumplimiento, sino slo excepcin para retener
lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
No slo el art.1470 a 1472 tratan de las
obligaciones naturales, tambin se refieren a
ellas los arts. 2295, 2296 y 2297 (en el
cuasicontrato de pago de lo no debido).
Origen y evolucin de las obligaciones naturales
Esta institucin de las obligaciones naturales
proviene del derecho romano.
En Roma existan ciertos pactos que no daban
accin, pero que cumplidos otorgaban el
derechos a retener lo pagado por ellos. Por ej.
los actos de los esclavos por no ser stos
personas, no obligaban civilmente, en
consecuencia como dichas individuos no podan
obligarse tampoco podan ser forzados a
cumplir, pero si cumplan su obligacin carecan
de derecho de exigir la devolucin de lo dado o
pagado.
Naturaleza jurdica a la luz de la doctrina
moderna
Analizaremos dos posiciones:
1 posicin.- La obligacin natural sera una
obligacin imperfecta, pero obligacin de todas
maneras, distinta por completo del deber moral
y que existe en el patrimonio del acreedor con
anterioridad a su cumplimiento.
Para esta concepcin se explica entonces que si
el que paga una obligacin natural o la
reconoce, transformndolas en obligacin civil,
nada dona o no hace una liberalidad, sino que
paga una obligacin determinada, semejante en
todo a la obligacin civil, pero que por razones
prcticas est desprovista de accin (Es la
opinin que nos viene de los clsicos franceses
como Laurent y Aubry y Rau).
En efecto se tratara de obligaciones que el
legislador no reconoce como civiles
(obligaciones civiles abortadas) o de
obligaciones que habiendo sido civiles, ya no
tienen accin por habrselas retirado el
legislador (obligaciones civiles degeneradas).
2 posicin. La obligacin natural se acerca ms
a un mero deber de conciencia
El gran profesor de derecho civil francs Ren
Savatier deca que todo deber moral que tenga
un acreedor cierto es, en principio, civilmente
obligatorio, sin embargo tan pronto el deber
moral se precisa en cuanto a su objeto y en
cuanto a su titular, se transforma en una
obligacin natural.
La obligacin natural est constituida por
deberes morales que la ley no admite sino en un
rgimen inferior a la obligacin civil.
George Ripert gran jurista francs no slo
experto civilista sino gran comercialista
sealaba que la obligacin natural se confunde
por su naturaleza con el deber moral. Sin
embargo, la obligacin natural no existe,
mientras el deudor no haya afirmado esta
existencia por su ejecucin; ella nace del
reconocimiento por el deudor del deber moral. -
Esta posicin doctrinal a pesar de lo interesante
que se muestra fue y sigue siendo criticada
porque extiende demasiado el concepto de
obligacin natural. Si analizamos bien, es poca
la diferencia que se observa entre el
cumplimiento de un deber moral y la intencin
de hacer una liberalidad.
La intencin de ejecutar un deber moral se
confunde en muchos casos con la intencin de
hacer una liberalidad.
Estudio de las obligaciones naturales en el
Cdigo Civil
Se encuentran reglamentadas en el ttulo III del
Libro IV (arts. 1470 al 1472)
El art.1470 seala los casos de obligacin
natural admitidos por el Cdigo Civil, aun
cuando veremos que no seran los nicos que
trata el cdigo civil, an cuando la expresin
tales son que emplea el art.1470 pareciera
hacerlas taxativas.
Sigamos la doctrina clsica que adhiri
claramente A. Bello5. En efecto, en el art.1470
se mencionan dos clases de obligaciones
naturales:
a. Obligaciones civiles abortadas, nulas o
rescindibles, que son obligaciones que debieron
haber nacido como civiles, pero les afect algn
vicio o defecto en su constitucin u origen. A
esta clase pertenecen las enumeradas en el N1
y 3 del art.1470.
b. Obligaciones civiles degeneradas, que son
obligaciones que habiendo nacido como civiles
se convirtieron en obligaciones naturales. A
esta clase pertenecen las del N2 y 4 del
art.1470.
5
Nuestra Corte Suprema como nos lo ensea el prof.
Abeliuk, aplic la doctrina francesa en el siguiente caso: un
homicida fue indultado con la condicin de pagar una renta
vitalicia a la viuda del difunto; tras pagarla un tiempo, el
indultado pretendi la restitucin de lo que haba dado en
cumplimiento de dicha condicin, pero el ms alto tribunal
de la Repblica neg lugar a ella, fundado en que el pago
importaba el cumplimiento de una obligacin natural
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Obligaciones civiles nulas6 o rescindibles
1) Las contradas por personas que teniendo
suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse segn las
leyes, como los menores adultos.
Como vemos se trata de obligaciones nulas
contradas por ciertos incapaces. En efecto, se
trata de obligaciones que debieron haber nacido
como civiles, pero que por un defecto (la falta
de capacidad de la persona que se obliga)
nacen como naturales.
Nos queda claro que no cualquier incapaz que
contrata genera obligacin natural, pues la
norma se refiere a aquellas que teniendo
suficiente juicio y discernimiento son sin
embargo incapaces, en otras palabras se
descartan las obligaciones contradas por los
absolutamente incapaces, puesto que stos no
tienen suficiente juicio y discernimiento. Lo
anterior se condice absolutamente con lo
dispuesto en el art.1447 inc.2 que seala
expresamente que los actos de los
absolutamente incapaces no producen siquiera
obligaciones naturales.
Podramos decir entonces que se trata de todos
los incapaces relativos?
El mismo cdigo nos da un ejemplo en el N1
del art.1470 cuando nos dice ...como los
menores adultos, pero caern tambin aqu
las obligaciones contradas por los disipadores
interdictos sin cumplir con las formalidades
habilitantes?
Partamos diciendo que aunque el art.1470 N1
no menciona no por ello no son tambin
relativamente incapaces.
Cierta doctrina sostiene que los disipadores no
tienen suficiente juicio y discernimiento" de
manera que las obligaciones contradas por
ellos, sin cumplir con las formalidades
habilitantes, tambin seran naturales.
Nos parece claro que el gasto desenfrenado y
desproporcionado de dinero sin razones lgicas
revela falta de juicio y discernimiento. En ese
sentido sus actos no produciran obligaciones
naturales.
Otra parte de la doctrina en cambio nos dice
que tener suficiente juicio y discernimiento
esta tomado por el cdigo en el sentido de tener
inteligencia suficiente y estar en posesin de las
facultades necesarias para apreciar la
6
Don F. Fueyo prefiere la expresin anulable.
declaracin de voluntad que ha dado origen a la
obligacin.
En ese caso el disipador, a diferencia del
demente, tiene inteligencia y voluntad.
Tambin concluyen que no hay razn para que
las obligaciones contradas por el prdigo
interdicto no puedan ser consideradas
obligaciones naturales.
Ahora bien entremos en ciertas precisiones. De
partida las obligaciones del prdigo slo seran
naturales si se contraen personalmente por l y
estando en estado de interdiccin.
Por lo mismo si las contrae su curador la
obligacin es civil porque ha operado la
formalidad habilitante. Por mucho que gaste su
dinero sin lgica ser capaz hasta mientras no
sea declarado en interdiccin por consiguiente
las obligaciones hasta antes del decreto de
interdiccin son civiles, a menos que nos
encontremos en alguna de las otras situaciones
del art.1470.
Las mismas exigencias debemos hacerlas al
menor adulto quien tambin acta representado
o autorizado en la vida del derecho. Por lo tanto
las obligaciones del menor adulto sern
naturales slo si este acta sin cumplir las
formalidades habilitantes.
Lo importante es saber que otros casos de
nulidad relativa, fuera de los sealados, no
producen obligacin natural.
Cuando nacen estas obligaciones? Nace la
obligacin antes o despus de declararse la
nulidad relativa por sentencia judicial?
Por ejemplo si Pedro, menor adulto, toma dinero
en prstamo de Juan sin autorizacin de su
representante legal ni representado por l
dicha obligacin ser nula relativamente?
En la afirmativa desde cundo la
consideraremos obligacin natural?
Dos posibilidades se nos presentan o la
consideramos natural desde el momento en que
se contrajo o desde que se declara, por
sentencia judicial firme o ejecutoriada, que la
obligacin es nula de nulidad relativa.
Una parte de la doctrina piensa que la nulidad
debe haber sido declarada por sentencia judicial
ejecutoriada para que la obligacin sea natural,
pues mientras no se haya declarado la nulidad
el acto o contrato produce los mismos efectos
civiles que si hubiera sido legalmente celebrado
por el efecto propio de la nulidad en el art.1687.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Otra parte de la doctrina estima que la
obligacin nace como natural pues sera la
incapacidad para contratar la que produce el
efecto que la obligacin contrada por el incapaz
sea natural y no civil. Para fundamentar esta
posicin se apoyan el mismo argumento que da
fuerza a la posicin contraria, el art.1687 pero
en cuanto a los efectos de la nulidad. Se dice
entonces que este efecto de la nulidad es
retroactivo por lo tanto declarada sta las partes
vuelven al estado anterior al de la celebracin
del acto, considerndose ste como si nunca
hubiera existido o hubiera sido celebrado.
Concluyen entonces, con toda lgica que un
acto que no tiene existencia cmo es posible
que pueda originar una obligacin, aunque sta
sea natural.
Otro argumento aunque de menos peso que se
utiliza por esta corriente doctrinaria es que el
art.1470 utiliza la expresin contradas, lo que
demuestra que considera las obligaciones
sealadas en el N1 como contradas o nacidas
desde su inicio como naturales.
2) Obligaciones nulas que provienen de
actos a que faltan las solemnidades
legales (art.1470 N3).
Sabemos que la solemnidad es un elemento de
existencia del acto jurdico. Es la forma que la
ley exige para exteriorizar el consentimiento en
ciertos contratos a fin que sean perfectos.
Como se advierte entonces se trata aqu de
actos sancionados con nulidad absoluta, por
cuanto se ha omitido un requisito esencial del
acto jurdico, que la ley exige y prescribe como
nico medio de manifestar la voluntad del autor
del acto.
Ejemplifica el cdigo con el legado que se
contiene en un testamento nulo por haberse
omitido las solemnidades establecidas para su
existencia.
Estudiaremos en su oportunidad que un legado
impuesto en un testamento que no cumple los
requisitos de los arts.1021 y 1023, es nulo
conforme al art.1026.
Que pasa si a pesar de esa nulidad los
herederos cumplen el legado?
Si los herederos cumplen el legado no pueden
pedir, con posterioridad, la devolucin o
repeticin de lo pagado, porque, claro est,
cumplieron una obligacin natural.
Si el art.1470 N3 se refiere a actos, quiere
decir que slo es referente a actos jurdicos
unilaterales o comprender tambin los
bilaterales?
Una vez ms la doctrina se encuentra dividida.
Una parte de ella piensa que slo se refiere
actos jurdicos unilaterales, ello por el empleo
de la expresin actos por cuando advierten
que cuando A. Bello quiere referirse tanto a
actos unilaterales y bilaterales emplea las
palabras actos y contratos.
Esto lo corroborara el Mensaje del Cdigo Civil
cuando seala que los ejemplos ponen a la
vista el verdadero sentido y espritu de una ley
en su aplicacin por lo mismo en este caso
atendido a que el ejemplo del nmero tercero es
de un acto unilateral deben excluirse los
bilaterales.
Otro argumento de peso est dado por los
precedentes histricos que utiliza A. Bello para
consignar esta norma (Cdigo de la 7 Partidas y
el Proyecto de 1851) que se refieren slo a los
actos unilaterales.
Terminan argumentando que razonando a
contrario sensu se llegara a un absurdo, pues
resultara que en un contrato si una de las
partes cumple voluntariamente su obligacin, a
pesar de la nulidad del acto por haberse omitido
las solemnidades, no podra pedir la repeticin
de lo entregado por haber cumplido una
obligacin natural; en tanto que la otra parte
podra no cumplir su obligacin asilndose en
que se trata de una obligacin natural y que por
lo tanto no puede exigrsele su cumplimiento.
Otra parte de la doctrina sostiene que no existe
razn valedera para excluir los actos bilaterales
de esta disposicin.
Argumentan para ello que el Cdigo Civil
emplea en algunos casos la expresin actos
para referirse a los bilaterales. El gran profesor
L. Claro Solar cita el art.1386 que se refiere a
que la donacin es un contrato y si embargo en
dicha norma se la califica de acto.
Se fundan tambin en que la nica causal de
nulidad absoluta que produce obligaciones
naturales es la falta de solemnidad de un acto
jurdico. En efecto, ninguna otra causal de
nulidad absoluta produce tales obligaciones.
En este caso puede discutirse si la obligacin
nace como natural desde que se contrae o si
tiene tal calidad desde que se declara
judicialmente la nulidad?
La verdad es que si pues la nica sancin de
invalidez que no requiere sentencia es la
inexistencia jurdica. La nulidad por absoluta
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
que sea tambin la requiere por lo tanto nos
remitimos a los argumentos ya dados para esta
discusin.
Obligaciones civiles degeneradas u vida de la obligacin civil, sucede solamente
obligaciones naturales nacidas como
civiles
1) Obligaciones extinguidas por la
prescripcin (art.1470 N2)
Sabemos que por la prescripcin se pueden
adquirir derechos o extinguirse. Se habla de
prescripcin adquisitiva o extintiva.
Cuando es extintiva, lo que en realidad se
extingue no son los derechos sino la accin que
emana de la obligacin civil.
La obligacin que naci como civil se
transforma, por la prescripcin, en natural.
Hasta el momento en que la obligacin se extin-
gue en virtud de la prescripcin es civil y si el
deudor paga, estar pagando una obligacin de
dicha naturaleza que ha podido serle exigida.
La pregunta obvia es si basta el mero transcurso
del tiempo concurriendo los dems requisitos
legales para que opere la prescripcin o se exige
que haya sido declarada por sentencia judicial
para que la obligacin se transforme en natural.
La mayora por no decir casi la unanimidad de
los autores piensan que la sentencia judicial que
declara la prescripcin es imprescindible, por
cuanto el que quiere aprovecharse de la
prescripcin debe alegarla.
Coincide con esta posicin el hecho que el
art.1470 exige que se trate de obligaciones
extinguidas por la prescripcin y esta requiere
ser alegada para producir sus efectos, ya que el
juez no puede declararla de oficio (salvo casos
excepcionales).
Tal es el principio adems del art.2493.
Por consiguiente el deudor ha debido alegar la
prescripcin y el juez pronunciarse sobre ella
para que se extinga la obligacin civil y se trans-
forme en natural.
Una opinin minoritaria dentro de la doctrina
nacional piensa que la ley no exige sentencia
judicial, para ello se fundan en el art.2514 ...la
prescripcin ... exige solamente ...
2) Obligaciones no reconocidas en juicio
por falta de pruebas (art.1470 N4)
Se trata de un problema de falta de medios
probatorios para demostrar la existencia de una
obligacin. Por lo tanto pensemos en
obligaciones que no pudieron ser establecidas
6
en un litigio por no haber pruebas que
acreditaren su existencia.
En este caso no estamos ante una obligacin
natural propiamente tal, pues no ha existido
defecto alguno ni en el nacimiento ni durante la
que al ejercitarse judicialmente la accin que de
ella deriva, el acreedor no ha podido obtener
sentencia favorable, por no haber probado su
existencia (art.1698).
Por lo tanto dictada la sentencia que rechazada
la accin por falta de pruebas, nacera una
obligacin natural, eso si debe tenerse presente
que la obligacin natural slo existe si la
demanda del actor ha sido rechazada por falta
de prueba y no si el actor ha perdido el litigio
por cuando se ha demostrado que la obligacin
no exista, en este ltimo caso no de la nada no
nace nada.
Otros casos de obligaciones naturales
En doctrina se aceptan otros casos de obligacio-
nes naturales, que no estn consagrados en el
art.1470, lo mismo sucede en otras
legislaciones, pero slo en aquellas que no
tienen una disposicin similar al nuestro.
Entonces la enumeracin del art.1470 es o no
taxativa?
Hay autores que estiman que el art. 1. 470 es
taxativo, sealan que en esta disposicin se
emplea el adjetivo demostrativo " tales ", lo que
indicara que a continuacin se detallan slo las
obligaciones que renen los caracteres de la
definicin antes indicada. -
Adems, se fundan en el inciso final del art. 1.
470, que al sealar las condiciones que debe
reunir el pago para que no pueda pedirse la
restitucin hace referencia expresa a " estas
cuatro clases de obligaciones " . -
Por ltimo, aluden al art. 2. 296 que se refiere a
las obligaciones naturales " enumeradas en el
art.1470 ".
Otro sector de la doctrina estima, por el con-
trario, que el art.1470 no es taxativo. Se fundan
en que existen algunos casos, fuera de dicha
disposicin, en el Cdigo Civil en que se seala
el efecto de irrepetibilidad propio de las
obligaciones naturales.
Por otra parte indican que el mismo art. define
lo que son tales obligaciones, de manera que de
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
acuerdo al art. 20 cuando se encuentre una
obligacin que rena los caracteres sealados
debe concluirse que tal obligacin es natural.
Por ltimo, sealan, que el adjetivo demostra-
tivo "tales" no est limitando las obligaciones
naturales sino que est indicando que las que se
mencionarn pertenecen a dicha clase, pero no
quiere decir que no haya otras.
Se sealan como casos de obligaciones
naturales, fuera de las indicadas en el art.1470,
los siguientes:
A. - Obligaciones provenientes de los
esponsales, art.98 a 101;
B. - Pago de intereses no estipulados en el
mutuo, art.2208;
C. - Pago hecho por un objeto o causa ilcita a
sabiendas, arts.1468 y 1687;
D. - Obligaciones que emanan del juego y de la
apuesta, art.2260.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
NATURALES
1er efecto. Dan excepcin para retener lo dado
o pagado por la obligacin
Ya sealamos, y de la definicin del art.1470 se
deduce que al acreedor le asiste el derecho de
retener lo dado o pagado en cumplimiento de la
obligacin natural, lo que concuerda con el
art.2296.
Ahora bien debemos de aclarar que no todo
pago produce el efecto de irrepetibilidad, slo lo
genera aquel que rene los siguientes
requisitos:
a) Debe ser voluntario;
b) Quien paga debe tener la libre administracin
de sus bienes, y
c) El pago debe hacerse con arreglo a la ley.
a) Pago voluntario
El inc. final del art.1470 nos dice que para que
no pueda pedirse la restitucin en virtud de
estas cuatro clase de obligaciones, es necesario
que el pago se haya hecho voluntariamente por
el que tena la libre administracin de sus
bienes.
6
La cuestin de toda lgica que se nos plantea es
lo que debemos de entender por pago
voluntario.
Pago voluntario ser aquel que se hace
espontneamente, sin presin de ninguna
naturaleza o lo voluntario dir relacin con
voluntad consciente, en trminos que el que
paga lo haga con la conciencia que paga una
obligacin respecto de la cual el acreedor no
dispona de accin para cobrarle?
Veamos las dos posturas:
I) Pago voluntario es el pago espontneo, el que
se hace sin que medie dolo, violencia o
intimidacin.
Tal era el sistema que mantena el Derecho
Romano.
No importaba en ste que el deudor haya
querido o credo pagar una obligacin civil o de
otra clase. Lo que interesa es que el pago no se
haya hecho motivado por un vicio del
consentimiento, es decir, no se tomaba en
cuenta el error de la parte deudora en cuanto a
la naturaleza de la obligacin.
Podemos afirmar que en nuestro derecho, segn
lo establecido en el art.2297 primara esta
postura.
II) Por otro lado, en Francia especialmente, se
sostiene que pago voluntario es el pago hecho
conscientemente, en la creencia que se paga
una obligacin natural.
Por lo tanto, si se ha credo pagar una obligacin
civil y en realidad ella es natural, el pago puede
repetirse, puesto que se ha pagado una
obligacin que no existe.
En Chile por aplicacin del art.2297 no podemos
asumir esta postura. Esta disposicin no da
derecho a la repeticin al que se equivoca en la
calificacin de la obligacin. Recordemos lo que
dice en lo pertinente la norma cuando se refiere
a que se podr pedir restitucin de un pago an
por error de derecho, siempre y cuando el pago
... no tena por fundamente ni aun una
obligacin puramente natural... , por
consiguiente, si la obligacin no era civil, pero
tena al menos el carcter de natural no procede
repetir.
b) El pago debe hacerse por el que tiene la libre
administracin de sus bienes
De lgica el pago es un acto de disposicin,
significa un desprendimiento de bienes del
deudor, en otras palabras implica una
prestacin por parte del deudor por lo que es
indudable que para que sea vlido debe ser
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
hecho por el que tena la libre disposicin de sus
bienes, pues en caso contrario el pago sera
nulo.
Pero seamos precisos en el anlisis, el Cdigo se
limita a decirnos que quien paga debe tener la
libre administracin de sus bienes. Nos dice
que quien paga debe de tener facultad de
disposicin?
La conclusin la debemos sacar de un anlisis
analgico pues el pago es una enajenacin y
quien enajena debe tener facultad de
disposicin.
Si el deudor no ha tenido la libre disposicin de
sus bienes, al pagar, se podr repetir lo pagado
(pago de cosa ajena) (art.1470 inc. final en
relacin con el art.2262).
c) El pago debe efectuarse en conformidad a las
reglas generales, es decir debe cumplir con los
requisitos de todo pago de obligacin.
Estos requisitos los abordaremos en las
prximas clases cuando veamos este importante
modo de extinguir las obligaciones.
2 efecto. Las obligaciones naturales pueden ser
caucionadas (art.1472).
Este efecto es una interesantsima muestra que
la obligacin natural es obligacin ms que
deber moral.
En efecto el art.1472 nos dice que las cauciones
constituidas por terceros para garantizar una
obligacin natural son vlidas. Observamos que
enumera tambin las clusulas penales, las que
no son calificadas de caucin en el art.46, pero
no significa por ello que no lo sean, prueba de
que tienen este carcter es el mismo art.1472.
Por qu se referir slo a cauciones otorgadas
por un tercero, en circunstancias que la
obligacin natural podra ser caucionada por el
propio deudor?
Que la caucin sea otorgada por un tercero es
una exigencia lgica, pues si fuere constituida
por el mismo deudor como la obligacin
principal es natural, la accesoria - caucin-
seguira la misma suerte de aquella, es decir
tampoco generara accin en favor del acreedor
para demandar lo debido. En definitiva lo
tendra ninguna utilidad.
Por ello al ser otorgada por un tercero, para l
no es obligacin natural, es decir se obliga
civilmente y puede exigrsele por parte del
acreedor su cumplimiento.
Lo interesante es saber qu pasa con el pago
hecho por el fiador o caucionante de la
obligacin natural, en otras palabras se
subrogar en las acciones del acreedor contra el
deudor?
La ctedra piensa que si se subroga, lo que pasa
es que efectuado el pago por el tercero que
constituy la caucin, asume el lugar
jurdicamente del acreedor y como el acreedor
no tena accin para exigir su cumplimiento
tampoco tendr el tercero derecho a repetir en
contra del deudor principal. Prueba de esta
reflexin la tenemos del art.2375, que, en
materia de fianza, dispone que la accin de
reembolso que confiere el art.2370 al fiador que
pag en contra del deudor principal no tendr
lugar cuando la obligacin del principal deudor
es puramente natural; y no se ha validado por la
ratificacin o por el lapso de tiempo
En otras palabras es mal negocio caucionar
obligaciones naturales.
3) Las obligaciones naturales pueden ser
novadas.
Para que sea vlida la novacin nos dice el
art.1630, es necesario que tanto la obligacin
primitiva como el contrato de novacin sean
vlidos a lo menos naturalmente.
Frente a texto expreso huelgan las conclusiones.
4) No puede alegarse respecto de las
obligaciones naturales la excepcin de cosa
juzgada (art.1471)
Esta situacin nos pueden merecer muchos
comentarios, incluso podemos llegar a deducir
que podramos dar lugar a ciertas situaciones
abusivas.
Partamos diciendo que el art.1471 nos dice que
si el acreedor demanda al deudor y en la
sentencia se rechaza su accin por tratarse de
una obligacin natural, es decir, desprovista de
accin para exigir su cumplimiento, no se
extingue la obligacin natural.
La sentencia se remite a rechazar la demanda
estableciendo que se trata de una obligacin
natural y que no se dispone de accin para
cobrarla. Advirtamos entonces que la sentencia
reconoce la existencia de la obligacin natural.
Por qu razn no podra el deudor, ante una
nueva demanda que pretenda el cumplimiento
de la obligacin, defenderse diciendo que el
asunto ya se discuti entre las mismas partes,
por el mismo objeto y causa de pedir?
Quiere decir esto que el acreedor puede tener
toda la vida al deudor bajo demanda pidindole
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
el cobro de la obligacin, con los gastos que ello
significa?
La razn est dada por el lado de la
imprescriptibilidad de la obligacin, a nuestro
entender esto no debe confundirse con el
instituto procesal de la cosa juzgada, pues cada
vez que se me demande no habra razn para
aceptar la excepcin en comento.
5) Las obligaciones naturales no pueden
compensarse
El art.1655 define la compensacin sealando
que cuando dos personas son deudoras una de
la otra, se opera entre ellas una compensacin
que extingue ambas deudas, del modo y en los
casos que van a explicarse.
Este modo de extinguir las obligaciones que
estudiaremos ms adelante no procede respecto
de la obligacin natural por cuanto el art.1656
exige como presupuesto bsico, entre otros
requisitos, que ambas deudas sean actualmente
exigibles, y las obligaciones naturales no son ni
actual ni futuramente exigibles.
Como la obligacin natural no produce accin,
nunca pueden exigirse, a menos de convertirse
en civil por el reconocimiento del deudor.
EXTINCIN DE LA OBLIGACIN NATURAL
Como obligaciones que son se extinguen por
medios de extincin que las obligaciones,
aunque por su naturaleza especial, no todos los
modos de extinguir les son aplicables.
En efecto, el art.1567 enumera los modos de
extinguir obligaciones, de stos no tienen
aplicacin respecto de las obligaciones
naturales:
1) la compensacin legal, por la razn indicada
en el nmero 5) precedente,
2) la prescripcin, pues esta da precisamente
nacimiento a las obligaciones naturales, lo que
se encuentra en perfecta armona con el
art.2514 que seala que el plazo de prescripcin
de las acciones se cuenta desde que la
obligacin se ha hecho exigible y sabemos que
la obligacin natural nunca es exigible.
OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS
Se atiende a la naturaleza de la prestacin (o a
su objeto segn el prof. Alessandri) para
clasificar las obligaciones en positivas o
negativas.
Conceptos
La obligacin positiva es aquella en que su
objeto consiste en una prestacin, que puede
ser dar o hacer, y es negativa, cuando su objeto
consiste en una abstencin, en un no hacer.
6
Importancia de la clasificacin
Digamos que esta clasificacin es esencial pues
cuando la obligacin es positiva es necesario
constituir en mora al deudor para que ste
quede obligado a indemnizar los perjuicios que
ocasione su incumplimiento contractual al
acreedor. En consecuencia, slo desde que el
deudor es constituido en mora debe
indemnizacin de perjuicios, antes no.
Si, en cambio, se trata de una obligacin
negativa no es menester constituir en mora al
deudor, y es de toda lgica pues el
incumplimiento en este tipo de obligaciones
consiste precisamente en haber realizado el
hecho de que deba abstenerse el deudor
(art.1557).
OBLIGACIONES POSITIVAS
Decamos que se trataba de aquellas en que su
objeto consiste en una prestacin, que puede
ser dar o hacer. Se exige entonces un actuar
positivo de la parte del deudor, sea se obliga a
dar una cosa o a realizar algn hecho.
Siguiendo a A. Colin y H. Capitant decimos a
ttulo de conclusin que las obligaciones
positivas imponen un hacer (o un dar que
tambin es un hacer), mientras las negativas
imponen una omisin del deudor.
Adelantemos que estos clsicos franceses dan el
nombre de obligacin real a las que consisten
en dar, y obligaciones personales a las que
consisten en hacer.
Lo anterior nos demuestra que esta primera
clasificacin que venimos de estudiar es vital
pues de ella extraemos otra de las principales
clasificaciones de las obligaciones en
obligaciones de dar, hacer (ambas positivas) y
de no hacer (negativas).
OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO
HACER
Nos dice el profesor Abeliuk que nuestra
legislacin asigna mucha trascendencia a esta
clasificacin, y esto es de toda evidencia si tan
slo se observa por ej. que de ella toma A. Bello
elementos para erradamente definir el objeto
del acto jurdico en el art.1460 y el objeto del
contrato en el art.1438.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
OBLIGACIN DE DAR
Concepto
Es aquella que tiene por objeto la entrega de
una cosa mueble o inmueble, con el fin de
transferir la propiedad, constituir sobre la misma
un derecho real, transferir solamente el uso de
ella o restituirla a su dueo.
Podemos decir entonces que esta obligacin
tiene un objeto nico y cuatro fines posibles. El
objeto nico es la entrega de la cosa ya sea
para 1 transferir la propiedad; 2 constituir un
derecho real; 3 transferir el uso de ella; o 4
restituirla a su dueo.
Cuando la obligacin de dar sirve para transferir
el dominio o constituir un derecho real en favor
del acreedor constituye un ttulo traslaticio de
dominio y por lo tanto se requiere que le siga un
modo de adquirir para que opere nuestro
sistema a dos marchas que nos exige ttulo y
modo. El art.1575 exige ante la presencia de
obligaciones de dar para extinguirlas, mediante
el pago facultad de enajenar en el deudor.
Otros dos fines de la obligacin de dar son los
de servir para constituir al acreedor en un mero
tenedor de la cosa o para restituir la cosa a su
dueo, pues bien son de la primera especie por
ej. la obligacin proveniente del contrato de
arrendamiento en que se concede el goce de
una cosa al arrendatario obligndose ste a una
contraprestacin que generalmente es en dinero
(art.1915) u otro que ya conocemos y que es
gratuito: el comodato.
En estos casos el acreedor, lo sabemos, no se
hace dueo de la cosa y el deudor se limita a
hacerle una entrega no traslaticia.
Obligacin de dar y obligacin de entregar
En derecho no son pocas las ocasiones en que el
uso comn que se le da a las palabras induce
error en las instituciones. Dar en sentido vulgar
lo asociamos a donar o regalar algo, es decir, a
constituir a un tercero en dueo de una cosa.
Ciertamente nuestro cdigo utiliza la expresin
dar del latn dare que le impona al deudor una
obligacin, la de transferir el dominio.
Si separamos los dos primeros fines de los dos
ltimos podemos deducir que la obligacin de
dar limitada a la transferencia del dominio y a la
constitucin de un derecho real sobre la cosa
constituye ttulo traslaticio, mientras que la
6
obligacin de entregar como la que tiene por
objeto el simple traspaso material de la cosa, su
tenencia, constituye ttulo de mera tenencia.
El art.1548 nos ensea que entre obligacin de
dar y obligacin de entregar hay una relacin
estrecha. Lo curioso es que esta enseanza no
la pone en prctica el propio A. Bello que en no
pocas ocasiones incurre en error y las confunde.
Este art.1548 dispone que La obligacin de dar
contiene la de entregar la cosa,. ..
Por lo mismo entre una y otra habra ms que
una sinonimia hay una relacin de gnero a
especie, donde el gnero es la obligacin de
entregar y la especie la obligacin de dar. Toda
obligacin de dar cierto comprende
necesariamente la de entregar pero no toda
obligacin de entregar es una obligacin de dar.
Ciertos autores estiman que ambas obligaciones
seran la misma cosa, pues cada vez que se
entregue una cosa, sea en dominio o en mera
tenencia habr una obligacin de dar y colocan
como ej. el art.1793.
Lo cierto es que hay obligacin de dar cuando la
entrega de la cosa cumple los dos primeros
fines, en los dems la entrega cumple funcin
fctica de traspaso de una cosa a otra persona,
sin que con ello se transfiera el dominio o se
constituya algn derecho real sobre la cosa.
Precisamente el art.1793 sacamos la
justificacin de lo que acabamos de decir, pues
del contrato de compraventa una parte se
obliga a dar una cosa, es decir se obliga a
transferir el dominio de la cosa. En un contrato
de comodato o de arrendamiento, la parte se
obliga slo a entregar y no a dar pues esa
entrega es slo ttulo de mera tenencia.
Para fundamentar la sinonimia que nosotros
atacamos la doctrina en cuestin argumenta
que en el Cdigo de Procedimiento Civil no se
hace diferencia alguna en cuanto al
procedimiento a seguir para obtener el
cumplimiento de estas obligaciones en el juicio
ejecutivo. En efecto, el ttulo I del Libro III se
refiere al procedimiento ejecutivo de las
obligaciones de dar y no hace mencin a un
procedimiento especial para las obligaciones de
entregar.
Agregan que la historia del establecimiento de
la norma nos ensea que no se quiso hacer
distincin entre estas obligaciones; el proyecto
de 1893 por ej. contemplaba en el epgrafe del
ttulo I del libro II la expresin "entregar", pero
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
fue suprimida atendido lo dispuesto en el
art.1548.
Efectos
Los estudiaremos desde el punto de vista del
deudor o del acreedor.
I. Efectos para el deudor
1) Se obliga a dar una cosa.
La obligacin de dar (y la entregar) en
cualquiera de sus fines genera siempre una
cadena de tres eslabones (dar o entregar
conservar cuidar), es decir, quien debe dar
una cosa tiene la obligacin de conservarla
hasta la entrega, si se trata de una especie o
cuerpo cierto, bajo pena de perjuicios si el
acreedor no se ha constituido en mora de
recibir, art.1547. Para entregar o restituir algo
no slo debo conservarlo (si pierdo la cosa no
puedo cumplir la obligacin) tambin debo
cuidarlo, pues el descuido del deudor puede
deteriorar o destruir la cosa.
2) Si el deudor se ha comprometido a entregar
una misma cosa a dos o ms personas por
obligaciones distintas asume el riesgo de la cosa
por su cuenta hasta la entrega (art.1550).
Como se ve se invierte el peso del riesgo pues
no se sigue la regla general en orden a que el
riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe
es de cargo del acreedor, la ley en cierta forma
sanciona el actuar del deudor hacindole asumir
el riesgo.
II. Efectos para el acreedor
1) Por regla general, el acreedor hace suyos los
frutos de la cosa.
Cuando se trata de una especie o cuerpo cierto
desde que se perfecciona el contrato aunque no
se haya hecho entrega de la cosa. Si asume el
riesgo de prdida de la cosa, pues las cosas
perecen para su dueo. Entonces la ley equilibra
esta situacin y por ello le permite hacerse de
los frutos (1550 y 1820).
2) Puede exigir la entrega de la cosa.
Para exigir la entrega la ley le concede acciones.
Las acciones que nacen de las obligaciones de
dar pueden ser muebles o inmuebles segn lo
sea la cosa en que recaen (art.580).
Sern inmuebles si lo que se debe dar es un
bien raz y muebles si la cosa tiene esta
naturaleza.
OBLIGACIN DE HACER
Concepto
6
Son aquellas que tienen por objeto una presta-
cin, cuyo contenido puede consistir en
desarrollar cualquier actividad, corporal o
intelectual.
Su efecto principal consiste en que el deudor
debe cumplir la obligacin sin contravenir el
tenor de la obligacin.
Para garantizar esta ejecucin el acreedor
dispone de los derechos que le confiere el
art.1553, que analizaremos oportunamente.
Como los hechos que se deben se reputan
muebles, las acciones que nacen de estas
obligaciones son siempre muebles (art.581).
As por ejemplo la accin que tiene el acreedor
hipotecario de exigir que el deudor hipotecario
constituya la hipoteca suscribiendo el respectivo
contrato, aunque recaiga sobre un inmueble es
mueble por consistir en una obligacin de hacer:
la de suscribir un contrato.
OBLIGACIONES NEGATIVAS: LAS
OBLIGACIONES DE NO HACER
Son las que consisten en un no hacer algo, en
realidad su objeto est representado tambin en
la ejecucin de un hecho que consisten en una
abstencin, por ello decimos que el objeto de la
obligacin de no hacer es una omisin
consistente en abstenerse de ejecutar un hecho
que de no existir la obligacin podra realizarse
perfectamente.
Como nos dice en prof. Abeliuk es como una
limitacin a la libertad de actuar de una
persona, que debe privarse de hacer ciertas
cosas que normalmente y a no mediar la
obligacin podra llevar a cabo.
Sus efectos estn sealados en el art.1555.
Las acciones que nacen de estas obligaciones
son igualmente muebles (art.581), pues la
abstencin es un hecho debido por el deudor.
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO
CIERTO Y OBLIGACIONES DE GENERO
Generalidades
Esta clasificacin atiende tambin al objeto de la
obligacin, ms precisamente la mayor o menor
determinacin de la obligacin.
Sabemos que uno de los requisitos del objeto en
los actos jurdicos es la determinacin. De ah
que digamos que es considerando la mayor o
menor determinacin del objeto que podemos
decir que hay obligaciones de especie o cuerpo
cierto o a lo menos genricas (art.1461).
Las obligaciones que forman el objeto del acto
jurdico pueden recaer sobre especies o cuerpos
ciertos y tambin sobre gneros determinados,
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
es decir, la determinacin del objeto de la
obligacin puede hacerse, como deca el prof.
Alessandri, en cuanto al gnero o cantidad
nicamente o en cuanto al individuo mismo.
Concluyamos entonces que obligacin de
especie o cuerpo cierto es aquella en que el
objeto debido est determinado tanto en gnero
como en especie, mientras que en la obligacin
de gnero se debe indeterminadamente un
individuo o bien una cantidad de cosas de una
clase o gnero determinados.
Conceptos
Obligacin especfica o de especie o cuerpo
cierto
Nos deca A. Alessandri R. que es aquella en que
se debe determinadamente un individuo de un
gnero determinado. Como se ve el objeto est
determinado tanto en la especie como en el
gnero. La obligacin en el fondo se determina
por la individualidad de la cosa o servicio.
Importancia
a. La obligacin de especie o cuerpo cierto,
cuando se trata de una obligacin de dar,
comprende adems la entregar y sta la de
conservar la cosa hasta su entrega, empleando
en esta conservacin el debido cuidado
(art.1548).
Ya decamos que esta triloga se nos presentara
a lo largo de todo tipo de obligaciones en donde
una parte se obliga a dar, entregar o restituir.
En la obligacin de especie resulta de toda
evidencia que la ley imponga esta triloga de
obligaciones al deudor, pues se trata de una
cosa debida que es irremplazable. Si ella se
destruye, no podra cumplirse la obligacin.
b. La obligacin de especie o cuerpo cierto se
extingue por la prdida de la cosa debida.
(Art.1670 y 1657 N7). Reconozcamos entonces
que respecto de ellas opera un modo especial
de extinguir las obligaciones: la prdida de la
cosa que se debe.
c. El deudor de especie o cuerpo cierto ha de
cumplir su obligacin entregando precisamente
la cosa debida, sin poder sustituirla por otra.
Eso s el acreedor puede consentir en que se le
de otra cosa a cambio de la que se le deba y en
este caso se habr efectuado una dacin en
pago (art.1569 inc.2, 1550 y 1820).
Obligacin genrica o de gnero
Segn el art.1508, obligaciones de gnero son
aquellas en que se debe indeterminadamente
6
un individuo de una clase o gnero
determinado.
Por lo tanto estas obligaciones se refieren a una
determinada cantidad de cierto gnero.
Claramente la amplitud de la obligacin puede
ser variable. En efecto, las obligaciones de
gnero pueden ser ms o menos determinadas
segn la amplitud del gnero de que se trate,
por ej. podemos sealar el gnero
Computadores, o computadores porttiles o
notebook o notekooks Sony o notebooks Sony
Vaio chassis de carbono, etc. En todos estos
casos de trata de gneros pero no de la misma
extensin.
Importancia
a. A diferencia de lo que sucede en las
obligaciones de especie o cuerpo cierto, el
acreedor no puede singularizar su crdito en
una cosa o especie determinada, es decir, no
puede exigir que la obligacin se cumpla con
una cosa especifica .
b. El deudor, por su parte, no puede ser
obligado a entregar una especie determinada
del gnero. l cumple su obligacin entregando
cualquier individuo del gnero eso si de una
calidad a lo menos mediana (art.1509).
c. Es necesario si que el gnero est limitado, en
otras palabras no vale por falta de objeto la
obligacin que se refiere a un gnero ilimitado.
En efecto, el gnero ilimitado, no permite que la
obligacin se forme pues carecera de objeto o
comprendera individuos sin valor cierto. Don
Rubn Celis siempre pregunta en sus exmenes
si puedo convenir en obligarme a entregar
animales o caballos.
Consecuencia de lo anterior es que la cantidad
tambin debe ser determinada o determinable,
para que valga la obligacin.
d. El modo de extinguir las obligaciones
prdida de la cosa que se debe, es propio de
las obligaciones de especie o cuerpo cierto y por
lo mismo no procede en las obligaciones de
gnero. Desde Roma nos llega el aforismo el
gnero no perece, y no dejamos de encontrarle
lgica pues como el deudor puede cumplir con
cualquier especie del gnero convenido,
siempre que sea de una calidad a lo menos
mediana, ninguna importancia tiene que la o las
cosas con que pensaba cumplir el deudor
perezcan, si siempre quedarn otras del mismo
gnero para cumplir la obligacin.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
e. Por ltimo, y es tambin de toda lgica, en
esta clase de obligaciones no existe el deber de
conservacin (art.1510).
Debemos de decir que esta distincin entre
obligaciones de especie o cuerpo cierto y de
gnero, es aplicable en general a toda las
obligaciones, cualquiera que sea la prestacin
sobre que verse, sin embargo, tiene especial
aplicacin cuando se trata de obligaciones de
dar.
Obligacin monetaria o de dinero
Nos parece que claramente podemos tratar las
obligaciones monetarias o de dinero de curso
legal como una obligacin genrica, salvo que
se trate de dinero no de curso legal o por
ejemplo cuando el dinero de curso legal se
individualice espacialmente, es decir, cuando se
trate de las monedas o especies dinerarias
depositadas en tal lugar, all concordamos con
ciertos autores en que no podra llegar a
considerarse una obligacin genrica.
El dinero de curso legal es por cierto una cosa
genrica, adems y por excelencia fungible y de
amplio poder liberatorio.
Si observamos la contraprestacin pecuniaria a
que se obligan los deudores en los principales
contratos o si analizamos en que consisten los
precios que stos pagan, vemos que en la
mayor parte recaen en cantidades de dinero (en
el arrendamiento, la compraventa, e incluso las
indemnizaciones de perjuicios, etc.
Efectos e importancia
1 En cuanto a su cumplimiento
Deben cumplirse en la forma convenida.
2 En el caso de incumplimiento.
Por su naturaleza de genricas y adems,
fungibles siempre podr obtenerse su pago en la
forma estipulada, pues si el deudor las
incumple, se le embargan y rematan bienes
suficientes y con su producto, que es finalmente
dinero, se paga al acreedor. Adems la
indemnizacin moratoria se traduce siempre en
el pago de intereses, que son el precio que se
paga por el dinero.
3 Normalmente van acompaados de dos
accesorios: los intereses y los reajustes.
Los reajustes
Decimos normalmente, pero en realidad el
principio nominalista sigue siendo la regla
6
general en materia de obligaciones, es decir,
que el deudor se exonera de cumplir su
obligacin pagando la cantidad debida y nada
ms.
Sin embargo sabemos que entre el perodo en
que se contrae la obligacin y aquel en que se
cumple, la suma debida pierde gran parte de su
poder adquisitivo, ello se conoce como
fenmeno inflacionario y hace que para que el
cumplimiento de la obligacin de dinero sea
ntegra deba de actualizarse, aplicndosele
ciertos ndices que permiten traer a valor actual
las sumas debidas, este proceso se conoce
como reajustabilidad de una obligacin en
dinero.
La doctrina estima que slo se aplicar algn
sistema de reajuste cuando la ley, la convencin
o la resolucin judicial as lo establecen.
Nosotros ya estudiamos en materia de
indemnizacin extracontractual que la regla
general es la reajustabilidad para otorgar una
indemnizacin integral como lo exige la ley,
pues de otro modo no sea, valga de
redundancia, ntegra.
Los intereses
Los intereses constituyen un fruto civil, y
pueden encontrarse, segn el art.647,
pendientes mientras se deben, y percibidos una
vez que se cobran. Adems los intereses, segn
el art.790, se devengan da por da (en relacin
con el inc.2 y 3 del art.11 de la Ley 18.010:
para los efectos de esta ley, los plazos de
meses son de 30 das y los de aos, de 360
das).
Decamos que normalmente van asociados los
intereses a las obligaciones de dinero pues los
intereses constituyen siempre una obligacin
accesoria a la del capital que los produce, y
sabemos que por aplicacin del aforismo de que
lo accesorio sigue la suerte de lo principal, los
intereses se encuentran unidos a la obligacin
que los genera. As nacen generalmente con la
obligacin y se extinguen con ella, por cualquier
modo de extinguir las obligaciones.
Diversas reglas que ahondaremos al momento
de estudiar los modos de extinguir y en especial
el pago se aplican a los intereses (los veremos
bajo la forma de presunciones). Por ej. el pago o
extincin del capital hace suponer el de los
intereses (art.1595, inc.2: si el acreedor
otorga carta de pago del capital sin mencionar
los intereses se presumen stos pagados, en
relacin con el art.18 de la Ley 18.010: el
recibo por los intereses correspondientes a tres
perodos consecutivos de pago hace presumir
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
que los anteriores han sido cubiertos; en
cuanto a la integralidad del pago, se establece
que el acreedor tiene el derecho a recibir el
pago total y no puede ser obligado a recibir el
capital sin sus intereses (art.1591); otro ejemplo
es que los intereses se traspasan con el crdito
a que acceden, en caso de sucesin por causa
de muerte, subrogacin o cesin de crditos
(hace excepcin la novacin como lo veremos
oportunamente), por lo que las cauciones del
crdito principal tambin cubren sus respectivos
intereses que son lo accesorio.
Ahondaremos en los intereses cuando
analicemos el incumplimiento de las
obligaciones.
4 Cuando una obligacin no es posible
cumplirla en especie o en naturaleza muta en
obligacin en dinero, Ya lo vimos en la
responsabilidad extracontractual con el pago de
la indemnizacin de perjuicios.
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE
OBJETOS
Generalidades
Hemos dicho que la forma simple de presentar
la relacin jurdica de contenido obligacional es
con tres elementos: un objeto, un acreedor y un
deudor.
Las formas complejas se producen cuando se
presenta pluralidad de estos elementos, sea de
objetos o de sujetos.
En la obligacin simple, que se llama tambin
de objeto nico hay un slo objeto debido, y el
deudor cumple la obligacin dando o objeto, pero las obligaciones hubieren seguido
entregndolo.
Hay obligaciones de objeto mltiple cuando son
varios objetos adeudados, los que pueden
cumplirse:
a.- entregando o pagando con todos ellos, en
cuyo caso estamos en presencia de una
obligacin de simple objeto mltiple; o
b.- pagando slo con alguno o algunos de ellos,
en cuyo caso estaremos en presencia de una
obligacin de objeto mltiple alternativa o de
una obligacin de objeto mltiple facultativa o
simplemente de una obligacin alternativa o de
una obligacin facultativa.. -
Resumamos entonces en que obligaciones con
pluralidad de objeto pueden ser:
a. - Obligaciones de simple objeto mltiple,
b. - Obligaciones alternativas, y
c. - Obligaciones facultativas.
Entremos al anlisis de cada una de ellas.
6
OBLIGACIONES DE SIMPLE OBJETO
MLTIPLE
Concepto
Son aquellas en que se deben copulativamente
varias cosas, de modo que el deudor se libera
de su obligacin entregndolas o ejecutndolas
todas.
Para don A. Alessandri estas obligaciones
constituyen una anomala en el Derecho y las
defina como aquellas en que se deben varias
cosas a la vez pero sin que se altere por eso la
obligacin.
Un ejemplo sera la obligacin en la que Pedro
vende a Juan su cdigo civil, los apuntes del
profesor y una pendrive en $ 20.000.
Pedro tiene derecho para demandar todas las
cosas; y Juan no puede pretender que se le
reciba en pago una sola de las cosas debidas y
que se extinga con ello la obligacin.
Estas obligaciones no constituyen en realidad
ninguna anomala en el Derecho, y no se
diferencian de las obligaciones de objeto simple.
La doctrina ha perfeccionado esta clasificacin
de obligaciones de simple objeto mltiple
estableciendo dos categoras distintas dentro de
ellas:
1) Obligaciones donde simplemente se adeudan
objetos diferentes sin relacin entre ellos, las del
ejemplo recin dado donde Pedro vende a Juan
su cdigo civil, los apuntes del profesor y una
pendrive en $ 20.000. Como se ve Pedro vende
a Juan en un mismo contrato los tres objetos
pudo haber otorgado un contrato para cada
siendo las mismas tres.
Podemos concluir entonces que hay tantas
obligaciones distintas como objetos debidos, y
cada una de ellas es exigible separadamente.
En nuestro ejemplo podemos advertir que puede
llegar a existir alguna relacin entre los tres
objetos debidos. Pensemos mejor en un ejemplo
en donde Pedro vende un cdigo, un
encendedor y un cinturn en $20.000.
2) La obligacin es una sola, pero para cumplirla
el deudor debe efectuar varias prestaciones, de
manera que ella no estar cumplida mientras no
se satisfagan todos los objetos debidos. El caso
tpico es el de la agencia de viajes que nos
vende un tour proporcionndonos los pasajes, el
alojamiento en hotel, el transporte, la comida,
etc. Como se advierte hay aqu varias
prestaciones y todas ellas deben efectuarse
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
para que la obligacin se entienda ntegramente
cumplida.
En consecuencia el acreedor puede exigir el
pago simultneo de todas ellas. Esta obligacin
recibe el nombre de acumulativa.
El profesor Troncoso nos dice que desde el punto
de vista tcnico esta ltima es ms acabada que
la no acumulativa.
Lo cierto es que no vemos en que es ms
acabada que la anterior pues en la primera
igualmente el deudor se obliga a realizar varias
prestaciones para poder dar por extinguida la
obligacin, la nica diferencia real, pero poco
importante en la prctica, es que no hay
relacin alguna entre las obligaciones no
acumulativas, mientras que las acumulativas
existe una relacin que hace que la suma de las
prestaciones revele un objeto complejo.
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
Concepto
Art.1499. Obligacin alternativa es aquella por
la cual se deben varias cosas, de tal manera que
la ejecucin de una de ellas, exonera de la
ejecucin de las otras.
En este tipo de obligaciones, hay varias
prestaciones debidas, pero al deudor le basta el
cumplimiento de una de ellas para extinguir la
obligacin.
Imaginemos que Pedro vende a Juan su cdigo
civil o los apuntes del profesor o una pendrive
en $ 20.000.
Pedro debe los tres objetos y para liberarse de la
obligacin le basta pagar una sola de ellas.
Concluyamos entonces que lo que caracteriza a
estas obligaciones es el uso de la conjuncin
disyuntiva o, de ah que se les de tambin el
nombre de obligaciones disyuntivas.
Caractersticas
1) La eleccin de la cosa con que se pagar es
por regla general del deudor, pero puede
corresponderle al acreedor;
Art.1500 inc.2: La eleccin es del deudor, a
menos que se haya pactado lo contrario.
Los efectos cuando la eleccin es del deudor
varan en relacin a los efectos cuando en virtud
de la convencin la eleccin le corresponde al
acreedor.
2) Los objetos se deben bajo la condicin de que
sean elegidos para el pago.
Hay que tener cuidado con esta aseveracin que
pertenece a autores como R. Abeliuk y H.
Troncoso, pues en realidad la obligacin
alternativa no es condicional, no hay ningn
hecho futuro e incierto que suspenda su
nacimiento o pueda producir su extincin, lo que
pasa es que las cosas se deben todas hasta el
momento en que el deudor o el acreedor, segn
corresponda, las elijan para el pago. De ah que,
elegida una de ellas, se entiende que esa
solamente es la cosa debida y que las dems
nunca se han debido.
3) La obligacin ser mueble o inmueble segn
sea el objeto que se determine para su pago.
4) El deudor debe pagar enteramente con una
de las cosas debidas.
Art.1500 inc.1: Para que el deudor quede libre,
debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las
cosas que alternativamente deba; y no puede
obligar al acreedor a que acepte parte de una y
parte de otra.
5) La ley no exige que haya entre las cosas
debidas alguna equivalencia, aunque si el
contrato bilateral de la cual emanan es un
contrato conmutativo, las cosas debidas sern
miradas como equivalente a lo que el acreedor
debe dar a su vez.
EFECTOS
A) Efectos cuando la eleccin es del deudor
a) El primer efecto sealado por los autores es
que al deudor le basta conservar una sola de las
cosas debidas para cumplir su obligacin
(art.1502 inc.1).
Significa esto que la obligacin alternativa es
siempre de especie o cuerpo cierto?
Hemos indicado que en las obligaciones de
especie o cuerpo cierto el deudor debe
conservar la cosa debida hasta la entrega, pero
la verdad es no debemos deducir que la
obligacin alternativa sea siempre una
obligacin de especie pues puede ser una
obligacin de gnero perfectamente o combinar
ambas.
Lo cierto es que el cdigo nos dice en el
art.1502 que el deudor puede a su arbitrio
enajenar o destruir cualquiera de las cosas que
alternativamente debe, mientras subsista una
de ellas, pero de ah a que se concluya que debe
el deudor conservar una de ellas no nos
convenza.
Cuando la eleccin es del deudor, al drsele la
posibilidad de pagar con cualquiera de ellas, a
ste le basta con pagar con una de ellas para
cumplir su obligacin.
Imaginmonos que debe el deudor un caballo
corralero o una vaca holandesa o $2.000.000, la
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
obligacin sigue siendo alternativa aunque
todas las cosas debidas son de gnero.
De todas maneras debemos de advertir que A.
Bello estudia los efectos como si se tratara de
obligaciones alternativas de especie o cuerpo
cierto. Sigamos entonces esa forma de
abordarlas.
b) El acreedor no puede exigir
determinadamente una de las cosas debidas
(art.1501).
c) Si son varios los deudores y la eleccin es de
ellos, deben hacerla de consuno, por lo que nos
encontramos frente a un caso de indivisibilidad
de pago (art.1526 N6).
d) Frente a la prdida de la cosa debida, hay que
distinguir:
I.- Si la prdida es total, esto es si perecen todas
las cosas debidas, hay que subdistinguir:
1) Si se debe a caso fortuito, se extingue la
obligacin (art.1504 inc.1)
2) Si se debe a culpa del deudor deber el
precio de la cosa que elija y la indemnizacin de
los perjuicios (art.1504 inc.2)
II.- Si la prdida es parcial, tambin hay que
subdistinguir:
1) Si se debe a caso fortuito, subsiste la
obligacin alternativa en las otras (art.1503);
2) Si se debe a culpa del deudor, escoger
alguna de las cosas que subsistan para liberarse
de la obligacin (art.1502 inc.1)
B) Efectos cuando la eleccin es del acreedor
a) El deudor debe conservar todas las especies
debidas siempre que la obligacin sea de
especie o cuerpo cierto.
Puede entonces el acreedor exigirle al deudor
cualquiera de ellas y ser responsable este
ltimo en caso de destruccin de la que el
acreedor eligi.
b) Consecuencia de lo anterior el acreedor
puede exigir cualquiera de las cosas debidas,
por lo que no tiene aplicacin lo dispuesto en el
art.1501.
c) Si los acreedores son varios deben hacer la
eleccin de consuno, vemos entonces aqu un
caso de indivisibilidad activa.
d) Cuando hay prdida de la cosa debida,
debemos distinguir:
I. Si la prdida es total, subdistinguimos:
1) Si se debe a caso fortuito, entonces se
extingue la obligacin;
6
2) Si se debe a culpa del deudor, entonces ste
queda obligado al precio de la cosa que elija el
acreedor y a la indemnizacin de perjuicios
(art.1504 inc.2).
II. Si la prdida es parcial, subdistinguimos:
1) Si se debe a caso fortuito, entonces subsiste
la obligacin alternativa en las otras cosas
debidas (art.1503);
2) Si se debe a culpa del deudor, entonces el
acreedor puede a su arbitrio pedir alguna de las
cosas que subsisten, estando obligado el deudor
a entregarla, o bien puede el acreedor pedir el
precio de la cosa destruida ms la
correspondiente indemnizacin de perjuicios
(art.1502 inc.2).
OBLIGACIONES FACULTATIVAS
Concepto
Art.1505. Obligacin facultativa es la que tiene
por objeto una cosa determinada, pero
concedindose al deudor la facultad de pagar
con esta cosa o con otra que se designa. Se da
comnmente como ejemplo el caso que una
persona legue a otra una cosa, pero dndole a
sus herederos la facultad de cumplir su
obligacin pagando con otra cosa distinta a la
debida, si as lo prefiere.
Como se advierte hay aqu un slo objeto
debido, por ejemplo un cdigo, pero al momento
del cumplimiento el deudor puede liberarse de
la obligacin ya sea pagando el objeto debido o
con otro previamente determinado, por ejemplo
$20.000.
Concluyamos que la obligacin facultativa es de
objeto nico para el acreedor, pero de objeto
mltiple para el deudor.
EFECTOS
a. - El acreedor no puede demandar sino la cosa
debida (art.1506);
b. - Si la cosa que se debe especficamente se
destruye sin culpa del deudor, el acreedor no
tiene derecho a pedir cosa alguna, en este caso
entonces se extingue la obligacin aunque
subsista la otra cosa con que el deudor estaba
facultado para pagar (art.1506).
c.- Si la prdida es culpable, hay indemnizacin
de perjuicios, a menos que el deudor pague con
la otra cosa, pagando entonces con la cosa
facultativa extingue la obligacin. El acreedor
eso s no puede demandar la cosa facultativa
como se dijo, slo podra demandar la
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
indemnizacin de perjuicios, si el deudor se
niega a pagar con la cosa facultativa.
Por ejemplo si Pedro se oblig a pagar a Juan el
cdigo civil glosado del profesor o a su arbitrio
el cdigo civil glosado de A. Bello, al destruirse
el cdigo del profesor, puede Pedro querer
conservar el Cdigo de Bello y preferir pagar la
indemnizacin de perjuicios.
Lo dicho respecto de la obligacin alternativa en
cuanto a si es exclusivamente de especie o
puede ser de gnero se aplica a las obligaciones
facultativas.
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE
SUJETOS
Generalidades
Decamos al estudiar el art.1438 que define el
contrato que cada parte puede ser una o
muchas personas. Pues bien sabemos que los
contratos son una de las principales fuentes de
obligaciones, entonces partamos diciendo que
no resulta anormal que una obligacin pueda
tener un sujeto activo o pasivo mltiple.
Cuando leemos los manuales de los autores que
nos ensean que lo normal es que la obligacin
sea un vnculo entre dos personas nos llama la
atencin que se trate de anormalidad jurdica la
pluripersonalidad activa o pasiva pues es
perfectamente normal que varias personas con-
traigan una obligacin respecto de otra u otras,
sea como acreedores o deudores, mxime
cuando A. Bello lo seal expresamente al
definir el contrato.
La obligacin puede ser de sujeto simple o con
pluralidad de sujetos.
R. Abeliuk nos dice que las obligaciones
complejas en cuanto al sujeto por la existencia
de ms de uno de ellos activa o pasivamente se
pueden, a su vez, clasificar:
1 Pluralidad activa pasiva o mixta, en cuanto a
la persona en que incide la pluralidad.
As hay pluralidad activa cuando concurren
varios acreedores, pluralidad pasiva, si hay ms
de un deudor, y pluralidad mixta, si ella
presenta varios acreedores y varios deudores a
la vez, y;
2 Simplemente conjuntas o mancomunadas,
solidarias e indivisibles.
En donde podemos volver a aplicar la
clasificacin anterior.
Nosotros preferimos complicarnos menos y
dividir las obligaciones con pluralidad de sujetos
en tres:
1.- Simplemente conjuntas o mancomunadas,
6
2.- Solidarias e
3.- Indivisibles.
Esta clasificacin no est dada en cuanto a
como nacen las obligaciones una vez que se
perfecciona el contrato o fuente de ellas, pues
no siempre coinciden.
En efecto, estas obligaciones no siempre nace
como tales, a veces una obligacin de sujeto
simple se convierte en obligacin con pluralidad
de sujetos, de ah que algunos autores prefieran
denominarlas obligaciones con pluralidad
derivativa, tal sera el caso tpico de la
obligacin que contrae un slo sujeto pero que
al morir se transmite a sus herederos (si son
ms de dos) lo que la transforma en obligacin
de sujeto mltiple.
En los casos en que la obligacin nace con
varios sujetos se trata de obligacin con
pluralidad originaria, cuyo es el caso de las ya
estudiadas obligaciones que nacen de los delitos
y cuasidelitos civiles.
OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS
O MANCOMUNADAS
Concepto
Es aquella en que existen varios acreedores, o
varios deudores, o varios acreedores y deudores
a la vez, de manera que cada acreedor puede
slo exigir su cuota en el crdito y cada deudor
est obligado a su cuota en la deuda (arts.1511
inc.1 y 1526 inc.1)
La verdad es que A. Bello no consider
necesario un tratamiento especial de estas
obligaciones, su estudio lo deduce la doctrina
del anlisis a contrario sensu de las obligaciones
solidarias y de las indivisibles.
En todo caso, debemos de sealar que es la
obligacin simplemente conjunta la regla
general en materia de obligaciones con
pluralidad de sujeto, pues veremos que se
requiere de una convencin, de la declaracin
del testador en el testamento o de la disposicin
de la ley para que una obligacin sea solidaria.
Concluyamos entonces que en nuestra
legislacin toda obligacin con pluralidad de
sujeto debe calificrsela en principio de
mancomunada, salvo que expresamente se le
haya negado tal calidad y dado la calidad de
solidaria o indivisible.
En la prctica eso s no es fcil encontrar obliga-
ciones mancomunadas originarias, pues la
solidaridad juega un rol de garanta del
cumplimiento de las obligaciones, por ello el
acreedor para asegurar el cumplimiento exige,
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
en materia contractual por cierto, la declaracin
de solidaridad. Son ms fciles de encontrar las
obligaciones mancomunadas derivadas como
las que sealamos tratndose de la mutacin
del sujeto cuando el obligado fallece y transmite
a sus herederos.
Principio de base
En las obligaciones mancomunadas hay, en
realidad, tantas obligaciones como acreedores y
deudores. Si miramos la obligacin desde afuera
observamos una sola obligacin, lo que se
confirma con el hecho que muchas veces ella
consta de un slo ttulo o instrumento, sin
embargo la apariencia no nos debe engaar
pues jurdicamente hay tantas obligaciones
como partes existen.
Pongamos un ejemplo que nos aclare la
situacin. Imaginemos que el profesor, Pedro y
Daniela deben a la Biblioteca de la UTAL 9 libros
en total. Aunque nos obligamos a restituir en un
slo contrato de mutuo existen jurdicamente
tres obligaciones, la del profesor que debe a la
Biblioteca 3 libros, la de Pedro que a su vez
debe a la Biblioteca tres libros y la de Daniela
que debe a la misma Biblioteca los ltimos 3
libros.
Forma en que se dividen las obligaciones
mancomunadas entre los acreedores y deudores
Regla general. Las obligaciones mancomunadas
se dividen entre los acreedores y deudores por
partes iguales. Esto lo deducimos del art.2307
que es una norma que se contiene en la
comunidad, pero que se estudia a contrario
sensu cuando seala los efectos de lo contrado
sin haber pactado solidaridad.
Evidentemente que la convencin de las partes
o la ley pueden alterar esta forma de divisin.
La ley lo hace en el art.1354 cuando seala que
las deudas hereditarias se dividen entre los
herederos a prorrata de sus cuotas y no por
partes iguales.
Caractersticas
a) Debe haber pluralidad de sujetos.
Es decir, debe haber varios acreedores o varios
deudores o varios acreedores y varios deudores;
b) Debe existir un slo ttulo.
No tendra inters el estudio de obligaciones
contradas par varios y en ttulos diversos, pues
estaramos ante obligaciones de sujeto nico.
c) Debe existir unidad de prestacin
En efecto, la cosa debida debe ser una misma
para todos los deudores, pues si cada deudor se
6
obligara a cosas distintas estaramos otra vez en
presencia de obligacin de sujeto simple.
d) La prestacin debe ser divisible.
Esto es que debe admitir una divisin en partes
(art.1511 inc.1)
Si no puede ejecutarse por partes la prestacin
o sea no puede dividirse, la obligacin sera por
lo tanto indivisible.
EFECTOS
1) En cuanto al pago de la deuda
Cada deudor no est obligado sino al pago de su
cuota o parte en la deuda y cada acreedor no
puede exigir sino el pago de su parte o cuota en
el crdito.
Por lo tanto si paga dems habr un pago de lo
no debido (con error) y en tal caso, ya lo
estudiamos, puede repetir por el exceso contra
el acreedor, y si lo hizo intencionalmente se
aplican las mismas reglas del pago efectuado
por un tercero extrao, que estudiaremos en su
oportunidad.
A su vez, cada acreedor no puede exigir sino el
pago de su cuota en la deuda, y si en el hecho
percibe ms de ella, el deudor no queda
liberado frente a los dems acreedores, y tiene
derecho a repetir contra el acreedor por el
exceso, pues hay un pago de lo no debido.
Lo que se dice del pago es aplicable a los dems
modos de extinguir las obligaciones, as si entre
el acreedor y uno de los deudores se produce
confusin o compensacin, ello no afecta a los
dems obligados.
2) En cuanto a la interrupcin de la prescripcin
La interrupcin de la prescripcin que favorece a
uno de los acreedores o perjudica a uno de los
deudores, no aprovecha ni perjudica a los otros
(art.2519).
3) En cuanto a la constitucin en mora
La constitucin en mora de uno de los deudores
por el requerimiento del acreedor, no coloca en
igual situacin a los dems, y a la inversa el
requerimiento hecho por un acreedor al deudor
no beneficia a los dems acreedores.
4) En cuanto a la insolvencia de un deudor
La cuota del deudor insolvente no grava a los
otros deudores (art.1526 inc.1)
5) En cuanto a la clusula penal
Como lo veremos en su oportunidad el art.1540
inc.1, establece que si la obligacin principal es
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
de cosa divisible, la pena en principio es
conjunta.
Concluyamos en que el efecto principal de la
mancomunidad es que los actos ejecutados por
uno de los acreedores o alguno de los deudores
slo los afectan a ellos y no a los dems
coacreedores o codeudores, consecuencia lgica
de que en la obligacin mancomunada haya en
realidad tantas obligaciones como acreedores y
deudores.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
Generalidades
Decamos que s podamos hablar de reglas
generales era que en nuestro derecho en
materia de obligaciones con pluralidad de
sujetos s no se ha pactado solidaridad entonces
la obligacin es mancomunada, Por ello slo en
virtud de pacto expreso, sea de las partes, del
testamento o de la ley, existiendo varios
acreedores, cualquiera de ellos puede exigir el
cumplimiento total de la obligacin, y habiendo
varios deudores puede estipularse o disponerse
que cada uno de ellos est obligado al pago de
toda la deuda s el acreedor de lo exige.
La primera consecuencia de esta estipulacin
expresa es que en ninguna de estas situaciones
puede el o los deudores exigir que la obligacin
se divida, como sucede en la obligacin
mancomunada, como tampoco puede un deudor
solicitar al acreedor que se dirija primero en
contra de otro de los deudores.
La segunda consecuencia es que extinguida la
deuda por uno de los deudores o respecto de
uno de los acreedores la obligacin se extingue
para los dems, aun cuando el resto de los
deudores no haya satisfecho siquiera en parte la
obligacin.
Concepto
Arturo Alessandri la defina como aquella en
que hay varios deudores o varios acreedores, y
que tiene por objeto una prestacin que, a pesar
de ser divisible. puede exigirse totalmente por
cada uno de los acreedores o a cada uno de los
deudores, por disponerlo as la ley o la voluntad
de las partes, en trminos que el pago
efectuado a alguno de aqullos o por uno de
stos extingue toda la obligacin respecto de los
dems.
Nos gusta ms la definicin de don Ren Abeliuk
ms sinttica en donde seala que la obligacin
solidaria es aquella en que debindose una cosa
divisible y existiendo pluralidad de sujetos
activos o pasivos, cada acreedor est facultado
para exigir el total de la obligacin, y cada
deudor puede ser obligado a cumplirla
ntegramente.
De ambas definiciones y del anlisis del
art.1511 se desprende que lo que caracteriza a
la obligacin solidaria es que su objeto es
divisible lo que trae como consecuencia que
cada acreedor puede exigir el total de la deuda
a cada uno de los deudores.
Si he prestado a Pedro, Juan y Diego $90.000 y
hemos estipulado solidaridad, puedo cobrarle a
cualquiera de los tres los $90.000 y no
nicamente $30.000 a cada uno, como ocurre
en las obligaciones conjuntas.
Obligacin solidaria o insolidum son sinnimos.
Clasificacin
1 En cuanto al origen de la pluripersonalidad
- Hay solidaridad activa cuando existe pluralidad
de acreedores y un slo deudor, por lo que cada
uno de ellos puede exigir el total de la
obligacin al deudor;
- Hay solidaridad pasiva, cuando hay varios
deudores y un slo acreedor por lo que puede
este acreedor demandar a cualquiera de los
deudores el total de la deuda;
- Hay solidaridad mixta cuando a la vez
concurren varios acreedores y pluralidad de
deudores, de manera que cualquiera de los
primeros puede exigir a cualquiera de los
segundos el total de la obligacin.
2 en cuanto a su fuente
- Solidaridad convencional
- Solidaridad testamentaria
- Solidaridad legal y
- Solidaridad judicial.
3 en cuanto al grado de perfeccin
- Solidaridad perfecta
- Solidaridad imperfecta
Esta clasificacin ha sido dada por la doctrina
francesa y segn Abeliuk entre nosotros no tiene
cabida.
Requisitos de la solidaridad
Cualquier sea la clase de solidaridad debe
haber:
1) Pluralidad de sujetos;
2) Unidad de prestacin;
3) Qu la prestacin recaiga sobre objeto, y
4) Qu se encuentre establecida en la ley, el
testamento, la convencin y en un caso de
excepcin, la sentencia judicial.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
1er req.- Pluralidad de sujetos
Este es un presupuesto obvio que no requiere
mayor comentario pues s la obligacin fuere de
sujeto simple, el acreedor puede demandar y el
deudor est obligado a pagar toda la prestacin
y de una manera completa (art.1568 y 1591).
2 req.- Unidad de prestacin
Unidad de prestacin significa que la cosa
debida sea una misma para todos, pues s se
trata de cosas diferentes debidas por cada
deudor o a cada acreedor, no estaramos en
presencia de una obligacin solidaria, sino de
varias obligaciones conexas, de sujeto simple.
Art.1512. La cosa que se debe solidariamente
por muchos o a muchos, ha de ser una
misma(...).
Qu la cosa debida sea una misma no obsta a
que se deba, por los deudores, de distintas
maneras.
Lo que parece un trabalenguas en realidad nos
indica que es perfectamente posible que cada
deudor deba de distintas maneras la misma
cosa sin que por ello deje de haber solidaridad.
El mismo art.1512 lo dice claramente: la cosa
que se debe solidariamente por muchos o a
muchos, ha de ser una misma, aunque se deba
de diversos modos, as Pedro la debe bajo
condicin, Juan a plazo y Diego pura y
simplemente.
El problema es saber cuando podr hacerla
exigible el deudor. Pues bien para ello ser
menester que se cumpla el plazo para
cobrrsela enteramente a Juan o la condicin
para poder exigrsela enteramente a Pedro.
Lo importante es que haya unidad en la
prestacin, nuestros tribunales, as nos ensea
el prof. Abeliuk, han fallado desde hace mucho
tiempo en forma reiterada que s una persona
se obliga a entregar a otra tres pelculas y un
tercero a pagar $20.000 para el caso que el
deudor no cumpla, en caso de incumplimiento
del deudor principal, para cuyo efecto
precisamente se constituy el tercero en fiador
y codeudor solidario, no existe solidaridad, ya
que la cosa debida no es una misma para todos
los deudores.
3er req.- La prestacin debe recaer en cosa
divisible
Si la cosa debida no fuera divisible la obligacin
sera indivisible.
En la solidaridad el que se deba pagar la
totalidad de la cosa no depende de la naturaleza
6
de esta sino de la convencin de las partes, de
la ley o de la disposicin del testamento.
Por eso podemos decir, de otra forma, que la
solidaridad es una modalidad introducida en las
obligaciones de objeto divisible.
El art.1511 inc.1 y 2 lo confirma.
4 req.- Declaracin expresa de la solidaridad
El mismo art.1511 inc. Final nos expresa que la
solidaridad es una situacin de excepcin dentro
de las obligaciones con pluralidad de sujetos, y
por lo mismo debe establecerse en forma
expresa. De hecho, al sostener que es una
modalidad dentro de las obligaciones de objeto
divisible, debemos de deducir que como
modalidad que es, es un elemento accidental
del acto y por lo mismo requiere de una
estipulacin expresa, obviamente en todos los
casos en que la ley no hace la obligacin
solidaria.
Por lo tanto, en presencia de una clusula
dudosa la solidaridad debe ser descartada y no
puede aplicarse en consecuencia por analoga.
Para establecer la solidaridad no se requieren
frmulas sacramentales, no siendo necesario
por consiguiente el empleo de la expresin "
solidaridad ". Basta con que quede en claro que
el acreedor tiene el derecho de exigir toda la
deuda a uno de los deudores o que uno de los
acreedores puede demandarla por entero al
deudor.
FUENTES DE LA SOLIDARIDAD
Sigamos con el art.1511, rico en consecuencias
jurdicas. Nos dice el inc.2 que la solidaridad
puede tener como fuentes la ley, el testamento
o la convencin de partes.
Entremos al anlisis de estas fuentes.
1) Solidaridad legal
La ley impone la solidaridad como sancin, de lo
cual resulta que los casos de solidaridad legal
son de solidaridad pasiva, entre deudores.
Partamos estableciendo entonces que la ley es
en realidad slo fuente de la solidaridad pasiva.
No se conocen en nuestro cdigo casos de
solidaridad activa legal.
Los casos de solidaridad pasiva establecidos en
el cdigo civil y otras leyes no son pocos.
Citemos como ejemplo el ya conocido nuestro,
el del art.2317 para los coautores de un mismo
hecho ilcito civil; el art.546 para los miembros
de una corporacin carente de personalidad
jurdica; los del art.419 (impuesta como medida
de proteccin a los incapaces) y 1281 (donde
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
resulta de una interpretacin de la voluntad del
testador o de las partes) por la responsabilidad
que les cabe en el ejercicio de sus funciones a
los guardadores y albaceas, s ellos son varios.
Otros casos pueden verse en el art. 201, 927 y
2189 c.civ.
En Derecho Comercial son ms nmeros an por
ej, en el art. 370 c.com. para los socios de la
sociedad colectiva mercantil; en el art.79 de la
Ley 18.092 sobre letras de cambio y Pagars
para todos los que firmen una letra de cambio,
sea como libradores, aceptantes o endosantes,
etc.
2) Solidaridad testamentaria
Aqu es la voluntad del testador la que establece
la solidaridad entre sus sucesores.
Imaginemos que el causante deja un legado a
Pedro e impone a todos sus herederos, Juan,
Diego y Rosita la obligacin solidaria de pagar
ese legado a Pedro. El legatario entonces podr
demandar el total del legado a cualquiera de los
herederos del causante.
3) Solidaridad convencional
La convencin es la fuente ms comn de la
solidaridad, sobre todo de la solidaridad pasiva,
por cuanto constituye una muy eficaz caucin
personal para el acreedor.
Podr el juez estar facultado para establecer
solidaridad?
Durante un tiempo, serva el actualmente
derogado art.280 para sostenerlo
afirmativamente.
En nuestro antiguo estatuto filiativo el hijo
simplemente ilegtimo tena derecho a pedir
alimentos a su presunto progenitor s el perodo
de su concepcin corresponde a la fecha de la
violacin, estupro o rapto de la madre. Se deca
que s el primer delito haba sido realizado por
varios, deba el juez determinar quin era el
presunto padre y s ello no era posible, poda
condenar solidariamente al pago de dichos
alimentos a todos los autores de la violacin.
Reinaba consenso en que en este caso la
solidaridad era judicial, pues el juez estaba
facultado para imponerla; no era la ley la que la
estableca, sino que el tribunal poda constituirla
entre los coautores del delito.
Hoy a la pregunta de s puede el juez estar
facultado para establecer la solidaridad,
podemos decir, que no, por tres razones: La
solidaridad pasiva es mirada generalmente
como una pena, imponerla por el juez sin ley
sera violentar el principio de legalidad de la
6
pena. En segundo lugar, podemos decir que el
art.1511 al enumerar nicamente la convencin,
el testamento y la ley como fuentes de la
solidaridad, no admite la posibilidad de
declararla fuera de esos casos. El tercer
argumento lo han dado nuestros propios jueces
quienes han reconocido que carecen de
atribuciones para imponerla.
Prueba de la solidaridad
Siendo la solidaridad una excepcin y debiendo
ser expresa, sin que pueda imponerse por el
juez, por aplicacin del art.1698, quin sostenga
la existencia de solidaridad en una obligacin
debe probarla.
Obligacin y contribucin a la deuda
Decamos que la solidaridad es una modalidad
de las obligaciones mancomunadas.
Este elemento accidental lo que hace es alterar
los efectos normales de las obligaciones
mancomunadas. Ello sin embargo no impide que
al igual que en la obligacin mancomunada se
entienda que existan tantas obligaciones como
partes haya, lo que se altera en definitiva es el
hecho de que cada deudor puede ser obligado a
pagar el total.
Digmoslo de otro modo, cada deudor sigue
siendo deudor del acreedor de toda la
obligacin.
Otra cosa distinta es lo que sucede entre los
deudores como consecuencia del pago que hace
uno de ellos. Ah nos vuelve la mecnica de la
obligacin mancomunada, es decir, cada deudor
no soportar sino su cuota en la deuda.
Concluyamos junto a la doctrina chilena en que
la solidaridad existe en las relaciones entre
deudores y acreedores, pero no entre deudores
entre s.
Juguemos con las palabras. Formalmente
entonces cada deudor debe la cosa al acreedor,
como s l solo fuese el obligado. La debe toda
y en forma total.
En el fondo, una vez extinguida la obligacin
hacia el acreedor, subsiste la relacin
obligacional entre deudores.
Lo dicho respecto de la solidaridad pasiva se
aplica a la solidaridad es activa.
En efecto, extinguida la deuda a un acreedor, ya
no hay ms solidaridad y tendrn los acreedores
que realizarse prestaciones mutuas entre ellos a
fin de satisfacerse sus crditos.
De este juego entonces distinguimos dos
cuestiones pidiendo prestado trminos al
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
derecho de familia, particularmente cuando
estudiamos el pasivo en la sociedad conyugal:
1.- El derecho del o los acreedores para
demandar toda la cosa al deudor, hablamos aqu
de Obligacin a la deuda por cuanto
necesitamos determinar quien puede enfrentar
el pago de lo debido; y
2.- las relaciones internas o reparticiones entre
los acreedores y deudores una vez extinguida la
primitiva obligacin. Hablamos entonces de
contribucin a la deuda, pues se trata de
decidir quin y cmo participarn los deudores o
acreedores segn el caso en el pago que
extingui la obligacin.
Pongamos un ejemplo: Pedro, Juan y Diego
celebran un mutuo civil de dinero con Gonzalo
por $300. Se pacta solidaridad entre los
deudores.
Hay obligacin a la deuda, por cuanto Pedro,
Juan y Diego por pactarse la solidaridad pueden
ser obligados a pagar toda la deuda. Visto de
otro modo Gonzalo podr exigirle a cada uno de
ellos el total de la deuda.
Si cualquiera de los deudores paga el total,
recin entramos al problema de la contribucin
a la deuda.
Pedro pag la deuda total. Qu pasa con Juan y
Diego?
Juan y Diego deben devolverle lo que aquel
pag por ellos, pero ya no hay solidaridad entre
Juan y Diego pues no la pactaron expresamente
entre ellos respecto de la deuda pagada por
Pedro.
Por lo tanto, s cada uno era deudor de un tercio
Juan y Diego debern pagar $100. Visto de otro
modo Pedro slo podr demandar 100 a Juan y
100 a Diego.
Naturaleza jurdica
Ya estas alturas habremos descubierto un efecto
genial de la solidaridad.
Desde el punto de vista activo se produce el
efecto de que el acreedor solidario tiene
derecho a demandar ms de lo que se le debe y,
desde el punto de vista pasivo, el deudor est
obligado a cumplir con ms de lo que debe.
Este extraordinario efecto que produce la
solidaridad podemos decir que resulta una
excepcin a la regla de que el acreedor no
puede exigir ms que lo que le es debido, y de
que el deudor debe pagar slo su deuda y no
ms.
Dos posiciones se enfrentan a fin de explicar la
solidaridad, la primera es la clsica romanista y
la segunda es la francesa, ambas intentan
6
explicar este fenmeno jurdico de que el
acreedor pueda cobrar ntegro un crdito que no
le pertenece en tal forma, y que el pago
efectuado por el o uno de los deudores a
cualquiera de los acreedores lo extinga
totalmente.
Se basan, los romanos, en que cada acreedor es
dueo del crdito total, lo que se explica por una
razn histrica dado que en Roma, no se
aceptaba sino imperfectamente la cesin de
crditos, se recurra a la figura del mandato para
cobrar, unido a la solidaridad a fin de que el
cesionario pudiera exigir ntegramente el crdito
que le haba sido cedido.
En otras palabras como dueo del crdito, el
acreedor, puede disponer de ste en su propio
beneficio, prescindiendo de los dems
coacreedores.
Desde el punto de vista pasivo la solidaridad se
fundaba en la nocin de que cada deudor est
obligado por el total, en otras palabras es
deudor de toda la deuda y puede operar con ella
como el deudor nico puede hacerlo con la
suya, aun cuando sus actos perjudiquen a los
dems deudores.
Por otro lado, en la concepcin francesa, se ha
entendido que en la solidaridad va envuelta la
idea de representacin, esto es se acta por
cuenta de los coacreedores o de los codeudores,
en su caso.
La diferencia con los romanos radica, tratndose
de la solidaridad activa, en que se admite que
cada acreedor no es dueo del crdito total sino
nicamente de su parte o cuota, y en esa virtud,
en teora, no podra efectuar actos de
disposicin del crdito integro.
Pero entonces como se explica que s pueda
hacerlo?
Los franceses creen ver en esta facultad de cada
acreedor un mandato tcito y recproco entre los
coacreedores (tcito, por cuanto no se expresa
en parte alguna, y recproco, porque cada uno
de ellos lo tiene respecto de los dems).
Se nos aclara entonces que como mandatario
cada acreedor puede cobrar el total de la deuda
y tomar providencias conservativas en favor de
los dems, esto es ejecutar actos en beneficio
comn, pero no propio.
Las diferentes situaciones que se originan en la
solidaridad pasiva, se explican tambin con la
doctrina del mandato tcito y recproco que
existira entre todos los codeudores solidarios en
sus relaciones con l o los acreedores y
establecido en beneficio de stos.
Para que sepamos que no todo se reduce a
Francia, en Italia, por ejemplo, se discute desde
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
tiempo ya que la mejor explicacin est en la
idea de la comunidad de intereses entre
coacreedores y codeudores, los primeros estn
interesados en obtener el pago y los segundos
estn interesados en obtener la liberacin de la
deuda.
Cul doctrina sigue nuestro ordenamiento
jurdico?
Hay tambin dos posiciones en la doctrina
chilena.
A.- Los clsicos chilenos, como don Luis Claro
Solar y don Arturo Alessandri creen que el
Cdigo Civil adopta la doctrina romana para la
solidaridad activa y pasiva.
Argumentos
1 El art.1513 permite a cada acreedor remitir,
novar y compensar el crdito solidario. Ello
prueba que es dueo del crdito total como lo
sostiene la doctrina romana;
2 A. Bello lo deca expresamente en nota al
margen del art.1690 del Proyecto indito, que es
el equivalente del actual art.1513.
B.- Otra parte de la doctrina estima que debe
distinguirse entre solidaridad activa y pasiva.
En la solidaridad activa el Cdigo Civil sigue la
doctrina romana por las mismas razones dadas
por Alessandri y Claro Solar, como se desprende
del art.1513.
En la solidaridad pasiva todas las soluciones que
da el legislador se fundan en la doctrina
francesa. Se utiliza el argumento de las notas al
proyecto indito en el art.1 690, actual art.1513
por cuanto all escriba A. Bello que (...) el
proyecto se separa aqu del Cdigo francs y
sigue el Derecho romano. Pues bien el artculo
en cuestin reglamenta la solidaridad activa y
no la pasiva, por lo tanto, s en la
reglamentacin de la solidaridad activa A. Bello
se toma la molestia de comentar que se ha
separado del Cdigo civil francs para seguir la
doctrina romana, entonces, a contrario sensu,
quiere decir que tratndose de la solidaridad
pasiva sigue la doctrina francesa.
Qu han dicho nuestros tribunales de justicia?
El prof. Troncoso nos cuenta que la
jurisprudencia, sin hacer distincin entre
solidaridad activa y pasiva, seala no obstante
claramente en algunos fallos referidos a la
solidaridad pasiva que nuestra legislacin
acepta la doctrina del mandato tcito y
6
recproco, es decir, se inclinara por la segunda
posicin doctrinaria nacional.
LA SOLIDARIDAD ACTIVA
Concepto
Definmosla como aquella en que existiendo
varios acreedores cada uno de ellos puede
demandar la totalidad de la deuda, por lo que el
pago que el deudor haga a cualquiera de ellos
extingue la obligacin.
Decamos hace poco que lejos de ser una
ventaja constituye fuente de contencioso entre
los acreedores, pensemos solamente que como
consecuencia de la pluralidad de acreedores
solidarios el deudor podr pagar la deuda a
cualquiera de los acreedores y extinguirla
respecto de todos, sin tener que entenderse con
cada uno de ellos. Esto no es sino beneficio para
el deudor, pero no se ve donde reside el
beneficio para el acreedor.
Cualquier beneficio que se mire para el acreedor
no est dado a travs de esta tcnica
contractual, pues mejores efectos se logran a
travs de un mandato, que otorga las mismas
ventajas, pero lo que es mejor excluye muchos
riesgos.
Fuentes de la solidaridad activa
Si bien tericamente son las mismas que en el
caso de la solidaridad pasiva, en el hecho slo lo
son la convencin y el testamento, pues no
existen casos como ya lo sealamos de
solidaridad activa legal.
Efectos de la solidaridad activa en las
relaciones entre acreedores y deudores
1.- Cada acreedor puede exigir el total de la
obligacin (art.1511 inc.2).
2.- El deudor puede pagar a cualquiera de los
acreedores que elija, a menos que haya sido
demandado por uno de ellos, pues en tal caso
debe pagarle a ste, lo que es de toda lgica
pues es ste quien lo ha requerido de pago
(art.1513 inc.1).
3.- El pago hecho por el deudor a uno de los
acreedores extingue la deuda respecto de los
dems, y lo que se dice del pago se extiende a
los otros modos de extinguir obligaciones
(art.1513 inc.2).
4.- La sentencia dictada en juicio seguido entre
el deudor y uno de los acreedores produce cosa
juzgada respecto de los dems.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
5.- La interrupcin de la prescripcin hecha por
uno de los acreedores, aprovecha a los dems
(art.2519)
6.- Constituido el deudor en mora por uno de los
acreedores, queda en mora respecto de los
dems.
Relaciones entre los coacreedores
La verdad es que el Cdigo guarda silencio en
cuanto a los efectos entre los co-acreedores
(salvo s se quiere la regulacin que se contiene
en el art.1668)
Sigamos entonces las teoras estudiadas.
Segn la teora del mandato tcito y recproco
de donde se deduce que se producen los efectos
propios del mandato es decir, el acreedor que
extingui la deuda debe rendir cuenta a sus
mandantes, o sea, a los dems acreedores.
Segn la teora romana, como el dominio del
acreedor sobre el total del crdito rige
nicamente ante el deudor, pero no frente a los
dems co-acreedores, entonces al acreedor que
recibi el pago slo le corresponde su parte o
cuota en el crdito. Consecuencia lgica
entonces es que deber entregarles a los dems
la porcin que les corresponde, so pena de ser
demandado por enriquecimiento sin causa, pero
recordemos que entre los co-acreedores la
solidaridad ha terminado.
El art.1668 inc.2 se pone en la situacin de que
haya operado la confusin entre uno de varios
acreedores solidarios y el deudor, y en tal caso
el primero ser obligado a cada uno de sus
coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en el crdito
Resumamos entonces que el crdito se
distribuye entre los acreedores en proporcin al
inters de cada uno de ellos en la deuda.
LA SOLIDARIDAD PASIVA
Concepto
Definmosla como aquella en que el acreedor
tiene la facultad de exigir el pago de la
obligacin a cualquiera de los co-deudores lo
que trae como consecuencia que cada uno de
los deudores puede pagar voluntariamente o ser
obligado a pagar la totalidad de la deuda
extinguiendo de ese modo la obligacin.
El principio de base es que los deudores
solidarios lo son del total slo respecto del
acreedor. Entre ellos la deuda no es solidaria, de
manera que en definitiva, cada uno resulta
obligado slo segn el inters que tenga en la
obligacin.
Utilicemos las nociones de obligacin a la
deuda y de contribucin a la deuda, para
estudiar sus efectos.
Efectos en cuanto a la obligacin a la
deuda
En las relaciones de acreedor o acreedores con
los deudores solidarios los efectos son los
siguientes:
1er efecto. El acreedor puede exigir el total de la
deuda a cualquiera de los deudores, a su arbitrio
(art.1514)
Este es el efecto ms importante de la solidari-
dad.
El acreedor puede demandar a todos los
codeudores solidarios conjuntamente, esto es,
exigir el total de la deuda a todos los deudores,
poniendo en ejercicio una sola accin o en una
sola demanda. Puede demandar s quiere el
total de la obligacin a uno slo de los deudores,
a quien quiera, a su completo arbitrio, sin que
pueda el escogido oponerle el beneficio de
divisin (exigirle que divida la deuda en cuotas
segn el nmero de deudores).
Podr el acreedor demandar a todos los
deudores incoando tantas acciones o demandas
como cuanto sea el nmero de deudores?, en
otras palabras Podr demandar a uno por el
total de la deuda en una demanda y al mismo
tiempo intentar otra demanda semejante contra
otro y as contra todos los deudores?
A nosotros eso nos huele a renuncia a la
solidaridad ms que al ejercicio legtimo del
derecho de demandar a cualquiera por el todo.
La verdad es que carece de sentido prctico y
econmico demandar a los diez deudores
individualmente por el todo, en circunstancias
que puedo demandar en un slo libelo a los diez
por el todo, bastndome que uno slo de ellos
me pague para que se termine el juicio. La nica
razn de peso que podra encontrar en una
decisin de demandar individualmente por el
todo est dada en el carcter de comn del
plazo para contestar la demanda cuando los
demando a todos a la vez.
La respuesta negativa la dio la Corte de
Concepcin, que sostuvo que el art.1514 da
derecho al acreedor para perseguir a uno de los
deudores o a todos conjuntamente, pero no lo
autoriza para dirigirse simultneamente contra
cada uno de los deudores por cuerda separada,
salvo que renuncie a la solidaridad y cobre a
cada uno su parte o cuota en la deuda.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
El problema se produjo en que la Corte Suprema
no sigui el mismo criterio, pues en fallo de
casacin estableci que el acreedor de una
obligacin solidaria tiene facultad para exigir el
total de la deuda y no puede oponrsele el
beneficio de divisin; y esta accin puede
deducirla contra todos los deudores solidarios a
la vez o simultneamente contra cualquier de
ellos a su arbitrio.
La otra pregunta interesante que se nos plantea
es que pasa s decide el acreedor demandar a
uno de los codeudores, por ejemplo al que crea
ms solvente, y resulta que luego no puede
ejecutarlo, puede demandar a otro?
Digmoslo procesalmente mejor habr cosa
juzgada?, podr el segundo oponer la
excepcin de litis pendencia respecto del
primero?
Para aceptar esta situacin se ha recurrido al
art.1515.
En efecto, s el acreedor demandando a uno de
los codeudores no obtiene el pago de la deuda,
puede demandar a otro hasta obtener el pago
completo de la obligacin.
Si uno de los deudores paga una parte de la
deuda y el acreedor lo acepta, slo podr
intentar la demanda en contra de los dems,
deducida la parte pagada, pero conservado su
accin solidaria contra los co-deudores.
Habiendo por lo tanto dos ejecuciones en contra
de dos o ms deudores de una obligacin
solidaria no pueden entre ellos oponerse la
excepcin la litis pendencia.
Qu pasa ahora s demandado uno de los
deudores, el acreedor se desiste de la demanda
contra l. Puede demandar igualmente a los
dems? En otras palabras tendr efectos
amplios ese desistimiento de demanda?
La verdad es que podemos aplicar el mismo
razonamiento anterior en el sentido que los
institutos procesales no se extienden a todos los
codeudores sino que tienen efecto relativo en
relacin al deudor demandado.
Nuestros tribunales as lo han tendido y han
resuelto que el desistimiento de la accin
ejecutiva y limitada por el ejecutante al deudor
principal, no alcanza a beneficiar al fiador y
codeudor solidario.
Los autores chilenos se han formulado una
ltima pregunta Podr el acreedor
demandando ejecutivamente a uno de los
codeudores embargar bienes de otro de los
codeudores?
6
La pregunta nos parece casi absurda, nuestra
respuesta debe seguir el mismo modus
razonandi para responder no, pues no puede
admitirse que el acreedor pueda hacer efectiva
la ejecucin que intent contra uno de los
codeudores sobre bienes de los deudores
solidarios que no han sido requeridos de pago,
pues en ese juicio slo pueden embargarse
bienes al deudor ejecutado y no a terceros. Si
as lo dispusiese el tribunal el tercero (co-deudor
solidario) podra interponer una tercera de
dominio o posesin segn el caso.
2 efecto. La sentencia pronunciada en contra
de uno de los deudores solidarios produce cosa
juzgada respecto de los dems
Esta situacin no es la misma a la analizada
anteriormente conjuntamente con la excepcin
de litis pendencia. Aqu se trata del mrito de la
sentencia declarativa que se pronuncia sobre la
existencia de la obligacin solidaria.
En efecto existe consenso en que dictada una
sentencia favorable al acreedor, sta sirve de
ttulo ejecutivo no slo en contra del deudor con
quin se ha litigado, sino tambin en contra de
los dems.
La sentencia que declare la existencia de una
obligacin solidaria produce cosa juzgada
respecto de los dems deudores, aunque no
haya intervenido en el juicio, porque a su
respecto existe la triple identidad de causa de
pedir, cosa pedida y de persona, pues los
deudores ocupan la misma situacin jurdica
respecto del acreedor.
Esto no obsta al ejercicio de otros derechos por
parte de los co-deudores, en especial el de
oponer excepciones personales al acreedor, es
decir, excepciones que no dicen relacin con la
existencia del crdito (excepciones reales).
3er efecto. El pago hecho por uno de los
codeudores libera a los otros respecto de
acreedor
Es uno de los efectos principales de la
solidaridad. Es la cara opuesta del mismo
fenmeno analizado en el primer efecto.
Si el acreedor puede demandar el total a
cualquiera de los deudores, es lgico que el
pago hecho por uno de ellos extinga la
obligacin.
Lo anterior es lgico pues la deuda no ha dejado
de ser una sola, de manera que pagada de cual-
quier forma por uno de los deudores se extingue
la obligacin solidaria.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
4 efecto. Todo lo que extingue la deuda entre el
acreedor y uno de los codeudores solidarios, la
extingue tambin respecto de los otros
deudores
Para analizar este efecto, debemos de explicar
brevemente este efecto en cada modo de
extinguir las obligaciones, que no sea en pago y
sus modalidades:
a.- Con la novacin (arts.1519 y 1645), no hay
problemas pues sta tiene por virtud extinguir la
obligacin solidaria por otra que puede serlo o
no.
b.- Con la compensacin (art.1655) s es total y
participan todos los codeudores no habra
problema, pero s se opera una compensacin
entre uno de los deudores solidarios y el
acreedor, puede sta beneficiar a los otros?
El art.1520 inc.2 nos da la solucin.
La regla general es que la compensacin que se
opera entre un codeudor y el acreedor extingue
la obligacin solidaria para los dems
codeudores, pero siempre que aquel con quin
se opera la compensacin haya opuesto un
crdito suyo al acreedor, no uno de los otros
deudores del cual l no es dueo, a menos
evidentemente que ste le haya cedido el
derecho.
c.- Con la remisin (arts.1652 y ss.).
El perdn de la deuda por parte del acreedor,
total o parcial, extinguira la deuda para todos?
Depende del perdn!!, s el acreedor slo le
perdona su cuota, podr dirigirse despus en
contra de los otros deudores, pero descontando
la parte perdonada a aquel deudor (art.1518), s
en cambio perdona toda la deuda, se extingue
la obligacin respecto de todos.
d.- Con la confusin (art.1665).
El art.1668 regula dos situaciones:
1 situacin. Uno de los deudores se transforma
a la vez en acreedor de la obligacin solidaria,
como s por ejemplo el acreedor le cede su
crdito, en este caso podr el deudor confuso
repetir contra cada uno de sus codeudores por
la parte o cuota que respectivamente le
corresponda en la deuda (inc.1 art.1668);
2 situacin. A la inversa existiendo varios
acreedores y un deudor, uno de aquellos pasa a
ser deudor, se obligar para con los acreedores
segn la parte o cuota que a cada uno corres-
ponda en el crdito (inc.2 art.1668)
e.- Prdida de la cosa que se debe o
imposibilidad en el cumplimiento
Sabemos que opera en las obligaciones de
especie, por lo mismo seguimos las mismas
reglas ya estudiadas. Entonces, s la especie o
cuerpo cierto debida perece por caso fortuito se
extingue la obligacin respecto de todos los
codeudores (art.1670 regla general).
Cuando la cosa perece por culpa o durante la
mora de uno de los deudores, la obligacin
subsiste, pero vara de objeto, a partir de ahora
muta y se debe al acreedor el precio de la
especie y la indemnizacin de perjuicios
(art.1672).
Tratndose de obligaciones solidarias la lgica
debe de aplicarse en el caso de mutacin o
cambio de objeto aludido, pues aqu todos los
codeudores quedan obligados solidariamente al
pago del precio de la especie. Otra cosa es que
quedan subsistentes las acciones que puedan
intentar los deudores no culpables contra el
responsable de la prdida de la cosa. En ese
caso subsiste plenamente la solidaridad.
Tratndose de indemnizacin de perjuicios
debida por el incumplimiento culpable
desaparece la solidaridad, pues el acreedor no
puede perseguirla sino contra el culpable, por
tratarse la culpa de un hecho personal.
(art.1521). Atencin que el art.1521 habla
tambin del incumplimiento por prdida de la
cosa durante la mora de uno de los deudores.
Para tratar esto debemos de separar varios
temas.
Primero la indemnizacin por prdida de la cosa
(el pago del precio) y los perjuicios por el
incumplimiento culpable o la prdida ocurrida
durante la mora, son dos cosas distintas.
Para la obligacin que muta sabemos que
subsiste la solidaridad, para el pago de los
perjuicios por la prdida de la cosa sea por culpa
o durante la mora de UNO de los deudores, no
habr solidaridad, por cuanto tanto la culpa
como la mora son hechos personales del deudor.
Concluyamos entonces con simpleza diciendo
que se separa el precio de la cosa y la
indemnizacin de perjuicios, en el primer caso
-el precio- lo deben solidariamente todos los
deudores, culpables o inocentes, sin perjuicio
del derecho de stos a repetir contra aqullos;
en el segundo caso, veremos enseguida, no hay
solidaridad.
Como dice don R. Abeliuk (...) en la
indemnizacin termina la solidaridad, pues slo
es obligado a ella el o los deudores culpables o
morosos.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Si hilamos jurdicamente finito podemos llegar a
concluir que la solucin no es jurdica pero s
equitativa. De partida se aparta de la regulacin
legal del mandato que sera la que sigue desde
los clsicos nuestro cdigo, aunque los aires
modernos hacen que hoy la solidaridad se
explique como una modalidad de las
obligaciones mancomunadas, pero parece justo
pues no lo es, el hacer cargar al deudor inocente
con la indemnizacin de perjuicios.
Dos preguntas habr que hacerse.
1.- El art.1521 habla slo de culpa y mora, que
pasa s el incumplimiento ha sido doloso.
Sabiendo que la solidaridad requiere texto
expreso, es excepcional, etc., podramos incluir
al dolo como fuente de la obligacin solidaria de
pagar indemnizacin de perjuicios?
Nosotros creemos que por muy excepcional que
sea la solidaridad s es posible incluir al dolo
pues es la propia ley la que asimila un grado
extremo de culpa al dolo, y en ese caso bastara
probar ese grado de culpa lata y salvaramos la
dificultad.
2.- Lo que conviene preguntarse ahora es que
pasara s este hecho personal, la culpa por
ejemplo, la comparten dos o ms deudores?,
tratndose, como ya lo hemos estudiado en los
ilcitos civiles, habra aqu tambin solidaridad
para el pago de la indemnizacin de perjuicios?
La verdad es que la doctrina concluye que el
Cdigo Civil no resuelve directamente el
problema.
Apliquemos entonces los principios.
Primero reiteremos que la solidaridad es
excepcional, requiere de texto expreso s se
trata de solidaridad legal y este no es el caso,
por no sealarlo el art.1521.
Si nos vamos al art.1533 en relacin con las
obligaciones indivisibles, vemos que hay texto
expreso para ese tipo de obligacin. La
obligacin solidaria es una obligacin cuya
prestacin es divisible, podramos aplicar la
misma regla?
Nosotros creemos que no existe razn para
concluir que no habra solidaridad entre los co-
autores, a la vez co-deudores, de un
incumplimiento contractual, sin embargo, la
doctrina concluye que aplicando el 1553 se
excluye la solidaridad de la indemnizacin de
perjuicios.
5.- Mora de uno de los codeudores solidarios
Ya lo hemos abordado antes en las
caractersticas, pero la verdad es que lo
dejamos a medio tratar solamente.
Reiteremos algunas cosas ya dichas agregando
algunos conceptos.
Mora en sentido amplio es el retardo en el
cumplimiento de una obligacin.
En un sentido restringido, mora, es tambin un
retardo pero culpable del deudor o acreedor al
cumplir su obligacin.
El art.1551 nos informa los casos en que un
deudor es colocado en mora, son tres y los
estudiaremos ms adelante.
Avancemos solamente sealando que nuestro
cdigo civil no tiene reglas relativas al efecto de
la mora de uno de los codeudores solidarios
respecto de los dems codeudores, pero la
doctrina concluye que colocado en mora uno de
los codeudores solidarios, todos los dems
quedan en igual situacin, con una condicin
obvia: siempre que la obligacin sea exigible
para todos, pues debemos recordar que la cosa
puede deberse pura y simplemente por algunos
de los codeudores y a plazo o bajo condicin por
otros.
De dnde podemos ayudarnos para dar solidez
a este argumento de la doctrina?
Si revisamos las soluciones que da el cdigo por
ej., en materia de prescripcin de obligaciones
solidarias, vemos que all lo resolvi en el
art.2519 sealando que la interrupcin de la
prescripcin (sea civil o natural) que opera
respecto de uno de los codeudores solidarios,
perjudica a los dems.
Si adems analizamos la solucin que da para
las obligaciones mancomunadas vemos que la
solucin es justamente la inversa.
Recordemos lo que decamos de la mora como
caracterstica de la obligacin mancomunada:
(...) la constitucin en mora de uno de los
deudores por el requerimiento del acreedor, no
coloca en igual situacin a los dems, y a la
inversa el requerimiento hecho por un acreedor
al deudor no beneficia a los dems acreedores.
Aplicando la lgica del argumento a contrario
sensu diramos que en la obligacin solidaria la
constitucin en mora de un codeudor pone en
esa situacin al resto.
El problema se nos presenta en que venamos
de estudiar que la indemnizacin por la prdida
de la cosa durante la mora no es solidaria
habr una contradiccin entonces?
La verdad es que no, pues esa obligacin es
mancomunada, a partir de la mora de
cualquiera de los deudores, y la mora de uno de
ellos deja en mora a los dems. Por lo tanto,
podemos decir que la indemnizacin moratoria
pura y simple tambin es solidaria, la que no lo
es la que pretende los perjuicios de la prdida
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
de la cosa durante la mora de uno cualquiera de
los deudores.
Entonces concluyamos que colocado en mora
uno de los deudores todos ellos lo queden.
6.- La interrupcin de la prescripcin que opera
en perjuicio de uno de los deudores perjudica a
los dems, art.2518 y 2519, ello cualquiera que
sea la interrupcin de que se trate, la ley no
distingue.
Ya lo habamos adelantado, avancemos un poco
ms.
Si la prescripcin interrumpida es alguna de las
de corto tiempo del art.2521 y 2522 se produce
el efecto de que la prescripcin de corto tiempo
se transforma en de largo tiempo.
Respecto de la renuncia de la prescripcin en las
obligaciones solidarias, la prescripcin
renunciada por uno de los codeudores no
perjudica a los dems, es decir, que no obstante
la renuncia los otros codeudores podrn hacer
valer la prescripcin.
Vemos claramente que aplica aqu por analoga
el art.2496 que as lo dispone en la fianza,
segn el prof. Claro Solar.
En cuanto a la suspensin de la prescripcin,
aquella que favorece al acreedor, perjudica a
todos los deudores.
La prescripcin se cuenta para cada deudor
desde que se le hizo exigible la obligacin.
7.- Prorrogada la competencia respecto de uno
de los deudores, queda prorrogada respecto de
los dems?
Los tribunales han resuelto afirmativamente la
cuestin, tomando como base la doctrina del
mandato tcito y recproco.
As el deudor que no ha intervenido en la
prorroga no puede oponer la excepcin de
incompetencia con posterioridad a aquella.
8.- Excepciones que puede oponer el codeudor
solidario demandado al acreedor
El deudor puede oponer a la demanda
excepciones reales, personales y mixtas:
1.- Excepciones reales
Concepto
Son aquellas que resultan de la naturaleza de la
obligacin, en otras palabras, son las
excepciones inherentes a la obligacin misma,
que no dicen relacin con la persona del deudor.
6
Decimos entonces que por su objetividad, por
decir relacin con el crdito, acciones reales son
aquellas que pueden ser invocadas por
cualquiera de los deudores.
Clases de excepciones reales.
a.- La nulidad absoluta
En efecto, es real pues se trata de una nulidad
prevista por vicios que afectan a la obligacin
misma (art.1682).
La nulidad absoluta es excepcin real, porque
las causales de nulidad absoluta afectan a la
obligacin en s misma y no dice relacin con la
persona de los contratantes.
Adems, tiene la calidad de excepcin real
porque puede alegarse por todo el que tenga
inters en ella, excepto los que han ejecutado el
acto o celebrado el contrato sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba
(art.1683), y es evidente que todos los deudores
tienen inters en alegar la nulidad.
Respecto de la nulidad absoluta causada por la
incapacidad absoluta, hay que tener presente
que puede que sta afecte a uno slo de los
deudores, sin embargo, pueden alegarla todos
los que tengan inters en ella (art.1682 y 1683).
b.- La cosa juzgada
Es excepcin real segn se desprende del art.
2354 en materia de fianza, aplicable tambin en
las obligaciones solidarias.
La sentencia dictada contra uno de los
codeudores produce cosa juzgada respecto de
los dems y puede, por tanto, ser opuesta a
cualquiera de los codeudores.
Por otro la sentencia dictada en favor de uno de
ellos puede tambin ser alegada en su favor por
los otros codeudores.
c.- Modalidades que afecten a toda la
obligacin:
Es el caso en que todos los codeudores se haya
obligado bajo condicin o plazo. Sin embargo,
no tiene el carcter de excepcin real la
modalidad que slo afecte a uno o ms de los
deudores pero no a todos. -
d.- Casi todos los modos de extinguir
obligaciones
Esto sucede con el pago y todos los modos que
se equiparan a l.
Pero dijimos casi todos pues no ocurre lo mismo,
por ej, con la compensacin y la remisin que
tienen un carcter especial.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Ciertos modos de extinguir presentan caracteres
especiales:
- La prescripcin
Hay que hacer varias distinciones. Por de pronto
digamos que s corre por igual para todos no
hay problema y todos los deudores pueden
alegarla una vez cumplida.
Pero s los plazos de prescripcin se cuentan de
distinta fecha para cada deudor continuar
sta siendo una excepcin real?
Dicho de otro modo podra un deudor oponer al
acreedor la prescripcin cumplida por otro? En
Francia los clsicos como Baudry- Lacantinerie
sostenan que s, pues para stos es lo mismo
que el pago, en el fondo porque la prescripcin
se basa en una presuncin de pago.
- La condicin resolutoria y el plazo extintivo
Estas excepciones pueden ser excepciones
reales o personales segn afecten o no a todos
los deudores.
e.- Excepcin del contrato no cumplido
La jurisprudencia de nuestros tribunales de
justicia ha resuelto que la excepcin de contrato
no cumplido (tratada en el art.1552), es tambin
una excepcin real
Excepciones personales
Concepto
Son aquellas que pertenecen a alguno o algunos
de los deudores solidarios, pero no a todos.
En efecto, la excepcin personal va unida a
ciertas cualidades que dicen relacin con la
persona de uno o algunos de los codeudores
solidarios, y que por lo mismo no pueden
oponerse sino por aquel o stos exclusivamente.
Aquellos codeudores que no estn afectados por
la causal que produce la excepcin no estn
habilitados para oponerla.
Tipos de excepciones personales
a.- La transaccin
El art.2461 lo seala expresamente, y esto
debemos relacionarlo con el art.2456 que seala
que la transaccin es un contrato "intuito
personae".
b.- El plazo suspensivo y la condicin suspensiva
Es personal cuando dice relacin con alguno o
algunos de los codeudores solidarios.
c.- Ciertos privilegios o beneficios que la ley
acuerda a determinadas personas
6
Es el caso del beneficio de competencia
(art.1625), que slo se otorga a las personas
que indica la ley en el art.1626.
La cesin de bienes (art.1614), que es un
beneficio concedido a ciertos deudores. El
art.1623 lo seala expresamente.
d.- Causales de extincin de las obligaciones
que slo afectan a alguno o algunos de los
codeudores solidarios.
Es el caso de la nulidad relativa (art.1684), la
que a diferencia de la nulidad absoluta slo
puede ser alegada por la persona en cuyo
beneficio la ha establecido la ley, sus herederos
y cesionarios.
Sin embargo, esta regla admite excepciones,
pues s el vicio es dolo o violencia el art.2354
parece disponer otra cosa, ya que los califica de
excepciones reales.
Es realmente excepcin a la regla?
La verdad es que pareciera que no lo es, que no
se afecta el principio enunciado, puesto que slo
es aplicable a la fianza y no a las obligaciones
solidarias.
Esta solucin a algunos autores les parece
correcta puesto que el fiador es un deudor
subsidiario y parecera injusto dejarle obligado
por una relacin que respecto al deudor
principal es nula relativamente por dolo o
fuerza.
Decamos que esta justificacin no se presenta
en las obligaciones solidarias, pues en ella todos
los codeudores estn obligados directa y no
subsidiariamente.
Eso s, s habiendo solidaridad el dolo o la fuerza
han afectado a todos los codeudores pasa a ser
una excepcin real.
Excepciones mixtas
Concepto
Son las que presentan algunos de los caracteres
de las excepciones reales y algunos de las
personales.
Estas excepciones aprovechan entonces a todos
los codeudores, pero slo pueden ser invocadas
contra el acreedor en la parte del deudor a
quin compete.
Tipos de excepciones mixtas
a.- Remisin parcial
Es aquella que se refiere a una parte de la
obligacin.
Es excepcin mixta conforme al art.1518,
cualquiera de los deudores que sea demandado
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
por el total de la deuda, podr oponer la
remisin parcial hecha a uno de los deudores,
pero slo en la cuota de ste. -
b.- Compensacin
El art.1520 inc. 2, reglamenta esta norma
especialmente el caso de compensacin
operada entre uno de los deudores y el
acreedor.
En efecto, un deudor solidario demandado no
puede exigir que se compense su deuda con el
crdito que pertenece exclusivamente a otro
deudor. Pero, s el codeudor a quin pertenece
el crdito en contra del acreedor, ya lo ha
compensado con la obligacin solidaria,
cualquiera de los codeudores podr oponer la
extincin de la obligacin por compensacin al
acreedor. Es tambin lo que dispone el art.1657
inc. final.
EFECTOS EN CUANTO A LA CONTRIBUCIN
A LA DEUDA
Decamos que con este ttulo nos referimos a las
relaciones internas entre los codeudores, a
quienes y en que trminos resultan obligados
frente al acreedor.
En efecto, una vez extinguida la obligacin por
alguno de los codeudores se presenta el
problema de saber s aquel que pag puede
dirigirse en contra de los dems codeudores
solidarios y exigirles la devolucin de su cuota
en la deuda.
En el sistema chileno no se confiere este
derecho en forma absoluta, slo procede cuando
existe comunidad de intereses entre los
deudores solidarios, y no est dems decirlo lo
encontramos no slo en la comunidad de
intereses que se forma en la solidaridad,
tambin lo estudiaremos, en su momento, al
disolverse la sociedad conyugal (precisamente
en la 4 etapa que se denomina de Distribucin
de los gananciales y de las deudas de la
sociedad entre los cnyuges cuando se genera
un crdito en favor de aquel de los cnyuges
que paga totalmente una deuda que no le
corresponde o slo le corresponde parcialmente)
y luego al momento de determinar el pago de
las deudas hereditarias.
Pues bien, en materia de solidaridad, en ciertos
casos, esta comunidad de intereses puede no
ser tan homognea como se piensa, por ej.
puede ocurrir que slo uno de los deudores
tenga inters en la deuda y los otros codeudores
solidarios haya concurrido sin tener inters
6
directo, como cuando lo hacen slo para
caucionar la obligacin (art.1522) del deudor
principal.
De ah entonces que el estudio de la
contribucin a la deuda en materia de
solidaridad se haga, como lo seala el profesor
D. Peailillo, distinguiendo la naturaleza del
modo de extinguir que oper con el acreedor, el
efectivo inters que cada deudor tena en la
deuda y quien fue el deudor que la extingui.
Resumamos entonces lo anterior distinguiendo
por etapas:
1 DISTINCIN
1.- Si oper un modo de extinguir no oneroso de
la obligacin, y
2.- Si oper un modo de extinguir oneroso de la
obligacin.
1. Extincin no onerosa de la obligacin
No ser onerosa la extincin de la obligacin
para el deudor cuando no le ha significado un
desembolso patrimonial o un sacrificio
pecuniario. En otras palabras el deudor ha
logrado liberarse de la obligacin sin disponer
de parte alguna de sus bienes. Si se quiere,
podemos decir que se ha extinguido la
obligacin sin satisfacerse el crdito.
Son de este tipo por ej. la prescripcin y la
remisin total de la deuda.
Los efectos generales son los mismos de toda
extincin, pues, extinguida la obligacin el
deudor se desliga del acreedor desapareciendo
la relacin jurdica en s misma, lo que pasa es
que luego de extinguida no se originan
relaciones internas entre los deudores ya que el
deudor que extingui la obligacin no tiene
recurso alguno contra sus codeudores.
Por qu habra de poder repetir en contra de
sus codeudores, o ms bien por cuanto habra
de hacerlo?
Est claro que resultara altamente inmoral que
el deudor reclamara algo de sus codeudores en
circunstancias que a l nada cost extinguir la
obligacin.
Concluyamos entonces que en este caso no se
originan relaciones internas entre deudores.
2. Extincin onerosa de la obligacin
Ser, por el contrario, onerosa la extincin de la
obligacin, cuando al deudor le ha significado un
desembolso patrimonial, un sacrificio pecuniario
extinguirla. Si se quiere, se ha extinguido la
obligacin por la satisfaccin del crdito.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Aqu s claramente se plantea el problema de las
relaciones internas de los codeudores.
Ejemplos de extincin onerosa son el pago de la
obligacin o los otros medios equivalentes al
pago (art.1522).
Pues bien, una vez dentro de este tipo de
extincin, conviene determinar el grado de
inters que tena el deudor que pag, por lo que
procedemos a hacer una nueva distincin.
2 DISTINCIN
1.- Si la obligacin interesaba a todos los
codeudores, y
2.- Si la obligacin no interesaba a todos los
codeudores.
1.- Si la obligacin interesaba a todos los
codeudores
Aqu se presenta en toda su amplitud la cuestin
de la contribucin a la deuda.
En efecto, el deudor que pag la obligacin o la
extingui por un medio equivalente al pago tuvo
que disponer de sus bienes para ello, es decir,
hizo un desembolso pecuniario. Los otros
codeudores fueron desligados de la deuda sin
costo alguno. Para stos no ha habido
disminucin de su patrimonio sino por el
contrario aumento, al verse aliviado su
patrimonio del pasivo que lo cargaba.
La ley para equilibrar esta situacin concede al
deudor que pag las mismas acciones que tena
el acreedor primitivo para con sus codeudores,
estas acciones las tiene en virtud que oper un
fenmeno que se denomina subrogacin.
La doctrina suele explicar que la ley otorga una
accin subrogatoria al deudor que paga. La
verdad es que ni la ley crea directamente una
accin subrogatoria ni la subrogacin misma
crea una accin especial de este nombre, lo que
sucede es que el codeudor que pag queda
subrogado en todas las acciones que dispona el
acreedor para cobrar la deuda, con todos sus
privilegios y seguridades, con la nica salvedad
que no subsiste la solidaridad, pues recordemos
que la deuda solidaria fue extinguida por el
pago (art.1522, 1608 y 1610 N3).
En virtud de esta subrogacin, el deudor que
pag puede intentar en contra de los otros
codeudores la accin de que dispona el
acreedor primitivo (art.1522 y 1610 N3).
Se trata, como se aprecia, de una subrogacin
legal, es decir, opera por el slo ministerio de la
ley, sin necesidad de convencin de las partes.
6
Se dice adems, que aplicando la doctrina
francesa del mandato tcito y recproco, podra
el deudor que paga intentar la accin del
mandato pues ste lo es de cada uno de los
dems codeudores (art.2158 y ss.)
En ciertos casos convendr ms ejercer la
accin del mandato que la mal llamada
subrogatoria, pinsese por ej. s la deuda no
devengaba intereses para el acreedor tampoco
los devengara para el deudor que pag y al
subrogarse pasa a ocupar la misma situacin
jurdica de ste y del crdito. Accionando en
virtud del mandato puede aplicar el art.2158
N4, que obliga al mandante a pagarle al
mandatario las anticipaciones de dinero que
haya hecho ste con los intereses corrientes.
Advertamos que por este fenmeno de la
subrogacin el deudor que paga pasa a ser
acreedor de la misma deuda (salvo en cuanto a
que desaparece su carcter solidario) con sus
privilegios y seguridades, puede entonces
intentar, s es necesario, las acciones que
provienen de estas seguridades y cauciones.
Pero insistimos no subsiste la solidaridad, la
accin del deudor que pag se dirigir ahora en
contra de cada codeudor por su parte o cuota,
esto es, la obligacin retoma sus efectos
normales, o sea, vuelve a ser mancomunada, y
nosotros ya sabemos que en las obligaciones
mancomunadas la deuda se divide entre los
deudores en partes iguales, salvo pacto en
contrario.
Las reglas ya las conocemos:
1. La divisin no se hace conforme a lo anterior
cuando las partes han convenido otra cosa.
Ellas, en uso de la autonoma de la voluntad,
pueden fijar, en el acto respectivo, la cuota en
que se dividir entre ellos la deuda.
2. Cuando no habindose pactado nada sobre la
divisin de la deuda resulta que el inters que
cada uno tiene en el crdito no es igual.
A uno de los deudores puede interesar ms el
crdito que a otros, y en este evento la divisin
se har conforme a ese inters.
Por ello es que el art.1522 inc.1 dice que el
deudor que pag se dirige contra los dems
deudores segn la parte o cuota que tengan
stos en la deuda, es decir, no seala que la
divisin se hace por partes iguales, sino que
sienta como regla general que ella se hace
conforme al inters de cada deudor. Si dicho
inters es desigual, la divisin se har en partes
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
desiguales, en caso contrario se har en cuotas
iguales.
A. La obligacin no interesaba a todos los
deudores (art.1522 inc.2).
Ya lo decamos antes, en trminos generales
esta situacin se produce en aquellos casos en
que la obligacin solidaria ha sido convenida
como caucin, de manera que ella no interesa a
aquel que concurre slo con el fin de asegurar el
cumplimiento de la obligacin de aquellos que
en realidad son los verdaderos interesados.
Necesitamos volver a distinguir distintas
situaciones en este caso.
a. Pag el deudor a quien interesaba la
obligacin
Si de todos los codeudores solidarios slo uno
de ellos tena inters y es ste quien paga, se
extingue la deuda y la solidaridad.
De toda evidencia no hay relaciones internas
que reglar entre el deudor interesado que pago
y los codeudores no interesados, pues stos slo
caucionaban la obligacin y por lo mismo luego
de extinguida la obligacin principal queda
extinguida la caucin (accesoria).
b. Caso en que pag alguno de los interesados
habiendo varios
Se trata del caso de una obligacin solidaria en
que existan varios deudores interesados y otros
a quienes no interesa la obligacin.
Si uno de los primeros paga la obligacin, queda
subrogado en las acciones del acreedor y podr
tambin hacer valer la accin del mandato en
contra de los dems deudores interesados,
segn sus cuotas, pero no podr dirigirse en
contra de los deudores a quienes no interesaba
la obligacin.
Por el mismo principio anterior stos se
consideran como fiadores, de manera que al
extinguirse la obligacin respecto del acreedor
quedan liberados.
c. Paga uno de los codeudores a quienes no
interesaba la deuda
En tal caso la ley considera al deudor que pag
como fiador (art.1522 inc.2).
Consecuencia de lo anterior es que podr ste
dirigirse en contra de los otros deudores
haciendo valer la accin subrogatoria, pero
adems dispone de las acciones que se
conceden al fiador que paga por el deudor
principal (art.2370).
6
En efecto, el deudor no interesado que pag
dispone de la accin personal de reembolso que
se confiere al fiador que paga la deuda en
contra del deudor directo.
La importancia de esta accin que concede el
art.2370 se encuentra en el art.2372, el cual
regula especialmente el caso de la obligacin
solidaria, cuando uno o todos los deudores
solidarios tienen fiador.
Esta norma es enteramente aplicable al deudor
solidario que no tiene inters en la obligacin y
paga la deuda.
Dicho de otro modo el deudor no interesado que
paga es considerado fiador, lo que es de suma
importancia como ya se habr advertido pues
puede cobrar a cualquiera de los codeudores el
total de la deuda, es decir, mantiene la deuda
es carcter de solidaria.
Pero adems de esta consecuencia jurdica el
deudor no interesado que paga puede intentar
en contra de los deudores interesados, los
dems derechos que el art.2369 confiere al
fiador.
De la prueba del inters
Corresponde probar la falta de inters al que as
lo alega, conforme los principios generales de la
prueba que estudiaremos pronto.
Normalmente, no es difcil probar que un deudor
no tiene inters en la obligacin, porque cuando
ello sucede es porque en el contrato respectivo,
l se ha obligado como fiador y codeudor
solidario, palabras con que en la prctica se deja
ver que ha concurrido con el fin de caucionar,
pero no como deudor directamente interesado.
Cuota del deudor insolvente
Art.1522 inc.3: La parte o cuota del codeudor
insolvente se reparte entre todos los otros a
prorrata de las suyas, comprendidos aun
aquellos a quienes el acreedor haya exonerado
de la solidaridad.
De esta forma, se hace excepcin al art.1526
inc.1, que establece el principio general en las
obligaciones mancomunadas: la cuota del
deudor insolvente no grava a los dems
deudores.
Como se advierte la cuota del deudor insolvente
afecta incluso al deudor a quien se exoner de
la solidaridad, porque una cosa es perdonar la
solidaridad y otra muy distinta es remitir la
deuda.
Pago parcial hecho por uno de los codeudores
Ya lo habamos sealado en clases. Si uno de los
deudores paga slo parte de la obligacin total,
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
se subroga por esa parte en la accin del
acreedor en contra de los dems deudores, pero
cediendo preferencia al acreedor por el resto de
la obligacin (art.1612 inc.2).
EXTINCIN DE LA SOLIDARIDAD
Una vez que se extingue la obligacin se extin-
gue tambin, y como lgica consecuencia, la
solidaridad, que no es sino una modalidad de la
obligacin mancomunada, que es la regla
general.
Por lo tanto, podemos decir que la solidaridad se
extingue por va consecuencial en este caso.
La solidaridad se extingue tambin por va
directa, y en realidad cuando hablamos de
extincin de la solidaridad, nos estaremos
preferentemente refiriendo a estos casos en
donde mantenindose la obligacin de los
deudores deja de existir la solidaridad. En
resumen, se extingue slo la solidaridad, pero
subsiste la obligacin.
Dos son los casos que estudiaremos de
extincin por va directa:
1.- La renuncia del acreedor a la solidaridad;
2.- La muerte de uno de los deudores.
1 Renuncia de la solidaridad (art.1516)
Sabemos que el art.12 permite renunciar los
derechos que revisten inters slo para el
renunciante, aplicacin de este principio es el
art.1516.
Sabemos adems que no es lo mismo la
renuncia de la solidaridad que la renuncia de la
deuda o remisin, pues la primera extingue la
solidaridad solamente, mientras la segunda
extingue incluso la deuda.
La renuncia a la solidaridad puede ser
expresa o tcita, y tambin total o parcial.
La renuncia es expresa cuando se hace en
trminos formales y explcitos, bastando para
cumplir con ello que la intencin del acreedor de
dividir la deuda aparezca claramente, no siendo
necesario el uso de frmulas sacramentales.
La renuncia tcita consiste en una conducta del
acreedor que hace concluir que ha renunciado a
los derechos que le confiere la solidaridad, a
esta renuncia se refiere el art.1516 inc.2 y trata
dos casos:
a) Cuando el acreedor exige el pago de su cuota
a un deudor, expresndolo as en su demanda,
sin hacer reserva general de sus derechos o
especial de la solidaridad;
6
b) Cuando el acreedor recibe de un deudor su
cuota, y as lo expresa en el recibo que da, sin
hacer en l reserva general de sus derechos o
especial de la solidaridad.
La renuncia puede ser tambin total o
parcial.
Es total s el acreedor consiente en la divisin de
la deuda respecto de todos los deudores
(art.1516 inc. Final).
Es parcial, s slo dice relacin con alguno o
algunos de los deudores, pero no con todos los
dems.
Efectos de la renuncia de la solidaridad:
Cualquiera que sea la clase de renuncia a la
solidaridad que haya hecho el acreedor, la
deuda no se extingue, ella sigue existiendo
entre acreedor y deudores, pero los efectos
varan segn la clase de renuncia que se haya
hecho:
a.- Si la renuncia es total, la obligacin subsiste
como mancomunada o simplemente conjunta.
Por lo tanto, el acreedor slo podr cobrar a
cada deudor su cuota en la deuda (art.1511
inc.1 y 1526 inc.1).
b.- Si la renuncia es parcial, el acreedor slo
podr exigir al pago de su cuota al deudor a
quien liber de la solidaridad. Consecuencia de
lo anterior es que conserva la accin solidaria
contra los dems. Por lo mismo, podr entonces
dirigirse por el total contra cualquiera de los
deudores respecto de los cuales no ha
renunciado a la solidaridad, o bien, exigir el
deudor liberado de ella su cuota y dirigirse por
el resto en forma solidaria en contra de los otros
(art.1516 inc.3).
Caso de deuda solidaria consistente en
pensiones peridicas
Cuando la solidaridad dice relacin con una
obligacin que consiste en pensiones peridicas,
al renunciar a la solidaridad el acreedor slo lo
hace respecto de las pensiones devengadas, es
decir, de aquellas que tiene derecho a cobrar,
pero la solidaridad subsiste en cuanto a las
pensiones futuras, a menos que as lo exprese el
acreedor, pues s lo expresa en la renuncia
puede extenderse a stas (art.1517).
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
2 Muerte de uno de los codeudores solidarios
que deja varios herederos (art.1523)
En este caso es necesario volver a distinguir:
a.- Si el codeudor fallecido dej un slo heredero
El efecto general es que el heredero pasa a
ocupar la misma situacin jurdica del causante
y por lo tanto responde de las deudas de ste
incluso con sus propios bienes (art.1097).
Tratndose de una obligacin solidaria s uno de
los codeudores fallece y deja un slo heredero,
ste tambin pasa a ocupar el lugar del deudor
fallecido, de manera que el acreedor podr
cobrarle el total de la deuda a ese heredero o a
los dems deudores. Dicho de otro modo la
solidaridad subsiste.
b.- El deudor fallecido tena varios herederos
(art.1523).
La regla pareciera ser la siguiente: El acreedor
podr cobrar toda la deuda a los deudores que
viven, puesto que respecto de ellos no se ha
producido cambio alguno en la obligacin, pero
tambin puede dirigirse en contra de los herede-
ros del deudor fallecido, y en tal evento podr
cobrar toda la deuda, pero a todos los
herederos.
Dicho de otro modo, el acreedor puede cobrar
toda la deuda a los herederos siempre que los
demande conjuntamente.
Al demandar a todos los herederos, est
accionando contra quienes representan la
persona del causante.
Pero esta regla nos est diciendo que subsiste
la solidaridad?
Nos merece dudas, porque el cdigo emplea la
expresin (...) entre todos (...), s leyramos el
art.1523 sin esta expresin nos quedara claro
que la solidaridad se transmitira, pero la frase
es explicativa, lo que en opinin de la ctedra
pareciera indicarnos quela solidaridad stricto
sensu no se transmite.
La doctrina en todo caso piensa que s se
transmite.
La segunda idea del art.1523 nos explica que
tambin puede, el acreedor, dirigir su accin en
contra de cada uno de los herederos del deudor
fallecido, en tal caso queda claro que no habra
solidaridad o s se quiere que sta no pasa a los
herederos, ya que cada uno de ellos responde
de la parte de la deuda que corresponde a su
porcin hereditaria.
Ahora bien en ambas situaciones del 1523
creemos que nada obsta para que se pacte
entre el acreedor y deudores que en caso de
fallecer uno de ellos pase la solidaridad a los
herederos, de manera que el acreedor pueda
cobrar el total a cualquiera.
LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Generalidades
El Cdigo Civil las trata en el ttulo X del Libro III
(art.1524 a 1534).
La teora de la indivisibilidad es de origen
romano, si embargo no es sino con el gran
jurista francs Dumoulin, quien escribi en 1562
la Extricatio labytinthi dividui et individui, que
sta adquiri su complejo normativo. De hecho,
hablar de complejo para este tipo de
obligaciones no es una exageracin, se las
concibe como una materia compleja del derecho
civil, y la traduccin del ttulo de la obra de
Dumoulin pareciera dar la razn a ello: El
desentraamiento del laberinto de lo divisible e
indivisible.
Son las enseanzas de este autor francs las
que son revisadas y tomadas por R. J. Pothier,
quien influenci a los redactores del Cdigo Civil
que las trata a partir del art.1217 a 1219. De all
A. Bello toma su regulacin haciendo expresa
mencin en sus citas al Cdigo de Napolen en
esta materia.
Cuando decidimos no seguir al prof. R. Abeliuk y
dijimos preferir complicarnos menos, dividimos
las obligaciones con pluralidad de sujetos en
tres, siendo la ltima de la numeracin, las
obligaciones indivisibles.
Lo cierto es que hubisemos podido tratarlas
tambin en las obligaciones con pluralidad de
objeto pues una obligacin que en su origen
hubiese tenido un slo objeto puede resultar
una obligacin de objeto mltiple como
consecuencia de una divisin del objeto.
Podramos incluso, siguiendo a los autores
franceses, haber tratado un acpite especial de
las obligaciones denominado pluralidad por
divisin y en ellas haber tratado la situacin de
la divisibilidad por pluralidad objetiva y
subjetiva.
Lo cierto es que no solamente estamos en Chile
sino que tambin en un curso de pregrado de
derecho civil chileno, por lo que atengmonos al
estudio de la indivisibilidad en Chile.
En nuestro pas se acostumbra a tratar las
obligaciones divisibles dentro de la pluralidad
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
subjetiva que no es sino uno de los efectos de la
pluralidad por divisin objetiva, en realidad es
all donde tiene gran importancia, cuando por ej.
varias personas son deudoras de una deuda
divisible.
Para entrar al anlisis de las obligaciones
divisibles debemos de revisar algunos conceptos
esenciales en forma previa.
Nocin de cosas divisibles e indivisibles
Podemos decir, siguiendo a los profesores
franceses F. Terr, Ph. Simler e Y. Lequette, que
la indivisibilidad es la calidad de lo que no
puede ser dividido.
Esta nocin muy simple puede tener funciones
diversas, sobre todo si partimos de la base que
el concepto de divisibilidad y de indivisibilidad
existente en el Derecho no es el mismo que el
que tienen las ciencias fsicas.
Lo divisible en ciencias fsicas es una propiedad
general de los cuerpos, en cuya virtud stos
pueden ser fraccionados. En las leyes de la
fsica todos los cuerpos pueden dividirse.
En derecho, como siempre, debemos distinguir
entre divisibilidad fsica o material y divisibilidad
intelectual o de cuota.
En efecto, una cosa es divisible fsica o
materialmente, cuando puede fraccionarse sin
perder su individualidad, sin dejar de ser lo que
es, sin perder las cualidades propias que le
confieren su individualidad. Por ejemplo son
cosas divisibles un terreno, una determinada
cantidad de trigo.
En cambio, hay divisibilidad intelectual o de
cuota, cuando a pesar de ser la cosa fsicamente
indivisible, es idealmente fraccionable porque su
utilidad puede aprovecharse por varias
personas.
Como se advierte la divisibilidad intelectual o de
cuota mir ms que a la cosa al derecho que en
ella se ejerce, pues aunque la cosa sea
indivisible, el ejercicio del derecho sobre ella
puede dividirse en cuotas, de ah su segundo
nombre: de cuota.
Concluyamos entonces que desde el punto de
vista del derecho la gran mayora de las cosas
son divisibles, pero hay algunas que siempre
sern indivisibles, por ej., la servidumbre de
trnsito.
Concepto
La divisibilidad alcanza como es lgico a la
obligacin o derecho personal, y en base a ello
la doctrina acostumbra a definir la obligacin
indivisible dentro del estudio de la obligacin
con pluralidad de sujetos sealando que es
6
aquella en que existiendo pluralidad de sujetos
activos o pasivos, la prestacin no es
susceptible de efectuarse por parcialidades, y
en consecuencia, cada acreedor puede exigirla y
cada deudor est obligado a cumplirla en su
totalidad.
Pero, en realidad, adscrita a la obligacin, la
indivisibilidad exprime una caracterstica de su
objeto.
Por ello el cdigo civil en el art.1524 se limita a
sealar que la obligacin es divisible o
indivisible segn tenga o no por objeto una cosa
susceptible de divisin, sea fsica, sea
intelectual o de cuota.
Como se aprecia entonces A. Bello miraba la
indivisibilidad al igual que los franceses desde el
punto de vista objetivo, aunque en honor a la
verdad, fuera del concierto de la pluralidad de
sujetos, la indivisibilidad no reviste realmente
inters jurdico alguno, por algo la trat en el
ttulo inmediatamente posterior a las
obligaciones solidarias.
Clasificacin de la indivisibilidad
A.- Puede ser activa, pasiva y mixta.
Ello atendido al hecho de presentarse sea en el
acreedor, en el deudor o en ambos a la vez.
Este tipo de obligaciones las estudiaremos luego
de repasar las otras dos clasificaciones.
B.- Puede ser, tambin, originaria o derivativa
Indivisibilidad originaria es aquella en que desde
un comienzo exista pluralidad de partes y la
obligacin en si o por estipulacin de ellas era
indivisible.
Indivisibilidad derivativa es aquella en que la
obligacin era de sujeto singular y se transforma
por un hecho posterior en obligacin con
pluralidad de sujetos (por ej., por el
fallecimiento de una parte), siendo la prestacin
por su naturaleza o por la convencin de las
partes indivisible.
C.- Puede ser absoluta, relativa y de pago.
Indivisibilidad absoluta o natural
Es aquella impuesta por la naturaleza de la
prestacin, de modo que no depende de la
voluntad de las partes, quienes no podrn
derogarla o modificarla.
La doctrina francesas la denominan
indivisibilidad objetiva, pues con ello denotan
que la obligacin es indivisible porque su objeto
(la prestacin) no es susceptible de divisin.
Puede presentarse sea cuando la prestacin
consista en dar, hacer o no hacer, como
veremos oportnamente.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Los franceses la contraponen a la indivisibilidad
subjetiva, que es aquella donde la voluntad de
las partes del acto jurdico tiene el poder
singular de hacer indivisible aquello que es
naturalmente divisible. Como se advertir esta
forma, la doctrina nacional la divide en dos
(relativa y de pago).
Pongamos un ejemplo de indivisibilidad
absoluta, natural u objetiva: la obligacin de
constituir una servidumbre, si ella afecta a un
predio y ste es dividido en tres partes seguir
afectando a cada uno de los tres propietarios.
Este es el ejemplo del art.1524 inc.2 y, a decir
verdad tiene razn el prof. Troncoso cuando nos
dice que es difcil encontrar otro.
Indivisibilidad relativa o de obligacin
Es aquella en que el objeto de la obligacin a
pesar que puede ser dividido o dicho de otro
modo a pesar que la prestacin puede cumplirse
por parcialidades, para los fines previstos por las
partes resulta indispensable que se cumpla en
forma total y no parcial. Por lo tanto, es el
contenido de la obligacin el que impone la
indivisibilidad.
Analicemos los ejemplos del mismo art.1524
inc.2 donde se establece la obligacin de
construir una casa. Esta es por su naturaleza
divisible, pues se hace fraccionadamente o por
partes, los cimientos, los muros, el techo y final-
mente las terminaciones; pero no nos olvidemos
que el objeto de la prestacin es la casa y no
estar cumplido ste sino cuando la casa est
terminada. Dicho de otro modo, la casa puede
ser materialmente divisible, pero
intelectualmente no lo es, si lo fuera deja de ser
casa. En efecto, la casa forma un todo que no es
susceptible de ejecucin parcial.
Si contratamos a dos o ms constructores, los
que se comprometieron a la ejecucin de la
obra, estn todos obligados al total de ella.
Se diferencia esta situacin de la anterior en
que las partes pueden perfectamente alterarla,
pues ella no depende de la naturaleza.
Indivisibilidad de pago o convencional
Se explica ms bien como una excepcin a la
divisibilidad.
En la indivisibilidad de pago la obligacin es
divisible, la cosa objeto de ella se puede dividir,
pero las partes han querido que el cumplimiento
de la obligacin sea como si fuese indivisible.
Por ello se habla de indivisibilidad de pago,
porque lo nico que no es susceptible de
divisin es el pago. Evidentemente que la
6
obligacin se hace indivisible en su pago porque
las partes as lo establecen.
Pongmonos en el caso de una obligacin de
pagar una suma de dinero, y estipulemos que
podr exigirse toda la suma debida a cualquiera
de los herederos del deudor.
Esta claro que se trata de una obligacin
divisible, pero las partes han querido que los
herederos del deudor la cumplan como si fuera
indivisible.
Pero atencin esto nos suena bien a obligacin
solidaria, querr decir esto que toda solidaridad
pasiva transforma o da a la deuda el caracter de
indivisibible (por la indivisibilidad de pago)?
Para nada, si tres personas se obligan a pagar
una suma de dinero, no por eso esa suma de
dinero deja de ser divisible. Si adems estas tres
personas se obligan solidariamente, tampoco
por eso deja de ser divisible. En otras palabras
la solidaridad estipulada no da a la obligacin el
carcter de indivisible.
A esta indivisibilidad de pago es a la que se
refiere el art.1526.
Indivisibilidad en las obligaciones de dar,
de hacer y de no hacer
La obligacin de dar es normalmente divisible y
la excepcin es la de constituir una
servidumbre. En los dems casos cada deudor
puede transferir su parte en el dominio o
constituir en l derechos reales y viceversa por
los acreedores. La obligacin de entregar una
especie o cuerpo cierto es indivisible.
Las obligaciones de hacer son por regla general
indivisibles, por ej., la ejecucin de una obra, la
de las partes de celebrar un contrato de
promesa de celebrar el contrato prometido.
En las obligaciones de no hacer este aspecto no
tiene mucha importancia, pues su
incumplimiento se traduce en indemnizacin de
perjuicios que es divisible. -
Indivisibilidad activa
Es aquella en que hay varios acreedores que
puede exigir el total de la obligacin al deudor.
Sus efectos son ya conocidos:
a) Cada uno de los acreedores de una obligacin
indivisible tiene derecho a exigir su
cumplimiento total (art.1527); la misma regla se
da para los herederos del acreedor en el
art.1528;
b) El pago hecho a uno de los acreedores
extingue la obligacin;
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
c) Entregada la cosa a uno de los acreedores se
extingue la obligacin indivisible en las
relaciones entre acreedores y deudor.
Quedan por solucionar las relaciones internas de
los acreedores, desde que en realidad cada uno
slo es dueo de su cuota en el crdito y si
puede exigir el total es por la naturaleza de la
cosa solamente.
Esas relaciones se reglan de manera semejante
a la de las obligaciones solidarias.
Indivisibilidad pasiva
Si hay varios deudores de una cosa, hecho o
abstencin que no admite divisin fsica,
intelectual o de cuota, se est en presencia de
una obligacin indivisible pasivamente.
Efectos
- El acreedor tiene derecho a exigir el pago total
de la cosa a cualquiera de los deudores.
El codeudor demandado no debe toda la cosa,
sino la cuota respectiva, pero la naturaleza fsica
de la cosa o la que le ha dado la intencin de las
partes, no admite el pago en cuotas, sino su
cumplimiento total (art.1527 y 1528).
- Un efecto destacable es el que se da cuando
es demandado un deudor, pues la ley le permite
pedir un plazo al acreedor, a fin de entenderse
con sus codeudores y pagar entre todos la cosa
(art.1530). Sin embargo, ello no siempre es
posible, porque en ciertos casos la obligacin
puede ser de tal naturaleza que slo el deudor
demandado puede cumplirla. En estas
situaciones, el deudor requerido debe cumplir,
quedndole a salvo las acciones para demandar
el reembolso de lo pagado a los dems
codeudores (art.1530).
- Al igual que en la indivisibilidad pasiva, la
accin de perjuicios, en caso de retardo, de
incumplimiento debido a dolo o culpa de un
deudor no es indivisible y slo se puede intentar
por el acreedor en contra del culpable o moroso
y si son varios por la parte que a cada uno
corresponde.
Si la obligacin consiste en un hecho que deba
ser realizado en comn por dos o ms deudores
y uno de ellos no quiere cumplir o retarda el
cumplimiento, con lo que causa perjuicios al
acreedor, el deudor que retarda o rehsa el
cumplimiento es responsable de los perjuicios
(art.1534).
- Extinguida la deuda la obligacin se divide
entre los deudores en cuotas, las que
6
normalmente sern iguales, a menos de tener
cada uno de ellos distinto inters en la
obligacin (art.1530 ltima parte).
Excepciones a la divisibilidad (Indivisibilidad
de pago):
Detengmonos en el art.1526, antes, debemos
dejar en claro ciertas cosas:
A.- Estas obligaciones se rigen por entero por las
reglas de las obligaciones divisibles (art.1526
inc.1, slo el pago se hace indivisible);
B.- La enumeracin del art.1526 es taxativa, y
C.- Debe existir pluralidad de partes.
Casos de indivisibilidad de pago
1er caso. Art. 1526 N1. Caso de la accin
hipotecaria o prendaria
Se trata de una obligacin divisible garantizada
con una prenda o una hipoteca.
El acreedor dispone en consecuencia de dos
acciones, la accin personal en contra de los
deudores, destinada a obtener el pago de la
deuda, y una accin real, que se dirige
directamente contra el deudor que posea en
todo o parte la cosa empeada o hipotecada, a
fin de que ella se venda en pblica subasta y
que con el producido se le pague
Sigamos el ejemplo del prof. Abeliuk: Si A da en
mutuo a B $ 100.000, con garanta de una
propiedad raz de ste, y B posteriormente
enajena la propiedad a C, A podr a su arbitrio
ejercer la accin personal del mutuo contra B, o
bien la hipotecaria contra C.
Como se advierte la indivisibilidad se refiere
exclusivamente a la accin real (art.1526 N1,
2396 y 2405), prendaria o hipotecaria, pero no a
la personal.
Aspectos a considerar
1 En cuanto al objeto dado en prenda, o
hipoteca.
Si son todos los objetos afectos a una misma
prenda o hipoteca, el acreedor puede perseguir
a cualquiera de ellos o a todos ellos por el total
de la deuda.
Art.2408 inc.2. cada una de las cosas
hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas
son obligadas al pago de toda la deuda (V en
materia sucesoria el art.1365) Por ej., se
constituye hipoteca sobre un inmueble para
garantizar un mutuo por $100.000, y
posteriormente se divide el predio en tres lotes.
El acreedor hipotecario podr perseguir los 3
lotes conjuntamente o a cada uno de ellos por
los $100.000.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
2 Desde el punto de vista del crdito.
Todo el inmueble hipotecado o la cosa dada en
prenda contina garantizando el crdito hasta la
total extincin de ste, y en consecuencia si el
deudor ha hecho abonos, no podra, por
ejemplo, pedir la restitucin de parte de la
prenda o un alzamiento parcial de la hipoteca.
Lo confirma el art.2408, al decir que cada cosa
hipotecada a una deuda, y cada parte de ellas
son obligadas al pago de toda la deuda, y de
cada parte de ella.
3 Todo ello se refleja en el caso de pluralidad
de partes.
En virtud de la indivisibilidad, la accin
prendaria o hipotecaria se dirige contra aquel de
los codeudores que posea, en todo o parte, la
cosa hipotecada o empeada (art.1526, N1,
inc.1), y si son varios los poseedores, contra
todos ellos.
Al mismo tiempo, el deudor que paga su cuota
no puede exigir la restitucin de parte de las
cosas dadas en prenda, ni el alzamiento parcial
de la hipoteca mientras no est ntegramente
cancelado el crdito.
A la inversa, el acreedor que recibe su parte o
cuota en la deuda no puede restituir las cosas
empeadas ni cancelar la hipoteca, ni aun en
parte mientras no estn pagados sus
coacreedores (art.2405 N1 inc.2).
El fundamento de la indivisibilidad de la prenda
e hipoteca es que el legislador desea rodear a
las cauciones reales del mximo de eficacia
posible, a fin de dar al acreedor la seguridad de
que ver satisfecho ntegramente su crdito; por
lo tanto, est establecida en exclusivo beneficio
de l, y de acuerdo a la regla general del Art.12,
puede renunciarla, por ejemplo, si no hay otros
coacreedores, podra alzar parcialmente la
hipoteca, liberar una parte o uno de los
inmuebles afectos, etc., pero no en caso de
haber pluralidad de acreedores.
2 caso. Art.1526 N2. Caso de la entrega de
una especie o cuerpo cierto
Se trata del caso de quien como acreedor tiene
derecho a pedir una especie o cuerpo cierto.
Hay varios deudores, pero es obligado a
entregarlo aquel que posea el cuerpo cierto. Se
trata, segn el Cdigo de una excepcin a la
divisibilidad, pues si bien es cierto que el cuerpo
cierto puede ser dividido intelectualmente, en
cuanto varias personas pueden ser
copropietarios del mismo, desde el punto de
6
vista del cumplimiento ha de ser entregado de
una sola vez, en forma indivisible.
En realidad, cada codeudor no debe sino su
cuota, pero la naturaleza de lo debido repugna a
la divisibilidad y hace imposible la entrega por
partes.
Algunos autores estiman que la obligacin de
dar un cuerpo cierto es un caso de indivisibilidad
absoluta y no de pago.
3er caso. Art.1526 N3. La indemnizacin de
perjuicios
Cuando una obligacin no puede ser cumplida
por hecho o culpa de un deudor, se resuelve en
la obligacin de indemnizar perjuicios al
acreedor por el incumplimiento.
Si son varios los deudores y por el hecho o culpa
de uno de ellos la obligacin no puede
cumplirse, ese es exclusivamente responsable
de todos los perjuicios causados al acreedor. No
podra este dirigirse por los perjuicios en contra
de los dems deudores (art.1533 inc.2).
Si los culpables o dolosos con varios, segn el
prof. Alessandri, todos ellos son responsables de
los perjuicios, pero no solidariamente sino que
cada uno responde de su cuota. De manera que
la expresin " solidariamente " que emplea el
art.1526 N3 es impropia y contradictoria con la
idea de exclusividad en la responsabilidad de los
perjuicios que ella consigna.
En efecto, el N3 del art.1526 dispone: aquel
de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha
hecho imposible el cumplimiento de la
obligacin, es exclusiva y solidariamente
responsable de todo perjuicio al acreedor.
La expresin solidariamente es en realidad poco
afortunada, pues est claro que se quiso
significar que el deudor culpable es el nico
responsable de la indemnizacin por el
incumplimiento.
En consecuencia, la obligacin no se divide
entre todos los deudores, sino que corresponde
nicamente a aqul, y en ello consiste la
excepcin a la divisibilidad.
Otros autores, por el contrario, sostienen que
cuando los culpables son dos o ms se
convierten todos en responsables de los
perjuicios y en forma solidaria, de manera que
se le podr cobrar todos los perjuicios a
cualquiera de los culpables o dolosos. As
justifican el empleo de la expresin "solida-
riamente" en el art. mencionado.
4 caso. Art.1526 N4. Las deudas hereditarias
Por regla general las deudas hereditarias se
dividen entre los herederos a prorrata de sus
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
cuotas, de manera que un pasivo hereditario sin
necesidad de esperar la particin, por el solo
fallecimiento del causante, queda dividido de
pleno derecho entre los herederos a prorrata de
sus cuotas, mientras el activo permanece en
indivisin. El pago de las deudas hereditarias es
una obligacin conjunta por regla general.
Ahora bien este cuarto caso trata de dos casos
separados:
I. Inciso primero. Caso en que los herederos, el
testador o la particin establezcan una divisin
diferente de las deudas hereditarias
Se refiere al caso de varios herederos a quienes
corresponde pagar una deuda del causante,
pero, ellos sin la intervencin del acreedor
convienen que uno slo deber pagar el total de
la deuda, o igual cosa establece el causante en
su testamento, o en la particin se impone esta
obligacin a uno de los herederos. Como el
acreedor no ha intervenido en esos actos podr
optar para cobrar su deuda, entre respetar el
acuerdo de los herederos, el testamento o el
laudo arbitral y dirigirse contra el heredero a
quien se ha impuesto la obligacin por el total, o
bien, como esos actos le son inoponibles, cobrar
a cada uno su cuota. En este ltimo caso cobra
la deuda como divisible, en tanto que en el
primero est haciendo valer la indivisibilidad de
pago existente.
Como se ve, en este caso no hay propiamente
indivisibilidad, sino un acuerdo privado de los
herederos, al cual, si as lo quiere, el acreedor
adhiere tcitamente cobrando el total al
heredero respectivo.
La norma en anlisis concuerda con los art.1358
y 1359 que agregan que si el acreedor decide
cobrar su cuota a cada heredero, aquellos que
segn la convencin, el testamento o el laudo
arbitral no deban pagar, podrn dirigirse contra
aquel sobre el cual pesaba la totalidad de la
obligacin para que les devuelva lo pagado por
ellos.
La razn de esto es que los herederos deben
respetar la particin, el testamento o lo
acordado entre ellos; si a uno se impuso pagar
el total, l debe en definitiva soportar la deuda.
Es decir, debe distinguirse entre relaciones
entre herederos con acreedor y las que se
producen entre los herederos.
El acreedor puede dirigir su accin contra cada
heredero en base al art.1354.
II. Inciso segundo. Caso en que el causante y el
acreedor estipulan indivisibilidad
6
En este caso el acreedor y el deudor convienen
en que el pago debe hacerse en forma indi-
visible, de manera que los herederos del deudor
en caso de su fallecimiento, no podrn pagar
por cuotas, sino que podr cobrarse el crdito
en su totalidad a cualquiera de ellos, o bien,
obligar a uno de los herederos a entenderse con
los dems para pagar toda la obligacin.
El heredero que paga conserva una accin para
dirigirse contra sus coherederos para que estos
le reembolsen sus partes.
El acreedor dispone de una opcin, sea dirige su
accin contra el heredero que elija cobrndole el
total de la deuda, sea se dirige contra uno de los
herederos para que se entienda con los dems y
paguen entre todos la deuda.
Este caso de indivisibilidad de pago tiene su
fuente exclusivamente en la voluntad de las
partes.
Eso si, no se aplica slo si la deuda
originariamente corresponda a varios deudores,
sino tambin cuando tiene uno solo, y las partes
acuerdan que ser indivisible para los herederos
del deudor nico.
Por ej., A debe a B $100.000, y se estipula que si
fallece A, sus herederos sern obligados al pago
total. A muere dejando dos herederos por partes
iguales: D y E. B puede cobrar los $100.000 a
cualquiera de ellos.
El demandado est facultado, segn sabemos,
para pedir plazo para entenderse con los dems
herederos, y si en definitiva se ve obligado a
pagar el total (obligacin a la deuda), puede
repetir contra ellos por el exceso pagado.
Si por ejemplo D pag los $100.000, puede
repetir contra E por la parte de ste, $50.000
(contribucin a la deuda). Por ello el precepto
dice: o a pagarla l mismo, salva su accin de
saneamiento.
Este caso presenta dos particularidades de
inters:
1 Es una indivisibilidad pactada, y muy
frecuente en las obligaciones bancarias;
2 Es indivisibilidad pasiva, como lo dispone
expresamente el inciso final del art.1526: pero
los herederos del acreedor si no entablan
conjuntamente su accin, no podrn exigir el
pago de la deuda, sino a prorrata de sus
cuotas.
De manera que los herederos del acreedor
tienen dos caminos: demandar cada uno su
cuota en la deuda, o si actan todos ellos
pueden cobrar el total.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Necesitarn los herederos del acreedor para
intentar su accin en contra del deudor, cada
uno por su cuota, esperar la particin de la
herencia?
Al respecto hay dos posiciones:
A. El prof. Alessandri estima que el inciso tercero
del nmero cuarto del art.1526 no establece
que los crditos de dividan de pleno derecho
entre los herederos del acreedor de manera que
habra que esperar la particin de la herencia
para que cada heredero pudiese cobrar su cuota
en el crdito. Antes de la particin slo podran
demandar conjuntamente.
Hasta antes de la particin existe el derecho
real de herencia, que es distinto de los bienes
que forman la herencia. El heredero, antes del
acto particional, es dueo no de los bienes
determinados que constituyen la herencia, sino
de una cuota o parte sobre la universalidad
jurdica. Tiene una cuota abstracta, no material.
Ninguno de los herederos puede decirse dueo
de tal o cual bien, mientras la particin no se lo
adjudique.
B. El prof. Barriga Errzuriz sostiene que antes
de la particin, estando los herederos en estado
de indivisin, pueden stos exigir el pago de la
deuda a prorrata de sus cuotas. Se funda para
hacer esta afirmacin en la historia de la ley,
pues los proyectos de Cdigo permitan la
divisin de los crditos entre los herederos antes
de la particin, principio, que segn l, se
mantiene en el Cdigo.
Agrega que el art. 1354 no est en oposicin al
1526 N4, pues ambos regulan cosas distintas,
el primero las relaciones entre herederos y el
segundo, las del acreedor y los herederos.
5 caso. Art.1526 N5. Cosa cuya divisin causa
perjuicio
Art.1526 N5 inc.1: Si se debe un terreno, o
cualquiera otra cosa indeterminada, cuya
divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor,
cada uno de los codeudores podr ser obligado
a entenderse con los otros para el pago de la
cosa entera, o a pagarla l mismo, salva su
accin para ser indemnizado por los otros.
La diferencia entre este caso y el anterior, es
que las partes no han pactado la indivisibilidad,
pero el legislador la establece interpretando su
voluntad, porque si la divisin le produce grave
perjuicio, es obvio que el acreedor no ha querido
que la cosa le sea entregada por parcialidades.
En este caso propiamente no existe entonces un
caso de indivisibilidad, sino ms bien de
interpretacin de la presunta voluntad de las
partes.
La obligacin es perfectamente divisible, pero
en su pago se hace indivisible, por eso es que se
habla de indivisibilidad de pago.
La ley supone que cuando se trata de la entrega
de una cosa indeterminada (sino entraramos en
el caso del n3) y que si ella se hace por partes
se perjudica al acreedor, ste querr recibir el
pago en forma indivisible.
Habr que examinar la obligacin y ver si la
entrega por partes es o no perjudicial para el
acreedor.
Si no causa perjuicios, la deuda se podr pagar
como obligacin divisible.
Pero, si la entrega por partes causa perjuicios al
acreedor la obligacin aunque divisible tendr
que cumplirse como indivisible.
El inciso final no hace sino repetir los mismas
reglas del inciso final del nmero 4 de este
artculo.
6 caso. Art. 1526 N6. La obligacin alternativa
Esta disposicin se pone en el caso de una
obligacin alternativa en que existan varios
deudores o varios acreedores.
Como hay varias cosas debidas para cumplir la
obligacin la eleccin deber hacerse de
consuno por los acreedores o deudores segn
corresponda.
OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD
Generalidades
Modalidades son las clusulas o elementos
accesorios que las partes introducen al acto o
contrato para modificar los efectos normales de
la obligacin en cuanto a su existencia,
exigibilidad o extincin.
Caractersticas
1.- Regla general: necesitan pacto expreso
por lo que no se presumen.
Esta regla tiene excepciones, pues se presentan
casos de modalidades que la ley presume. Por
ej. en la propiedad fiduciaria que es aquella que
est sujeta al gravmen de pasar a otro para el
evento de cumplirse una condicin, la ley seala
que la existencia del fideicomisario (el 3 en
quien se radicar el dominio) debe existir
siempre al tiempo de la restitucin, lo que es
una condicin esencial para la existencia del
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
fideicomiso (art.738). La ley presume esta
condicin y sta es elevada por la propia ley a la
categora de elemento esencial.
Otra excepcin la encontramos en la condicin
resolutoria tcita (art.1489). Esta condicin va
envuelta en todos los contratos bilaterales y
consiste en que si una de las partes no cumple
con su obligacin, la otra parte puede pedir a su
eleccin o la ejecucin forzada de la obligacin o
la resolucin del contrato, en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios.
2.- Son excepcionales.
Sabemos que la regla general es que los actos
sean puros y simples, es decir que no se
encuentren sujetos a modalidad alguna. Esto
trae como consecuencia lgica que las
modalidades son excepcionales y por lo mismo,
lo decamos anteriormente no se presumen. De
ah que no puedan aplicarse por analoga, no
admitan interpretacin extensiva, slo
restrictiva.
3.- Tiene plena aplicacin en materia
patrimonial, porque ah rige el principio de
autonoma de la voluntad, lo que no significa
que en materia extrapatrimonial ellas no se
presenten.
En derecho de familia por ejemplos las
encontramos pero tienen aplicacin mas
restringida. Se prohben por ej. en el art.1192
cuando se tratan las legtimas rigorosas y en el
caso de la aceptacin de la asignacin
testamentaria (art.1227). En el caso del
matrimonio tampoco puede ser sujeto a plazo,
modo o condicin.
Entremos al estudio de las modalidades
principales.
Tradicionalmente se estudian la condicin, el
plazo y el modo. Pero no son las nicas, el
cdigo regula adems la representacin (que
nos merece dudas el tratamiento de modalidad
que le asigna unnimemente la doctrina), la
solidaridad y algunos autores tambin
mencionan la simulacin.
Las partes pueden establecer libremente otras
modalidades, las que evidentemente producirn
sus efectos de alterar los efectos normales del
acto si las acuerdan libremente, estipulndolas
expresamente en el acto o contrato.
Estudiaremos a partir de ahora, las obligaciones
a plazo, las obligaciones condicionales, y
someramente las obligaciones modales.
6
OBLIGACIONES A PLAZO
Concepto
Son aquellas que estan afectas o sujetas a un
plazo.
El art.1494 define el plazo, como la poca que
se fija para el cumplimiento de una obligacin.
Se aade que el plazo puede ser expreso o
tcito y que ste ltimo es el indispensable para
cumplirlo.
Esta definicin se critica pues dice relacin slo
con el plazo suspensivo y no con el extintivo.
La doctrina entonces propone como definicin
de plazo el hecho futuro y cierto del cual
depende la exigibilidad o extincin de un
derecho.
Elementos
Hecho futuro: Al igual que la condicin el
hecho de que se trata debe ser un hecho futuro,
pues si trata de un hecho del pasado no es
plazo.
Certitud: A diferencia de la condicin el plazo
es siempre cierto, o sea no debe haber duda
que ese da o momento va a llegar, no se sabr
a lo mejor cuando, pero si ser cierto que en un
determinado momento llegar.
El plazo entonces debe ser un acontecimiento
futuro y cierto, lo que lo diferencia de la
condicin que es un acontecimiento futuro pero
incierto.
En efecto el plazo ha de ocurrir fatalmente. No
tiene carcter incierto, por cuanto si lo tuviera
estara en juego la existencia misma de la
obligacin (su nacimiento o su extincin), al ser
cierto slo est en juego la exigibilidad de la
relacin obligatoria.
Clasificacin del plazo
1.- Plazo expreso y plazo tcito
Es la clasificacin que contiene el art.1494.
Atendido su carcter de modalidad, el plazo, por
regla general es expreso. Puede ser tcito,
cuando no se ha expresado en trminos
formales y explcitos, sino que se desprende la
convencin, de ah que la ley lo defina como el
indispensable para cumplirlo.
2.- Plazo determinado e indeterminado
Es determinado el plazo, cuando se sabe con
precisin el da en que ha de llegar. Por ej,
cuando se fija el da 10 de un mes y ao a venir.
Es indeterminado el plazo, si no puede
establecerse el da en que ha de llegar. Por ej.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
cuando se dice que la obligacin se cumplir el
da del fallecimiento de una persona.
El plazo sea determinado o indeterminado debe
ser cierto, es decir, aquel que se sabe que
llegar. Existen plazos inciertos cuando se
ignora cuando llegar, aunque ha decir verdad
esta incertidumbre dice relacin ms bien con la
indeterminacin del mismo, pues sabemos que
el plazo por definicin es un hecho futuro
siempre cierto.
Tratamos los plazos ciertos e inciertos dentro de
esta categora de determinados e corridos (art.50), salvo que ley disponga lo
indeterminados por cuanto tiene directa
aplicacin con el el art.1081, que como veremos
cruza estas clasificaciones, dando el siguiente
resultado.
1.- Plazo o da cierto y determinado es aquel
que necesariamente ha de llegar y se sabe
cuando, como por ej. el da tanto de tal mes y
ao o tantos das, meses o aos despus de un
da determinado.
2.- El plazo cierto e indeterminado que es
aquel que necesariamente ha de llegar pero no
se sabe cuando, como el da de la muerte de
una persona.
3.- El plazo incierto pero determinado que es
aquel que puede llegar o no, pero suponiendo
que haya de llegar, se sabe cuando. Por ej. el
da en que una persona cumpla 25 aos.
4.- El plazo incierto e indeterminado se
presenta cuando no se sabe si ha de llegar ni
cuando, como el da en que una persona se
case.
El art.1083 nos dice que El da incierto e
indeterminado es siempre una verdadera
condicin y se sujeta a las reglas de las
condiciones.
3.- Plazo fatal y plazo no fatal (art.49)
Plazo fatal es aquel en que el derecho slo se
puede ejercer dentro de la poca o tiempo
sealado, pues expirado que sea, el derecho
caduca.
Este plazo en materia procesal va asociado a
uno de los principios formativos del proceso, el
principio de la preclusin pues si no se ejerce la
facultad dentro de determinado plazo, la etapa
procesal respectiva se cierra y no puede
volverse a abrir para poder ejercerlo.
Plazo no fatal es aquel que permite que el
derecho pueda ejercerse expirado el trmino
sealado.
Ya conocemos de aos anterior las reglas que da
el cdigo para computar los plazos.
Esta clasificacin atiende, en conclusin, a si el
derecho caduca o no por el transcurso del plazo,
en caso de que caduque el plazo es fatal, si no
se produce su caducidad por el transcurso del
plazo, esto es, si subsiste despus de
transcurrido ste, es no fatal.
El plazo fatal no puede por tanto prorrogarse.
4.- Plazos continuos o de das corridos y
discontinuos.
La regla general es que los plazos sean de das
contrario. Los plazos de das corridas se cuentan
considerando los domingos y festivos. Los
plazos del Cdigo de procedimiento civil son
plazos de das hbiles o discontinuos, es decir,
no se cuentan los domingos o festivos.
5.- Plazo convencional, legal y judicial
Plazo legal es el indicado por o en la ley. Su
carcter es excepcional por ej. en los artculos
2200 ( en el mutuo o prstamo de consumo
cuando no se ha fijado trmino para el pago no
se puede exigir sino dentro de 10 das
subsiguientes a la entrega), 1879 (en el pacto
comisorio calificado que permite enervar la
resolucin o hacer subsistir la venta pagando
dentro de las 24 horas desde la notificacin de
la demanda), 1304 (cuando el testador no
hubiere fijado tiempo para la duracin del
albaceazgo dura un ao contado desde que el
albacea haya comenzado a ejercer el cargo) o el
art.1332 (el plazo que tiene el partidor para
desempear el cargo que es de dos aos
contados desde la aceptacin del cargo).
La regla general es que los plazos legales sean
fatales (art.49).
Plazo convencional es el establecido por las
partes. Constituye por lo tato la regla general.
Por regla regla general slo los plazos
convencionales son no fatales.
Plazo judicial (art.1494 inc.2) es el fijado por
el juez, quien puede hacerlo slo en los casos en
que la ley lo faculta para ello. Son
excepcionalsimos.
Por ej. en el mutuo, art.2201, que establece que
si se ha convenido que el mutuario pague
cuando pueda o le sea posible, puede el juez
atendidas las circunstancias, fijar un trmino; o
el art.904, en las restituciones mutuas dentro de
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
la accin reivindicatoria, donde el poseedor
vencido deber restituir la cosa en el plazo que
el juez seale; en el art.1094, en relacin al
modo, cuando se faculta al juez para fijar un
tiempo en que ha de cumplirse el modo, si el
testador no lo ha determinado; en el art.378,
inc.2, faculta al juez para ampliar o restringir el
plazo de 90 das que tienen los guardadores
para confeccionar inventario; el art.1276 que
faculta al juez para fijar un plazo, a fin de que el
albacea concurra a ejercer su cargo, o el
art.1305 para ampliar el que tiene para efectuar
el encargo
6.- Plazo suspensivo y plazo extintivo
El plazo es suspensivo cuando consiste en un
hecho futuro y cierto del que depende el
ejercicio o la exigibilidad del derecho. En otras
palabras es suspensivo el plazo cuando se
difieren los efectos del acto o contrato hasta el
cumplimiento del trmino fijado.
Es extintivo cuando se trata de un hecho
futuro y cierto del cual depende la extincin del
derecho. Es decir, es extintivo o resolutorio
cuando los efectos del acto o contrato quedan
limitados por el transcurso del plazo.
Si de este plazo depende la extincin del
derecho, es por lo tanto, un modo de extinguir
las obligaciones.
EFECTOS DE PLAZO
Hay que distinguir entre plazo suspensivo y
plazo extintivo o resolutorio.
A. Plazo suspensivo
Sabemos que este plazo no suspende la
adquisicin del derecho, el cual existe desde
que se perfecciona el contrato, lo nico que
sucede es que el ejercicio, la exigibilidad del
derecho, se suspende (art.1496).
Todo plazo suspensivo puede encontrarse en
dos estados:
a.- Pendiente cuando an no ha llegado la
poca o el da del plazo.
En este caso, mientras est pendiente el plazo
el acreedor no puede ejercer su derecho salvo
los casos excepcionales que estudiaremos de
caducidad del plazo.
1. Como el derecho ya existe, si el deudor paga
antes del plazo no puede pedir que se le
restituya lo dado o pagado (art.1495).
6
Interpretemos entonces este pago del deudor
como renuncia al plazo.
Esta regla tiene una excepcin en el art.1495, el
cual al hablar de plazos que tienen el valor de
condiciones se est refiriendo a la situacin
contempladas en el art.1085.
2. El acreedor a plazo puede impetrar medidas
conservativas.
3. El derecho y la obligacin se transmiten.
4. Si bien el deudor y la obligacin existen, esta
no puede exigirse, de ah que el acreedor no
puede demandar su cumplimiento, el deudor no
est en mora mientras este pendiente el plazo,
no corre la prescripcin ni opera la com-
pensacin.
b.- Cumplido cuando llega el da o la poca
fijada.
La regla general, es que cumplido el plazo
puede el acreedor exigir el cumplimiento de la
obligacin. Jams opera con efecto retroactivo
como el plazo extintivo y a diferencia de la
condicin.
Consecuencia de lo anterior es que comienza a
correr la prescripcin (art.2514 inc. final); y
puede operar la compensacin (art.1656 N3).
B. Plazo extintivo
a.- Pendiente en este caso el derecho existe
sujeto empero a extinguirse cuando llegue el
plazo. Por lo tanto, hasta mientras no se cumpla
puede ejercer todos los atributos que le da la
cosa, es decir, el acto o contrato sujeto a plazo
produce todos sus efectos normales como si
fuera puro y simple
b.- Cumplido cuando llega el da fijado.
En este caso el derecho se extingue
definitivamente y por el slo ministerio de la ley.
Slo opera para el futuro, jams con efecto
retroactivo. Quien tena la cosa a plazo debe
entonces restituirla, el acreedor a su vez tendr
el derecho a exigirla.
EXTINCIN DEL PLAZO
El plazo se extingue por:
a) Su vencimiento o cumplimiento;
b) Su renuncia, y
c) Su caducidad.
a) Vencimiento del plazo:
El vencimiento es la llegada o cumplimiento del
plazo.
b) Renuncia
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Es el acto por el cual la persona a cuyo beneficio
ha sido establecido el plazo paga la obligacin
antes de su vencimiento.
El plazo puede establecerse en beneficio de una
o ambas partes, por lo cual es perfectamente
renunciable (art.12).
Corresponde el derecho a renunciar al plazo a
aquel en cuyo beneficio se encuentra
establecido, siendo lo normal que lo est en el
del deudor.
El art.1497 se refiere a la renuncia del deudor,
porque habitualmente es el interesado en el
plazo. En general, el deudor puede renunciar al
plazo, salvo las siguientes excepciones:
1. Cuando le estuviere expresamente prohibido
(art.12);
2. Cuando la renuncia cause un perjuicio al
acreedor.
En tal caso el plazo est establecido en
beneficio de ambas partes y de ah que el
deudor no puede por s slo renunciar al plazo.
Por ej., pongmnos en la situacin de una
persona que por ausentarse del pas entrega en
comodato una cosa por todo el tiempo que ella
estar fuera. El comodatario no podr renunciar
libremente.
3. En el caso del mutuo con inters (art.1479
inc.2 que se remite al art.2204).
En efecto, sabemos que si el mutuo es con
intereses el plazo beneficia a ambas partes, de
ah que no puede ser renunciado slo por el
deudor; en cambio si no hay inters beneficia
slo al deudor y por consiguiente ste puede
renunciarlo.
Hay casos en que el plazo beneficia exclusiva-
mente al acreedor, luego exclusivamente ste
puede renunciarlo.
En la ley 18.010 art.10 se establece expre-
samente que el deudor de una operacin de
crdito de dinero puede renunciar al plazo
(anticipar el pago dice la ley), aun contra la
voluntad del acreedor.
Distinguamos en su oportunidad si se trataba
de obligaciones reajustables o no reajustables,
tratndose de la primeras decamos que el
deudor que renuncia al plazo debe pagar el
capital y los intereses estipulados hasta la fecha
de vencimiento pactado. Por ser reajustable,
deba pagar el capital reajustado hasta el da del
pago efectivo y los intereses estipulados
calculados sobre dicho capital, por todo el plazo
pactado para la obligacin.
c) Caducidad del plazo
6
Consiste en la extincin anticipada del plazo en
los casos previstos por la convencin o seala-
dos por la ley.
Tiene por objeto proteger al acreedor cuando su
crdito corre peligro por ciertas situaciones
especialmente relacionadas con la solvencia del
deudor que hacen temer que de esperarse el
trmino del plazo el acreedor no pueda cobrar
ntegro su crdito.
Decamos que el plazo no est establecido nica
y exclusivamente en beneficio del deudor.
Regularmente el acreedor se beneficia del plazo
y obtiene un provecho de l.
De lo anterior se desprende que tanto el
acreedor como el deudor deben de atender al
cumplimiento del tiempo al que se refiere el
plazo sea para cumplir o para exigir el
cumplimiento de la obligacin.
Esta institucin de la caducidad del plazo se
presenta en nuestro cdigo como el estudio de
casos en que se puede exigir el cumplimiento de
una obligacin antes de cumplirse el tiempo en
que consiste el plazo.
Se trata por lo tanto de un caso de plazo
suspensivo y a pesar de no poder hacerse
exigible por regla general la obligacin
pendiente el plazo, excepcionalmente puede
exigirse el derecho.
CADUCIDAD LEGAL. El art.1496 seala dos
casos:
a.- Si el deudor est constituido en quiebra o se
encuentra en notoria insolvencia.
Se trata de dos situaciones que no deben
confundirse.
Si bien la quiebra supone la insolvencia, esto es,
que el deudor no est en situacin de pagar sus
deudas, no es ste un requisito esencial para su
declaracin, as el deudor comerciante que cesa
en el cumplimiento de una obligacin mercantil,
puede ser declarado en quiebra, aunque su
activo sea muy superior a su pasivo. Y, a la
inversa, si normalmente el deudor insolvente
ser declarado en quiebra, puede ocurrir que no
sea as.
La quiebra es un juicio universal al que deben
concurrir todos los acreedores del fallido, a fin
de cobrar sus crditos. Se realizan (venden) los
bienes del deudor y con el producto se hace
pago a los acreedores.
Es de lgica que hablemos de caducidad del
plazo pues si el acreedor no pudiere presentarse
de inmediato a cobrar su crdito correra el
riesgo de que al vencer el plazo se hubieren
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
agotado los bienes del acreedor y no pudiera
cobrar.
Si el deudor cae en insolvencia, los acreedores
no sujetos a plazo procedern a cobrar sus
crditos hacindolos efectivos en los bienes de
ste, con el mismo peligro que en el caso
anterior para el acreedor sujeto a un plazo.
La insolvencia debe ser notoria, cuestin de
hecho que debe apreciar el juez, pero no es
necesaria su declaracin previa por la justicia
para que el acreedor a plazo pueda cobrar su
crdito. La caducidad del plazo opera de pleno
derecho al producirse la insolvencia.
b.- Cuando las cauciones o garantas dadas por
el deudor, por su culpa se han extinguido o
disminuido considerablemente de valor.
En todo caso el deudor puede reclamar
beneficio del plazo renovando o mejorando
garantas.
En este caso es obvio que el plazo est
establecido en beneficio del deudor.
El legislador considera que el acreedor ha
otorgado el crdito por la seguridad que le
brindan las garantas ofrecidas, si ellas
desaparecen o disminuyen considerablemente
se presenta el peligro de que el acreedor no
pueda cobrar en la fecha convenida y por ello se
le autoriza a hacerlo anticipadamente.
Por eso que se da la posibilidad al deudor de
impedir esta caducidad del plazo renovando o
mejorando las cauciones.
Debe tenerse presente que la extincin o dismi-
nucin de las cauciones debe ser imputable al
deudor (art.1496 exige hecho o culpa suyos).
Si ello se debe a caso fortuito no caduca el
plazo, salvo en el caso de la hipoteca que ya
habamos estudiado en el art.2427.
CADUCIDAD CONVENCIONAL
Opera en los casos expresamente previstos por
las partes.
En este caso por ejemplo el acreedor puede
exigir el cumplimiento de la obligacin antes del
vencimiento del plazo suspensivo.
A este tipo de clusulas en materia bancaria se
las denomina clusulas de aceleracin. Por
ellas se conviene el pago de una deuda en
cuotas, luego las partes estipulan expresamente
que por el mero hecho de no pagarse una cuota,
se har exigible toda la obligacin como si no
hubiere plazo, como si la obligacin fuere de
plazo vencido o pura y simple.
Resumamos entonces diciendo que la caducidad
convencional se produce en los casos
expresamente previstos en el contrato, cuando
el acreedor se reserva el derecho a exigir
anticipadamente el cumplimiento de todo o
parte de la obligacin en el evento de una
condicin.
OBLIGACIONES CONDICIONALES
Generalidades
En el Cdigo Civil no se formula una teora
general de las condiciones, sino que se las
reglamenta en el ttulo IV del Libro IV, arts. 1.
473 a 1. 493, y en el ttulo IV del Libro III. Dan
normas sobre la aplicacin de estas reglas los
art.1493 y 1070. -
Concepto
Se la define como un hecho futuro e incierto del
cual depende el nacimiento o la extincin de un
derecho.
Esta definicin se desprende del art.1473: Es
obligacin condicional la que depende de una
condicin, esto es, de un acontecimiento futuro
que puede suceder o no
Elementos
1.- El hecho debe ser futuro. Para que haya
condicin debe tratarse de un hecho futuro, esto
es, de un hecho que tiene que suceder en el
porvenir, pues si las partes sujetan el acto a un
hecho presente o pasado no hay condicin.
Em conclusin, el acontecimiento presente o
pasado no vale como condicin, as se
desprende del art.1071 aplicable a las
obligaciones condicionales por disponerlo el
art.1493.
2.- Adems el hecho futuro tiene que ser
incierto, es decir debe tratarse de un hecho
que pueda llegar a suceder o no. Tiene que
haber incertidumbre o duda de la ocurrencia del
hecho, de ah que si el hecho es futuro pero
cierto no se trata de una condicin sino de un
plazo.
Clasificacin de las condiciones
Las condiciones admiten las siguientes clasifica-
ciones:
A. - CONDICIONES POSITIVAS Y
CONDICIONES NEGATIVAS (ART.1474)
La condicin es positiva cuando consiste en que
ocurra un hecho, en acontecer una cosa.
La condicin es negativa cuando consiste que
una cosa no acontezca.
B. - CONDICIONES POSIBLES Y
CONDICIONES IMPOSIBLES.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
En el art.1475 se exige que la condicin positiva
sea fsica y moralmente posible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a
las leyes de la naturaleza fsica.
Moralmente imposible la que consiste en un
hecho prohibido por las leyes, contrario a las
buenas costumbres o al orden pblico.
Segn los art.1475, 1476 y 1480 pueden
distinguirse cuatro clases de condiciones de
este tipo:
1) Condicin fsicamente posible, es la que
puede acontecer segn las leyes de la
naturaleza. Por ej., te doy $1000 si nieva esta
semana en Talca.
2) Condicin fsicamente imposible, es la
contraria a las leyes de la naturaleza fsica, Por
ej. te doy $1000 si me bajas una estrella.
3) Condicin moralmente posible o lcita, es
aquella que no contraviene las leyes, las buenas
costumbres o el orden pblico. Por ej., te doy
$1000 si pasas el ramo de civil II.
4) Condicin moralmente imposible o
ilcita, es la que consiste en un hecho prohibido
por las leyes u contrario a las buenas
costumbres o al orden pblico. Por ej. te doy
$1000 si matas al profe. de Civil, o te doy $1000
si me nombras tu heredero (los pactos sobre
sucesin futura estn prohibidos por la ley).
Eficacia y validez de estas condiciones.
Las condiciones fsica y moralmente posibles
son siempre vlidas y por lo mismo eficaces.
Para saber si las condiciones imposibles e ilcitas
lo son habr que distinguir si son positivas o
negativas (art.1476 y 1480).
I. Las condiciones positivas imposibles o ilcitas.
Estas condiciones producen distintos efectos
segn sean suspensivas o resolutorias.
- En las condiciones positivas imposibles o
ilcitas suspensivas hay un hecho fsica o
moralmente imposible que suspende
nacimiento de un derecho, por ello, de acuerdo
al art.1480 si la condicin suspensiva es o se
hace imposible se tendr por fallida, agrega
que a la misma regla se sujetan las condiciones
inductivas a un hecho ilegal o inmoral.
Se las considera fallidas porque es evidente que
el derecho nunca podr nacer, no hay
incertidumbre, por el contrario es evidente que
el hecho no puede ocurrir.
- En las condiciones positivas imposibles o
ilcitas resolutorias o extintivas, la extincin
del derecho y la obligacin dependen de un
hecho fsica o moralmente imposible, como ello
no puede suceder, no existe condicin; es decir
el acto es puro y simple, no hay condicin,
pues no existe incertidumbre.
II. Las condiciones negativas imposibles o ilcitas
(art.1476).
Aqu no se atiende a si son suspensivas o
resolutorias, sino a la clase de imposibilidad, a si
es fsica o moral.
En la condicin negativa fsicamente
imposible, la obligacin es pura y simple, no
hay condicin porque falta la incertidumbre. Por
ej. te doy $1000 si me bajas una estrella con la
mano.
Si la condicin es negativa e ilcita, ella vicia
la obligacin, esto es la obligacin es nula, y
es un caso especial de nulidad porque un
elemento accidental tiene fuerza por su ilicitud
para viciar toda la obligacin.
C. CONDICIN EXPRESA Y CONDICIN
TCITA
Porque la condicin tambin es una modalidad,
la regla general es que sea expresa, pues
necesita de estipulacin de las partes para
existir.
Por excepcin entonces la condicin puede ser
tcita, y lo ser cuando la ley la subentiende sin
necesidad de que las partes las establezcan. Por
ej. la condicin resolutoria tcita y la existencia
del fideicomisario a la poca de la restitucin.
D. CONDICIN POTESTATIVA, CASUAL O
MIXTA (ARTS.1477 Y 1478)
Atiende esta clasificacin a la persona o al
hecho de que depende el cumplimiento de la
condicin.
Condicin potestativa es la que depende de
el la voluntad del acreedor o del deudor (art.1477).
En realidad no todas las obligaciones contradas
bajo condiciones potestativas son vlidas.
La potestatividad para que se entienda
fcilmente se reduce a la frase pago . si yo
quiero.
En ese caso la ley considera nulas las
obligaciones contradas bajo una condicin
potestativa que consista en la mera voluntad del
deudor. Por ej. pago .si quiero, si me da la
gana. A estas las llama meramente
potestativas.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Si la condicin consiste en un hecho voluntario
de cualquiera de las partes, valdr. Por ej. pago
si yo quiero o si tu quieres. A estas las llama
simplemente potestativas.
Valdr la condicin meramente potestativa que
dependa de la sola voluntad del acreedor?
Claro que si, sera del tipo por ej. pago si el
acreedor quiere.
Por lo tanto dentro de las condiciones
meramente potestativas, las que dependen de
la sola voluntad del acreedor, sean suspensivas
o resolutorias, son siempre vlida, esto se
comprueba por ej. al analizar el art.1823 que
acepta la venta a prueba, o los art.2194 (el
comodato precario), 1881 (el pacto de
retroventa).
Vemos claramente que la condicin meramente
potestativa que depende slo de la voluntad del
deudor la ley la considera carente de seriedad.
Pero tampoco podemos ser tan lapidarios con
ellas, pues en las condiciones meramente
potestativas que dependen de la sola voluntad
del deudor hay que distinguir dos situaciones:
A. Si la condicin es suspensiva, el efecto es
sabido, la obligacin es nula (art.1478 inc.2);
B. Si la condicin es resolutoria,
perfectamente vlida, porque en stas la
obligacin ha podido formarse y producir todos
sus efectos, ya que la condicin resolutoria no
afecta la existencia de la obligacin, sino
nicamente su extincin.
Condicin causal es aquella que depende de
la voluntad de un tercero o un acaso.
Por ej. ser casual de la voluntad de un tercero
cuando digo te doy $1000 si Pedro viaja a
Santiago; depender de un acaso si digo te doy
$1000 si maana llueve.
Condicin mixta, como su nombre lo indica
combina las dos anteriores, ellas dependen
entonces en parte depende de la voluntad del
acreedor o del deudor (aunque la ley omita al
deudor) y en parte de la voluntad de un tercero
o de un acaso.
Por ej. Te doy $1000 si Piera no presenta su
candidatura a Presidente de la Repblica.
E. - CONDICIONES SUSPENSIVAS Y
CONDICIONES RESOLUTORIAS
Es la clasificacin ms importante y est
contemplada en el art.1479.
La condicin es suspensiva si mientras no se
cumple suspende la adquisicin de derecho. Se
trata entonces del hecho futuro e incierto del
que depende el nacimiento de un derecho.
La condicin es resolutoria, cuando por su
cumplimiento se extingue un derecho.
Se trata entonces de un hecho futuro e incierto
del que depende la extincin de un derecho, es
decir, el derecho existe pero cuando se verifique
la condicin se va a extinguir.
Puede encontrarse la condicin suspensiva o
resolutoria en tres estados:
a.- Condicin pendiente: Cuando todava
existe incertidumbre si va a suceder el hecho
futuro e incierto a que se refiere la condicin. Si
es suspensiva, el derecho no ha nacido, por lo
tanto se tiene slo una mera expectativa de
adquirirlo. Si es resolutoria, se tiene el derecho
pero expuesto a perderse.
Efectos de la condicin suspensiva pendiente.
1 El acreedor no puede exigir el cumplimiento
(art.1485 inc.1). Si el deudor efecta el pago,
ste carece de causa y es repetible.
es 2 La obligacin no es exigible, como conse-
cuencia de ello:
- no puede ser novada (art.1633);
- no puede ser compensada (art.1655);
- no comienza a correr el plazo de prescripcin
(art.2514).
3 Se aplica el principio las cosas producen
para su dueo, es decir, los frutos son para el
deudor y no para el acreedor (art.1493).
4 Si bien no ha nacido el derecho y la obliga-
cin, el acto o contrato existe, y por
consiguiente deben cumplirse los requisitos de
existencia y validez del acto o contrato, pues la
obligacin condicional se rige por la ley vigente
a la poca de celebracin del contrato.
5 Si bien mientras est pendiente la condicin
el derecho no existe ni tampoco la obligacin, el
acreedor tiene la legtima esperanza de llegar a
ser acreedor puro y simple, titular de su
derecho.
En doctrina a este derecho del acreedor se le
dan diversas denominaciones: germen de
derecho, rudimento de derecho, derecho
eventual, etc.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Lo cierto es que este germen de derecho o
derecho en potencia otorga al acreedor varias
facultades:
1.- Puede impetrar medidas conservativas
encaminadas a la conservacin de la cosa
debida (arts.1492 inc. final, 1078 y 761).
El legislador no indica cules son esas medidas
conservativas, de modo que ellas quedan
entregadas al criterio del juez, dentro de los
tipos de medidas de esta naturaleza que seala
la ley.
2.- Tanto el derecho del acreedor como la
obligacin del deudor se transmiten a sus
herederos (art.1492 inc.1). Hace excepcin a
esta regla lo dispuesto en el art.1492 inc.2.
6 Teora de los riesgos.
Si la obligacin fuera pura y simple el riesgo es
del acreedor (art.1550), pero si ella es
condicional el art.1486 da reglas especiales al
respecto, que contemplan los casos que se
indican a continuacin:
1. Prdida total por caso fortuito
En este caso se extingue la obligacin, es decir
la convencin misma desaparece.
Junto con extinguirse la obligacin del deudor se
extingue la obligacin reciproca del acreedor.
El riesgo es por consiguiente del deudor, porque
soporta la prdida sin recibir compensacin.
2. Prdida parcial por caso fortuito
En este caso los riesgos son de cargo del
acreedor, pues debe recibir la cosa en el estado
en que se encuentre sin derecho a rebaja del
precio.
Como justa contrapartida hace suyos los
aumentos o mejoras.
3. Si la prdida de la especie es por culpa
Bueno en este caso ya estamos fuera de la
teora de los riesgos. En efecto, debemos
esforzarnos por determinar la responsabilidad
contractual, que en este caso pesa sobre el
deudor.
Las reglas son las siguientes:
Si la prdida es total, la obligacin subsiste para
el deudor, pero vara de objeto, ste es obligado
al precio de ella y a la indemnizacin de
perjuicios.
Si la prdida es parcial, la obligacin subsiste,
pero nace un derecho alternativo para el
acreedor, quien puede solicitar a resolucin del
contrato o el cumplimiento, con
correspondiente indemnizacin de perjuicios.
El art. 1820 aplica estas normas al contrato de
compraventa.
b.- Condicin cumplida: Cuando acontece el
hecho futuro en que ella consista. Si es
suspensiva, nace en consecuencia el derecho. Si
es resolutoria, se extingue definitivamente.
Efectos de la condicin suspensiva cumplida
1 El acreedor puede exigir, incluso forzada-
mente, el cumplimiento de la obligacin
(art.1485);
2 Comienza a correr la prescripcin;
3 La obligacin puede ser novada;
4 La obligacin puede ser compensada, y
5 Los riesgos son de cargo del acreedor
(art.1486).
Cumplida la condicin viene el problema de
determinar desde cuando debe mirarse al
acreedor como tal y al deudor en igual sentido.
Se dice que la condicin suspensiva opera
retroactivamente, esto es, que sus efectos no
slo se proyectan hacia el futuro, sino hacia el
pasado y se retrotraen a la poca del acuerdo
de voluntades. Este principio no est
establecido expresamente en el Cdigo Civil,
pero se reconoce en varias disposiciones, por ej.
en art.1486 que hace adquirir los aumentos y
mejoras al acreedor, tal como le impone
soportar la prdida parcial de la cosa; si la cosa
sali de manos del deudor porque la enajen,
tiene derecho a reclamarla de terceros, salvo las
situaciones de excepcin contempladas en los
art.1490 y 1491.
La teora de que la condicin suspensiva cumpli-
da opera con efecto retroactivo viene del
derecho romano.
Forma en que debe ser cumplida la
condicin
Toda condicin debe ser cumplida de acuerdo a
las reglas que indican los art.1483 y 1484.
Estas dos normas motivan una cuestin acerca
de cul de ellas tiene preferencia en su
aplicacin, pues parece que ellas dan soluciones
contrapuestas.
Reglas para el cumplimiento
A. Primero se atiende a determinar cul ha sido
la intencin de las partes al fijar la condicin.
Es decir, se busca por el intrprete saber cul es
el hecho futuro e incierto que las partes
sealaron con sus caractersticas (V ejemplo
del art.1483).
la
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
II. - Una vez que se ha determinado cual es el
hecho futuro e incierto, se aplican las reglas del
art.1484.
Esta regla por lo dems est conforme con
aquella que para interpretar un contrato se debe
estar a la intencin de los contratantes antes
que a lo literal de las palabras (art.1560).
De lo dicho se infiere que se rechaza por el
Cdigo Civil el cumplimiento de la condicin en
forma equivalente. La condicin se debe
cumplir literalmente.
Qu pasa si la condicin se cumple slo
parcialmente? Puede el cumplimiento ser
divisible?
Se dice que el cumplimiento es indivisible, en
cuanto debe entenderse cumplida la condicin
cuando se ha realizado totalmente (art.1485).
No se acepta el cumplimiento por partes, de
suerte que el hecho futuro e incierto o se realiza
o no se realiza.
No obstante la forma en que se deben cumplir
las condiciones, en determinadas circunstancias
se las entiende cumplidas aunque no se haya
dado la situacin prevista por el art.1484.
Este fenmeno se denomina cumplimiento
ficto o ficticio en cuanto si bien el hecho
mismo previsto no ocurre, para la ley es como si
hubiera tenido lugar.
Un ejemplo de este cumplimiento ficticio o ficto
lo encontramos en el art.1481, cuando la
condicin es mixta, esto es en parte del
acreedor y en parte de un tercero. En efecto,
puede ocurrir que el deudor se valga de medios
ilcitos para que la tercera persona no coopere y
la condicin no se cumpla y as no pagar aquello
a que se oblig.
En tal caso la ley considera la condicin como
cumplida.
Prueba del cumplimiento
Quien sostenga que la condicin se cumpli
debe probarlo siempre que de ese hecho
arranque un derecho contrario al que existe.
Por ej., si la condicin es suspensiva, ser el
acreedor quien deba probar el cumplimiento,
para exigir al deudor que cumpla la obligacin.
Si es condicin resolutoria, tambin deber
probar el acreedor quien desea que el derecho
del deudor quede sin efecto.
c.- Condicin fallida: Cuando llega a ser cierto
que el hecho en que ella consiste no se va a
verificar. Si es suspensiva entonces el derecho
no nacer definitivamente. Si es resolutoria,
entonces el derecho se consolida, no se
mantendr nunca ms expuesto a perderse.
Caducidad de las condiciones
En relacin con la condicin fallida debe tratarse
el problema de la caducidad de las condiciones.
En efecto, es necesario determinar hasta
cuando deber esperarse para saber si la
condicin est cumplida o fallida, para ello
haremos una distincin:
a.- Si estamos frente a una condicin
determinada
b.- Si estamos frente a una condicin
indeterminadas.
Por ej., la condicin de cumplir 21 aos tiene
caracteres de determinacin suficientes de
manera que para establecer cuando falla debe
estarse a la vida de la persona que debe cumplir
dicha edad. Por lo tanto, si llega a ser cierto que
esa persona jams cumplir los 21 aos, la
condicin habr fallado.
Si la condicin fuese negativa y determinada,
por ej. si esa persona no cumple 21 aos, la
condicin falla cuando esa persona cumple los
21 aos, es decir, desde que se realiza el hecho
positivo contrario (art.1482).
Pero, si la condicin es indeterminada, por ej.,
cuando decimos pago $1000 cuando te cases,
no es fcil saber en qu momento se tendr la
condicin por fallida, y si ninguna limitacin se
pusiese en el tiempo debera estar pendiente la
condicin hasta la muerte de la persona que
debe contraer matrimonio.
Por ello interesa determinar cundo se tiene por
fallida la condicin.
Digamos de partida que el Cdigo Civil no da
ninguna regla expresa al respecto.
Haba dos posiciones.
Hasta antes de la ley 16.952, que redujo los
plazos de prescripcin, algunos estimaban que
el plazo de caducidad de la condicin positiva o
el de cumplimiento de la negativa deba ser el
mximo sealado para la prescripcin, en ese
entonces, es decir 15 aos.
El art.739 como los art.962 y 1390 sealaban
ese plazo de 15 aos para algunos casos de
caducidad de condiciones.
Era lgico entonces sostener que dichas regla se
aplicaba a todas las condiciones.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Otros, por el contrario, pensaban que esas
disposiciones eran especiales y no poda
drseles una aplicacin general.
Deba entonces estarse a la letra del art.1492 y
esperar el plazo necesario para que
efectivamente llegara a ser cierto que la
condicin positiva no se cumplira o que se
cumpla la negativa.
La opinin generalmente admitida, por una
cuestin de lgica, era la primera.
Despus de la ley 16.952 se redujo los plazos de
prescripcin.
En especial en el art.739 se fij un plazo
mximo de 5 aos que no es el mayor plazo de
prescripcin del Cdigo Civil, por lo que qued
planteado nuevamente el problema.
En realidad, parece no haber razn para
argumentar en favor de un plazo mayor, si en
ese caso determinado la ley ha indicado un
trmino especfico, siendo justamente una
aplicacin del problema en anlisis. Sobre todo
en la hora actual en que conviene acelerar las
soluciones y no mantener la incertidumbre por
largo tiempo.
LA CONDICIN RESOLUTORIA
Concepto
Condicin resolutoria es el hecho futuro e
incierto del cual depende la extincin de un
derecho.
La condicin resolutoria reviste tres formas:
- Condicin resolutoria ordinaria;
- Condicin resolutoria tcita, y
- Pacto comisorio.
Caractersticas de la condicin resolutoria
1.- El acto sujeto a condicin resolutoria se
considera puro y simple.
Esta condicin no afecta el nacimiento del
derecho sino su extincin.
No hay obligacin condicional, lo condicional es
la resolucin.
Por ello la condicin resolutoria es un modo de
extinguir las obligaciones (art.1567 N9).
Como el acto no es condicional el deudor puede
hacer lo que quiere con la cosa, enajenarla en
todo o parte, hipotecarla, arrendarla, etc.
(art.2416 y 2406).
Pero, si la enajena el adquirente adquiere un
derecho resoluble, pues nadie puede transferir
ms derechos que los que tiene.
6
2.- Puede establecerse la condicin resolutoria
en favor del acreedor, pudiendo este renunciarla
(art.1487).
Clasificacin de la condicin resolutoria
1.- LA CONDICIN RESOLUTORIA
ORDINARIA
Es el hecho futuro e incierto del que depende la
extincin de un derecho y que puede consistir
en cualquier hecho siempre que no sea el
incumplimiento de las obligaciones.
Tiene la particularidad que opera de pleno
derecho, no requiere sentencia judicial.
Por ej., te doy $1000, pero si te entregan la
mesada me los devuelves.
Caractersticas
1 Es un elemento accidental de los actos y
contratos. Por ser accidental requiere de
mencin expresa de las partes.
2 Se admite tanto en los actos unilaterales
como en los bilaterales.
3 Nunca puede consistir en el incumplimiento
de lo pactado, de una obligacin convenida en
el acto o contrato, pues si as fuera sera pacto
comisorio.
4 Opera de pleno derecho, es decir no necesita
resolucin judicial para producir sus efectos. Si
existe una sentencia judicial ella se limita a
dejar constancia que se ha cumplido la
condicin, es meramente declarativa (art.1479).
En igual forma opera la condicin suspensiva.
La condicin resolutoria ordinaria da origen a
una accin de restitucin, como consecuencia
de que opera de pleno derecho (art.1487).
Si la condicin resolutoria ordinaria opera de
pleno derecho significa que sus efectos se
producen por disposicin de la ley, sin
necesidad de una resolucin judicial, si sta
existe se limita a constatar un hecho ya
producido.
Cumplida la condicin resolutoria ordinaria el
derecho del propietario se extingue o resuelve, y
como opera con efecto retroactivo viene a
considerarse el acto o contrato como no
celebrado. No ocurre as en los contratos de
tracto sucesivo, pues si bien la resolucin se
aplica a ellos sta no opera retroactivamente
sino hacia el futuro.
2.- LA CONDICIN RESOLUTORIA TACITA
Art.1489: En los contratos bilaterales va
envuelta la condicin resolutoria de no
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir
a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento
del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Un poco de historia
Nos dice el prof. R. Abeliuk que el Derecho
Romano no conoci la condicin resolutoria
tcita en los trminos del derecho moderno.
En efecto, en Roma, si una de las partes no
cumpla su obligacin, el acreedor tena derecho
a exigir el cumplimiento; sin embargo, en la
compraventa apareci algo semejante, la ley
comisoria, que era una estipulacin de las
partes destinada a dejar sin efecto el contrato si
el comprador no pagaba el precio.
En los pactos innominados se reconoca tambin
el derecho del acreedor a dejarlos sin efecto,
pidiendo la restitucin de lo dado o pagado por
l cuando no haba obtenido la contraprestacin.
Su origen prximo, contina el prof. Abeliuk,
parece haber estado en el Derecho Cannico,
que la estableci por razones de equidad y de
respeto a la palabra dada.
Ella lleg a ser subentendida en todo contrato
bilateral, y as la estableci el Cdigo civil
francs (Art.1184), del cual la recogi el nuestro,
aunque con algunas diferencias, principalmente
en cuanto a que en Francia se permite al juez
conceder un plazo al demandado para el
cumplimiento, segn las circunstancias.
Concepto
Es el hecho futuro e incierto del que depende la
extincin de un derecho y donde el evento slo
puede ser uno: el incumplimiento de una
obligacin nacida del contrato en cuestin.
Esta condicin se presume en todos los
contratos bilaterales (art.1489)
No opera de pleno derecho por lo que requiere
sentencia judicial ejecutoriada que as la
declare.
El deudor puede enervar la accin de resolucin
cumpliendo con su obligacin (pagando el
precio), en primera instancia, hasta antes de la
citacin a or sentencia y en segunda instancia,
hasta antes de la vista de la causa.
Fundamento
1.- Uno de los fundamentos de la condicin
resolutoria tcita estara, segn Henry Capitant,
en la teora de la causa.
Para este autor francs, en los contratos
bilaterales si una de las partes se obliga es
porque mira el beneficio que puede obtener de
6
la otra, de manera que la reciprocidad de
provechos viene a constituir la causa de la
obligacin de cada una de ellas.
De manera que si una de las partes falta a su
compromiso, la obligacin de la otra carece de
causa y el contrato se tendr que extinguir.
Crticas
Se critica esta teora porque la infraccin de una
obligacin no significa que la otra no tenga
causa, porque si as fuera el contrato no podra
ser cumplido y ello no es as porque se puede
exigir su ejecucin.
2.- Otro fundamento de la condicin resolutoria
tctica estara en la equidad.
El legislador al establecerla y presumirla en los
contratos bilaterales no hace sino interpretar la
voluntad de las partes movido por un principio
de equidad. Por ello, no sera justo que el
contratante diligente siga ligado con perjuicio
para l a uno incumplidor.
En los contratos bilaterales una parte se obliga
porque la otra tambin se obliga, de ah que si
una no cumple la otra no tiene por que cumplir,
y si lo hace puede exigir el cumplimiento.
3.- Un tercer fundamento hay que encontrarlo
en la voluntad presunta de las partes.
Se dice tambin que el legislador interpreta la
voluntad presunta de las partes, pues parece
lgico concluir que el contratante diligente no
desea seguir ligado con quien no ha cumplido su
obligacin, y esta intencin ha estado presente
al otorgarse el contrato.
4.- Un cuarto fundamento est en la
denominada interdependencia de las
obligaciones.
Se dice que existe una ntima dependencia
entre las obligaciones recprocas del contrato
bilateral, de manera que todo cuanto ocurra con
la obligacin de una de las partes, repercute
necesariamente en la obligacin de la otra.
Esta conexin, nos dice el prof. Abeliuk, se pone
de manifiesto justamente en el incumplimiento
de algunas de las obligaciones, en una
verdadera graduacin, que va desde el caso en
que ninguna de las partes cumpla su obligacin,
en que no pueden exigrselo recprocamente
(excepcin del contrato no cumplido), pasando a
aquel en que una cumple o est llana a cumplir,
y la otra no, pero por caso fortuito por lo que se
extingue su obligacin (teora del riesgo), y
finalmente, si la obligacin no se cumple por
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
hecho o culpa de deudor, nace el derecho del
acreedor a pedir la resolucin.
5.- La postura de don R. Abeliuk: La condicin
resolutoria tcita como sancin, reparacin y
garanta.
Nos dice este autor chileno que todas las
doctrinas analizadas anteriormente tienen su
parte de verdad, pero tambin es cierto que el
legislador establece la condicin resolutoria
tcita como proteccin al acreedor diligente, y
una sancin al deudor que ha faltado a su
compromiso.
En efecto, el acreedor se ve protegido por la
resolucin que viene a constituir unida a la
indemnizacin de los perjuicios, una reparacin
al dao que sufre por el incumplimiento
imputable, porque recupera su propia
prestacin, o ya no tendr que cumplirla, pues
ha quedado sin efecto el contrato.
Es al mismo tiempo una garanta para l, en el
sentido amplio de trmino, en su doble aspecto,
porque frente a la amenaza de verse privado del
contrato, el deudor puede sentirse compelido a
cumplir la obligacin, y porque en caso de
insolvencia de ste, si la resolucin es oportuna,
puede evitarse la necesidad de concurrir con los
dems acreedores con el riesgo de no pagarse
en forma ntegra.
Finalmente, la resolucin constituye una
sancin enrgica al deudor incumplidor,
privndolo de los beneficios del contrato, e
imponindole adems, la obligacin de
indemnizar los perjuicios.
Caractersticas
1 Es un elemento de la naturaleza de los
contratos;
2 Procede slo en los contratos bilaterales;
3 Opera siempre por incumplimiento de lo
pactado;
4 Necesita de resolucin judicial, y
5 Puede pedirse indemnizacin de perjuicios,
pero no en forma aislada.
Desarrollo de estas caractersticas
1 Es un elemento de la naturaleza de los
contratos.
Por esta razn la condicin resolutoria tcita es
renunciable y el contrato permanece vlido,
art.1444.
Los efectos de la renuncia sern que si el
deudor no cumple el acreedor no podr pedir la
resolucin del contrato, pero si podr exigir el
cumplimiento.
6
2 Procede slo en los contratos
bilaterales.
La mayora de la doctrina nacional, basndose
en el texto de la ley, afirman que la condicin
resolutoria tcita slo procede en los contratos
bilaterales.
La condicin resolutoria tcita opera tambin en
contratos denominados de tracto sucesivo, si
ellos son bilaterales, como el arrendamiento,
con la nica diferencia que ella toma all el
nombre especial de terminacin y no de
resolucin. En todo caso veremos que la
condicin resolutoria tcita en los contratos de
tracto sucesivo produce efectos diferentes.
La jurisprudencia tambin estima que la
condicin resolutoria tcita procede en los
contratos bilaterales.
Lo mismo se sostiene por la doctrina francesa
(Laurent, Baudry- Lacantinerie, etc.).
Sin embargo, don Luis Claro Solar, afirma que
tambin procede en los contratos unilaterales.
Argumentos de quienes estiman que slo
procede en los contratos bilaterales
a) El tenor de la ley, en el art.1489.
Se dice aplicando el art.19, que no debera
desatenderse su tenor literal. Se agrega que
cuando el legislador ha definido ciertas palabras
se les debe dar su significado legal, y
precisamente en el art.1439 se define el
contrato unilateral y el bilateral, y el art.1489
slo habla de los contratos bilaterales.
b) El art.1489 es triplemente excepcional
Razones
1.- Es una regla relativa a contratos condiciona-
les y la regla general es que lo actos jurdicos
sean puros y simples;
2.- Se refiere a una modalidad legal, siendo lo
normal que las modalidades sean convenidas
por las partes, y
3.- Se refiere a una condicin resolutoria tcita y
en las condiciones la regla general es la
condicin resolutoria ordinaria.
En conclusin el intrprete si quiere interpretar
esta norma deber hacerlo en forma restringida.
c) El fundamento de la condicin resolutoria
tcita es la buena fe referida al contrato
bilateral
Segn esta doctrina, slo en estos contratos se
puede hacer la argumentacin de las
obligaciones recprocas.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
d) Si la condicin resolutoria tcita fuese
tambin envuelta en los contratos
unilaterales no habra razn para que el
legislador la hubiese sealado
expresamente en algunos de ellos
(art.2396 en la prenda);
e) En los contratos unilaterales no es
propiamente la resolucin los que se
produce sino la restitucin.
En efecto, el art.2396 recin citado as lo
confirma.
En el art.1489 el acreedor tiene una opcin
entre el cumplimiento y la resolucin.
f) En ciertos contratos unilaterales los
efectos sern los mismos se trate de
cumplimiento o resolucin, por ej. en el
mutuo, hay que devolver lo prestado.
Argumentos de don Luis Claro Solar
Este gran autor nacional estima, como ya
adelantbamos, que la condicin resolutoria
tcita tambin procede en los contratos
unilaterales.
Para ello sostiene que no es un problema de
contratos unilaterales o bilaterales, sino que la
condicin resolutoria tcita procede en los
contratos onerosos.
En su argumentacin se remonta a los orgenes
de esta condicin en el Derecho Cannico, y
dice que ella tiene por fundamento la buena fe,
que no es propia slo de contratos bilaterales,
sino de todo tipo de contratos, uni y bilaterales.
Expone que si el legislador presume la condicin
resolutoria tcita en los contratos bilaterales, no
hay razn para que la repita nuevamente al
tratar un contrato bilateral en particular como
sucede en la compraventa (art.1826 y 1873).
Don Ren Abeliuk le responde que desde el
punto de vista doctrinario es un buen
argumento, pero en derecho positivo no tiene
validez, pues en Chile el contrato de
compraventa en cuanto a su reglamentacin se
caracteriza por repetir muchos principios
generales.
Contina el prof. Claro Solar con otros
argumentos. El art.2271 referido a la renta
vitalicia, que al emplear la expresin rescisin
incurre en un error porque en realidad se refiere
a la resolucin, Deduce entonces que si se
seala expresamente que en este contrato
unilateral no va envuelta la condicin resolutoria
tcita, es por algo, pues si no lo estableciera ella
estara incorporada al contrato.
3 Opera por incumplimiento de lo pactado.
La condicin resolutoria tcita pertenece al
captulo del incumplimiento que estudiaremos
ms adelante. Adelantemos que el
incumplimiento admite varias clasificaciones.
Centrmonos en el incumplimiento voluntario
imputable.
De toda lgica no procedera la resolucin si se
deja de cumplir por haberse extinguido la
obligacin por algn otro modo, como sera la
novacin, nulidad, etc.
El incumplimiento tambin puede ser total o
parcial. Ya sea porque no se ha cumplido
ntegramente una obligacin, o porque siendo
ellas varias, se han cumplido algunas y otras no.
En ambos casos se ha discutido en doctrina la
procedencia de la resolucin.
Pasemos a desarrollar algunas interrogantes
siguiendo con ello el esquema de trabajo del
prof. Troncoso.
Qu ocurre si ambos contratantes no cumplen
sus obligaciones?
En doctrina se estima que en este caso uno de
los contratantes puede pedir la resolucin al
otro.
Los tribunales han resuelto que puede pedirse la
resolucin por razones de equidad, ya que no
estiman justo mantener un contrato si ambos
contratantes no quieren cumplirlo.
Sin embargo algunos autores en base a los
art.1489 y 1552 sostienen que para que proceda
la accin resolutoria es necesario que el que
pide la resolucin haya cumplido o este llano a
cumplir.
Otro problema es determinar que se entiende
por lo pactado en el art.1489.
La mayora de la doctrina estima que puede
pedirse la resolucin del contrato por el
incumplimiento de cualquiera de las
obligaciones contradas, sea principal o
accesoria. Se fundan en que la ley no distingue.
Adems, sealan, que el pago es la prestacin
de lo que se debe y que por su propia
naturaleza debe ser indivisible (art.1568);
tambin debe ser integro (art.1591 inc.2).
Luego, cualquiera que sea la infraccin
habilitara para pedir la resolucin.
El prof. Claro Solar opinaba, siguiendo con ello a
la doctrina francesa, que lo pactado se refiere
al contrato en s mismo, en consecuencia debe
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
ser necesario determinar cules son las
obligaciones principales y cuales las accesorias.
De all que si se trata del incumplimiento de una
obligacin principal procede aplicar el art.1489,
pero no si se trata del de una obligacin
accesoria.
Sostiene el prof. Claro Solar que esta materia
debe estar regida por la equidad y no por el
rigorismo de la ley, pues si el art.1489 no
requiere un incumplimiento total sino que basta
uno parcial, ello podra ser demasiado rigurosa,
pues una obligacin secundaria puede tener
escasa importancia y pedir la resolucin por su
incumplimiento puede causar perjuicios.
4 Necesita de resolucin judicial.
La condicin resolutoria tcita no opera de pleno
derecho, sino que requiere de resolucin
judicial.
Esto ms bien por una deduccin lgica, pues el
art.1489 es facultativo, es decir, si la condicin
resolutoria tcita operase de pleno derecho se
lesionara la facultad del contratante diligente a
elegir entre la resolucin y el cumplimiento.
Otros autores estiman que aqu hay ms bien
una razn de equidad.
Se dice entonces que opera por sentencias pues
si no fuese as la suerte del contrato quedara
entregada al arbitrio de las partes, pues para
resolverlo bastara no cumplirlo.
La gica vuelve a imponerse, pues si el
contratante puede pedir el cumplimiento del
contrato, es porque este se encuentra vigente y
no ha operado la resolucin de pleno derecho
por el slo incumplimiento, pues no podra
cumplirse aquello que ya se resolvi.
5 Puede pedirse indemnizacin de
perjuicios pero no aisladamente
Se puede solicitar el cumplimiento o la resolu-
cin ms indemnizacin de perjuicios, pero no
puede solicitarse solamente esta ltima.
Requisitos para que pueda pedirse la
resolucin en el caso del art.1489
Para que pueda pedirse la resolucin es necesa-
rio que el contratante incumplidor este en mora
y que el que pide la resolucin haya cumplido
o se allane a ello.
Si el que pide la resolucin no ha cumplido no se
allana a hacerlo el otro contratante puede
oponer la excepcin del art.1552
6
Derechos que confiere el art.1489
Decamos que el contratante diligente o
cumplidor tiene una eleccin, puede elegir entre
demandar el cumplimiento o la resolucin del
contrato.
Eso si, el hecho de que pida el cumplimiento no
significa que renuncie a la accin resolutoria.
Las dos acciones son completamente
independientes no obstante emanar de un
mismo precepto.
El derecho a solicitar el cumplimiento de lo
pactado surge cuando se perfecciona el
contrato, en cambio la accin de resolucin la
otorga la ley desde el momento en que uno de
los contratantes est en mora en lo pactado.
Entonces, emanan de un mismo precepto, pero
su origen es diverso.
No hay acaso incompatibilidad en otorgar como
derechos el cumplimiento y la resolucin?
En realidad si, pero stas deben ejercerse una
en subsidio de la otra.
En efecto, para que dos acciones sean
incompatibles es necesario que tengan una
misma causa y persigan un mismo objeto.
El objeto de la accin resolutoria y el de la de
cumplimiento es diverso. En la primera se
persigue destruir el vnculo obligacional,
mientras que en la segunda persistir en l.
Concluyamos entonces que se puede ejercer
una cuando la otra ha sido intil.
Comprueba lo anterior el art.18 del CPC que
autoriza para que puedan ejercerse dos o ms
acciones incompatibles conjuntamente para ser
resueltas una en subsidio de la otra.
Consecuencias de que la condicin
resolutoria tcita opere por sentencia
judicial
Es necesario intentar el juicio correspondiente y
mientras no se declare la resolucin el contrato
subsiste, luego el demandado podr cumplir su
obligacin en cualquier estado del juicio, antes
de la citacin para or sentencia en primera
instancia y de la vista de la causa en segunda
(art.310 CPC).
Si el acreedor se niega a recibir el pago el
deudor puede pagar por consignacin
(art.1600).
Pronunciada la resolucin por el juez los efectos
son los mismos que en la condicin resolutoria
ordinaria.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
3.- EL PACTO COMISORIO
Se define como la condicin resolutoria tcita
expresada.
Podemos sealar que es un pacto en virtud del
cual las partes expresamente convienen en que
si una de ellas no cumple lo pactado (sus
obligaciones), la otra puede pedir la ejecucin
forzada o la resolucin del contrato, y en ambos
casos con indemnizacin de perjuicios.
Esta pacto si bien est regulado en la compra
venta, es de aplicacin general.
El pacto comisorio se clasifica a su vez en:
i.- Pacto comisorio simple que, como se
avanz, no es sino la condicin resolutoria tcita
pero expresada. Requiere que se declare
mediante resolucin judicial.
Por el pacto comisorio simple se estipula que si
no se paga el precio se puede resolver el
contrato de compraventa (art.1877).
Este pacto comisorio produce los siguientes
efectos:
- No priva al vendedor de la eleccin de accio-
nes que le confiere el art.1489, art.1878;
Luego, los efectos son los mismos que los de la
condicin resolutoria tcita, es decir, el
vendedor puede elegir entre solicitar el
cumplimiento o la resolucin del contrato, y en
ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
La resolucin debe pedirse, no opera de pleno
derecho, por lo tanto puede pagarse (cumplirse
la obligacin) hasta antes de la citacin para or
sentencia en primera instancia y de la vista de
la causa en segunda instancia.
ii.- Pacto comisorio calificado, que es la
misma clusula de resolucin pero con una
estipulacin de aplicacin ipso facto, es decir,
este pacto es aquel que las partes convienen en
que si una de ellas no cumple, se resuelve
automticamente el contrato.
Al estipularse esta clase de pacto comisorio el
acreedor ha querido asilarse en un medio ms
eficaz que la condicin resolutoria tcita.
Por medio de la clusula de resolucin ipso facto
se pretende disminuir las probabilidades del
deudor negligente para detener la resolucin
mediante el pago.
Puede creerse que con el pacto comisorio cali-
ficado el contrato de compraventa se resuelve
automticamente en el momento en que el
comprador no cumple su obligacin de pagar el
precio, sin embargo ello no es as.
En efecto, este pacto no opera de pleno
derecho, sino por sentencia judicial, pero con
6
una particularidad, el comprador para poder
enervar la accin dispone slo de un plazo de 24
horas contadas desde la notificacin de la
demanda. Este plazo es fatal.
La Excma. Corte Suprema de Justicia ha
sealado que se entiende convenido este pacto
si las partes emplean cualquier expresin
significativa de su nimo de resolver
inmediatamente un contrato ante el evento que
se produzca el incumplimiento de sus
obligaciones.
En este punto no hay consenso en la doctrina
sobre la necesidad de declaracin del pacto en
cuestin, mediante sentencia judicial
ejecutoriada.
Se discute en la doctrina cual es el efecto del
pacto comisorio calificado por incumplimiento
de una obligacin distinta de la de pagar el
precio, y en otros contratos.
Don Luis Claro Solar, por ejemplo, sostena que
no operaba de pleno derecho y que deben
aplicarse las reglas de los art.1877 y siguientes,
en lo posible, porque se operase de pleno
derecho el acreedor nunca podra pedir el
cumplimiento.
La mayora considera, en cambio, que la regla
general es que el pacto opere de pleno derecho,
salvo el caso que especial que est contenido en
la compraventa en donde se seala
expresamente que cuando el incumplimiento
sea el no pago del precio, la ley exige al
vendedor de demandar la resolucin del
contrato. a la que el comprador puede oponerse
cumpliendo con su obligacin de pagar dentro
de un plazo breve que es de 24 horas contados
desde la notificacin de la demanda (art.1877 al
1879).
Razones
1.- Por aplicacin del principio de la autonoma
de la voluntad
En efecto, habr que estarse a la intencin de
las partes, y ellas, en uso de la facultad que les
confiere el art.12 han renunciado al derecho de
opcin entre solicitar el cumplimiento o la
resolucin.
2.- Los art.1877 y ss. son solamente aplicables
al pacto comisorio en la compraventa y
nicamente en lo relativo al incumplimiento de
la obligacin de pagare el precio.
Se tratara entonces de normas excepcionales y
por ende de interpretacin restrictiva.
3.- El Cdigo Civil seala que en materia de
interpretacin de las condiciones hay que
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
estarse a la intencin de las partes (arts.1483 y
1484).
4.- Es una condicin resolutoria y como tal opera
de pleno derecho (art.1487) y a eso hay que
agregarle que el Cdigo Civil establece una
regla especial para la condicin resolutoria
tcita en el art.1489.
El problema se plantea con frecuencia en los
contratos de arrendamiento, en los cuales se
conviene que el atraso en un perodo
determinado de renta (un mes, dos meses, etc. )
har que el contrato termine ipso facto.
Por aplicacin de los principios generales, dicha
clusula es vlida y produce los siguientes
efectos:
1) El contrato se resuelve ipso facto, por el slo
hecho de incurrir el arrendatario en mora;
2) El arrendador no necesita iniciar un juicio
para la terminacin del contrato de
arrendamiento, porque esta se produjo de pleno
derecho, luego slo debe pedir la restitucin de
la cosa arrendada.
En la prctica esta solucin no es viable
desgraciadamente, principalmente a raz de un
criterio de los tribunales que extienden
indebidamente a mi juicio el art.19 de la ley
18101 que se refiere al carcter irrenunciable de
los derechos del arrendatario. En segundo lugar
por una razn prctica pues la tramitacin de
ese juicio de restitucin estara afecto a los
mismos trmites de un juicio de terminacin de
contrato de arrendamiento, por lo que no se ve
razn para arriesgarse a una excepcin de
cambio de procedimiento.
Prescripcin del Pacto Comisorio
Est reglamentada en el art.1880: el pacto
comisorio prescribe al plazo prefijado por las
partes, si no pasare de cuatro aos, contados
desde la fecha del contrato. Transcurridos estos
cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que
se haya estipulado un plazo ms largo o
ninguno.
Las partes tienen cierta libertad para fijar ellas
mismas el plazo de prescripcin, sin embargo
este no puede exceder de cuatro aos. Si
fijaren un plazo ms largo o guardaren silencio
sobre el punto regir el plazo mximo sealado
en la ley, esto es cuatro aos.
Una curiosidad es necesario advertir en este
punto, pues este plazo de prescripcin, en
cuanto al momento en que empieza a correr, no
sigue la regla general del art.2514, esto es que
el plazo se cuenta desde que la obligacin se ha
6
hecho exigible, sino que en este caso ello se
hace desde la fecha del contrato.
Con ello se presenta un problema porque puede
suceder que se cubra el plazo de prescripcin
total o parcialmente con el trmino fijado por las
partes para el cumplimiento de la obligacin.
Incluso puede suceder que la accin nacida del
pacto comisorio prescriba antes que la
obligacin sea exigible.
El art.1880 es importante, adems, porque
reconoce a las partes el derecho a acortar un
plazo de prescripcin, siendo que este
normalmente lo fija la ley.
Se estima que las reglas anteriores se aplican
slo al Pacto Comisorio que reglamenta el
Cdigo Civil, esto es aquel contemplado en los
art.1877 y siguientes, en tanto que los otros
casos de pacto comisorio se rigen por las reglas
generales.
LA ACCIN RESOLUTORIA
Concepto
El prof. Abeliuk la define como la que emana de
la condicin resolutoria en los casos que ella
requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el
contratante diligente solicita que se deje sin
efecto el contrato por no haber cumplido la
contraparte alguna de las obligaciones
emanadas de l.
Siguiendo al prof. Troncoso decimos que la
accin resolutoria es la que nace de la condicin
resolutoria tcita, del pacto comisorio simple y
del pacto comisorio calificado en el caso del
art.1879 para pedir la resolucin del contrato
por incumplimiento de las obligaciones
contradas. Por lo que la accin resolutoria
deriva de la condicin resolutoria en los casos
en que ella requiere de sentencia judicial para
operar.
En efecto, la accin resolutoria deriva siempre
de la condicin resolutoria, pero nicamente en
los casos que ella requiere sentencia judicial:
1. En la condicin resolutoria tcita del
art.1489;
2. En el pacto comisorio simple, en todo caso;
3. En el pacto comisorio calificado en la
compraventa por no pago del precio.
La accin resolutoria no procede cuando la
resolucin se produce de pleno derecho. Es un
error que suele cometerse que la accin
resolutoria proviene de la condicin resolutoria.
Ello no es as, ya lo vimos, en la condicin
resolutoria ordinaria, porque ella no requiere
sentencia judicial y opera de pleno derecho, y
aunque se discute, segn veamos tambin,
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
tampoco procede en el pacto comisorio
calificado en otros contratos que no sean la
compraventa, y en sta si se trata de otra
obligacin que no sea la de pagar el precio,
porque en nuestro concepto la clusula de
resolucin ipso facto produce su pleno efecto, y
no se requiere sentencia judicial.
Legitimado activo
La accin resolutoria slo compete al contratan-
te que cumpli lo pactado en contra de aquel
que no ha dado cumplimiento a su o a sus
obligaciones.
Tambin compete esta accin a los sucesores
del contratante diligente, sean a ttulo singular o
universal.
Adems para que sea procedente la accin
resolutoria es menester que uno de los
contratantes haya cumplido sus obligaciones y
que el otro no lo haya hecho y est en mora,
art.1551.
En nuestro derecho es requisito esencial la
constitucin en mora para poder pedir la
indemnizacin de perjuicios en sede contractual.
Caractersticas de la accin resolutoria
1 Es personal;
2 Es una accin patrimonial;
3 Es renunciable;
4 Es transferible y transferible;
5 Es prescriptible;
6 Puede ser mueble o inmueble, segn el
objeto de que se trate; y
7 Es indivisible.
8 Genera una accin alternativa
Analicemos cada caracterstica.
1 Es una accin personal
En efecto, emana del incumplimiento de
obligaciones contractuales y el contrato es un
vnculo jurdico personal.
Esta accin nace del contrato, y ste es ley slo
para los contratantes, luego los efectos de esta
accin son relativos, afectando slo a las partes
del contrato incumplido.
2 Es patrimonial
La accin resolutoria es una accin netamente
pecuniaria, susceptible de expresarse en dinero,
puesto que persigue dejar sin efecto un contrato
patrimonial. No procede en los actos de familia.
En efecto, la accin resolutoria puede avaluarse
en dinero atendiendo al monto de los bienes que
ingresarn al patrimonio del actor en virtud de
6
la resolucin, e incluso de los perjuicios que
cobra.
Consecuencia de lo anterior es que es
transmisible y transferible.
3 Es renunciable
Slo mira al inters individual de la parte y su
renuncia no est prohibida por ley.
Adems, el art.1487 faculta expresamente la
renuncia de la condicin resolutoria cuando ha
sido puesta en favor del acreedor.
4 Es transmisible y transferible
En efecto, pueden deducirla los herederos y
cesionarios del acreedor y debern soportarla
los herederos del deudor, todo ello de acuerdo a
las reglas generales.
5 Es precriptible
La prescriptibilidad es la regla general de las
acciones, mxime si son patrimoniales, y la
resolutoria no escapa a ella.
Distingamos algunas situaciones.
1.- La accin resolutoria que emana del pacto
comisorio en la compraventa por
incumplimiento de la obligacin del comprador
de pagar el precio, prescribe en el plazo fijado
por las partes, siempre que no pase de cuatro
aos, contados desde la fecha del contrato
(art.1880).
2.- En los dems casos deben aplicarse las
reglas generales y la accin se extinguir
conforme a las reglas de los art.2514 y 2515.
6 Puede ser mueble o inmueble (art.580).
Dependiendo de la naturaleza de la cosa sobre
la que haya versado el contrato. Si se pide la
resolucin de un contrato de compraventa de un
vehculo motorizado, ser mueble, si se pide la
resolucin de una compraventa sobre un
inmueble, ser inmueble.
7 Es indivisible
Esta indivisibilidad se manifiesta en dos
aspectos:
I. - Objetivamente, porque el acreedor no puede
pedir en parte el cumplimiento y en parte la
resolucin, o pide la totalidad de uno o de lo
otro.
II. - Porque siendo varios lo acreedores, todos
ellos deben ponerse de acuerdo para pedir el
cumplimiento o la resolucin, y siendo ms de
uno el deudor no podra el acreedor exigir a uno
el cumplimiento y a otro la resolucin.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
8 Accin alternativa o derecho de opcin
En la accin resolutoria hay una especie de
accin alternativa, pues el contratante diligente
tiene una opcin, o pide el cumplimiento o la
resolucin.
Puede solicitar una cosa en subsidio de la otra,
pero no las dos conjuntamente.
EFECTOS DE LA RESOLUCIN
Hay que distinguir los efectos entre las partes y
los efectos respecto de terceros.
Efectos entre las partes
Toda condicin resolutoria una vez cumplida
produce los mismos efectos entre las partes:
ella opera con efecto retroactivo.
En efecto, pronunciada la resolucin del acto o
contrato se considera que no ha existido jams
acto o contrato alguno, de manera que las cosas
deben restituirse y volver a sus dueos como si
estos nunca hubieren dejado de serlo.
En otras palabras, se produce la extincin de los
efectos del acto jurdico, esto es, la prdida de
los derechos adquiridos en virtud del acto o
contrato (art.1487).
Excepcin
Sin embargo, esta regla del efecto retroactivo
de la resolucin no es tan absoluta, pues se
hace excepcin a ella en materia de frutos
(art.1488).
Contra excepcin
No obstante lo dispuesto en esta norma, hay 3
casos en que si se deben los frutos:
a) En las asignaciones modales con clusula
resolutoria (art.1090).
b) Donaciones entre vivos (art.1426), y;
c) Compraventa resuelta por no pago del precio
(art.1875).
Efectos respecto de terceros
Se encuentran regulados en dos arts.: 1490 y
1491.
Art.1490. Si el que debe una cosa mueble a
plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria,
la enajena, no habr derecho a reivindicarla
contra terceros poseedores de buena fe.
Art.1491. Si el que debe un inmueble bajo
condicin lo enajena. o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podr resolverse la
enajenacin o gravamen, sino cuando la
condicin constaba en el ttulo respectivo,
inscrito, u otorgado por escritura pblica.
6
Las dos disposiciones tienen errores de redac-
cin, pues hablan del que debe, y en ambos
casos es necesario que haya habido tradicin
entre el tercero y el deudor cuyo dominio era
resoluble, y si ha habido tradicin entonces no
puede deberse la cosa.
Si analizamos la redaccin del Proyecto de
Cdigo Civil de 1845 vemos que ella era mucho
ms clarificante: All se deca el que posea.
Otro problema de la redaccin de estos artculos
la encontramos en el art.1491 que dice no
podr resolverse la enajenacin. . . , siendo que
la enajenacin no se resuelve, porque la
resolucin no afecta directamente al tercero; la
accin que procede contra el tercero es la
reivindicatoria.
No entremos en largas discusiones doctrinarias
y remitmonos a los efectos de la resolucin
respecto de terceros en donde debemos
distinguir si el acto recay sobre bienes muebles
o sobre bienes inmuebles.
1 situacin. Bienes muebles
El art.1490 reglamenta la situacin de la
transferencia de bienes muebles hechas a
terceros pendiente la condicin resolutoria.
El problema se nos presenta porque este
artculo se refiere, adems, a las cosas
muebles a plazo y aquellas bajo condicin
suspensiva.
A fin de no complicar las cosas digamos que
esta regla debe aplicarse a la condicin
resolutoria cuando se trata de cosas muebles.
Razones para pensar as
a) El que debe una cosa mueble a plazo no
puede enajenarla, no puede transferir el
dominio de ella.
En efecto, el art.1087 dispone que el que debe
una cosa hasta cierto da, determinado o no, es
usufructuario, regla aplicable a las obligaciones
entre vivos segn lo dispuesto en el art.1493.
Concluyamos entonces que si el que debe una
cosa a plazo es usufructuario entonces slo
puede transferir su derecho de usufructo, por
otro lado, qu va a reivindicar el nudo propieta-
rio? Nada pues no ha sido privado de su nuda
propiedad.
b) El que debe una cosa bajo condicin
suspensiva tampoco cae bajo la norma del
art.1490, ya que el acreedor, pendiente la
condicin no adquiere ningn derecho, de
manera que mal puede ser l quien tenga la
cosa bajo condicin suspensiva.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Si bien el art. 680 se refiere al caso de la trans-
ferencia, mediante tradicin, y bajo condicin
suspensiva, ello no es posible por la razn dada.
Adems, el art.1874 da una regla contraria a la
del art.680, disposicin aquella que prefiere
sobre sta por ser especial.
Ejemplo para mejor comprender
Pedro vende su automvil a Juan, y se
compromete a entregrselo cuando Juan se
venga a vivir a Santiago. Este no ha adquirido
derecho real alguno, y en consecuencia si Pedro
vuelve a enajenar el vehculo, y posteriormente
Juan cumple la condicin, ste no podr
reivindicar contra el adquirente, porque no es
dueo mientras la condicin no se cumpla y se
efecte la tradicin.
En conclusin, el art.1490 slo se aplica al caso
de la cosa debida bajo condicin resolutoria.
Requisitos para aplicar el art.1490
1 Que se haya celebrado un contrato bajo
condicin resolutoria, sobre una cosa muebles.
2 Que la cosa haya sido entregada al deudor
condicional.
3 Que el deudor condicional haya enajenado la
cosa mientras est pendiente la condicin, y
4 Que el tercero haya adquirido la cosa de mala
fe.
La buena o mala fe se mira en relacin al
conocimiento o desconocimiento de la
existencia de la condicin resolutoria al
momento de la adquisicin de la cosa.
Si el tercero est de buena fe no hay derecho a
reivindicar en su contra.
En efecto, la buena fe se presume segn el
art.707.
Hay consenso en que esta regla es de aplicacin
general no obstante su ubicacin en materia de
posesin.
En el caso en estudio no existe presuncin legal
en contrario, de manera que el demandante
deber probar la mala fe del tercero.
Eso s, el tercero debe conocer la condicin,
pues no basta el conocimiento del contrato
celebrado entre el acreedor y el deudor.
Como el art.1490 no distingue, debe entenderse
el concepto de cosa mueble en sentido amplio,
comprendiendo tanto las corporales como las
incorporales.
El concepto de enajenacin a que se refiere el
art.1490 es el restringido, esto es, la
transferencia del dominio.
6
Caso en que no puede reivindicarse
Si el vendedor no puede recuperar la cosa
porque el tercero est de buena fe o por otra
causa, puede dirigir su accin contra el
comprador para que ste le pague la parte del
precio adeudado ms la indemnizacin de
perjuicios, es decir puede iniciar la accin de
cumplimiento, tiene plena aplicacin el art.898.
2 situacin: Bienes inmuebles
El art.1491 reglamenta la situacin que se
produce cuando un tercero adquiere el dominio
u otro derecho real sobre un inmueble afecto a
condicin resolutoria.
En la expresin inmuebles que emplea el
art.1491 no se comprenden los inmuebles por
adherencia o destinacin del art.570, pues stos
vuelven a su calidad de muebles si se separan
permanentemente o dejan de estar destinados
al beneficio del inmueble y el art.1491 requiere
que sean inmuebles. En todo caso esto es
lgico pues el art. 571 los considera muebles
para los efectos de constituir derechos en favor
de persona distinta del dueo, en los dems
casos les devuelve su real naturaleza jurdica.
Requisitos para que exista accin en
contra del tercero en conformidad
al art.1491
1 Que se haya enajenado el inmueble;
2 Que la condicin conste en el ttulo
respectivo, y
3 Que el ttulo este inscrito u otorgado por
escritura pblica.
No obstante que el art.1491 se refiere a la
resolucin lo que procede contra terceros es la
reivindicacin y no la resolucin, la cual se
produce entre las partes.
Por ejemplo, Pedro vende a Juan un automvil,
quedando Juan adeudando una parte del precio;
Pedro entrega el vehculo a Juan, por lo que ste
pasa a ser dueo, y Juan lo vende a Diego. Si
Juan no paga el precio, y se resuelve su venta,
por la resolucin Pedro recupera su dominio, y
por ello tiene derecho a reivindicar contra Diego.
La ley exige que la condicin conste en el ttulo
respectivo con ello se quiere decir que la
condicin debe estar de manifiesto en el ttulo
respectivo.
La cuestin no reviste mayor problema
tratndose de la condicin resolutoria ordinaria
o del pacto comisorio, los que necesariamente
deben constar en forma expresa. Pero, respecto
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
de la condicin resolutoria tcita hay un
problema, pues ella no est de manifiesto en el
negocio, sino que va subentendida.
Entonces cmo consta la condicin resolutoria
tcita?
Decimos con esto entonces que el art.1491 se
aplica slo en la condicin resolutoria ordinaria y
en el pacto comisorio, pero no en la condicin
resolutoria tcita?
Antes se aseveraba esto, por cuanto no era
lgico que el Cdigo reglamentara dos
instituciones iguales, como son la condicin
resolutoria tcita y el pacto comisorio.
Se preguntaban los autores cul sera entonces
el objeto de estipular la condicin resolutoria
tcita?
Se deca, justamente, que era para hacer
constar la condicin para los efectos del
art.1491.
Esta interpretacin fue abandonada en la
doctrina y jurisprudencia por mltiples razones:
1. De acuerdo al Diccionario de la Lengua,
constar es ser cierta una cosa, y la condicin
resolutoria tcita evidentemente tiene este
carcter de certeza, desde el momento que est
establecida en el art.1489, y nadie puede alegar
la ignorancia de la ley;
2. El art.1876 se refiere a la condicin
resolutoria tcita en la compraventa y se remite
expresamente a los art.1490 y 1491 para
determinar cundo la resolucin por el no pago
del precio da derechos contra terceros
poseedores.
Entonces si el art.1491 no se aplicara a la
condicin resolutoria tcita, no tendra objeto la
referencia de aqul, y
3. El art.1432 para que la resolucin de la
donacin afecte a terceros, exige que la
condicin se haya expresado: en tal caso se us
el trmino expresar, por lo que no cabran
condiciones tcitas.
Ahora bien, el art.1491 exige que la condicin
conste en el ttulo respectivo, esto quiere
decir en el ttulo existente entre el acreedor y el
deudor condicional, y no que se haya dejado
constancia de la condicin en el ttulo que existe
entre el deudor y el tercero.
Sabemos, adems, que no basta que la
condicin conste en el ttulo respectivo, ste
debe estar inscrito. Atencin, no se requiere
que se inscriba la condicin, sino que el ttulo en
que consta la condicin.
El art.1491 dice que el ttulo debe estar inscrito
u otorgado por escritura pblica.
La circunstancia de que el ttulo en lugar de
inscribirse pudiere otorgarse por escritura
pblica para suplir la inscripcin estaba
destinada al tiempo en que vigente el Cdigo
Civil no se haba dictado el Reglamento del
Registro Conservatorio (art.697), hoy vigente
ste debe de aplicarse el art.53 de dicho
reglamento, por lo que se trata de ttulos que
pueden inscribirse.
El art.1491 contiene una presuncin de
mala fe?
Se sostiene por algunos que reunindose los
requisitos del caso, el art.1491 contiene una
presuncin de mala fe.
La ley presume en tal caso la mala fe y lo nico
que habra que probar sera el hecho que la
condicin constaba y que el ttulo estaba
inscrito, en consecuencia, probados estos
requisitos se renen los elementos de la
presuncin de derecho de la mala fe.
En conclusin, el art.1491 sera entonces una
excepcin al art.707.
La cuestin tiene importancia, pues, segn esta
doctrina intentada la reivindicacin contra el
tercero, ste no podra alegar la prescripcin
adquisitiva ordinaria, pues no sera poseedor
regular ya que est de mala fe.
En efecto, el art.702 y el art.2507 exige
posesin regular para alegar la prescripcin
adquisitiva ordinaria.
Una posicin contraria se hace presente, sin
negar la presuncin de mala fe, sealando que
reunindose los requisitos del caso, el tercero si
podra alegar la prescripcin adquisitiva
ordinaria.
Entienden que el art.1491 tiene un concepto de
mala fe distinto del art.706.
Asi entonces como para la prescripcin
adquisitiva ordinaria se requiere buena fe, pero
entendida en el sentido del art.706 el tercero
podra perfectamente alegar dicha prescripcin.
En efecto, el art.1491 se refiere a una cuestin
objetiva, como es la de si en el ttulo consta o no
la condicin, mientras que el art.706 contempla
un aspecto subjetivo.
En el caso del art.1491 la accin del acreedor
puede alcanzar no slo el dominio sino, adems,
las hipotecas, censos y servidumbres (art.2343
y 2416).
La mayor parte de la doctrina nacional estima
que el art.1491 no es taxativo y que tambin
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
puede aplicarse al usufructo, uso, habitacin y
fideicomiso.
No hay razn para interpretar esta norma en
forma restrictiva.
El art.1426 confirma esta doctrina.
Las enajenaciones sujetas a reivindicacin son
slo las voluntarias o tambin puede aplicarse a
las forzadas?
Se estima que se aplica a ambas, pues el
artculo no distingue.
Caso del arrendamiento.
El arrendamiento no se rige por el art.1491. Ello
porque no es enajenacin ni gravamen. Por ello
es que declarada la resolucin se extinguirn los
arrendamientos convenidos or el deudor
condicional (art.1961 y 1962).
Las prestaciones mutuas se regulan conforme a
los arts.904 y siguientes.
Hay quienes sostienen que estas prestaciones
se regulan siempre en base a las reglas de los
poseedores de mala fe.
Los art.1490 y 1491 se aplican en los siguientes
casos: resolucin de la venta por no pago del
precio (art.1876), resolucin de una permuta
(art.1900), pacto de retroventa (art.1883), etc.
No se aplican los mencionados artculos 1490 y
1491, por regirse por disposiciones especiales, a
la resolucin de las donaciones (art.1432), a la
adjudicacin, porque no es contrato ni al caso
en que en la escritura pblica de compraventa
se haya declarado que se pag el precio
(art.1876 inc.2).
LAS OBLIGACIONES MODALES
El Cdigo civil reglamenta el modo
fundamentalmente en materia sucesoria,
particularmente en las asignaciones
testamentarias (art.1089 a 1096).
Concepto
En doctrina se define como la carga o
gravamen que se le impone a quien se le hace
una liberalidad.
El gravamen o la carga consiste entonces en la
obligacin que se le impone al asignatario o
beneficiario de una liberalidad de ejecutar
ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas cuyo
6
incumplimiento puede traer como consecuencia
la extincin del derecho.
Por ej. si se lega un predio con la obligacin de
plantarlo con rozas o de poner una escuela.
El modo por regla general no suspende el
nacimiento o la adquisicin de un derecho. El
beneficiario de una liberalidad se hace dueo de
ella independientemente si ha cumplido con el
gravamen, eso s puede estar expuesta a
perderlo por no cumplir el modo.
Efectos del modo
Si el asignatario modal no ha cumplido con el
modo, por regla general, su derecho no se ver
afectado, a menos que el testador haya
establecido una condicin resolutoria.
el modo se puede cumplir por equivalencia.
El art. 1090 define la clusula resolutoria en el
modo, como aquella que impone la obligacin
de restituir la cosa y los frutos si no se cumple el
modo.
En las obligaciones contractuales en general, es
poco frecuente introducir un modo para
alterar los efectos normales de la obligacin.
Qu pasa si se incumple la obligacin modal?
Habra que distinguir si las partes han
determinado las consecuencias del
incumplimiento.
Si las partes previeron el incumplimiento y lo
sancionaron con la extincin del derecho, se
tratara de un pacto comisorio pero referido a
una obligacin distinta de la de pagar el precio.
Produce sus efectos tpicos.
Si las parte no previeron la sancin del
incumplimiento modal, no traera como
consecuencia la prdida de la existencia del
derecho a menos que el contrato sea bilateral,
pues en este caso al contratante diligente le
asistira el ejercicio de la accin resolutoria
contra el que no cumpli la obligacin.
OBLIGACIONES DE MEDIOS Y
OBLIGACIONES DE RESULTADO
Partamos diciendo que son una elaboracin de
la doctrina y jurisprudencia francesa, que no se
contiene en el cdigo civil francs. Sin embargo
la doctrina francesa influye en cdigos civiles
recientes que se inspiran en el modelo francs
como el cdigo de las Obligaciones y Contratos
Libans y en el de Quebec.
R. Demogue fue el primero en advertir y
proponer esta clasificacin, y hoy la doctrina y la
jurisprudencia en general, no slo francesa, la
introduce para explicar algunas diferencias de
rgimen jurdico dentro de la responsabilidad
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
contractual, pues se advierten ciertas
situaciones, como nos dice el prof. Larroumet 7,
en las cuales el deudor est obligado a la
reparacin del dao sufrido por el acreedor
cuando este ltimo no ha obtenido el resultado
esperado, es decir, no ha obtenido lo que le
deba el deudor. En esta situacin nos
encontramos frente a una obligacin de
resultados.
Hasta aqu poco o nada hay de diferente en el
incumplimiento parcial o imperfecto tradicional,
lo interesante se da en que en este tipo de
obligaciones se admite como principio que el
deudor es responsable sin que sea necesario
que el acreedor pruebe que el deudor no ha
empleado los medios necesarios para darle
satisfaccin, con lo que la culpa del deudor no
es una condicin indispensable, en este tipo de
obligaciones, de la responsabilidad contractual,
siempre obviamente que la ausencia del
resultado espero sea imputable a su hecho, es
decir, a la actividad desplegada por el deudor, o
incluso a la ausencia de actividad debiendo
haberla empleado.
En consecuencia en las llamadas obligaciones
de resultado o determinadas, la obligacin es
concreta, en el sentido de que el deudor debe
obtener un resultado determinado.
En cambio, en las obligaciones de medios o de
prudencia o diligencia, el deudor solamente se
obliga a poner de su parte toda la diligencia
necesaria o a conducirse con la prudencia que
se requiere para obtener un resultado
determinado, pero no se obliga a obtener ese
resultado.
En efecto, el deudor lejos de comprometerse a
proporcionar al acreedor un resultado, el deudor
contractual se compromete solamente a hacer
lo necesario para que ese resultado se pueda
alcanzar.
Consecuencia lgica de lo anterior es que slo
se puede exigir responsabilidad al deudor
cuando no ha aplicado los medios necesarios
para llegar al resultado previsto por los
contratantes. Aqu claramente la culpa del
deudor es un elemento de su responsabilidad
contractual. La culpa del deudor corresponder
al acreedor probarla, ofreciendo los medios
necesarios para acreditar que no ha empleado
los medios necesarios para cumplir el fin
propuesto.
En las obligaciones de resultado hay, por lo
tanto, incumplimiento cuando no se obtiene el
7 equivalencia.
Larroumet C. Teora General del Contrato, Ed.Temis,
Bogot, Colombia, Vol.I, N51 y ss., p.37 y ss.
6
resultado prometido y en las obligaciones de
medios, habr incumplimiento cuando el deudor
no pone de su parte toda la diligencia necesaria
para obtener el resultado que se busca.
Comparando entonces el rgimen probatorio de
estas obligaciones podemos decir que en las
obligaciones de resultado el acreedor no tiene
nada que probar, el peso de la prueba recae
sobre el deudor, el cual va a tener que acreditar
que se obtuvo el resultado prometido y, en caso
de no haberse obtenido ese resultado, el deudor
va a tener que probar que ello no se debi a la
culpa suya; en cambio, en las obligaciones de
medios va a haber que probar que el deudor no
actu con la debida diligencia para obtener el
resultado buscado, y esta prueba corresponde al
acreedor.
Lo importante es destacar que no opera esta
distincin solamente en materia de
responsabilidad contractual, sino que tambin
en materia de responsabilidad extracontractual.
En las obligaciones de hacer es donde se
presenta claramente la importancia de las
obligaciones de resultado y de medios, pues
claramente las obligaciones de dar y no hacer
son siempre obligaciones de resultado.
Una obligacin de entregar una cosa (obligacin
de dar) por ej., en una compraventa ser
siempre de resultados, pues hay o no hay
entrega, si la hay habr cumplimiento y por lo
mismo se habr alcanzado el resultado
perseguido. La obligacin de pagar una suma de
dinero, es tambin de resultado o se paga o no
se paga. La obligacin del posadero en lo que es
un tipo de depsito necesario es de resultado
pues se obliga a cuidar las cosas hacindose por
ej., responsable de los robos que se produjeren
y que trajeren como consecuencia la prdida de
las cosas entregadas en depsito.
En cambio una obligacin de medios podemos
encontrarla en la obligacin que contraemos con
una inmobiliaria para comprar la casa que se
nos ofrece de hacer lo posible por obtener del
Banco un mutuo de dinero. Si a pesar de haber
entregado todos nuestros papeles y ser sujetos
de crdito el Banco persiste en no otorgarnos el
prstamo no seremos responsables.
Tercera Unidad
LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.
a.- Efecto normal: Cumplimiento voluntario; b.-
Incumplimiento de las obligaciones; c.- Cumplimiento
forzado de las obligaciones; d.- Cumplimiento por
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Cuando abordamos el tema del cumplimiento e
incumplimiento de la obligacin nos
introducimos en el aspecto crtico de la
ejecucin de las mismas, lo que no es, en otras
palabras, sino el estudio del fenmeno de los
efectos de las obligaciones.
Recordemos que la obligacin desde el punto de
vista pasivo coloca al deudor en la necesidad de
realizar una determinada prestacin (dar una
cosa o hacer o no hacer algo) en favor del
acreedor. Puede el deudor por lo tanto dar lo
debido o hacer lo prometido o abstenerse de
hacer lo prohibido, casos todos en los cuales
cumplir con su obligacin, es decir, la ejecuta.
Desde que deja, total o parcialmente, o
extemporneamente de dar la cosa, de hacer lo
prometido o hacer lo que le haba sido
prohibido, incumplir la obligacin, y este
incumplimiento le har responsable.
Desde el punto de vista del acreedor, ste se
encuentra en la situacin de exigir del deudor
que cumpla sus obligaciones, por lo tanto frente
al incumplimiento total o parcial, se le faculta
para forzarlo a cumplir (obligarlo a dar lo debido
o a hacer lo prometido) o bien a exigir el
cumplimiento por equivalencia (pagar una suma
equivalente al cumplimiento ntegro y oportuno,
o exigir sta cuando se haya violado la
obligacin de no hacer).
Es en el primer tipo de situaciones cuando
hablamos de efecto normal de las obligaciones o
cumplimiento voluntario. En el segundo caso
hablamos de efectos anormales de las
obligaciones o simplemente de incumplimiento.
Generalidades sobre los efectos de las
obligaciones
Efecto es lo que se sigue despus de una causa.
Aplicando este concepto a las obligaciones, son
efectos de las mismas todas las consecuencias
que se siguen del hecho de estar obligada una
persona respecto de otra.
Tradicionalmente los autores chilenos, siguiendo
el orden del Cdigo y la antigua doctrina
francesa definen los efectos de las obligaciones
como "los derechos que la ley confiere al
acreedor para obtener el cumplimiento
exacto, integro y oportuno de la
obligacin, cuando ste no la cumple en
todo o en parte o est en mora de
cumplirla. Es a este concepto al que se refiere
el Cdigo Civil en el Ttulo XII del Libro IV.
Dicho concepto es demasiado restringido.
6
De partida, no puede considerarse que sea
efecto de algo, algo que no es normal o propio
de l.
El efecto tiene que ser la consecuencia normal
que sigue a la causa, y no una situacin que,
tericamente, no es corriente, pues claramente
no lo es el que el deudor no cumpla su
obligacin o que est en mora de cumplirla.
De ah que se critique la concepcin de nuestro
cdigo que nos viene de los clsicos franceses
pues no puede ser efecto de una obligacin
exclusivamente el derecho que tiene el acreedor
para obtener su cumplimiento forzado.
La doctrina moderna reacciona y entiende que
el efecto de la obligacin es el deber de
prestacin que compete al deudor que tiene su
correlativo en el derecho del acreedor a la
prestacin.
Siguiendo esta reflexin, el primer efecto de una
obligacin es el pago voluntario, y slo si no hay
pago voluntario se estudia la situacin anmala
a que ello conlleva, es decir, la norma que
confiere ciertos derechos al acreedor para
obtener el cumplimiento forzado de la
obligacin.
Para los efectos de nuestro programa
estudiaremos antes de las normas del pago (que
es el modo normal de cumplir la obligacin) las
consecuencias del incumplimiento, es decir, del
no pago. Sigamos entonces el modelo
tradicional.
Del efecto del contrato y del efecto de la
obligacin
El Cdigo Civil trata en los artculos 1545 y
siguientes los efectos de las obligaciones y de
los contratos no obstante el acpite del ttulo XII
del Libro IV. Los artculos 1545, 1546, 1547,
1552, 1554 y 1558 se refieren a los efectos de
los contratos. Los dems se refieren a los de las
obligaciones.
Los efectos de las obligaciones, siguiendo la
lgica de la relacin normal con una causa, son:
1) El cumplimiento o prestacin (el pago, que
abordaremos luego con los dems modos de
extinguir las obligaciones)
2) Los derechos conferidos al acreedor para el
caso de incumplimiento
3) Las facultades que se otorgan al acreedor
para proteger su derecho.
Como la doctrina tradicional limita los efectos a
estas dos ltimas categoras y el pago lo trata
en los modos de extinguir, seguiremos como
dijimos este mismo modelo.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
En efecto, los pactos deben ser cumplidos, por
ello el deudor debe, si quiere liberarse de la
obligacin, cumplirla y si no lo hace voluntaria-
mente, la ley confiere al acreedor los medios
necesarios para obtener su cumplimiento
forzado, adems de otorgarle otros derechos, en
virtud de los cuales puede, exigir que se le
indemnicen los perjuicios causados por el
incumplimiento de la obligacin o por el retardo
en su ejecucin (lo que es un derecho secunda-
rio) y a impetrar ciertas medidas a fin de evitar
el incumplimiento o de remediar ciertos efectos
que atentan contra la garanta general que
otorga el patrimonio del deudor (derechos
auxiliares del acreedor).
EJECUCIN FORZADA DE LA OBLIGACIN
Cuando introdujimos el curso hablbamos del
Derecho de prenda general de los acreedores
como fundamento del derecho del patrimonio y
consecuencialmente del derecho de las
obligaciones. En esa oportunidad decamos que
la obligacin como vnculo jurdico que es coloca
al deudor en la necesidad de cumplir la
prestacin, bajo las sanciones que en caso
contrario le impone la ley. El deudor deba
cumplir no slo para desligarse de la obligacin,
sino tambin para evitar el derecho de
agresin del acreedor sobre sus bienes, esto
es, que ste, por intermedio de la autoridad, se
dirija contra sus bienes para obtener
forzadamente el cumplimiento.
En consecuencia cuando el deudor cumpla su
obligacin, realiza la prestacin convenida o
establecida, pudiendo ser este cumplimiento
voluntario o forzado; en naturaleza y por
equivalencia.
Decamos que el cumplimiento voluntario es el
normal, ah el deudor buenamente cumple la
obligacin, es decir, da lo que debe, ejecuta el
hecho debido, se abstiene de lo prohibido por la
obligacin de no hacer, sin que el acreedor deba
recurrir a los medios que la ley le franquea para
obtenerlo.
Lo anormal entonces ser el cumplimiento
forzado de la obligacin. Aqu ha existido un
previo incumplimiento del deudor y arts.434 y ss. del CPC, 1553 c.civ., 543 y 530 del
precisamente como consecuencia que ste no
ha cumplido voluntariamente, el acreedor, con
el auxilio de la autoridad, lo fuerza a hacerlo.
Enseguida, decamos que el cumplimiento
puede ser en naturaleza, esto es, tal como la
obligacin ha sido establecida, o por
6
equivalencia, en que el cumplimiento no se
efecta en esta forma, sino en otra sustitutiva
que para el acreedor tenga igual valor a aqul.
Ello puede ocurrir tanto en el cumplimiento
voluntario como en el forzado; en el primer
caso, el acreedor consiente una modificacin en
la prestacin que libera al deudor. En el segundo
caso, ha habido incumplimiento y siendo
imposible obtener el cumplimiento natural, se le
sustituye por la indemnizacin de perjuicios que
estudiaremos en los efectos de la obligacin en
el incumplimiento, como es obvio.
Llegbamos a la conclusin que si el deudor no
se allana voluntariamente a la ejecucin de lo
convenido, el acreedor se ver obligado a recu-
rrir a un cumplimiento forzado de la obligacin
mediante los procedimientos que al efecto
establece la ley.
Se exceptan de la posibilidad de obtener el
cumplimiento forzado las obligaciones naturales,
pues estas, como sabemos, no confieren accin
para dicho efecto.
Revisemos una vez ms algunos conceptos ya
estudiados en cuanto a la ejecucin forzada,
recordando que gran parte de esta materia nos
viene dada por el Derecho adjetivo o procesal al
cual nos remitimos para evitar repeticiones
intiles.
Requisitos de la ejecucin forzada.
Para que el acreedor pueda ejecutar al deudor
es necesario:
1) Que se trate de una deuda lquida (determi-
nada) (arts.438, 439 y 530 del CPC);
2) Que la deuda sea actualmente exigible
(arts.437 y 530 CPC);
3) Que la accin conste de un ttulo
ejecutivo, entendiendo por tal aquel
documento que da cuenta de un derecho
indubitable, al cual la ley atribuye la suficiencia
necesaria para exigir el cumplimiento forzado de
la obligacin en l contenida.
La ley seala cuales son los ttulos ejecutivos en
el art.434 del CPC.
Existen procedimientos distintos para las
obligaciones de dar, y de hacer y no hacer. Los
CPC, 1555 c.civ. y 544 del CPC, regulan estas
materias.
El principio de igualdad: el derecho de
ejecucin compete a todos los acreedores.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Decamos que, en principio, todos los
acreedores tienen derecho a exigir
cumplimiento forzado de sus obligaciones
(art.2469). Cualquiera que sea el origen del
crdito, la naturaleza de la cosa debida, la fecha
o causa de la obligacin, todos los acreedores
disponen de la posibilidad de ejecutar
forzadamente al deudor.
Consecuencia de ellos es que puede suceder
perfectamente que varios acreedores tengan
derechos respecto de un mismo deudor. La
pregunta que nos hacemos entonces es Cmo
se pagan esos acreedores?, Cmo de distribuye
el producto de los bienes del deudor?
Sealbamos que el Cdigo resuelve estas
interrogantes estableciendo una "Prelacin de
Crditos", que se define como "el conjunto de
reglas legales que determinan el orden y la
forma en que deben pagarse los diversos
acreedores de un deudor".
Entremos al estudio de este tema.
Efecto de las obligaciones frente al
incumplimiento recproco
Decamos que cuando el deudor cumple su
obligacin, realiza la prestacin convenida o
establecida.
Enseguida, decamos que el cumplimiento
puede ser en naturaleza, esto es, tal como la
obligacin ha sido establecida, o por
equivalencia, en que el cumplimiento no se
efecta en esta forma, sino en otra sustitutiva
que para el acreedor tenga igual valor a aqul.
Ahora nos corresponde tratar de la situacin que
se produce cuando se producen situaciones de
incumplimiento pero recprocos.
La excepcin de contrato no cumplido
La excepcin del contrato no cumplido o
exceptio non adimpleti contractus es la que
corresponde al deudor en un contrato bilateral
para negarse a cumplir su obligacin mientras la
otra parte no cumpla o se allane a cumplir la
suya.
Cuando estudiamos la condicin resolutoria
tuvimos la ocasin de estudiar algunos
fundamentos que se daban de ella.
Se piensa tratndose de la excepcin de
contrato no cumplido, que es pariente prxima
de la condicin resolutoria tcita, que su
justificacin estara en la teora de la causa, o
particularmente en la ausencia de causa, pues si
una parte no cumple su obligacin, la obligacin
de la otra parte deja de tener causa, y por ello
sta puede negarse a cumplirla.
Las crticas tambin las vimos sealando que la
causa existi al tiempo de celebrarse el
el contrato, y es requisito de validez del acto, no
de cumplimiento.- y ello se subsana al igual que
en la condicin resolutoria tcita y en la teora
del riesgo, con la nocin de la interdependencia
entre las obligaciones recprocas de las partes,
para seguir con ello la posicin que elabora el
prof. Abeliuk
Tanto esta excepcin, como veremos luego el
derecho legal de retencin, encuentran su
fundamento en la equidad, pues no es justo que
una de las partes se vea obligada a cumplir su
obligacin, y a perseguir por otro juicio el
cumplimiento de la suya.
Existe un principio general no escrito en derecho
que reza: No puede exigirse lo que no se
est dispuesto a dar.
Estos principios encuentran un vaso
comunicante en el principio de la buena fe que
debe presidir el Derecho, y evidentemente no la
tiene el acreedor que exige el cumplimiento de
la obligacin que l, por su parte, no se ha
allanado a cumplir.
La excepcin de contrato no cumplido se puede
hacer valer en forma judicial o
extrajudicialmente.
Extrajudicialmente el deudor puede negarse al
cumplimiento aduciendo la deuda recproca, y
de esta negativa al cumplimiento no le deriva
consecuencia alguna, mientras el que pretende
cobrar no pague o se allane al pago.
Judicialmente, el deudor podr oponerla a una
demanda de cumplimiento forzado, de
indemnizacin de perjuicios, o de resolucin
(art.1552). En el cumplimiento forzado, se la ha
reconocido por la jurisprudencia de nuestros
tribunales de justicias como excepcin
perentoria en el juicio ejecutivo
comprendindosela en el N7 del Art. 464:
insuficiencia del ttulo.
Un poco de historia
Al igual que el derecho legal de retencin la
excepcin del contrato no cumplido reconoce un
origen remoto en la exceptio dolo del Derecho
Romano, pero en l no tuvo desarrollo; ste
corresponde a los canonistas y glosadores.
J. Domat y R. J. Pothier se refieren a ella
incidentalmente, y el Cdigo francs
prcticamente la desconoci; slo en la
compraventa en el art.1612 dio derecho al
vendedor a negarse a entregar lo vendido si el
comprador no le paga el precio.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Nuestro Cdigo la estableci en el art.1552
aunque slo respecto a la mora, declarando que
no la hay en los contratos bilaterales si se deja
de cumplir lo pactado, mientras el otro
contratante no lo cumple por su parte, o no se
allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
En la compraventa (art.1826, inc.3), se
reproduce con ligeras variantes el art.1612 del
Cdigo francs.
Condiciones para oponerla.
1 Que se trate de contratos bilaterales.
As lo seala expresamente el art.1552, que
consagra uno de sus efectos. Se la ha rechazado
en la donacin, y en el Derecho de Familia, lo
que demuestra que se trata de una excepcin
netamente patrimonial.
2 Es necesario que la contraparte contra
quien se opone la excepcin no haya
cumplido ni se allane a cumplir alguna
obligacin emanada del mismo contrato.
En todo caso no ser suficiente que el acreedor
diga que est llano al cumplimiento, sino que es
necesario que d principio a la ejecucin como
lo ha exigido la jurisprudencia y la doctrina,
como, por ejemplo, depositando la cosa debida
para ser entregada al comprador contra pago
del precio, o depositando en una promesa la
cuota del precio en poder de un Notario.
El art.1552 utiliza la misma expresin que el
art.1489 en la condicin resolutoria tcita:
cumplir lo pactado, y por ello se presenta igual
discusin: si basta cualquier incumplimiento del
acreedor, por pequeo o accesorio que sea, o
debe tratarse de la prestacin recproca que
constituye esencialmente el contrato bilateral
como precio y entrega en la compraventa.
Siguiendo al prof. Abeliuk creemos que en este
caso basta cualquier incumplimiento, dado que
la sancin no es tan drstica, y al acreedor le
basta con cumplir para exigir, adems de que
cualquier abuso del que opone la excepcin se
corrige con el requisito de la buena fe.
3 Es necesario que la obligacin del
acreedor contra quien se opone la
excepcin sea exigible.
As lo seala el inc.3 del art.1826. Ello es
lgico, semejante obligacin no hay que
cumplirla an; mediante la excepcin, el deudor
forzara al acreedor a pagar antes, por ejemplo,
de que se venciera el plazo. Si se vende una
cosa pagadera al contado para entregarse a una
fecha futura, el vendedor puede exigir desde ya
el precio, y no puede el comprador defenderse
6
alegando la falta de entrega hasta que no llegue
esa fecha.
4 La buena fe del que opone la excepcin.
La doctrina seala que con esta exigencia se
evita que la excepcin se transforme en una
herramienta del deudor para retardar o eludir su
propio cumplimiento. De ese modo, por ejemplo,
no podr oponerse frente a incumplimientos
insignificantes, como si un comprador
pretendiera negarse a pagar la compra de una
casa porque una llave gotea, ni tampoco si ellos
no son imputables al acreedor.
Frente al incumplimiento no imputable al deudor
sabemos que opera la teora del riesgo y no la
excepcin del contrato no cumplido.
Efectos de la excepcin del contrato no
cumplido
La excepcin del contrato no cumplido tiene un
efecto suspensivo del cumplimiento o como dice
el prof. Abeliuk meramente paralizador, pues
el deudor impide que se le fuerce a cumplir
mientras su contraparte no lo haga a su vez,
pero no le sirve directamente para obtener el
cumplimiento recproco.
Conforme al art.1552, la excepcin de contrato
no cumplido produce otro efecto importante,
que es que ninguna de las partes est en mora
mientras la otra no haya cumplido o se allane a
cumplir su propia obligacin.
Nuestra jurisprudencia lo ha aplicado
vastamente en la compraventa, tanto respecto
de la obligacin de entregar como de pagar el
precio, y, en general, en toda clase de
obligaciones. La consecuencia es que no
procede la indemnizacin de perjuicios.
EL DERECHO LEGAL DE RETENCIN
Generalidades
Cuando estudiamos los contratos reales
veamos que en ocasiones poda el obligado
negarse a restituir lo dado o recibido para
asegurar lo que poda en definitiva deberle
quien no contraa, al origen, obligacin alguna.
Hablbamos en ese momento sin haberlo
estudiado en profundidad del derecho legal de
retencin de que disponan esos obligados a
restituir.
Entremos ahora al estudio en profundo.
Concepto
Siguiendo al prof. Abeliuk podemos definirlo
como la facultad que tiene el deudor de una
obligacin de entregar o restituir una cosa
perteneciente al acreedor de ella, para negarse
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
a cumplir mientras no se le pague o asegure el
pago de lo que se le debe en razn de esta
misma cosa.
Fundamento
El fundamento del derecho legal de retencin
puede ser variado, lo encontramos claramente
en la equidad, tambin en una suerte de
principio de autotutela, o en una garanta en
sentido amplio y un privilegio implcito, en
trminos anlogos a la excepcin del contrato
no cumplido o exceptio non adimpleti
contractus que, como vimos, es la que
corresponde al deudor en un contrato bilateral
para negarse a cumplir su obligacin mientras la
otra parte no cumpla o se allane a cumplir la
suya.
El derecho legal de retencin opera judicial o
extrajudicialmente.
Hemos vistos la forma como opera
extrajudicialmente cuando el deudor se niega a
entregar o restituir sin que contraiga
responsabilidad alguna, por cuanto ejerce un
derecho. Judicialmente puede hacerlo cuando
demandada la entrega o restitucin, puede
oponerse por la va de la excepcin perentoria.
Un poco de historia
En los manuales se nos ensea que el derecho
legal de retencin tiene su origen en el Derecho
Romano, particularmente en la exceptio dolo,
que se conceda para casos particulares, como
el del poseedor vencido por las expensas o
mejoras efectuadas en la cosa reivindicada,
situacin que contempla nuestro art 914.
Los glosadores y el Cdigo francs, como los
inspirados en ste, no edificaron una teora
general del derecho en estudio, limitndose a
sealarle casos de aplicacin, pero sin indicar
sus efectos, lo que ha dado origen a discusiones
hasta el da de hoy.
El c.civ. seala slo casos de aplicacin a
diferencia del CPC que trata en los arts.545 a
548, De los efectos del derecho legal de
retencin.
Casos que seala el c.civ. de derechos
legales de retencin
1 En la especificacin (art.662)
Se produce cuando con la materia perteneciente
a una persona, otra hace una obra o artefacto
cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino.
No habiendo conocimiento del hecho por una
parte, ni mala fe por la otra, el dueo de la
materia tendr derecho a reclamar la nueva
especie, pagando la hechura (inc. 2). Mientras
6
ella no se pague, el especificador puede negar
la restitucin.
2 En el fideicomiso y usufructo (art.756 y 800).
El propietario fiduciario llegado el caso de la
restitucin, tendr derecho a que previamente
se le reembolsen por el fideicomisario las
expensas extraordinarias de conservacin de la
cosa. Por su parte, el usufructuario podr
retener la cosa fructuaria hasta el pago de los
reembolsos e indemnizaciones que le deba el
propietario.
3 Caso del poseedor vencido (art.914).
Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo
que reclamar en razn de expensas y mejoras,
podr retener la cosa hasta que se verifique el
pago, o se le asegure a su satisfaccin.
En el art.890 se seala que el poseedor de cosas
muebles compradas en una feria, tienda,
almacn u otro establecimiento industrial en
que se vendan cosas muebles de la misma
clase, no estar obligado a restituirlas si no se le
reembolsa lo que haya pagado por ellas y lo que
haya gastado en mejorarlas y repararlas.
4 Casos de los contratos sinalagmticos
imperfectos.
Cuando estudiamos los contratos reales
decamos que a pesar de su carcter unilateral
podan derivar en bilaterales cuando naca
posteriormente una obligacin para el acreedor
por las indemnizaciones que deba al deudor con
ocasin de la tenencia por ste de la cosa. Pues
bien concluamos en que todos estos casos el
legislador concede al deudor el derecho legal de
retencin para el pago de tales
indemnizaciones.
5 En el mandato (art.2162).
Podr el mandatario retener los efectos que se
le hayan entregado por cuenta del mandante
para la seguridad de las prestaciones a que ste
fuere obligado por su parte.
6 En el arrendamiento (art.1937 y 1942).
Gozan de un derecho legal de retencin ambas
partes, arrendador y arrendatario.
El arrendatario, no puede, por regla general, ser
privado o expelido de la cosa arrendada sin que
previamente se le pague o se le asegure el pago
de las indemnizaciones que le debe el
arrendador.
Por su parte, el arrendador puede, para
seguridad del pago de la renta de
arrendamiento y de las indemnizaciones a que
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
tenga derecho, retener todos los frutos
existentes de la cosa arrendada, y todos los
objetos con que el arrendatario la haya
amoblado, guarnecido o provisto, y que le
pertenecieren. Se entender que le pertenecen
a menos de prueba en contrario.
Requisitos del derecho legal de retencin.
1 Una disposicin legal que lo conceda;
2 Una tenencia de la cosa legtima por parte
del deudor que debe entregarla o restituirla;
3 Un crdito cierto, lquido y exigible del que
ejerce el derecho legal de retencin;
4 Una conexin entre el crdito y la cosa o su
tenencia, y
5 Que la cosa sea del acreedor de la obligacin
de entrega o restitucin.
DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
Generalidades
En trminos generales podemos decir que los
derechos auxiliares del acreedor son los que la
ley confiere al sujeto activo de la relacin
jurdica patrimonial para evitar el menoscabo
del patrimonio del deudor, asegurando de ese
modo el cumplimiento de la obligacin.
Estudibamos que la ejecucin forzada y la
indemnizacin de perjuicios constituan los dos
principales efectos anormales de las
obligaciones, pues bien el tercer gran efecto de
las obligaciones es que ellas abren la posibilidad
de ejercer estos derechos auxiliares al acreedor.
Recordemos que en esta relacin de derecho
privado el deudor pone a disposicin del
acreedor todo su patrimonio presente o futuro
como garanta del cumplimiento de la
obligacin. El acreedor por su parte pone su
confianza en que ese patrimonio conocido del
deudor al momento de contraerse la obligacin
se mantendr o aumentar, pero no cuenta en
caso alguno con que l desaparecer o
disminuir a tal punto de hacer imposible el
cumplimiento. Por lo anterior es que las
disminuciones patrimoniales del deudor intere-
san tanto a los acreedores, su derecho de
prenda general se hace efectivo sobre los bienes
que lo componen (arts. 2465 y 2469) y sin stos
o con ellos disminuidos significativamente se
afecta seriamente la posibilidad de hacer
efectivos los crditos.
Son muchas las causas que pueden provocar la
desintegracin o menoscabo del patrimonio del
deudor, para hacerles frente la ley otorga al
6
acreedor diversas facultades para impedirlas o
al menos hacerlas menos gravosas, por ejemplo:
a) Frente a las enajenaciones futuras o al
deterioro presente de los bienes del deudor la
ley entrega al acreedor la posibilidad de
evitarlas impetrando medidas conservativas.
b) Frente a la negativa o a la negligencia del
deudor para ejercer derechos o intentar accio-
nes tendientes a adquirir bienes y a evitar su
prdida o desvalorizacin la ley le ofrece al
acreedor la posibilidad de intentar l estas
acciones, dispondr entonces de la accin
indirecta, oblicua o subrogatoria.
c) Frente a enajenaciones o gravmenes
efectuados u otorgados por el deudor con fraude
o perjuicio del acreedor, la ley le permite
revocar estos actos mediante el ejercicio de la
accin Pauliana o Revocatoria.
d) En fin si se encuentra frente a la desventaja
que el heredero de su deudor al pagar sus
deudas personales lo hace en perjuicio de los
acreedores hereditarios o testamentarios, la ley
le confiere al acreedor una preferencia para el
pago, que tcnicamente lo conocemos como
Beneficio de Separacin de Patrimonios.
Entremos al estudio somero de cada uno de
estos derechos auxiliares del acreedor.
A) LA MEDIDAS CONSERVATIVAS.
Concepto
El prof. Alessandri las define como aquellas que
tienen por objeto mantener intacto el patrimonio
del deudor, evitando que salgan de su poder los
bienes que lo forman, a fin de hacer posible el
cumplimiento de la obligacin.
El prof. Abeliuk por su parte las define como
aquellas que tienen por objeto garantizar o
asegurar el ejercicio de un derecho sin que
constituyan dicho ejercicio en s mismo.
Siguiendo al prof. Troncoso podemos decir que
estas medidas son el derecho que tiene el
acreedor para obtener a travs de una
resolucin judicial la decisin adecuada en
orden a impedir el deterioro o enajenacin de
ciertos bienes de su deudor.
No hay en nuestro derecho una norma general
sobre la procedencia de estas medidas, pero
ellas se confieren al acreedor en diversas
disposiciones: arts.761, 803 inc.2, 1078, 1492,
1937, 2162, 2193, 2234, etc.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Tipologa de las medidas conservativas
a. La guarda y la aposicin de sellos.
En la guarda y la aposicin de sellos es un
hecho jurdico, el fallecimiento del deudor, el
que pone en peligro el patrimonio sujeto a la
garanta general.
El art.1222, para asegurarlo, faculta a todo el
que tenga inters en ello, o se presuma que
pueda tenerlo, para pedir al juez en la forma
sealada en los arts.872 a 876 del CPC., desde
el momento de abrirse una sucesin, que los
muebles y papeles de sta se guarden bajo llave
y sello hasta que se proceda al inventario
solemne de los bienes y efectos hereditarios.
Adems de los posibles herederos, es evidente
que tienen inters en la sucesin los acreedores
del difunto, muy interesados en que no
desaparezcan los bienes de la herencia.
Tambin podemos sealar como medida de
conservacin la confeccin de inventario
solemne.
En nuestro cdigo varias disposiciones la
establecen como medida de seguridad.
Esta materia procedimentalmente est regulada
en el Ttulo VII del Libro 4 del CPC que
reglamenta la forma de otorgarlo. Las que
deben complementarse con las normas que da
el propio c.civ. para casos especficos.
El art.1255 se refiere al inventario solemne que
se confecciona al fallecimiento del causante
cuyo objetivo es limitar la responsabilidad del
heredero a lo que recibe por herencia.
La ley faculta a los acreedores hereditarios que
presenten el ttulo de su crdito para asistir a la
confeccin del inventario y reclamar en contra
de ste en lo que les pareciere inexacto.
Otro caso se da en el art.1766, con ocasin de la
liquidacin de la sociedad conyugal, en donde
se dispone que si el inventario y tasacin de
bienes no se efectuaren solemnemente, slo
sern oponibles a los acreedores que los
hubieren debidamente aprobado y firmado.
b. - El derecho legal de retencin.
Nos remitimos a lo ya estudiado.
c. En general las medidas precautorias,
sean o no prejudiciales.
Son medidas de esta naturaleza las providencias
cautelares que puede obtener el demandante
para asegurar el resultado de su accin
(arts.290 a 302 del CPC).
Son medidas de este tipo, el secuestro judicial,
el nombramiento de interventor, la retencin de
bienes determinados y la prohibicin de celebrar
actos y contratos sobre determinados bienes.
6
Estas materias al ser tratadas en la ctedra de
derecho procesal nos remitimos a lo ya
aprendido.
B) ACCIN INDIRECTA, OBLICUA O
SUBROGATORIA.
Generalidades
Tiene su origen en Roma pero su desarrollo en el
antiguo Derecho francs, de donde fue recogida
en el Cdigo de Napolen (art.1166), como una
excepcin al principio del efecto relativo de las
convenciones. Seala el c.civ. francs que No
obstante, los acreedores pueden ejercitar todos
los derechos y acciones de su deudor, con
excepcin de los que estn unidos
exclusivamente a su persona.
Como se aprecia se trata de una accin que
ejercen los acreedores a pesar de que ella le
pertenece a su deudor, de ah su nombre de
subrogatoria, para ejemplificar que los
acreedores se subrogan a la persona del deudor
a fin de poder ejercerla en su nombre.
Est tratada en nuestro cdigo civil dentro de la
prelacin de crditos y aparece precisamente en
el art.2466 inmediatamente despus de la
consagracin del derecho de prenda general de
los acreedores.
Concepto
El prof. Troncoso la define como aquella accin
que tiene por objeto que el acreedor ejerza
ciertos derechos del deudor para adquirir
bienes, cuando hay negativa o indiferencia de
ste para ello.
Podemos definirla como el ejercicio de los
derechos y acciones del deudor, por parte de los
acreedores, cuando aquel es negligente en
hacerlo.
Pongmonos en el caso de un deudor que puede
reclamar el precio de una compraventa en la
cual es vendedor y no lo hace o si es arrendador
y no cobra las rentas de arrendamiento o si
siendo heredero, repudia la herencia, etc.
Como se puede ya apreciar la accin
subrogatoria del acreedor no nace del contrato o
de la voluntad de las partes, nace de la ley.
Requisitos
1 Que la ley permita la subrogacin.
En Chile no existe una regla general amplia
como el artculo 1166 del Cdigo francs que
seala que el acreedor puede ejercer todas las
acciones del deudor excepto las exclusivamente
personales.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Del anlisis del art.2466 se desprende que el
acreedor slo puede subrogarse en ciertos y
determinados derechos y acciones.
Casos
1.- Derechos reales que tiene el acreedor sobre
cosas ajenas que estn en su poder: usufructo,
prenda e hipoteca (art.2466 inc.1)
Se exceptan ciertos derechos personalsimos,
por ej, los mal llamados usufructos legales del
padre o madre, los derechos reales de uso y
habitacin (art.2466 inc. Final).
2.- En el derecho legal de retencin
judicialmente declarado en favor del deudor
(art.2466 inc.1).
3.- En los derechos que competen al deudor
como arrendador o arrendatario con arreglo a
los arts.1965 y 1968 (art.2466 inc.2).
4.- En el derecho del deudor a aceptar una
asignacin (herencia o legado) cuando ste la
repudia en perjuicio del acreedor (art.1238 y
1394).
2 Que el crdito sea exigible
El crdito debe ser exigible pues si no lo es, el
deudor no puede ejercitarlo y con mayor razn
no puede subrogarse el acreedor. Si el plazo
caduca por la insolvencia del deudor entonces
podr operar la subrogacin.
3 Que el deudor rehuse o descuide el
ejercicio de los derechos que le
corresponden.
Esto es lo que explica la excepcin al principio
de efecto relativo de los contratos, pues los
acreedores no tienen inters y por consiguiente
derecho si el deudor acta por s mismo. De ah
entonces que sea necesario que esta negativa o
desidia del deudor perjudique a los acreedores.
Si se diera el caso que a pesar de la negligencia
del deudor ste mantuviera bienes suficientes
en su patrimonio no abra perjuicio para los
acreedores.
Efectos de la subrogacin
Ellos derivan del hecho de que los acreedores no
ejercen una accin propia, sino las del deudor y
por cuenta de ste.
1 El demandado por la accin oblicua (el
deudor del deudor negligente), puede oponer a
los acreedores las mismas excepciones que le
corresponderan si es demandado por su propio
acreedor.
6
2 Como es muy discutible que la accin oblicua
ejercitada por el acreedor del deudor
negligente, produzca cosa juzgada respecto de
ste, se considera oportuno notificarlo siempre a
fin de emplazarlo;
3 La accin oblicua no requiere una calificacin
judicial previa, por lo que en el mismo juicio en
que se ejerce se determinar su procedencia. Si
es rechazada producir el efecto que falta de
legitimacin de los actores para obrar en el
juicio.
4 El ejercicio de la accin oblicua no beneficia
exclusivamente al acreedor que la ejerci, sino a
todos ellos.
Este efecto es quiz el ms importante pues lo
que se obtenga del ejercicio de la accin no
ingresa al patrimonio del actor a fin de pagarse
de su crdito, ni tampoco otorga algn grado o
tipo de preferencia para ello. En efecto, todos
los bienes que se recuperen producto de esta
accin se incorporan al patrimonio del deudor,
donde cualquier acreedor, no slo el que la
intent, se podr hacer pago, embargndolos y
sacndolos a remate.
Se trata del tpico nadie sabe para quien
trabaja pues puede aparecer que se est
trabajando para un acreedor privilegiado que se
pagar antes de aquel que hizo el esfuerzo.
C) ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA
Generalidades
No se trata en la accin pauliana de acciones
indirectas sino de una accin directa y propia de
los acreedores.
A ella se refiere el cdigo a partir del art.2467
que dispone que son nulos todos los actos
ejecutados por el deudor relativamente a los
bienes de que ha hecho cesin o de que se ha
abierto concurso a los acreedores.
Concepto
El prof. Troncoso la define como la que tiene el
acreedor para revocar los actos o contratos del
deudor, celebrados en fraude o con perjuicio del
acreedor (art.2468).
El prof. Abeliuk nos dice que es la que la ley
concede a los acreedores para dejar sin efecto
los actos del deudor ejecutados
fraudulentamente y en perjuicio de sus
derechos, y siempre que concurran los dems
requisitos legales.
Nuestra definicin es ms simple an: es
aquella que la ley concede al acreedor para
revocar los actos realizados por el deudor en
fraude de sus acreedores.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Por qu se le llama pauliana?
Porque se la atribuye al pretor Paulo, lo que no
est bien claro en la las fuentes del Derecho
romano que se consultan, De lo que no cabe
duda es que nos viene de Roma donde incluso
se la conceba como un verdadero delito.
Por qu se la llama revocatoria?
Porque su objeto es revocar o dejar sin efecto,
los actos ejecutados fraudulentamente por el
deudor para disminuir su garanta general ante
los acreedores.
Naturaleza jurdica
Las principales doctrinas sobre la naturaleza
jurdica de la accin pauliana las consideran
como una accin de nulidad, una de
indemnizacin de perjuicios, y como una
inoponibilidad.
1. La accin pauliana es una accin de
nulidad.
Pareciera que sta sigui A. Bello ya que en el
art.2468 habla justamente de rescisin.
La verdad sea dicha los efectos traicionan esta
teora y aparece claro que Bello recurri al
trmino rescisin para recalcar que el efecto
que ella produce es hacer perder su eficacia al
acto impugnado.
Sin embargo son varios los puntos en los cuales
no hay comparacin.
De partida la nulidad opera retroactivamente y
afecta a todo el acto, mientras que la revocacin
deja sin efecto el acto o contrato slo en la
parte que perjudique a los acreedores, pero
queda subsistente en lo dems.
Es efectivo tambin que en la accin pauliana
concurre una forma de dolo, ese dolo
especialsimo que toma el nombre de fraude
pauliano, pero el dolo como causal de nulidad es
un vicio del consentimiento y puede ser
invocado por la parte que ha sido perjudicada
por l, mientras en la accin revocatoria es un
dolo en perjuicio de terceros y que slo stos
pueden hacer valer.
2. La accin pauliana como accin
indemnizatoria
Esta posicin la defenda Marcel Planiol, quien
esgrima que el fraude pauliano, como acto
lcito que es, dara lugar a la obligacin de
indemnizar los perjuicios de los que han
intervenido en l, slo que la reparacin adopta
una forma especial, cual es dejar sin efecto el
acto ilcito.
El prof. Troncoso expresa que no parece claro
este fundamento basado en la responsabilidad
extracontractual, porque el deudor que enajena
para no cumplir una obligacin incurre ms bien
en un dolo contractual que en un delito civil, y
porque la indemnizacin de perjuicios en la
responsabilidad extracontractual repara todo el
perjuicio, en tanto que en este caso no hay
indemnizacin de perjuicios, sino revocacin del
acto.
3. La accin pauliana como accin de
inoponibilidad por fraude
Esta teora es la que rene mayor consenso,
pues se dan las caractersticas y efectos
fundamentales de la inoponibilidad como
sancin civil de ineficacia de un acto jurdico.
En efecto, el acto es perfectamente vlido y
oponible entre las partes, y en consecuencia no
podran ni el deudor que lo otorg ni el tercero
con quien se celebr impugnar el acto alegando
que fue fraudulento, pero el tercero, en cambio,
puede desconocer el acto, privarlo de efectos
respecto a l, como ocurre justamente en la
inoponibilidad. En todo lo dems, el acto
persiste, y en consecuencia slo se le revoca en
la parte que perjudica al acreedor que invoca el
fraude, pero no ms all.
La actual Ley de Quiebras justamente habl de
inoponibilidad (Arts. 76 y 80 de la Ley 18.175 de
1982)8.
Caractersticas de la accin pauliana
La accin pauliana es directa e individual,
personal, prescriptible, patrimonial, transferible
transmisible.
Veamos.
1) Compete directamente al acreedor
perjudicado, se diferencia en esto de la
subrogatoria que permite al acreedor ejercitar la
accin que corresponde a otro.
2) Es personal, su finalidad no es ejercerse
sobre una cosa, sino declarar la ineficacia o
inoponibilidad de un acto o contrato.
3) Es prescriptible, prescribe en el plazo de un
ao contado desde el acto o contrato
8
Art. 76. Son inoponibles a la masa los siguientes actos o
contratos ejecutados o celebrados por el deudor desde los
diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y
hasta el da de la declaracin de la quiebra (); Art. 80. Las
acciones de inoponibilidad a que se refieren los dos prrafos
precedentes prescribirn en el plazo de un ao, contado
desde la fecha del acto o contrato.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
fraudulento (art.2468 N3), como se trata de
una prescripcin especial no se suspende
(art.2542).
4) Es patrimonial y como tal transferible,
transmisible y renunciable.
Requisitos
Dos son las formas de abordar el estudio de los
requisitos de la accin pauliana.
Don Ren Abeliuk los divide en 5 requisitos:
1 Relativos a los actos susceptibles de atacarse
por va pauliana;
2 Relativos a la oportunidad en que deben
haber sido ellos otorgados;
3 Relativos a la situacin del acreedor que la
demanda;
4 Relativos a la situacin del deudor que ha
ejecutado el acto impugnado, y
5 Relativos al tercero que contrat con el
deudor.
Don Hernn Troncoso los divide en 4 y
seguiremos a este profesor en este punto.
1. Requisitos relativos a la naturaleza del
acto
Puede tratarse de cualquier acto o contrato, sea
gratuito u oneroso, uni o bilateral (art.2468 N1
y 2).
El nico requisito es que el acto o contrato
cause perjuicio al acreedor que acciona y ste
se produce si aquel origina la insolvencia del
deudor o aumenta la existente. El peso de la
prueba del perjuicio es del acreedor.
2 Requisitos respecto del acreedor (2)
a) que a su respecto la obligacin sea exigible, y
b) que su crdito sea anterior al acto o contrato
fraudulento del deudor, porque si es posterior
quiere decir que contrat con base al patrimonio
existente en el cual no estaba el bien enajenado
asignado, por lo que no habra fraude ni perjui-
cio posible en su contra.
3 Requisitos respecto al deudor
El deudor debe estar mala fe, esto es debe
conocer el mal estado de sus negocios, esto se
denomina "fraude pauliano".
El fraude pauliano es un dolo especial que est
definido en el cdigo como el conocimiento
del mal estado de los negocios del deudor,
de ah que concluyamos que se trata de una
intencin positiva (conocimiento del mal estado
de sus negocios) de producir, al celebrar un acto
o contrato, disminucin de su patrimonio para
perjudicar al acreedor.
6
Siempre debe concurrir este fraude en el deudor
cualquiera que sea la naturaleza del acto.
La carga probatoria del fraude recae en el
acreedor que acciona, porque el dolo no se
presume (art.2468 N2).
Por excepcin se presume el fraude pauliano si
el deudor celebra el acto o contrato dentro de
los 10 das anteriores a la cesacin de pago, que
es lo que se conoce como perodo sospechoso
(art.76 LQ)
4 Requisitos respecto del adquirente
Hay que distinguir segn ya se haca en el
Derecho Romano y que se repite en las normas
del cuasicontrato de pago de lo no debido, la
naturaleza del acto:
a) Si el acto es gratuito, se revoca sin
atender a la buena o mala fe del adquirente,
b) Si el acto es oneroso, se requiere para
revocarlo probar la mala fe del adquirente.
En el acto gratuito no hubo egreso patrimonial
del adquirente, en el oneroso si lo hubo.
El fraude pauliano del adquirente la ley lo define
de la misma manera respecto del deudor, es
decir, tener conocimiento del mal estado de los
negocios del deudor.
Si el adquirente a su vez a enajenado la cosa,
podemos aplicar la misma nocin de fraude a
los subadquirentes?
El prof. Alessandri estimaba que como esta
accin se asimila a la nulidad habra accin en
contra de los subadquirentes sin atender a su
buena o mala fe.
El prof. Somarriva por su parte sostena que
haba que distinguir tres situaciones:
1) Si hay buena fe en el deudor y el adquirente
el acto no puede revocarse aunque el
subadquirente est de mala fe.
2) Si los tres estn de mala fe el acto es
revocable.
3) Si el deudor y el subadquirente estn de mala
fe, no se puede exigir a este ms que al
adquirente, y habr que aplicar idntica regla
que al adquirente atendiendo a la naturaleza del
contrato celebrado entre adquirente y
subadquirente (gratuito u oneroso).
Conozcamos la opinin del prof. Abeliuk al
responderse un ejemplo que ofrece cuando el
deudor don su automvil a A, y ste a su vez
vendi el vehculo a B, se responde que contra
A, hay accin pauliana, pero se pregunta
afectar ella a B, y en qu condiciones?
Dice este gran profesor que si la revocacin
procede contra el adquirente, alcanzar al
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
subadquirente a ttulo gratuito, est de buena o
mala fe, pero al subadquirente a ttulo oneroso
slo si est de mala fe.
Efectos de la accin pauliana
El efecto que produce la accin pauliana es
dejar sin efecto el acto impugnado hasta el
monto en que perjudique al acreedor o
acreedores que han intentado la revocacin.
Consecuencias
1 Como toda sentencia es de efectos relativos,
la revocacin slo beneficia al o a los acreedores
que intentaron la accin pauliana, pero no a los
dems.
2 Los efectos de la revocacin variarn segn
el acto de que se trate as, si se trata de una
enajenacin quedar total o parcialmente sin
efecto, y el adquirente perder la cosa de que
se trate, en cambio si se dirige contra una
hipoteca, se cancelar sta o si ataca a una
remisin, renace el crdito, etc.
3 En virtud de la revocacin vuelven al
patrimonio del deudor los bienes que haban
salido de l, y en consecuencia, podrn en ellos
ejecutar sus derechos los acreedores,
embargndolos y sacndolos a remate.
4 La accin pauliana, si no tiene otro objeto
para el acreedor que preparar su ejecucin
sobre los bienes recuperados para el deudor,
puede ser atajada por el adquirente pagndole
su crdito al demandante.
5 Cuando tiene por objeto la recuperacin de
alguna cosa enajenada, nace para el adquirente
afectado por ella la obligacin de restituir,
aplicndose las reglas generales de las
prestaciones mutuas (arts.904 y ss.), en cuanto
a mejoras, frutos y deterioros.
Efectos entre el deudor y tercero.
Nos dice el prof. Abeliuk que el acto queda sin
efecto slo en cuanto perjudica al o a los
acreedores que la han intentado. Pone como
ejemplo, que el deudor haya remitido a su
propio deudor un crdito por $10.000. Un
acreedor pide la revocacin de esta remisin
para cobrar su crdito de $5.000. La remisin
queda entonces sin efecto hasta esta suma,
pero subsiste en el resto.
Tratndose de la adquisicin de una cosa,
pueden producirse ulteriores relaciones entre el
deudor y el tercero adquirente, una vez
decretada la revocacin. Si sta es a ttulo
gratuito, nada podr reclamar, pero el que
adquiri a ttulo oneroso tiene accin de
garanta contra el deudor por la eviccin sufrida,
de acuerdo a las reglas generales. Ello es
evidente, no obstante su complicidad en el
fraude, porque esto se refiere al acreedor.
D) EL BENEFICIO DE SEPARACIN
El beneficio de separacin lo veremos in
extenso en 5 ao de la carrera de Derecho,
pues es parte del programa de derecho
sucesorio.
Contentmonos por ahora con algunas ideas
generales.
Art.1378. "Los acreedores hereditarios y los
acreedores testamentarios podrn pedir que no
se confundan los bienes del difunto con los
bienes del heredero; y en virtud de este
beneficio de separacin tendrn derecho a que
de los bienes del difunto se les cumplan las
obligaciones hereditarias o testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero.
Concepto
Es el derecho que la ley concede a los
acreedores hereditarios y testamentarios a fin
de que los bienes del causante no se confundan
con los del heredero, de manera que ellos
puedan pagarse preferentemente a los
acreedores personales de ste.
Naturaleza jurdica
Es ms bien una medida de precaucin, pero no
persigue el cumplimiento mismo, sino
asegurarlo mediante la conservacin del
patrimonio que responda de sus acreencias en
virtud de la garanta general del art.2465, de ah
que lo estudiemos como un derecho auxiliar.
Puede suceder que el causante haya sido muy
solvente y sus bienes alcanzaran perfectamente
para el pago de todas sus deudas, pero puede
suceder tambin que el heredero sea insolvente
o exhiba un abultado pasivo. Los acreedores del
difunto tienen que compartir con los acreedores
personales del heredero el patrimonio en el cual
ejercan su garanta general, por lo que al
confundirse acarrea un gran problema para la
seguridad de su crdito.
Invocando la separacin de patrimonios los
acreedores del difunto tienen en cierta medida
preferencia para pagarse en los bienes del
difunto antes que los acreedores personales del
heredero.
No existe perjuicio alguno para los acreedores
del heredero pues el patrimonio que responda a
sus crditos era el del heredero y no el del
causante.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
Generalidades
Cuando el deudor no cumple voluntariamente la
obligacin, se coloca en la situacin del
cumplimiento forzado de la misma.
Podramos decir que se aplica la mxima de
nuestro escudo nacional por la razn o por la
fuerza.
El cumplimiento compulsivo o ejecucin forzada
sin embargo no har siempre posible el pago o
la prestacin debida en la forma como
originalmente ella estaba establecida, en ese
caso decimos que el acreedor no ha sido
integral y completamente pagado. Este acreedor
para obtener el ntegro y cumplido pago de lo
que se le deba deber demandar indemnizacin
de perjuicios.
Hablamos de que el acreedor demanda estos
perjuicios cuando no ha sido ni ntegra ni
completamente pagado, sin embargo puede
demandar esta indemnizacin cuando no ha
sido oportunamente pagado, de ah que aun
cuando pueda obtenerse el cumplimiento
forzado, siempre deber indemnizarse al
acreedor el perjuicio experimentado por el
atraso, ya que nunca ser igual que la
obligacin se cumpla en el momento oportuno o
con posterioridad.
Por eso sostiene la doctrina que la
indemnizacin de perjuicios tiende a obtener un
cumplimiento de la obligacin por
equivalencia, es decir, que el acreedor
obtenga econmicamente tanto como le habra
significado el cumplimiento ntegro y oportuno
de la obligacin.
Concluyamos entonces que el legislador exige
que si el deudor no cumple su obligacin el
acreedor quede indemne, es decir, en situacin
semejante a aquella en que se habra
encontrado si se hubiera cumplido la obligacin.
Por ello, en el evento de incumplimiento confiere
al acreedor un derecho secundario que consiste
en poder exigir que se le indemnicen los
perjuicios que el incumplimiento le ha causado,
ya sea al no haberse cumplido ntegramente la
prestacin o por haberse sta cumplido pero
tardamente.
Concepto
El prof. Abeliuk la define como la cantidad de
dinero que debe pagar el deudor al acreedor y
6
que equivalga o represente lo que ste habra
obtenido con el cumplimiento efectivo, ntegro y
oportuno de la obligacin.
El prof. Troncoso la define como el derecho que
tiene el acreedor para que el deudor le repare
los daos ocasionados por el no cumplimiento
efectivo y oportuno de las obligaciones nacidas
del contrato.
Nosotros preferimos definirla como el derecho
del acreedor para obtener del deudor el pago de
una suma de dinero equivalente a lo que le
abra valido el cumplimiento ntegro y oportuno
de la obligacin.
Fundamentos
1) El primero fundamento la doctrina pretende
encontrarlo en el art.1545, por cuanto si el
deudor no cumple su obligacin incurre en una
contravencin a un pacto que para las partes
tiene efectos parecidos a los de la ley. Esta sera
la razn por la que la ley sanciona al deudor
imponindole una reparacin.
2) El segundo fundamento se nos presenta bajo
la explicacin que el incumplimiento importa
una violacin al sistema jurdico, adems del
dao a una persona determinada. De ah que la
indemnizacin de perjuicios constituya una
sancin civil al acto lcito, violatorio de la norma
jurdica, que lleva envuelto el incumplimiento.
3) Un tercer fundamento nos dice que la
indemnizacin de perjuicios tiende a forzar al
deudor a cumplir, a fin de evitarse tener que
pagarla.
4) Un cuarto fundamento se nos presente bajo
la idea de indemnizacin como substituto del
cumplimiento efectivo.
En efecto, el acreedor que ha tenido en vista un
beneficio o que puede haber sufrido un perjuicio
por el incumplimiento debe obtener que se le
repare el dao que ha sufrido, de modo que su
patrimonio permanezca indemne. De ah que la
indemnizacin viene a reemplazar al
cumplimiento efectivo o en especie de la
obligacin. Por ello se llama a esta indemniza-
cin "cumplimiento por equivalencia".
Por ello se explica que si no se cumple
voluntariamente la obligacin, el acreedor
puede obtener su ejecucin forzada y si ello no
le fuere posible podr obtener el cumplimiento
por equivalencia, mediante la indemnizacin de
perjuicios.
En conclusin la indemnizacin de perjuicio
viene a reemplazar el cumplimiento en especie
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
por una suma de dinero, o ms bien, por una
obligacin de pagar una suma de dinero.
Cabe hacer presente que la ley no exige en
parte alguna que los perjuicios deban ser
indemnizados en dinero, ms bien es una
conclusin compartida por la doctrina y la juris-
prudencia.
Eso si, veremos ms adelante que a pesar que
el dinero es la comn medida de valores, y por
tanto es el medio ms adecuado para
reemplazar la falta de cumplimiento del deudor,
cuando se trata de una clusula penal en lugar
de dinero, la indemnizacin puede consistir en la
ejecucin de un hecho (art.1535).
Naturaleza jurdica de la obligacin de
indemnizar perjuicios
Existen distintas posiciones que se presentan
para explicar cul es la naturaleza jurdica de la
obligacin de indemnizar perjuicios.
La doctrina mayoritaria y que es la que sigue
nuestro cdigo nos ensea que la obligacin de
indemnizar los perjuicios corresponde a la
misma obligacin que dej de cumplirse, pero
que ante el incumplimiento cambia el objeto. Es
decir, en vez de perseguirse el cumplimiento de
la obligacin tal como ella se origin, se
pretende una suma de dinero que represente al
acreedor lo mismo que le habra significado a su
patrimonio obtener el cumplimiento fiel de
aqulla.
Se nos ensea adems que este cambio de
objeto no constituye una novacin, ya que la
novacin supone extincin de una obligacin
anterior que pasa a ser remplazada por una
nueva (la de indemnizar los perjuicios), lo que
no ocurre en la especie pues para esta doctrina
es la misma obligacin primitiva la que se
persigue bajo otra forma distinta, la forma de
indemnizacin.
En otras palabras lo que habra sera una
mutacin, un cambio esttico-jurdico, es decir,
habra una modificacin objetiva de la
obligacin, por disposicin de la ley y fundada
en la imposibilidad de cumplimiento en
naturaleza, que obliga al cumplimiento
equivalente.
Tcnicamente podramos sostener que se trata
en realidad de un caso de subrogacin real,
pues la obligacin de indemnizar los perjuicios
pasa a ocupar el mismo lugar que tena la
obligacin no cumplida, por lo que la reemplaza
para todos sus efectos legales.
6
Otra corriente moderna doctrinaria, nos dice,
que la obligacin de indemnizar es en todo una
nueva obligacin, tanto es as que esta
obligacin tiene una fuente distinta, pues nace
del hecho ilcito del incumplimiento, en todo,
anloga a la que origina cualquier otro hecho
ilcito.
R. Abeliuk sostiene una posicin eclctica
cuando sostiene que en la indemnizacin de
perjuicios, efectivamente vara un elemento
esencial de la obligacin como es su contenido,
por lo que es evidentemente una nueva
obligacin, pero esta nueva obligacin por
disposicin de la ley y por su propia finalidad se
subroga a la anterior incumplida.
En definitiva, para l la obligacin de indemnizar
no es una nueva obligacin contractual, sino la
misma obligacin anterior incumplida que ha
cambiado de objeto segn el art.1555 inc.1.
En el fondo observamos que la obligacin de
indemnizar perjuicios es una obligacin que
nace de una sancin civil producto de un dao
determinado cuyas fuentes son variadas y
distintas, siendo las principales, en materia civil,
el incumplimiento de una obligacin nacida de
un contrato o el hecho ilcito.
Precisamente en Chile hay consenso en seguir la
doctrina clsica que explica la indemnizacin de
perjuicios en la parte que la estudiamos como
una obligacin que emana del contrato y que no
se trata de una nueva obligacin, sino que es la
misma primitiva que vara de objeto.
Ello explicara que las garantas que aseguran la
obligacin primitiva se extienden a la
indemnizacin de perjuicios, as como la nulidad
de la obligacin primitiva afecta, por las mismas
causales, a la indemnizacin de perjuicios.
Tambin se explicara el inciso final del art.1558
que permite a las partes alterar los efectos de la
responsabilidad del deudor.
Por ltimo algunos autores sostienen que la
indemnizacin de perjuicios es una obligacin
accesoria, lo que resulta efectivo slo en la
clusula penal (art.1535), pero no puede
sostenerse lo mismo respecto de la
indemnizacin de perjuicios en general, pues
ella no accede a la obligacin principal, sino que
viene a reemplazar el cumplimiento en especie.
El prof. Troncoso no admite este carcter
accesorio pero plantea darle un carcter
secundario, por cuanto es claro que la
obligacin no tiene por objeto la indemnizacin
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
de perjuicios, pero en tanto se establece "en
lugar de" la obligacin sera secundaria.
CLASES DE INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
Art. 1556. La indemnizacin de perjuicios
comprende el dao emergente y lucro cesante,
ya provengan de no haberse cumplido la
obligacin, o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado el
cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita
expresamente al dao emergente.
De artculo recin transcrito la indemnizacin de
perjuicios puede ser:
a.- Compensatoria. Es decir, estar destinada a
reemplazar el cumplimiento en especie, si el
deudor no ha cumplido en parte alguna su
obligacin o si slo la ha cumplido en parte.
b.- Moratoria. Es decir, cuando el deudor haya
cumplido la obligacin tardamente, sea que se
encuentre "en mora" de cumplir o que haya
cumplido pero tardamente, despus de la poca
en que debi hacerlo. La indemnizacin
moratoria tiene como objeto indemnizar los
perjuicios causados por el retardo.
Es en la indemnizacin de perjuicios
compensatoria donde se observa claramente
que subsiste la primitiva obligacin, pero con un
objeto distinto, ya que la cosa en que el
acreedor y el deudor convinieron es
reemplazada por la indemnizacin de perjuicios,
como en el caso del art.1672.
Art. 1672. Si el cuerpo cierto perece por culpa o
durante la mora del deudor, la obligacin del
deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor
es obligado al precio de la cosa y a indemnizar
al acreedor.
Sin embargo, si el deudor est en mora y el
cuerpo cierto que se debe perece por caso
fortuito que habra sobrevenido igualmente a
dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se
deber la indemnizacin de los perjuicios de la
mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber
sucedido igualmente en poder del acreedor, se
debe el precio de la cosa y los perjuicios de la
mora.
En cambio, cuando la indemnizacin de
perjuicios es moratoria, ella no sustituye el
objeto de la obligacin, sino que viene a reparar
6
el dao causado por el retardo en el cumpli-
miento.
INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
COMPENSATORIA
Concepto
La indemnizacin compensatoria es la suma de
dinero que debe el deudor al acreedor y que
equivale a lo que habra obtenido el primero con
el cumplimiento efectivo e ntegro de la
obligacin.
Por ejemplo, se debe la entrega de un automvil
para una fecha determinada, y el deudor
destruye culpablemente el vehculo. El precio
del vehculo que deba entregarse es la
indemnizacin compensatoria.
Si revisamos el art.1556 de las tres situaciones
que l contempla (1 no haberse cumplido la
obligacin, 2 haberse cumplido
imperfectamente, y 3 haberse retardado el
cumplimiento), la indemnizacin compensatoria
abarca las dos primeras, esto es:
1 El incumplimiento es total y definitivo.
La obligacin no se cumple en manera alguna y,
en consecuencia, la indemnizacin
compensatoria abarca el valor ntegro de la
obligacin.
2 El incumplimiento es parcial
Cuando la obligacin se cumple
imperfectamente, como si por ejemplo la cosa
debida es entregada pero con deterioros, aqu la
indemnizacin compensatoria representa el
valor de dichos desperfectos.
Puede el acreedor demandar la indemnizacin
compensatoria a su arbitrio, o nicamente si el
cumplimiento en naturaleza es imposible?, Es
posible su acumulabilidad con el cumplimiento
forzado?
Regla general
Pareciera que esta pregunta ya ha tenido
respuesta en lo que venimos de estudiar.
En efecto hemos visto que la indemnizacin
compensatoria reemplaza el cumplimiento en
naturaleza, de ello podemos deducir que no se
acumula con el cumplimiento en especie de la
obligacin.
Consecuencia de lo anterior es que el acreedor
no podra demandar el cumplimiento de la
obligacin convenida y adems el pago de una
indemnizacin de perjuicios compensatoria.
Habra en esa situacin un lucro incausado, es
decir, un enriquecimiento sin causa para el
acreedor, pues obtendra dos veces el
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
cumplimiento de una misma obligacin, una vez
en especia y la otra por equivalencia.
Lo anterior se observa tambin cuando el
cumplimiento es parcial, con la nica diferencia
que habra una parte que se cumple en especie
y la otra por equivalencia, y esta ltima slo
puede corresponder a lo que falta de la primera,
pero no a toda la obligacin.
Como dice el prof. Troncoso hay por una parte
cumplimiento en especie parcial y, por la otra,
cumplimiento por equivalencia parcial y ambos
deben completar el total.
Excepciones
Se presentan algunas situaciones en las que la
acumulacin de la indemnizacin de perjuicios
compensatoria con el cumplimiento en especie
es posible.
1.- Cuando la ley lo autoriza.
Un caso emblemtico lo encontramos en un
contrato que ya estudiamos, la transaccin
(art.2463).
2.- En la clusula penal.
La clusula penal es una determinacin
anticipada y convencional de los perjuicios, y
siendo su rigen convencional las partes pueden
convenir que se acumularn el cumplimiento y
la pena (art.1537 en relacin con el art.1543).
Forma de demandar la indemnizacin
compensatoria
Para saber cmo debemos demandar la
indemnizacin compensatoria debemos primero
dilucidar si se puede pedir arbitrariamente el
cumplimiento de la obligacin en especie o la
indemnizacin de perjuicios o habr siempre
que pedir el cumplimiento forzado y si no se
obtiene recin en ese caso pedir la
indemnizacin, por lo que debera demandarse
la indemnizacin en subsidio del cumplimiento.
Para saber cmo demandar veamos lo que nos
dice la ley.
1 Tratndose de obligaciones de hacer y de no
hacer, el art.1553 y 1555 nos dice claramente
que el acreedor puede elegir, a su arbitrio, entre
el cumplimiento forzado o la indemnizacin de
perjuicios.
2 Tratndose de Obligaciones de dar, aunque
nada dice el Cdigo Civil la doctrina se inclina
por considerar como ya vimos que la
indemnizacin de perjuicios tiene un carcter
subsidiario, de manera que el acreedor no
puede ejercer facultativamente el derecho a la
indemnizacin o el cumplimiento de la
obligacin, sino ste primero y en subsidio
aquella.
6
Pedir la indemnizacin de perjuicio en lugar de
demandar el cumplimiento habra alternativa
una obligacin que no lo es, ya que las partes se
obligaron al objeto primitivo, y no a ste o a la
indemnizacin de perjuicios. Por ello se
concluye que el acreedor puede pedir la
indemnizacin de perjuicios slo en subsidio del
cumplimiento.
En las obligaciones de hacer y de no hacer es la
ley la que dio expresamente la facultad de
eleccin.
INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
MORATORIA
Concepto
La indemnizacin moratoria es la suma de
dinero que el acreedor exige al deudor como
equivalente al atraso en el cumplimiento.
Por ejemplo se debe la entrega de un automvil
para una fecha determinada, y el deudor retarda
la entrega en 6 meses, en este caso le debe al
acreedor el dao que le provoc el atraso de 6
meses.
Como se advierte esta indemnizacin moratoria
compensa los perjuicios causados por el retardo
en el cumplimiento de la obligacin, y no dice
relacin con ste en s mismo, por esto es que la
indemnizacin moratoria es perfectamente
compatible o acumulable con el cumplimiento
de la obligacin, sea ste en especie o por
equivalencia.
De ah que se explique que si el deudor cumple
tardamente su obligacin, deber, adems,
pagar los perjuicios causados por el retardo. O si
no ha cumplido la obligacin, total o
parcialmente, debiendo pagar perjuicios
compensatorios, esta indemnizacin se acumula
con la moratoria, ya que ambas se refieren a
cosas distintas (arts.1553 y 1672).
La indemnizacin de perjuicios no puede
ser motivo de lucro
La indemnizacin de perjuicios, sea moratoria o
compensatoria, persigue dejar indemne al
acreedor, pero ello no puede significar que el
acreedor pueda hacer de la indemnizacin un
motivo de lucro. El acreedor no puede obtener
una ganancia a travs de la indemnizacin de
perjuicios.
Requisitos de la indemnizacin de
perjuicios
La doctrina enuncia distintos presupuestos de la
indemnizacin de perjuicios en materia de
responsabilidad contractual, pero en realidad y
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
pequeas variaciones, son los mismos que ya
estudiamos en la responsabilidad
extracontractual.
1) El incumplimiento o la infraccin de la
obligacin por parte del deudor (que equivale a
la comisin del hecho ilcito)
2) La existencia de daos o perjuicios causados
al acreedor;
3) La relacin de causalidad entre el
incumplimiento y los perjuicios.
4) Que se pueda imputar culpa o dolo al deudor
(que no concurra causal de excepcin de
responsabilidad del deudor)
5) Que el deudor haya sido constituido en mora.
Analicemos brevemente cada uno de ellos,
sabiendo que ya los estudiamos latamente en la
responsabilidad extracontractual.
1) Infraccin de la obligacin o Se expone por esta doctrina que el deudor en el
incumplimiento
En materia contractual la obligacin que se
infringe tiene que provenir del contrato y se
traduce en que el deudor no cumpla la
obligacin en la forma convenida, ya sea que no
la cumpla ntegramente o que la cumpla
tardamente.
Sabemos que por el contrato el deudor se obliga
a cumplir lo convenido (art.1545),
entendindose que esto comprende no slo lo
que se ha estipulado expresamente, sino,
adems, todas aquellas otras obligaciones que
por la ley o la costumbre pertenecen al contrato
(art.1546).
No basta que cumpla, adems, debe el deudor
debe cumplir lo pactado en forma oportuna,
cualquiera sea la naturaleza de la obligacin
(principal o accesoria, art.1556).
El incumplimiento debe ser del deudor y de
un tercero
El incumplimiento tiene que ser del deudor.
Debe ser una accin u omisin voluntaria del
mismo, por lo que el incumplimiento es obra de
un tercero, no puede imputrsele al deudor los
perjuicios producidos. Dicho de otro modo si el
incumplimiento se debe al acto de terceros, el
deudor no responde de los perjuicios (art.1677).
Excepcin
As como estudiamos los casos de excepcin en
materia extracontractual, en el mbito
6
contractual en ciertos casos tambin el
incumplimiento imputable a terceros debe ser
asumido por el deudor, respondiendo ste de los
perjuicios que ello origine (art.1679).
Se trata como sabemos de terceros respecto de
los cuales el deudor es civilmente responsable.
Quines son estos terceros?
Cierta doctrina seala que son los mismos que
ya estudiamos en las normas relativas a la
responsabilidad extracontractual (arts.2319,
2320, y ss.).
Otra parte de la doctrina piensa que en materia
contractual no tendran aplicacin esas normas,
pues se refieren a la responsabilidad
extracontractual. En efecto se sostiene que
junto a la responsabilidad delictual y
cuasidelictual civil por hecho ajeno, existe una
responsabilidad contractual por hecho ajeno,
regida por los principios que le son propios.
Casos:
a) Actos realizados por representante (art.1448).
caso de representacin ser el representado y
no el representante, por lo que si se produce un
incumplimiento debido a hecho del
representante, respondera el representado,
siempre que el representante haya actuado
dentro de los lmites del mandato o
representacin.
b) Actos realizados por persona asociada al deu-
dor
No se trata de personas que hayan celebrado el
contrato de sociedad, sino de aquellos que
comparten con el deudor el goce de una cosa
(art.1947).
2) Perjuicio causado al acreedor
Para que exista derecho a la indemnizacin de
perjuicios el incumplimiento de la obligacin
debe haber producido perjuicio al acreedor. La
indemnizacin es una compensacin al acreedor
y no un motivo de lucro. Si no hay dao no hay
nada que compensar.
Para A. Bello dao y perjuicio son trminos
sinnimos, y que se pueden definir como todo
detrimento que sufre una persona, ya sea en su
patrimonio material o moral.
En doctrina sin embargo no son lo mismo, dao
y perjuicio. Se seala que dao es el mal
padecido por una persona o causado en una
cosa a consecuencia de una lesin directa que
recae sobre ella, mientras que el perjuicio, es la
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
ganancia o beneficio cierto y positivo que ha
dejado de obtenerse".
En Francia esta distincin la hace la ley
distinguiendo entre dao dommage y perjuicio
intrt.
Concepto
En materia contractual, siguiendo al prof.
Abeliuk, se definen los daos o perjuicios como
el detrimento que sufre una persona en su
patrimonio, sea una disminucin real y efectiva
que constituye el dao emergente, sea que se la
prive de una ganancia futura, lo que constituye
el lucro cesante.
Como se advierte la definicin se limita a daos
al patrimonio excluyendo el dao moral, lo que
como hemos estudiado prcticamente hoy no se
discute su procedencia tanto en materia
contractual como extracontractual.
Los requisitos de los perjuicios contractuales son
los mismos de los extracontractuales.
Veremos muy brevemente la clasificacin de los
perjuicios en esta materia (a la que en todo caso
ya nos hemos referido antes cuando estudiamos
la indemnizacin en materia extracontractual)
para evitar as volver a ella al estudiar la
evaluacin de los perjuicios. En esa ocasin eso
s veremos una situacin curiosa en que hay
indemnizacin, aun cuando no se produzcan
perjuicios, es el caso de la clusula penal, lo que
se explica por su calidad de caucin.
3) La relacin de causalidad o el nexo
causal
Entre el incumplimiento y el dao debe existir
una relacin de causa a efecto, en los mismos
trminos que entre el hecho lcito y el dao en
la responsabilidad extracontractual, y en ambas
lleva a la eliminacin de los perjuicios indirectos
de entre los indemnizables.
El art.1556 seala que los daos deben haber
provenido de no haberse cumplido la obligacin,
de haberse cumplido imperfectamente o de
haberse retardado el cumplimiento, para que se
tenga derecho a que ellos indemnicen.
El art.1558, nos dice que, aunque exista dolo,
los perjuicios se limitan a los fueron una
consecuencia inmediata o directa de no haberse
cumplido la obligacin o de haberse demorado
su cumplimiento.
El prof. Abeliuk nos coloca en su tratado de las
obligaciones un ejemplo clsico que nos entrega
a su vez el prof. Alessandri para distinguir una y
otra clase de perjuicios en materia contractual:
el del agricultor que compra unas vacas y
resultan enfermas, contagiando al resto del
ganado. La prdida de ste va conduciendo en
sucesivas calamidades al agricultor a no poder
explotar el fundo hasta llegar a la quiebra y el
suicidio. En este dramtico ejemplo, el perjuicio
directo es de las vacas enfermas y el contagio;
todos los restantes no eran consecuencia
necesaria del cumplimiento imperfecto del
deudor, y pudieron ser evitados.
Los perjuicios deben tener como causa el incum-
plimiento del deudor, por ello, como vimos
recin, el art.1556 dispone que los perjuicios
deben "provenir" del incumplimiento o retardo,
y el art.1558 se establece que los perjuicios que
se indemnizan, si hay dolo, son aquellos que
sean la consecuencia inmediata o directa de no
haberse cumplido la obligacin.
CLASES DE PERJUICIOS
Los perjuicios admiten diversas clasificaciones:
a) Daos morales y daos materiales
Dao material es aquel que sufre un individuo
en su patrimonio o en su propia persona fsica.
Dao moral es aquel que afecta los atributos o
facultades morales o espirituales de la persona.
En general, el dao moral est configurado por
el sufrimiento que experimenta una persona por
una herida, una ofensa en su honor o por la
muerte de un ser querido. El dao moral puede
presentarse unido al dao material o en forma
aislada o independiente.
Decamos que la procedencia de la
indemnizacin del dao moral fue bastante
discutida. Se argumentaba que la indemnizacin
tiene por objeto hacer desaparecer el dao que
la persona ha experimentado y que, en el caso
del dao moral, no es posible hacerlo
desaparecer.
Se aada que era difcil establecer la
indemnizacin en el caso del dao moral y que
de establecerse ella jams sera reparatoria.
Hoy se acepta en forma general la
indemnizacin del dao moral en Chile en
materia extracontractual y contractual.
b) Perjuicios directos e indirectos
El perjuicio directo es aquel que es
consecuencia lgica e inmediata del
incumplimiento del contrato (art.1558).
Perjuicio indirecto es aquel que no tiene rela-
cin prxima con el incumplimiento, lo que no
significa que no resulta de ste, pues si as fuere
no habra relacin de causalidad. El perjuicio
deriva del incumplimiento pero no en forma
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
directa. El incumplimiento es la causa remota
de estos perjuicios.
En el ejemplo del prof. Abeliuk la quiebra, el
suicidio del agricultor, la muerte de sus caballos
y bueyes lo que le impide cultivar sus tierras son
perjuicios indirectos, ya que son causados
remotamente por el incumplimiento.
c) Perjuicios previstos e imprevistos
Como sabemos slo los perjuicios directos
admiten esta clasificacin, pues de toda lgica
un perjuicio indirecto por sus caracteres propios
ser siempre imprevisto.
El perjuicio es previsto cuando
necesariamente debe producirse como una
consecuencia del incumplimiento.
Por perjuicios previstos pueden ser supuestos
por las partes al celebrar el contrato, ya que se
sabe con certeza que se van a producir cuando
se verifique el incumplimiento del deudor.
Perjuicios imprevistos son aquellos que se
producen excepcionalmente y que no pudieron
suponerse al momento de celebrarse el contrato
(art.1558).
d) Perjuicios determinados e
indeterminados
Perjuicio determinado es aquel que puede ser
establecido con exactitud.
Perjuicio indeterminado es aquel cuya
cuanta no puede definirse con exactitud.
Prueba de los perjuicios
Aplicando las reglas generales del onus
probandi (art.1698) los perjuicios deben ser
probados por el acreedor.
Siempre es necesario y as lo ha confirmado
inequvocamente la jurisprudencia que para que
proceda la indemnizacin de perjuicios es
menester la prueba de los perjuicios.
El incumplimiento por s solo no significa ni
supone necesariamente la existencia de
perjuicios, por ello el acreedor debe probar su
existencia.
El caso de excepcin lo estudiaremos ms
delante (art.1542 y 1559 N2).
4) La imputabilidad o el dolo o culpa del
deudor.
Para que tenga lugar el cobro de perjuicios es
menester que la infraccin sea imputable al
deudor en grado de dolo o culpa.
Decamos que el incumplimiento por s solo no
basta para dar lugar a indemnizacin de
perjuicios, aunque stos se hayan producido, es
6
necesario que sea una infraccin voluntaria a la
obligacin.
Cuando una obligacin no se cumpla porque ha
habido dolo de parte del deudor, o culpa suya se
hace lugar a la indemnizacin de perjuicios, por
lo mismo se excluyen de sta los perjuicios que
se han producido por caso fortuito, pues el caso
fortuito no da lugar a indemnizacin de
perjuicios.
CASO FORTUITO
Concepto
Art.45. Se llama fuerza mayor o caso fortuito el
imprevisto a que no es posible resistir, como un
naufragio, un terremoto, el apresamiento de
enemigos, los actos de autoridad ejercidos por
un funcionario pblico, etc.
En doctrina, eso s, se asocia el caso fortuito a
un fenmeno de la naturaleza, mientras que la
fuerza mayor se asocia a hechos del hombre.
Requisitos del caso fortuito
1) Que la causa sea ajena a la voluntad del
deudor;
2) Que sea imprevisto;
3) Que sea insuperable o irresistible.
1) Que la causa ajena a la voluntad del
deudor.
Debe tratarse de un hecho totalmente extrao a
la voluntad del deudor, ste puede estar llano a
cumplir, pero acontecimientos imprevistos e
irresistibles le obligan a mantener una actitud
pasiva que le impide cumplir.
2) Imprevisto.
Algo imprevisible es aquello que no era posible
conocer con anticipacin, por lo que no se ha
podido tomar previsiones anticipadamente para
evitar el hecho.
Ello explica que el caso fortuito sea una causal
de irresponsabilidad del deudor, pues no ha
podido entrar en sus clculos el hecho imprevisi-
ble.
La jurisprudencia ha resuelto que la
imprevisibilidad es una cuestin de hecho de la
causa y por lo mismo de la exclusiva
competencia de los jueces de la instancia.
3) Que sea insuperable o irresistible.
Lo insuperables es sinnimo de irresistible es
decir de aquello "a que no es posible resistir",
aquello a lo que racionalmente (con los medios
de que dispone el deudor) no puede hacrsele
frente, que no pueda ser evitado. Este elemento
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
es el que configura el caso fortuito y deja a
salvo al deudor de indemnizar.
Si el deudor no puede evitar la ocurrencia del
hecho presente pero si evitar ulteriores
consecuencias, u no lo hace, respecto a stas, el
hecho ya no reviste la calidad de caso fortuito.
Poco importa que el caso fortuito impida el
cumplimiento total de la obligacin. Puede que
no impida el cumplimiento, pero lo retarde. En
tal evento el caso fortuito exime de pagar
perjuicios por la mora, ms como no impide el
cumplimiento efectivo de la obligacin, el
deudor responde por los perjuicios que se
causen una vez cesado el efecto del caso
fortuito.
Efectos del caso fortuito
A. El deudor queda exento de
responsabilidad (art.1547 inc.2).
Art.1547 inc.2. El deudor no es responsable
del caso fortuito, a menos que se haya
constituido en mora (siendo el caso fortuito de
aquellos que no hubieran daado a la cosa
debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o
que el caso fortuito haya sobrevenido por su
culpa.
La doctrina analiza este inciso y llega a la
conclusin que la regla es exacta, slo en su
primera parte. En efecto, si el hecho ha podido
ser evitado entregando oportunamente la cosa
debida, o si el hecho ha sobrevenido por culpa
del deudor, no estamos frente a un caso fortuito.
En definitiva, para que el hecho constituya caso
fortuito, debe ser insuperable, y no lo es en las
situaciones analizadas pues el dao se ha
producido por culpa del deudor.
De ah que se explique la norma del art.1671
cuando seala que Siempre que la cosa perece
en poder del deudor, se presume que ha sido
por hecho o por culpa suya., en relacin con el
art.1672 inc.2 que seala que si el deudor
est en mora y el cuerpo cierto que se debe
perece por caso fortuito que habra sobrevenido
igualmente a dicho cuerpo en poder del
acreedor, slo se deber la indemnizacin de los
perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito
pudo no haber sucedido igualmente en poder
del acreedor, se debe el precio de la cosa y los
perjuicios de la mora.
Condiciones del caso fortuito:
a) El caso fortuito debe ser ajeno al deudor;
6
b) El hecho que presenta los caracteres de caso
fortuito, si es debido a culpa del deudor no lo
exime de la obligacin de pagar perjuicios,
c) Si el caso fortuito se produce durante la mora
del deudor, no lo libera de la responsabilidad de
pagar perjuicios, siempre que de haberse
cumplido en tiempo la obligacin lo cosa no
hubiere perecido.
d) Si el caso fortuito producido durante la mora
del deudor, hubiere sucedido igualmente
estando la cosa en manos del acreedor, el
deudor queda liberado de la indemnizacin
compensatoria, y est afecto slo a la
moratoria.
Excepciones en las que el deudor responde
del caso fortuito:
a) Cuando as lo han convenido
expresamente las partes.
Pueden convenir las partes que el deudor se
haga responsable del caso fortuito, sea que se
comprenda todo caso fortuito o alguno en
especial (arts.1547 inc. final, 1558 inc. final y
1673).
b) Cuando sobreviene por la culpa del
deudor.
Para que el caso fortuito exima de
responsabilidad al deudor, o ms bien para que
haya caso fortuito, el deudor no debe tener
participacin alguna en el hecho. De ah que si
el acontecimiento se produce por culpa del
deudor, o si ste pudiendo evitar las
consecuencias del caso fortuito no lo hizo, no
queda liberado de responsabilidad.
c) Cuando sobreviene durante la mora del
deudor.
A menos que no hubiere ocurrido si la cosa
hubiere sido entregada oportunamente al
acreedor (arts.1547 inc.1, 1590 inc.1 y 1672).
d) Cuando la ley pone el caso fortuito de cargo
del deudor (art.1547).
Ejemplos de ello lo encontramos en el art.1676
y 1983 inc.1.
B. El deudor no es responsable del retardo
si este se debe a caso fortuito (art.1558).
C. Si a consecuencia del caso fortuito el
deudor no puede cumplir parte de la
obligacin queda liberado en esta parte
solamente, pero no en el resto.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Prueba del caso fortuito
Conforme al art.1698 el deudor que alega el
caso fortuito debe probarlo.
Como vimos en el art.1671 la ley protege al
acreedor con una presuncin simplemente legal,
segn la cual el incumplimiento se presume
culpable.
Regla general
Nos la da el art.1547 inc.3. "La prueba del caso
fortuito incumbe al que lo alega".
Excepcin
La encontramos en el art.539 del Cdigo de
Comercio en materia de contrato de seguro,
pues presume que el siniestro se ha producido
por caso fortuito.
LA CULPA Y EL DOLO
La culpa y el dolo son elementos de la
responsabilidad contractual que hacen
imputable el incumplimiento al deudor.
Conceptos
Culpa es la falta de cuidado o diligencia que
debe emplearse en el cumplimiento de una
obligacin o en la ejecucin de un hecho
(art.44).
El dolo es la intencin positiva de daar. En
materia contractual se le puede definir como la
maquinacin fraudulenta empleada para eludir
el cumplimiento de una obligacin (art.1558).
La relacin que existe entre dolo y culpa es que
ambas son elemento de la responsabilidad que
hacen imputable el incumplimiento del deudor,
la diferencia radica en que quin acta
dolosamente lo hace con plena conciencia y a
sabiendas del dao que puede causar a otro,
mientras que quien acta culpablemente lo
hace sin intencin de daar, el perjuicio lo causa
al acreedor por imprudencia o falta de cuidado.
La culpa
Generalidades
El Cdigo Civil chileno en materia de culpa se
aparta del francs, para seguir al Derecho
Romano entendido como lo hizo Pothier, es decir
elaborando una teora tripartita.
El art.44 da el concepto de lo que se entiende
por cada especie de culpa. Esta clasificacin la
tom bello de Pothier segn se desprende de las
notas al Proyecto de 1853 (art.42).
6
Por su parte el art.1547 seala la clase de culpa
de que responde el deudor segn la especie de
contrato y la utilidad que reporta a las partes.
Gradacin de la culpa
Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa
o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata,
es la que consiste en no manejar los negocios
ajenos con aquel cuidado que aun las personas
negligentes y de poca prudencia suelen emplear
en sus negocios propios. Esta culpa en materias
civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero,
es la falta de aquella diligencia y cuidado que
los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios. Culpa o descuido, sin otra
calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta
especie de culpa se opone a la diligencia o
cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un
buen padre de familia es responsable de esta
especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de
aquella esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administracin de sus
negocios importantes. Esta especie de culpa se
opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
Anlisis
1 Culpa grave (art.44 inc.1)
Es la que impone al deudor el menor cuidado, o
la ms mnima atencin.
En materia civil esta culpa se equipara al dolo,
pues la ley exige un grado tan escaso de
prudencia para evitar el dao que incurrir en
ella prcticamente implica haber obrado
queriendo provocarlo.
Que la culpa grave se equipare al dolo, no
significa que sean lo mismo.
La equivalencia se refiere slo a sus efectos
civiles, o sea a la igualdad de responsabilidad
que en lo civil debe afectar al que se vale de
dolo y al que incurre en culpa grave. En materia
probatoria resulta siempre menos difcil probar
la culpa lata que el dolo.
Quin responde de culpa grave, leve o
levsima?
Art. 1547. El deudor no es responsable sino de
la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza slo son tiles al acreedor; es
responsable de la leve en los contratos que se
hacen para beneficio recproco de las partes; y
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
de la levsima, en los contratos en que el deudor
es el nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a
menos que se haya constituido en mora (siendo
el caso fortuito de aquellos que no hubieran
daado a la cosa debida, si hubiese sido
entregada al acreedor), o que el caso fortuito
haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al
que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin
perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes, y de las estipulaciones expresas de las
partes.
Cundo responde el deudor de culpa lata
Como se aprecia del art.1547 inc.1, el deudor
responde de culpa grave en los contratos que
por su naturaleza slo son tiles al acreedor. Por
ej. en el contrato de depsito donde el nico
beneficiado es el depositante. (art.2222).
2 Culpa leve (art.44 inc.2)
Es la regla general en materia de culpa, prueba
de ello es que el art.44 dispone que si se habla
de culpa sin mayor calificativo debe entenderse
culpa leve.
Esta especie de culpa consiste en no tener el
cuidado ordinario, normal que cualquier persona
tiene en sus negocios propios. Sabemos que la
ley utiliza para medir esta culpa una
comparacin entre la conducta efectiva del
deudor y la la que presume en una persona
ideal, el pater familiae.
Cundo responde el deudor de culpa leve
El deudor responde de culpa leve en los contra-
tos que se hacen en beneficio reciproco de las
partes (art.1547 inc.1) Por ej., en la mayora de
los contratos bilaterales, compra venta,
arrendamiento, etc.
3 Culpa levsima (art.44 inc.3)
Es la que impone al deudor el mximo de
diligencia, cuidado o prudencia. La ley tambin
utiliza un hombre ideal como punto de
comparacin sealando que este cuidado
esmerado es el que emplea un hombre juicioso
en sus negocios importantes.
Cundo responde el deudor de culpa
levsima
6
El deudor responde de culpa levsima en los que
contratos en los cuales l es el nico
beneficiado. Por ej., en el comodato.
Pactos sobre culpa
El art.1547 en su inciso final nos dice que las
reglas all contenidas son sin perjuicio de las
disposiciones especiales de las leyes, y de las
estipulaciones expresas de las partes, por lo que
se deduce que estas reglas son de la naturaleza
de los contratos, es decir, son supletorias de la
voluntad de las partes.
Por lo mismo por el acuerdo de partes se puede
convenir en hacer responsable al deudor de una
culpa distinta de aquella que por ley le
corresponde.
Concluyamos entonces que la culpa de la que
responde el deudor es en primer trmino la que
las partes han determinado y slo en subsidio la
que seala el art.1547.
Tipologa de los pactos sobre culpas
a) Pactos en que agrava la culpa (por ej. Cuando
se conviene que el deudor responder de una
culpa mayor que ha previsto la ley),
b) Pactos en que se atena la responsabilidad,
(cuando el deudor responde de un grado de
culpa inferior a la que le impone la ley); y
c) Pactos en que se exonera de responsabilidad
al deudor (cuando al deudor se le libera de todo
tipo de culpa).
Prueba de la culpa
Al estudia el caso fortuito veamos que nuestro
c.civ. acepta el principio que el incumplimiento
de una obligacin contractual se presume
culpable, de forma que el acreedor no requiere
probar la culpa, sino que corresponde al deudor
justificar que su incumplimiento no se debe a
culpa suya (art.1671, 1674 y 1547 inc.2).
Sin embargo, cuando analizamos esto a la luz de
la regla que establece que la prueba de la
obligacin de pagar perjuicios corresponde al
acreedor, la presuncin se atena bastante.
Regla general
Producido el incumplimiento se presume
culpable, salvo que el deudor pruebe que el
incumplimiento se debe a caso fortuito o que l
ha empleado el cuidado o diligencia que se le
peda.
La situacin de la culpa grave
Se beneficiara la culpa grave de la misma
presuncin?
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Sabemos que la culpa grave se equipara al dolo
y que ste debe probarse siempre (art.1459), si
aplicamos la lgica entonces la culpa grave
debera siempre probarse.
Don Luis Claro Solar no opinaba lo mismo, pues
sealaba que para resolver la cuestin deba
determinarse previamente el alcance del art.44
al equiparar la culpa grave al dolo.
Segn l, esta equivalencia no podra significar
que la culpa grave sea dolo, ya que si ambos
fueran una misma cosa el art.44 no habra
definido la culpa grave separada del dolo.
Sostena que equiparar culpa grave a dolo,
quera decir que la imprudencia es tan grave
que lleva a pensar que el autor ha querido
causar dao. Por eso es que en cuanto a la
extensin de la responsabilidad ambos son
equivalentes, pero esto no puede llegar a todos
los aspectos.
Argumentaba que el art.1547, que exige prueba
de la diligencia o cuidado, no hace distincin
alguna de manera que debe concluirse de l que
tambin se presume la culpa grave.
Por otro lado, el prof. Manuel Somarriva sostena
que el art.44 no haca distincin, sino que
equiparaba en forma absoluta ambos conceptos.
Se fundaba en que la historia fidedigna del
establecimiento de la norma lleva tambin a
esta conclusin.
Culpa contractual y culpa extracontractual
La culpa es elemento tanto de la
responsabilidad contractual como de la
extracontractual, en esta ltima se le llama
Aquiliana.
Diferencias
- La culpa contractual no es fuente de obliga-
ciones, ella supone un vnculo anterior; en
cambio la extracontractual da origen a una
obligacin de indemnizar.
- En materia contractual la culpa admite gradua-
ciones; no ocurre lo mismo con la culpa
extracontractual.
- En el campo contractual la culpa se presume,
en tanto que en materia extracontractual, debe
probarse (art.2329).
El Dolo
Generalidades
6
El art.44 lo define como la intencin positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
Se ensea que el concepto de dolo es uno solo
en el Derecho Civil, no obstante que l se
presenta en distintos institutos.
Lo conocemos en la formacin del con-
sentimiento como uno de los vicios de ste
(art.1451), as lo definimos como la acechanza,
artificio o maquinacin fraudulenta empleada
con el propsito de inducir a error a una persona
o mantenerla en el error en que se encuentra
con el fin de decidirla a consentir.
Tambin aparece y lo venimos de estudiar como
fuente de las obligaciones delictuales, es decir
como fuente de obligaciones en la res-
ponsabilidad extracontractual (art.2329 y 2317),
all la definicin del art.44 calza perfectamente.
Por ltimo se estudia en lo que estamos ahora,
la responsabilidad contractual, donde el dolo es
un elemento de sta al igual de lo que sucede
con la culpa, pero es tratado con mayor rigor
que sta, ya que la responsabilidad del deudor
se agrava cuando l no cumple dolosamente.
Aqu la definimos como la maquinacin
fraudulenta empleada por el deudor para eludir
el cumplimiento de una obligacin.
Caractersticas
El dolo se deduce de hechos
No obstante ser un concepto jurdico, el dolo
debe deducirse de ciertos hechos del deudor. El
juez deber apreciar ciertos hechos y calificarlos
o no de dolo.
El dolo agrava la responsabilidad del
deudor
El dolo en la responsabilidad contractual es un
hecho que agrava la de deudor.
Cuando ste ha incumplido su obligacin por
culpa, slo responde de las perjuicios directos
previstos, en tanto que si su incumplimiento es
doloso su responsabilidad se extiende hasta los
perjuicios directos imprevistos (art.1558).
El dolo no se grada
A diferencia de lo que sucede con la culpa el
dolo no admite graduaciones, es uno slo.
El dolo no se presume
El art.1558 seala que el dolo debe ser
"imputable" al deudor, lo que significa que se
exige una prueba del dolo. Por su parte el
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
art.1459 dispone que "el dolo no se presume
sino en los caos especialmente previstos por la
ley. En los dems debe probarse". Por cierto
hay algunos casos en que el dolo se presume
como por ej. el art.1301.
El dolo no puede condonarse
anticipadamente
Las partes no pueden convenir en pactos de
exoneracin del dolo futuro, pues ello constituye
objeto ilcito.
No hay que confundir la condonacin anticipada
del dolo futuro con los pactos liberadores de la
responsabilidad que le cabe por el dolo pasado.
Dicho de otro modo, el dolo futuro no se puede
condonar pero el pasado s.
Lo que si pueden hacer las partes, como lo
vimos, es atenuar la responsabilidad del deudor
doloso, sin que con ello vulneren la ley. En ese
caso hacen responder al deudor slo de los
perjuicios directos previstos y no de los
imprevistos (art.1558 inc. Final).
Pueden las partes tambin agravar la
responsabilidad del deudor doloso haciendo que
responda de todo perjuicio.
LA TEORA DE LOS RIESGOS
En relacin con el elemento subjetivo de la res-
ponsabilidad contractual, se plantea el problema
de la teora de los riesgos en las obligaciones
que emanan de un contrato bilateral por
ejemplo cuando incumple por caso fortuito, el
acreedor no se exime de su obligacin
correlativa por lo que se ve obligado a ejecutar
su obligacin, a pesar de que el deudor no
deber la suya.
Decimos entonces que el acreedor asume el
riesgo.
La teora de los riesgos entonces supone que la
prdida de la cosa debida tiene su causa en un
caso fortuito, pues si se debiese a dolo o culpa
del deudor, ste debe los perjuicios.
Axiomas generales
1 El riesgo de la prdida de la cosa es del
acreedor.
2 Las cosas perecen para su dueo.
Exigencias
Ya vimos que supone que la prdida de la cosa
debida tiene su causa en un caso fortuito, pues
si se debiese a dolo o culpa del deudor, ste
debe los perjuicios.
Supone, tambin, que lo debido es una especie
o cuerpo cierto, pues si la obligacin consiste en
la entrega de cierta cantidad de un gnero
determinado, la prdida de lo que el deudor
6
posea no hace imposible el cumplimiento.
(art.1510). Se aplica un tercer axioma: El gnero
no perece.
Regulacin positiva
La regla en materia de teora de los riesgos est
contenida en el art.1550.
Art.1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya
entrega se deba es siempre a cargo del
acreedor; salvo que el deudor se constituya en
mora de efectuarla, o que se haya
comprometido a entregar una misma cosa a dos
o ms personas por obligaciones distintas; en
cualquiera de estos casos, ser a cargo del
deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.
Aparecen claros los dos axiomas.
El riesgo de la prdida de la cosa es del
acreedor, de manera que con la ocurrencia del
caso fortuito queda liberado el deudor de su
obligacin aunque con ello el acreedor no
obtenga satisfaccin de lo que se le debe, de
todas maneras el acreedor debe cumplir su
propia su obligacin.
Imaginemos una compraventa.
Vamos a la cafetera y compramos un caf
acordndonos en la cosa y en el precio,
mientras buscamos las monedas para pagar
comienza a temblar y se derrama todo el caf,
debemos igualmente pagar el precio?, la
respuesta es SI.
Se seala, por la doctrina, que la norma del
art.1550 fue tomada por nuestro legislador del
Cdigo francs (art.1138).
Sabemos que en Francia de los contratos nacen
derechos reales, pero en Chile el mero contrato
no sirve para transferir el dominio, pues es
necesario, adems, un modo de adquirir.
Los autores sostienen entonces que la norma
del art.1550 no pueda justificarse en Chile igual
que en Francia, pues antes de que opere el
modo de adquirir, el acreedor no tiene derecho
de dominio, sino slo un derecho personal.
Si nos remitimos al ejemplo dado del caf,
tenemos que colocarnos en la situacin que el
temblor se produce antes que nos entreguen el
caf o despus.
Si se produce antes, la cafetera pierde el caf
(las cosas perecen para su dueo), pero como
hemos contrado la obligacin de pagar el
precio, asumimos como acreedores el riesgo de
la prdida de la cosa.
Si se produce despus, el caf ya entr en
nuestro patrimonio, ya somos dueos de l, y
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
ah como tales habr perecido la cosa para su
dueo, pero ello no implica que haya
desaparecido nuestra obligacin, por lo que
debemos igualmente cumplir nuestra
prestacin.
El art.1820 repite la regla en materia de con-
trato de compraventa.
Excepciones:
a) Si el caso fortuito sucede estando el deudor
en mora, la prdida de la cosa es para el deudor
(art.1550).
b) Si el deudor se ha comprometido a entregar
una misma cosa a dos o ms personas por
obligaciones distintas (art.1550).
4) Mora del deudor.
Otro de los requisitos para la procedencia del
cobro de perjuicios por incumplimiento del
contrato es la mora del deudor (art.1557).
Concepto de mora
Es el retardo imputable en el cumplimiento de
una obligacin unido a la interpelacin del
acreedor.
Puede definrsela tambin como el retardo
culpable en el cumplimiento de la obligacin
que produce perjuicio y que ha sido interpelado
judicialmente.
Decamos que el art.1557 estableca la mora
como requisito de la indemnizacin de
perjuicios. Esta es la regla general.
Pues bien la excepcin la encontramos en la
obligacin negativa, la que consiste en un no
hacer, pues all la sola contravencin culpable
da lugar al cobro de los perjuicios causados, sin
necesidad de mora del deudor.
Pero, la regla general es la necesidad de cons-
tituir en mora al deudor; el simple hecho del
retardo no da lugar a indemnizacin. No
siempre el acreedor exige el cumplimiento tan
pronto se produce el retardo.
Por lo anterior mora y retardo no son sinnimos.
Podramos decir que hay entre ellos una relacin
de gnero a especie.
Toda mora supone el retardo, pero no todo
retardo es mora.
La mora supone un incumplimiento debido a
culpa del deudor, ello porque todo
incumplimiento que no se deba a culpa o dolo
no da derecho a indemnizacin de perjuicios,
por regla general.
6
Algunos autores sostienen que la mora cubre
todo incumplimiento, pero que la producida por
caso fortuito no da lugar a perjuicios (art.1558
inc.2).
Interpelacin del acreedor
El art.1551 seala las formas en que puede
producirse la interpelacin del acreedor.
Art. 1551. El deudor est en mora,
1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro
del trmino estipulado, salvo que la ley en casos
especiales exija que se requiera al deudor para
constituirle en mora;
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o
ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla
o ejecutarla;
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido
judicialmente reconvenido por el acreedor.
Regla general
La interpelacin se produce cuando el deudor
ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor.
Casos de interpelacin que contempla el
art.1551
1) Caso de las obligaciones a plazo o
Interpelacin convencional expresa
Si las partes (por ello se refiere al plazo
convencional) fijaron un plazo para el cumpli-
miento de la obligacin se entiende que por ese
slo hecho han tomado conocimiento de cuando
se haca exigible la misma (art.1551 N1). De
lgica entonces el slo transcurso del plazo sin
que el deudor haya cumplido su obligacin lo
constituye en mora.
Excepciones
Hay casos en que aunque se haya fijado un
plazo para el cumplimiento de la obligacin, la
ley exige una interpelacin del acreedor, por ej.
En los arts.1538 y 1949.
2) Obligaciones imposibles de cumplir
luego del transcurso de un tiempo o
interpelacin convencional tcita
Este numeral se refiere al caso en que por la
naturaleza misma de la prestacin el deudor ha
debido cumplirla dentro de cierto tiempo,
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
pasado el cual ese cumplimiento se hace
imposible o intil.
Por ejemplo si un porteador en el contrato de
transporte de cosas perecibles ha sido advertido
que la cosa debe ser entregada antes de tal
fecha, pasada la cual las cosas estarn
inutilizadas.
La ley exige entonces una interpelacin del
acreedor, pues la prestacin misma lleva
implcita la mora; en realidad en este caso
existe un plazo tcito (art.1494).
3) Interpelacin judicial
Es la regla general, pues fuera de los casos
sealados precedentemente el deudor se
encuentra en mora cuando ha sido
judicialmente reconvenido por el acreedor.
La actividad exigida al acreedor requiere de una
reconvencin judicial y por ella senetiende una
demanda judicial.
Bastar la mera presentacin de la demanda?
Se ha estimado que la mora se produce desde
que se notifica la demanda al deudor
exigindole el cumplimiento o la resolucin y la
indemnizacin de perjuicios segn el caso.
La mora purga la mora
En el contrato con prestaciones recprocas
ninguna de las partes est en mora si la otra no
cumple o se allana a cumplir su propia
obligacin. En otras palabras el cumplimiento
del acreedor en el contrato bilateral es requisito
de la mora del deudor, ya que el precepto
seala que no la hay en caso contrario (art.1552
en relacin con el art.1826 inc.3).
Nos dice el prof. Troncoso que para poder aplicar
lo dispuesto en el art.1552 se requiere de
obligaciones conexas y de cumplimiento
simultneo, pues en caso de existir trminos
diversos para cada obligacin, aquel que debe la
primera prestacin no puede oponer a su
contraparte su incumplimiento para eludir el
suyo. Adems, se hace necesario circunscribir la
norma del art.1552 slo a los contratos
bilaterales patrimoniales.
El principio de que la mora purga la mora
constituye la excepcin del contrato no
cumplido o exceptio non adimpleti contratctus
que estudiamos en su oportunidad, pues frente
a la demanda de cumplimiento o de resolucin,
el art.1552 ser el fundamento de la excepcin
del demandado quin alegar que l no est en
6
mora desde que el demandado tampoco ha
cumplido la obligacin correlativa.
Efectos de la mora.
1 Da al acreedor derecho a reclamar
indemnizacin de perjuicios (arts.1537 y 1557)
2 Hace responder al deudor del caso fortuito
(art.1547 inc. 2 y 1672), y
3 El riesgo pasa a ser del deudor (art.1550)
Mora del acreedor o mora accipiendi
El acreedor est en mora desde que se niega a
recibir lo debido.
Nuestro legislador no trata de la cuestin en
trminos generales, sino que alude a esta mora
en algunas disposiciones dispersas, como por ej.
En los arts.1548, 1680 y 1827.
Dos son los efectos de esta mora:
1 El deudor responde solamente de la culpa
grave o del dolo y;
2 El acreedor deber pagar al deudor los
perjuicios que su negativa le causen (arts.1680
y 1827).
AVALUACIN DE LOS PERJUICIOS
Avaluar es determinar el monto de algo.
La avaluacin de perjuicios es por lo tanto la
determinacin del monto de daos que refleja
en definitiva la suma de dinero que deber
pagar el deudor a ttulo de indemnizacin.
Los perjuicios pueden determinarse de tres
maneras:
1.- Por las partes de comn acuerdo, antes o
despus de producidos los perjuicios (en forma
previa mediante una clusula penal);
2.- Por el juez de la causa
3.- Por la ley.
Pasos que supone la avaluacin de los
perjuicios
1 Determinar si es procedente indemnizar.
Es decir, debe establecerse que ha habido
incumplimiento imputable y mora del deudor.
Esta etapa existe en cualquiera de las
avaluaciones sealadas, y siempre es judicial.
2 Determinar qu perjuicios son indemnizables,
dentro de las varias categoras que hay de ellos,
y
3 Determinar el monto de cada uno de los
perjuicios que se deben indemnizar, operacin
totalmente prudencial de acuerdo a la prueba
rendida.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Precisamente estas dos ltimas etapas existen
slo en la avaluacin judicial, pues en la
avaluacin convencional preventiva la clusula
penal se ha fijado de antemano por las partes
por lo que el monto a pagarse por la infraccin
ya est establecida y no habr nada que discutir
en relacin con la existencia, naturaleza y
monto de los perjuicios. Podramos decir que
con la clusula penal las partes precaven el
juicio declarativo indemnizatorio.
En la avaluacin legal tampoco se podr discutir
la existencia y naturaleza de los perjuicios, el
tribunal se limitar, establecida la procedencia
de la indemnizacin, a aplicar la tasa que
corresponde de intereses, segn veremos.
En conclusin, la regla general es la avaluacin
judicial, pues la legal slo tiene lugar en las
obligaciones de dinero, y la convencional, si se
ha estipulado clusula penal; por ello es que el
prof. Abeliuk nos dice que en todo otro caso, si
las partes no componen entre s la
indemnizacin, corresponde al juez avaluar los
perjuicios, de acuerdo a las normas que la ley ha
fijado y la prueba que las partes le suministren.
Partiremos por la avaluacin judicial.
1) AVALUACIN JUDICIAL DE LOS
PERJUICIOS
Concepto
Es aquella que hace el juez cada vez que las
partes no hayan convenido el monto de los
perjuicios o cuando la ley no los regula, de
acuerdo a las normas que la ley ha fijado y a la
prueba que le ofrezcan las partes.
Algunas referencias al juicio de
indemnizacin de perjuicios
Se tramita conforme al procedimiento ordinario.
El art.173 del CPC permite discutir en un juicio la
procedencia de la obligacin de indemnizar
perjuicios y reservar para un juicio posterior o
para un incidente, el debate de su cuanta.
La accin es patrimonial y mueble, pues tiene
por objeto obligar al deudor a una prestacin de
dinero (art.580).
La ley no ha sealado un plazo especial de pres-
cripcin a la accin de perjuicios, luego se
aplican en esta materia las reglas generales
(art.2515).
Extensin de la avaluacin judicial
La avaluacin judicial de perjuicios comprende:
6
1 La indemnizacin del dao emergente y
del lucro cesante (art.1556).
Dao emergente es el empobrecimiento real y
efectivo que sufre el patrimonio del acreedor
como consecuencia del incumplimiento de la
obligacin por parte del deudor.
Lucro cesante es la utilidad que deja de
percibir el acreedor por el incumplimiento o
cumplimiento tardo de la obligacin
Art.1556. La indemnizacin de perjuicios
comprende el dao emergente y lucro cesante,
ya provengan de no haberse cumplido la
obligacin, o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado el
cumplimiento.
Exceptundose los casos en que la ley la limita
expresamente al dao emergente.
Regla general
Por regla general ambos perjuicios son
igualmente indemnizables.
Don R. Abeliuk coloca un ejemplo clsico que
nosotros actualizaremos: Cuando se contrat a
Silvio Rodrguez para que se presentara en Talca
y como se sabe luego cancel su concierto. El
dao emergente es la totalidad de los gastos en
que incurri el empresario por contratacin de
un teatro o estadio, reservas de pasajes,
propaganda, etc., y el lucro cesante, lo que
habra ganado con la venta de entradas y
dems artculos de marketing.
La prueba del lucro cesante no es fcil, pues en
el lucro cesante lo que se alega es un hecho que
pudo haber pasado o no, una hiptesis de
ganancia, por lo que queda entregado
enteramente al criterio del juez apreciarlo,
considerando siempre lo que normalmente
habra ocurrido.
El lucro cesante puede ser excluido por la ley
(art.1556), o por la voluntad de las partes,
segn se ha resuelto por los tribunales.
Excepciones
La ley limita en algunos casos la indemnizacin
slo a los daos emergentes (arts.1556 y 1930
en materia de arrendamiento donde se limita la
indemnizacin al dao emergente lo cuando el
arrendatario es privado o turbado en el goce de
la cosa por hechos que el arrendador no poda
saber.
2 Se indemnizan exclusivamente los
perjuicios directos y no los indirectos
Lo que admite igualmente convencin contraria
de las partes (art.1558).
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
3 En caso de culpa, el deudor slo debe
los perjuicios directos previstos, mientras
que habiendo dolo responde de todos los
perjuicios directos y an de los imprevistos
(art.1558).
Por analoga se aplica a la culpa grave.
4 La prueba de los perjuicios corresponde
al demandante.
El art.173 del CPC establece algunas normas a
las que debe sujetarse el juez.
2) AVALUACIN LEGAL DE LOS PERJUICIOS
Concepto
La avaluacin legal de perjuicios es aquella que
hace la ley tratndose de obligaciones de
dinero.
Art. 1559. Si la obligacin es de pagar una
cantidad de dinero, la indemnizacin de
perjuicios por la mora est sujeta a las reglas
siguientes:
1 Se siguen debiendo los intereses
convencionales, si se ha pactado un inters
superior al legal, o empiezan a deberse los
intereses legales, en el caso contrario;
quedando, sin embargo, en su fuerza las
disposiciones especiales que autoricen el cobro
de los intereses corrientes en ciertos casos.
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar
perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el
hecho del retardo.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
4 La regla anterior se aplica a toda especie de
rentas, cnones y pensiones peridicas.
Razones para limitarla slo a las
obligaciones de dinero
1 En estas obligaciones el perjuicio es evidente
cuando hay incumplimiento, por los mltiples
usos del dinero, cuando menos el dinero es
generador de intereses y por ello al
reglamentarse la indemnizacin legal, esta se
ha traducido en el pago de ellos al acreedor.
2 Porque en las obligaciones de dinero no
existe indemnizacin compensatoria, por la
razn que esta es la suma de dinero que
equivale al cumplimiento integro de la obliga-
cin.
En efecto, si una persona debe dinero y no
paga, el acreedor iniciar la ejecucin forzada y
se pagar con el producto del remate, esto es se
pagar con dinero, cumplindose la obligacin
misma forzadamente.
6
Las reglas de avaluacin del art.1559 son:
1 La indemnizacin se traduce en el pago de
intereses,
2 El acreedor si slo cobra intereses no
necesita acreditar perjuicios,
3 No procede el anatocismo, y
4 Las rentas, cnones y pensiones peridicas
no devengan intereses.
1 La indemnizacin se traduce en el pago
de intereses
El monto de la indemnizacin se encuentra
determinado de antemano por la ley y
representa una proporcin del capital adeudado,
que no es sino el precio que se paga por el uso
de ese dinero.
Para definir el inters estaremos a la definicin
del art.2 de la 18.010
Desde cundo debe intereses el deudor?
El deudor debe intereses desde que es constitui-
do en mora.
En el artculo 1559 se habla de interese legales,
intereses corrientes e intereses convencionales,
si lo relacionamos con el art.19 de la ley 18.010
aparece que se aplicar el inters corriente en
todos los casos en que las leyes u otras disposi-
ciones se refieran al inters legal.
En conclusin existen slo dos tipos de
intereses9:
a.- El inters corriente
b.- El inters convencional (que la ley 18.010
designa como inters mximo convencional).
9
Inters corriente es el inters promedio cobrado por los
Bancos y las sociedades financieras establecidos en Chile en
las operaciones que realicen en el pas. Corresponde a la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras
determinar dicho inters corriente, pudiendo distinguir entre
operaciones en moneda nacional reajustables y no
reajustables o segn los plazos a que se hayan pactado tales
operaciones.
La Superintendencia fijar tambin el inters promedio para
las operaciones en una o ms monedas extranjeras o
expresadas en dichas monedas.
Los promedios se establecern en relacin con las
operaciones efectuadas durante cada mes calendario y las
tasas resultantes se publicarn en el Diario Oficial durante la
primera quincena del mes siguiente, para tener vigencia
hasta el da anterior a la prxima publicacin.
Para determinar el promedio que corresponda, la
Superintendencia podr omitir las operaciones sujetas a refi-
nanciamiento o subsidios u otras que, por su naturaleza,
distorsionen la tasa del mercado.
No puede estipularse un inters que exceda en ms de un
50 % al corriente que rija al momento de la convencin, ya
sea que se pacte tasa fija o variable. Este lmite de inters
se denomina inters mximo convencional. "
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
B.) El acreedor si slo cobra intereses no
necesita probar perjuicios (art.1559 N2).
Esta es una excepcin al principio general que
establece que el acreedor debe probar los
perjuicios, por lo que en este caso los perjuicios
se presumen.
Ni el acreedor debe probarlos ni el deudor
puede excusarse de pagarlos, alegando que el
acreedor no ha sido perjudicado.
Hay que hacer presente que la ley habla en este
caso de "retardo" lo que ha llevado a algunos a
sostener que para cobrar intereses no es
necesaria la mora del deudor, bastando el hecho
del retardo.
Si as pensramos nosotros no podramos darle
alguna lgica al inciso 1 del art.1559 que trata
de la indemnizacin por la mora.
Puede el acreedor cobrar otros perjuicios?
Hay quienes sostienen que no es procedente el
cobro de otros perjuicios porque el legislador
pretendi fijas la indemnizacin de las
obligaciones de dinero en reglas determinadas.
Otros, en cambio, tomado base en la letra de la
ley sealan que el numeral 2 del art.1559 dice
que el acreedor no tiene necesidad de justificar
perjuicios "cuando slo cobra intereses",
piensan que se podran cobrar otros perjuicios
siempre que los justifique. Adems, hay casos
en que se permite el cobro de intereses y otros
perjuicios (arts.2370 y 1083).
C.) No procede el anatocismo
El anatocismo consiste en cobrar interese sobre
inters. En otras palabras que los intereses
devengados por el crdito y no pagados al
acreedor se capitalicen y devenguen a su vez
intereses.
La ley 18.010, en su artculo 9, como ya vimos
admite que pueden pactarse intereses sobre
intereses. Nos remitimos a lo ya estudiado.
D.) Las rentas, cnones y pensiones
peridicas no devengan inters (art.1554
N4).
El no pago oportuno de una renta o pensin
peridica no da derecho a cobrar intereses.
3) AVALUACIN CONVENCIONAL DE
PERJUICIOS o CLUSULA PENAL
Esta materia est reglamentada en los artculos
1535 a 1544.
6
En uso de la autonoma de la voluntad las partes
pueden convenir la avaluacin de los perjuicios
para el caso de incumplimiento o retardo.
Concepto
Art. 1535. La clusula penal es aquella en que
una persona, para asegurar el cumplimiento de
una obligacin, se sujeta a una pena, que
consiste en dar o hacer algo en caso de no
ejecutar o de retardar la obligacin principal.
Caractersticas.
1) Es una obligacin accesoria
Es obligacin porque su objeto es dar, hacer o
no hacer algo, y es accesoria, porque mediante
ella el deudor o un tercero asegura el
cumplimiento integro y oportuno de la
obligacin (art.1472).
Todo lo estudiado acerca de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal podemos aplicarlo
aqu, as por ej. prescrita la obligacin principal
prescribe la pena (art.2515), o declarada la
nulidad de la obligacin principal, es nula la
pena, pero no a la inversa (art.1536 inc.1).
2) Es una convencin expresa
Siempre es bilateral y puede constar en el
contrato o ser posterior, pero en todo caso ante-
rior al cumplimiento.
3) Es una caucin personal
El art.1535 dice que tiende a "asegurar" el
cumplimiento al acreedor; el art.1537 seala
que puede acumularse con la obligacin
principal cuando es moratoria; el art.1543
dispone que previo pacto puede acumularse a la
indemnizacin ordinaria y el art.1542 indica que
el que cobra no tiene que cobrar perjuicios, pues
se presumen.
4) Puede ser compensatoria o moratoria
Esto se explica segn sea equivalente al
cumplimiento o indemnice el retardo (art.1535
inc. final y art.1537).
Por regla general debe entenderse que es
compensatoria (art.1537).
5) Es avaluacin anticipada y convencional
de los perjuicios
Ya sabemos que con ella se evitan los problemas
de la avaluacin judicial.
El Cdigo en la propia definicin califica de pena
a la clusula penal y en muchos contratos suele
hablarse de multa.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA

Decamos que una de las excepciones a la

6) Se presume de derecho el perjuicio del acumulabilidad es la clusula penal.
acreedor (art.1542). En efecto, el acreedor puede acumular el cum-
Por lo que no admite prueba en contrario. plimiento de la obligacin principal y de la pena
en los siguientes casos:
7) Puede otorgarse clusula penal incluso
para garantizar obligaciones naturales 1 Cuando aparece haberse estipulado la
pena por el retardo (indemnizacin
8) Puede otorgarla un tercero moratoria art.1537)
Esto deriva de su carcter de caucin, pues Basta que ello se desprenda de la convencin,
puede una persona ser el deudor principal y un no siendo necesario que se haya estipulado
tercero obligarse con clusula penal para el caso expresamente.
de que el deudor principal no cumpla o se
retarde. Esta situacin en todo caso es 2 Cuando se ha estipulado
excepcional, pues lo normal cuando un tercero expresamente que por el pago no se
contrae una obligacin accesoria para con el extinga la obligacin principal (art.1537 inc.
acreedor es que ella sea una fianza. Final).
Hay un solo caso de excepcin en donde el c.civ.
presume esta estipulacin, y esta es el contrato
Diferencias entre la clusula penal y la de transaccin (art.2463), en todos los dems
fianza requiere de mencin expresa.
a) el objeto de la fianza slo puede ser dinero
(art.2343 inc. Final), mientras que en la clusula Exigibilidad de la pena en relacin con la
penal puede ser cualquier hecho o abstencin; indemnizacin ordinaria de
perjuicios
b) el fiador no puede obligarse en forma ms Regla general
gravosa que el deudor (art.2344), en cambio en Es un principio jurdico el que nadie puede ser
la clusula penal nada lo impide. indemnizado dos veces, pues habra
enriquecimiento sin causa.
Exigibilidad de la clusula penal Por ello, por regla general, el acreedor debe
Siendo una clase de indemnizacin de perjuicios optar por una forma de indemnizacin
requiere que el deudor est constituido en mora (art.1543).
(art.1557, 1551 y 1537). Elegir la ordinaria si alega dolo o si puede
Antes de la mora slo puede pedirse el probar perjuicios superiores a la pena
cumplimiento de la obligacin principal. convenida.
Respecto de la mora se aplican las reglas
generales. Excepcin
Por excepcin puede acumular ambas
Si el deudor cumple parcialmente la obligacin indemnizaciones cuando as se ha convenido
principal y el acreedor lo acepta, el deudor (art.1543). Por lo mismo su excepcionalidad
puede pedir reduccin de la pena en proporcin hace que ella sea un elemento accidental que se
a la parte cumplida (art.1539). incorpora como clusula modificatoria de
Por regla general opera slo en forma responsabilidad permitida por los arts.1547 inc.
compensatoria. final y 1558 inc. final.
Exigibilidad de la pena en relacin con la La clusula pena en las obligaciones con
obligacin principal pluralidad de sujetos
Regla general
Siendo la pena por regla general indemnizacin A.- Pluralidad de deudores
compensatoria ella es excluyente de la
obligacin principal. a.- Si la obligacin es mancomunada, la
Por ello es que el acreedor debe optar ya sea pena es divisible a prorrata de la cuota de cada
pide el cumplimiento de la obligacin principal deudor, luego al culpable o moroso slo puede
ya sea pide la pena (art.1537). exigrsele su cuota en la deuda, no habiendo
accin en contra de los otros (art.1540 inc.1).
Excepcin

6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
b.- Si la obligacin es solidaria, se nos
presenta un problema que la ley no resuelve.
En efecto, el art.1521 slo establece que la
accin se dirige contra el culpable o moroso,
pero no indica si es por el total de los perjuicios.
La mayora de los autores estima que debe ser
por el total, pues al estar en mora se debe la
totalidad de la obligacin y la indemnizacin de
perjuicios por el total.
c.- Si la obligacin es indivisible o si la
pena se estipul con intencin expresa de
impedir un pago parcial y uno de los
deudores impide el pago total, el acreedor
tiene un derecho opcional: o exige toda la pena
al incumplidor o pide a cada deudor su cuota en
la pena sin perjuicio de la accin de stos en
contra del incumplidor (art.1540 inc.2 y 3).
Esta es una excepcin a la norma que la
indemnizacin de perjuicios es siempre divisible
y que responde slo el culpable o moroso
(arts.1533 y 1534).
B.- Pluralidad de acreedores
No hay reglas al respecto.
Deben por consiguiente aplicarse los principios
generales, es decir, la obligacin de indemnizar
perjuicios es divisible y por consiguiente cada
acreedor slo puede exigir su cuota aunque la
obligacin principal sea indivisible (art.1533
inc.1).
Reduccin de la clusula penal enorme
En proteccin del deudor, la ley, en el art.1544,
exige una proporcin entre la obligacin
principal y la pena de modo que excedindose el
lmite mximo el deudor tiene derecho a pedir la
reduccin de la pena a ste.
Casos
a) En los contratos bilaterales y
conmutativos (art.1544 inc.1).
Esta disposicin se refiere al monto mximo que
puede revestir la pena en los contratos
conmutativos y en los que la obligacin principal
y la pena consiste en pagar una cantidad
determinada.
Regla: La pena no puede ser mayor que el
duplo de la obligacin principal.
La peticin de reduccin debe hacerla el deudor
al juez (por lo que no pude hacerla el juez
hacerlo de oficio) al serle demandado el pago de
la clusula penal enorme, y consistir, dicha
reduccin, en todo lo que la pena exceda al
duplo de la obligacin principal, incluyndose
6
sta en l, lo que quiere decir que la pena
reducida debe formarse por la obligacin
principal ms otra cantidad que sumada a la
primera de su duplo.
Veamos las posiciones doctrinarias
1 La mayora de la doctrina (Alessandri.
Somarriva, Fueyo) considera que la clusula
penal no puede exceder al doble de la
obligacin principal, como si una persona vende
a otra un vehculo en $30.000, de los cuales el
comprador queda adeudando $10.000, y se
estipula una pena para el caso de no pagarse el
precio de $20.000. Como sta es el duplo de la
obligacin principal, no est sujeta a reduccin,
pero si fuere superior a $20.000, se rebajarla
todo el excedente.
2 Para otros, con esta interpretacin no tiene
sentido la frase en cuestin; ello slo puede
significar que la obligacin principal se suma a
la pena, que puede ser el duplo de ella, y en
consecuencia alcanzar en total a tres veces la
obligacin incumplida. En el ejemplo, la pena
podra ser de $30.000.
El prof. Troncoso estima que esta regla no
significa que a la obligacin principal debe
agregarse su duplo, pues ello importara
transformar la pena en una cantidad tres veces
superior a la obligacin principal.
b) En el mutuo (art.1544 inc.3)
c) En las obligaciones de valor inapreciable
o indeterminado (art.1544 inc.4).
Captulo VIII
MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
a.- Resciliacin; b.- Pago; c.- Novacin; d.-
Compensacin; e.- Remisin; f.- Confusin; g.-
Prdida de la cosa que se debe; h.- Prescripcin
extintiva; i.- Referencia a otros modos.
Generalidades
La extincin de las obligaciones aparece tratada
a partir del ttulo 14 "De los modos de
extinguirse las obligaciones y primeramente de
la solucin o pago efectivo", hasta el ttulo 20.
Concepto
Segn el prof. Abeliuk, los modos de extinguir
las obligaciones son todos aquellos hechos o
actos jurdicos mediante los cuales ellas dejan
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
de producir efectos jurdicos, es decir,
desaparecen de la vida jurdica
Los modos de extinguir las obligaciones estn
sealados en el art.1567. La doctrina se acuerda
que esta enumeracin no es taxativa.
El art.1567 seala 11 modos de extinguir:
1) La resciliacin o mutuo consentimiento,
2) El pago,
3) La novacin,
4) La transaccin,
5) La remisin,
6) La compensacin,
7) La confusin,
8) La prdida de la cosa que se debe,
9) La declaracin de nulidad o rescisin
10) El evento de la condicin resolutoria, y
11) La prescripcin.
Hace presente que de la transaccin y
prescripcin se tratar al fin de este Libro;
mientras la condicin resolutoria fue tratada en
el ttulo De las obligaciones condicionales.
Hay modos de extinguir que no aparecen dentro
de esta clasificacin:
A) La dacin en pago;
B) La muerte del acreedor o del deudor, en los
casos en que ella produce dicho efecto, y
C) El plazo extintivo.
Clasificacin de los modos de extinguir las
obligaciones
1.- El pago y los dems modos de extinguir.
El pago difiere de todos los modos de extinguir,
pues equivale al cumplimiento de la obligacin,
tal como ella existe desde su nacimiento. En
ningn otro modo extintivo la obligacin se
cumple como ella fue contrada o establecida.
2.- Modos que extinguen la obligacin
satisfaciendo o no al acreedor
En directa relacin con la anterior podemos
distinguir:
a.- Dentro de los modos que extinguen la
obligacin satisfaciendo al acreedor, hay que
distinguir si lo hacen en la forma convenida o
por equivalencia.
Los modos que satisfacen al acreedor en
su acreencia en la forma convenida, son por
ej., el pago, que es precisamente el
6
cumplimiento de la obligacin en la forma que
fue convenida.
Los modos que satisfacen al acreedor
cumpliendo la obligacin, pero no en la
forma convenida sino en otra equivalente,
por ej., la transaccin, la novacin, la dacin en
pago o la compensacin.
b.- Modos que producen la extincin de la
obligacin pero no satisfacen al acreedor
en su acreencia ni en la forma convenida ni
en otra equivalente, por ej., la prescripcin
extintiva o la remisin.
Tambin podemos incluir dentro de esta
categora ciertos modos de extinguir que no
dicen relacin con la obligacin en s misma sino
con el acto jurdico que la genera, por ej., la
condicin resolutoria y la nulidad.
3) Atendiendo a si extinguen totalmente o
parcialmente la obligacin
La regla general es que los modos de extinguir
las obligaciones pueden producir
indistintamente la extincin total o parcial de la
obligacin.
4) Modos comunes y particulares.
La mayora de los modos de extinguir son
comunes a todas las obligaciones, salvo las
excepciones legales, por ej., la compensacin, la
confusin, la remisin, la prescripcin extintiva,
etc.
Algunos modos de extinguir son propios de
ciertas obligaciones, por ej., la condicin
resolutoria que slo puede afectar a las
convencionales, la muerte de una de las partes,
la revocacin unilateral que operan en ciertos
casos.
5) Modos voluntarios y no voluntarios.
En ciertos modos de extinguir, la extincin opera
con la voluntad de las partes, como en el pago,
mutuo disenso, novacin, dacin en pago,
remisin, etc., son, por lo tanto, convenciones
extintivas.
Otros modos de extinguir operan sin
intervencin de la voluntad de las partes, como
la compensacin, la confusin, la prescripcin
extintiva, etc., sin perjuicio de que stos
tambin deben ser alegados.
Pueden renacer las obligaciones?
La verdad es que salvo creer en la resurreccin,
si la obligacin se ha extinguido, no puede
renacer.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Otra cosa es que el si el modo de extinguir que
ha operado queda a su vez sin efecto, por
nulidad o mutuo acuerdo de las partes, las
obligaciones se entiendan nunca haber sido
extinguidas.
La nulidad, judicialmente declarada, por su
efecto retroactivo hace considerar que la
obligacin nunca se extingui.
El mutuo consentimiento, en cambio, significa
crear una nueva obligacin, porqu la anterior
se extingui irrevocablemente.
En ciertas situaciones se entiende, para ciertos
efectos, que la obligacin renace, por ejemplo,
cuando opera una novacin por cambio de
deudor, pues el primitivo deudor responde de la
insolvencia del nuevo.
Entremos al estudio particular de cada uno de
los modos de extinguir:
1.- LA RESCILIACIN O MUTUO
CONSENTIMIENTO
Generalidades
Desde siempre se nos ensea que las cosas, en
derecho, se deshacen de la misma manera que
se hacen. El art.1545 es la aplicacin positiva de
este principio cuando seala que todo contrato
es una ley para las partes contratantes y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales.
En general estamos en presencia de otra
manifestacin del principio de la autonoma de
la voluntad en materia patrimonial.
La resciliacin o mutuo disenso se encuentra
consagrado adems en el art.1567 que intenta
definirlo.
Concepto.
Art.1567 inc.1: Toda obligacin puede
extinguirse por una convencin en las partes
interesadas, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo, consienten en darla por
nula
Crticas
La verdad es que la redaccin de este artculo
es poco feliz, pues utiliza la frase darla por
nula, en circunstancias que sabemos que la
declaracin de nulidad slo puede decretarla el
juez y por lo mismo no pueden hacerlo las
partes; adems, cuando opera el acuerdo de las
partes no es para dar por nula la obligacin
pues la obligacin no adolece de ningn vicio o
6
defecto, sino que su intencin es dejarla sin
efecto, como si ella no se hubiere contrado.
Se concluye que este modo de extinguir es
propio de las obligaciones contractuales, aunque
la ley no limita su aplicacin a ellas, por lo que
podramos decir, en un primer momento, que es
aplicable a las obligaciones, cualquiera que sea
su fuente.
Sin embargo la conclusin parece acertada pues
fuera del campo contractual la resciliacin toma
otras formas jurdicas. En efecto, en materia de
responsabilidad extracontractual se habla
propiamente de renuncia de derecho, cuando la
victima y el autor convienen que la primera no
ser indemnizada, En otras situaciones, lo
veremos, adopta las formas de de una remisin.
Antes de la entrada en vigor de la nueva ley de
matrimonio civil se deca que el contrato de
matrimonio haca excepcin a la resciliacin en
materia contractual, pues no podan los
cnyuges consentir en dejar de estar casados.
La verdad es que en ese momento el
matrimonio tampoco era excepcin pues no caa
dentro de las obligaciones contractuales en la
esfera patrimonial. Hoy al existir el divorcio
(declarado por sentencia judicial) podemos
admitir que hasta el matrimonio puede ser
resciliado, cuando ambos cnyuges de comn
consienten en divorciarse.
Requisitos de la resciliacin
1.- Como convencin que es, debe cumplir todos
los requisitos de existencia y validez de los
actos jurdicos. En materia de capacidad, la ley
slo exige capacidad para disponer del crdito.
2.- Para que opere es necesario que no estn
ntegramente cumplidas las obligaciones.
En efecto, la resciliacin o mutuo
consentimiento es un modo de extinguir las
obligaciones, y se extingue lo que existe, no lo
que ha dejado de existir. Aunque cuando la ley
no lo dice expresamente, para que sea posible
la resciliacin es necesario que no estn
ntegramente cumplidas las obligaciones, por
una razn obvia pues lo que se ha cumplido es
porque ha operado un modo de extinguir (el
pago por ej.) por lo que si ha operado
previamente un modo de extinguir las
obligaciones, no podr tener lugar la
resciliacin.
Otra cosa muy distinta es que a pesar de
haberse cumplido las obligaciones, las partes
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
puedan de comn acuerdo disolver el contrato
que las ha generado.
Pero este acto de las partes no es resciliacin y
produce consecuencias jurdicas importantes. El
prof. Claro Solar sealaba al respecto que ()
si el contrato ha tenido un principio de
ejecucin, no pueden las partes dejarlo sin
efecto, borrar los efectos que ha producido, ni
afectar por lo mismo los derechos de terceros
que pudieran haberse constituido en el tiempo
intermedio entre la formacin del contrato y el
mutuo consentimiento que lo disuelve. As, por
ejemplo, en el contrato de compraventa de un
inmueble, si el vendedor ha entregado el
inmueble al comprador, inscribindose el
contrato en el Registro Conservatorio, la
adquisicin del dominio del inmueble por ste
no podra desaparecer por el mutuo consenti-
miento del comprador y el vendedor de dejar sin
efecto el contrato de compraventa que ya haba
producido este efecto; y por consiguiente ser
necesario que el comprador transfiera al
vendedor el dominio del inmueble por una
nueva compraventa y la competente
inscripcin.10
El prof. Abeliuk, por su parte, sostiene que si el
contrato ha sido ntegramente cumplido las
partes todava pueden dejarlo sin efecto de
comn acuerdo, pero en verdad lo que ocurre es
que se ha celebrado un nuevo contrato, y toma
como ejemplo el mismo que utilizaba el prof.
Claro Solar, as, si se deja sin efecto el contrato
de compraventa, se celebrar un nuevo contrato
(innominado) por cuya virtud el comprador se
obliga a restituir la cosa y el vendedor, el precio.
Efectos de la resciliacin
Por la resciliacin se extingue la obligacin, por
lo que las partes quedan desligadas de ella.
LA SOLUCIN O PAGO EFECTIVO
Generalidades y concepto
Art.1568. El pago efectivo es la prestacin de lo
que se debe.
El pago no es entonces sino el cumplimiento de
la obligacin en la forma que ella se encuentra
establecida
El pago es sinnimo de solucin. Solucin nos
viene del latn solvere, que significa desatar.
10
Claro Solar, Luis Explicaciones de Derecho Civil chileno y
comparado, Tomos XI, pg. 492, N 1040).
La obligacin, ata; el pago o cumplimiento,
desata.
En el lenguaje vulgar, quien pago cumple una
obligacin de dar, especficamente una
obligacin de dinero.
En Derecho, nos dice el prof. Abeliuk, paga todo
aquel que cumple su obligacin, y en
consecuencia, paga quien entrega dinero,
especies o cuerpos ciertos o gneros, muebles o
inmuebles, como por ej., el vendedor que
entrega la cosa vendida, y el comprador que
paga el precio; el arrendador que proporciona al
arrendatario el goce pacfico y tranquilo de la
cosa arrendada, y el arrendatario que cancela la
renta; o quien cumple una obligacin de hacer,
como el abogado que defiende un pleito, y el
prometiente contratante que otorga la escritura
definitiva, o bien quien se abstiene en la
obligacin de no hacer, como el comerciante
que por haberse comprometido a ello, no abre
un determinado tipo de establecimiento en la
plaza sealada, etc.
Ahora bien el pago o prestacin de lo que se
debe, supone necesariamente la existencia de
una obligacin, civil o natural, no importa,
destinada a extinguirse. Si no existe dicha
obligacin el pago carece de causa y puede
repetir lo dado o pagado pues habra pago de lo
no debido, art.2295 y ss.
Naturaleza jurdica del pago
El pago, es una convencin, esto es un acto
jurdico bilateral ya que requiere un acuerdo de
voluntades entre el deudor que paga y el
acreedor que recibe el pago.
Si se trata de obligaciones de dar, aquellas por
las cuales se transfiere el derecho de dominio o
se constituye un derecho real, el pago es
tradicin del derecho.
Ahora bien, el carcter convencional de la
solucin se discute sobre todo porque
estudiaremos en su momento que el pago
puede hacerse contra la voluntad del acreedor
mediante el procedimiento del pago por
consignacin.
R. Abeliuk nos dice que lo que ocurre es que
junto al deber de pagar, el deudor tiene el
derecho de liberarse de la obligacin, por lo que
si el acreedor se niega a liberarlo, su voluntad
se suple con la declaracin judicial de
suficiencia del pago, al que se refiere el pago
por consignacin.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
El prof. Ramos P.11 agrega que el pago es un acto
intuito personae, desde la perspectiva del
acreedor, por lo que si el deudor paga a persona
distinta del acreedor no extingue la obligacin.
Se aplica el refrn quien paga mal paga doble,
sin perjuicio evidentemente de que quien paga
mal puede repetir lo pagado.
Caractersticas del pago
1.- Debe ser especfico.
2.- Debe ser completo.
3.- Es indivisible.
Cuando decimos que el pago es especfico
significa, segn el art.1569, que debe hacerse
bajo todos respectos en conformidad al tenor
de la obligacin sin que pueda ser obligado el
acreedor a recibir otra cosa que lo que se le
deba ni an a pretexto de ser de igual o mayor
valor la ofrecida.
Cuando sealamos que el pago debe ser
completo queremos expresar que debe pagarse
ntegramente lo que se debe, por consiguiente
el pago de la deuda comprende el de los
intereses e indemnizaciones que se deban
(art.1591 inc.2).
Que el pago sea indivisible significa que el
deudor no puede obligar al acreedor a que
reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso
de convencin contraria; y sin perjuicio de lo
que dispongan las leyes en casos especiales.
(art.1591 inc.1).
Casos de divisibilidad del pago
1.- Art.1593 no habiendo acuerdo entre las
partes sobre una parte o cuota que haya de
pagarse a plazo, se entender dividido el pago
en partes iguales.
2.- Art.1511 y 1526, en las obligaciones
simplemente conjuntas o mancomunadas donde
cada deudor es obligado a pagar su cuota.
3.- Art.2367, cuando existen varios fiadores se
entiende dividida la deuda entre ellos por partes
iguales.
4.- Art.1354 inc.1, en las deudas hereditarias se
divide el pago entre los herederos a prorrata de
sus cuotas hereditarias.
5.- Art.1592, en el pago de la suma no
disputada, es el juez quien admite la divisin del
pago cuando permite la consignacin de la
suma no controvertida.
6.- En la compensacin cuando se extingue la
deuda hasta la de menor valor.
11
Ramos Pazos, Ren. De las obligaciones, Lexis-Nexis,
2004, N420, p.240.
6
7.-los pagos parciales que hace el sndico en
caso de quiebra.
Clasificacin del pago
1.- Voluntario o forzado.
Normalmente el pago es voluntario. Es forzado
cuando lo no hace voluntariamente el deudor
sino que a peticin del acreedor, en lo que
conocemos como cumplimiento forzado.
2.- Pago causado o incausado.
El pago causa es aquel que tiene causa, sea una
obligacin civil o natural.
El pago incausado, es el que carece de causa, y
en consecuencia constituye un pago de lo no
debido, que da derecho al solvens a repetir lo
dado o pagado.
3.- Pago puro y simple o pago bajo
modalidad.
El pago puro y simple o normal es el hecho por
el verdadero deudor voluntariamente al
verdadero acreedor, quien tambin lo recibe en
igual forma.
El pago bajo modalidad son las llamadas
modalidades del pago en que se alteran algunos
de estos elementos.
Las partes del pago
Cuando estudiamos las partes del pago
respondemos las preguntas Por quin puede
hacerse el pago? o Quin paga?, y A quin se
paga?
En el pago intervienen el deudor o solvens y el
acreedor o accipiens.
Quin paga? El solvens.
El art.1572 nos da las respuestas:
1 El deudor, que es la situacin normal;
2 Un tercero interesado
Se trata de determinadas personas, que sin ser
directamente deudoras, tienen inters en la
extincin de la obligacin.
3 Un tercero totalmente extrao a la
obligacin.
Al acreedor lo nico que le interesa es que le
paguen. De ah que no sea extrao que puedan
efectuar el pago personas distintas al deudor.
1 Pago hecho por el deudor
Qu se entiende por deudor?
Por deudor se entiende no slo la persona
misma de ste, sino que se comprenden
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
tambin sus representantes legales, sus
mandatarios, sus herederos o el legatario a
quin el causante impuso la obligacin de pagar
la deuda.
Por aplicacin del art.1448 el pago hecho por un
representante legal o convencional del deudor
produce respecto de ste los mismos efectos
que si lo hubiere hecho el mismo.
El pago efectuado por un heredero del deudor,
por aplicacin del art.1097 al ser continuadores
de la persona del difunto, se considera como si
hubiera sido hecho por el propio deudor.
Efectos
El pago efectuado por el deudor, sus represen-
tantes legales o convencionales, o sus
herederos o legatarios en el caso sealado,
produce la extincin de la obligacin sin que se
origine relacin jurdica alguna con
posterioridad.
2 Pago hecho por el tercero interesado o
pago hecho por ciertas personas que si ser
deudores directos tienen inters en la extincin
de la obligacin.
Sabemos que hay personas que no siendo
directamente deudoras, pueden ser obligadas a
pagar en caso que el deudor directo no lo haga,
por ello tienen un evidente inters en la
extincin de la obligacin.
Los terceros interesados son 3:
- El codeudor solidario,
- El fiador o codeudor subsidiario y
- El tercer poseedor de la finca hipotecada.
Ya estudiamos en su momento que pasaba si
pagaba el codeudor solidario. Haba que
distinguir varias situaciones por ej., si pagaba el
deudor solidario haba que distinguir si el que
pag era o no el nico interesado en la
obligacin o si haba ms interesados, como
tambin si el que pag no tiene inters. Por
regla general, si pagaba uno de varios
interesados (art.1522) se subrogaba en la
accin del acreedor con todos sus privilegios y
seguridades (V. art.1610 N3).
El fiador o deudor subsidiario que paga la
obligacin del deudor principal se subroga en los
derechos del acreedor con todos sus privilegios
y seguridades (art.1610 N3).
Si paga el tercer poseedor de la finca
hipotecada, es decir, se trata de la situacin de
6
quien ha hipotecado un bien raz para garant-
izar una deuda ajena, o ha adquirido un
inmueble gravado con una hipoteca, y paga la
deuda garantizada con dicha caucin, se
subroga en los derechos del acreedor en los
mismos trminos que el fiador (art.2429 inc.2 y
1610 N2).
3 Pago hecho por un tercero totalmente
extrao a la obligacin
Decamos que el pago efectuado por un tercero
extrao es aceptado porque no ocasiona ningn
perjuicio ni al acreedor ni al deudor.
En efecto, no perjudica en nada al acreedor
porque este ve satisfecho su crdito, tampoco al
deudor, cuya situacin en realidad no cambia,
ya que deber cumplir igualmente su obligacin.
El tercero entonces extrao a la obligacin
puede pagar aun contra la voluntad de deudor,
del acreedor o de ambos (como veremos
enseguida).
Como toda buena regla general, admite
excepciones.
En efecto, el art.1572 inc.2 seala el caso de
una obligacin de hacer, cuando para la obra de
que se trata se ha tomado en consideracin la
aptitud o talento del deudor, en ese caso no
podr ejecutarse la obra por otra persona contra
la voluntad del acreedor.
Ahora puede pasar que el acreedor no quiera
recibir el pago sino de quien es su deudor. En
ese caso, si el acreedor se niega a recibir el
pago del tercero extrao, ste puede pagar por
consignacin.
Lo que es importante de aclarar es que para que
el pago sea vlido es necesario que el tercero
extrao sepa que con su pago est extinguiendo
una obligacin ajena, porque si cree que es
propia estara pagando mal o pagando lo no
debido, por o que tendra derecho a repetir lo
dado o pagado.
El tercero extrao que paga una obligacin
ajena puede hacerlo:
I. Con el consentimiento del deudor;
II. Sin conocimiento del deudor, y
III. Contra la voluntad del deudor.
I. Pago hecho por un tercero con el
consentimiento del deudor
El consentimiento del deudor hace que nos
encontremos en presencia de un mandato.
En efecto, si el tercero paga con el
consentimiento expreso o tcito del deudor,
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
acta en calidad de mandatario de ste, es un
diputado para el pago.
Cmo puede hacerse rembolsar por el deudor?
Para obtener el reembolso de lo pagado, el
tercero tendr que poner en ejercicio las
acciones del mandato (art.2158).
Dispone, adems, de la accin subrogatoria
(art.1610 N5) que otorga accin al que paga
una deuda ajena consintindolo expresa o
tcitamente el deudor. Eso s, para que opere
esta subrogacin legal es necesario que el
tercero haya pagado con bienes propios, pues si
ellos fueran del deudor habra pagado ste.
II. Pago hecho por un tercero sin
conocimiento del deudor
El desconocimiento del deudor coloca al tercero
como agente oficioso.
Art.2286. La agencia oficiosa o gestin de
negocios ajenos, llamada comnmente gestin
de negocios, es un cuasicontrato por el cual el
que administra sin mandato los negocios de
alguna persona, se obliga para con sta, y la
obliga en ciertos casos.
Cmo puede hacerse rembolsar por el deudor?
La situacin de este tercero es, evidentemente,
diferente de la de aquel que paga con el
consentimiento del deudor. Respecto de este
agente oficioso no opera la subrogacin legal,
por lo que dispone nicamente de la actio in
rem verso o accin de reembolso (art.1573).
A diferencia de la accin subrogatoria, la de
reembolso, que es propia del gestor, no goza de
los privilegios y cauciones de la obligacin
pagada.
III. Pago hecho por un tercero contra la
voluntad del deudor
Aqu el tercero extrao paga contra prohibicin
del deudor.
La doctrina ha discutido este punto y se
pregunta cmo resolver dos disposiciones que
se contradicen entre si, los arts.1574 y 2291.
Art.1574. El que paga contra la voluntad del
deudor, no tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le
ceda voluntariamente su accin".
En este caso, aparece claramente que salvo que
el acreedor le ceda su crdito o le subrogue
convencionalmente, el tercero no pude
pretender que se le reembolse lo que pag.
Art.2291. El que administra un negocio ajeno
contra la expresa prohibicin del interesado, no
tiene demanda contra l, sino en cuanto esa
gestin le hubiere sido efectivamente til, y si
existiere la utilidad al tiempo de la demanda,
por ejemplo, si de la gestin ha resultado la
extincin de la deuda.
Aqu aparece tambin claramente que la figura
se aplica al que gestiona negocios ajenos contra
la prohibicin del interesado.
La doctrina nacional ha adoptado distintas
posiciones:
Una parte de ella sostiene que si el pago ha sido
til al deudor se aplica el art.2291, en tanto que
si no lo ha sido se aplica el art.1574.
Otros estiman que no hay contradiccin entre
las dos disposiciones, ya que tienen campos de
aplicacin distintos, por ej. El art.1574 se
refiere al caso de un pago aislado, en tanto que
el art.2291, a aquel en que el pago se efecta
dentro de la administracin de negocios ajenos,
es decir dentro de las gestiones que el tercero
ejecuta como agente oficioso.
Algo queda claro, en el primer caso nunca el
tercero va a tener accin directa contra el
deudor, a lo ms, accin subrogatoria. En el
segundo si tendr accin directa, pero slo
cuando la gestin haya sido til.
Pongamos un ejemplo. Imaginemos que el
tercero pag en circunstancias que el deudor
quera oponer un crdito suyo al acreedor, o sea
quera hacer operar una compensacin. Al pagar
el tercero deber ahora el deudor demandar al
acreedor para cobrarle el crdito que tena
contra l, con los costos que ello significa.
Podramos decir que la gestin no fue til?
Depende lo que el juez comprenda por utilidad
para el deudor. Si piensa que fue til porque de
todas maneras extingui la obligacin exigible
acoger la demanda directa como agente
oficioso o la accin subrogatoria. Si piensa que
fue intil porque priv al deudor de la
posibilidad de compensar los crditos que tena
contra el deudor, rechazar la demanda como
agente oficioso, pero no podr hacerlo si ejerce
la accin subrogatoria.
Del pago de las obligaciones de dar o de
los requisitos del pago cuando tiene por
objeto transferir el dominio o constituir un
derecho real
El art.1575 seala los requisitos que debe reunir
el pago en las obligaciones de dar, es decir,
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
aquellas que tienen por objeto transferir el
dominio de lo dado o pagado.
a. El que paga debe ser el dueo de la cosa
con que se paga, o pagar con el
consentimiento del dueo.
En una obligacin de dar el deudor se obliga a
transferir el dominio, por consiguiente debe ser
dueo de la cosa, ya que nadie puede transferir
ms derechos que los que tiene.
Sabemos que en Chile la enajenacin de cosa
ajena vale, sin perjuicio de los derechos del
dueo de la cosa. Esa enajenacin es vlida
pues rene los requisitos de validez del acto
jurdico.
El art.1575 nos dice, sin embargo que el pago
-tradicin- efectuado por quin no es dueo no
es vlido, sino cuando concurren dos requisitos:
cuando el que paga es dueo de la cosa pagada
o cuando ste sin ser dueo de la cosa la paga
con el consentimiento del dueo.
En efecto, el pago-tradicin no es vlido pues no
es suficiente para transferir el dominio, porque
nadie puede transferir ms derechos que los
que tiene, por lo que si no se es dueo no se
puede transferir, por la tradicin, el dominio que
no se tiene, pero si concurren los dems
requisitos legales, pone al adquirente en
posesin de la cosa lo que lo habilita para
adquirir por prescripcin.
Si no es vlido el pago de cosa ajena, es
entonces nulo? No, es inoponible al dueo, pues
si la tradicin fuere nula, lo sera absolutamente
y no podra procederse a su posterior validacin
que es lo que precisamente permite el art.682.
Concluyamos entonces que el pago efectuado
con cosa ajena es vlido, pero sin perjuicio de
los derechos del verdadero dueo mientras no
se extingan por prescripcin.
b. El que paga debe tener capacidad para
enajenar, ya que el pago es una
transferencia de dominio y la realizacin
de un acto de disposicin (art.1575 inc.2).
c. El pago debe efectuarse con las
solemnidades legales.
As, si se trata de pagar una obligacin de dar
un bien inmueble ello deber hacerse mediante
la inscripcin del ttulo en el Registro del
Conservador de Bienes Races respectivo
(art.686).
Excepcin
No obstante lo sealado precedentemente el
inc. final del art.1575 reconoce validez al pago
6
hecho por quin no era dueo o no tena
facultad para enajenar, cuando:
- Se trate de cosas consumibles, la ley habla de
"fungibles", pero del contexto parece
desprenderse que se refiere a las consumibles.
- El acreedor las haya consumido de buena fe.
La buena fe en este caso se define como la
ignorancia del acreedor de que quin pag no
era el verdadero dueo o que careca de
capacidad para enajenar.
A quin debe hacerse el pago? El
Accipiens.
Sabemos que quien paga mal paga doble, o
dicho jurdicamente, no puede oponerse a la
demanda como excepcin de pago el que se
haya efectuado a quien no tena facultad de
percibirlo.
De ah que resulte vital saber a quien se paga
ya que todo pago hecho a persona equivocada
no libera al deudor de la obligacin, no extingue
la obligacin.
De acuerdo al art.1576 el pago puede hacerse
vlidamente:
1 Al acreedor mismo, que al igual que en el
caso del deudor, ser lo normal;
2 A sus representantes, y
3 Al poseedor del crdito.
1 PAGO HECHO AL ACREEDOR.
El pago hecho al acreedor es la situacin nor-
mal, y l produce la extincin de la obligacin.
Nos interesa saber quines son acreedores.
Bajo la expresin acreedor se entienden
comprendidos los herederos, el legatario del
crdito y el cesionario del mismo, esto como
consecuencia que los derechos personales
pueden transferirse, ms no las deudas.
Excepcin
Hay casos en que el pago hecho al acreedor es
nulo (art.1578):
I. Cuando se pag al acreedor que no tena la
administracin de sus bienes,
II. - Cuando se pago a quien se haba
embargado la deuda o mandado retener su
pago, y
III. Cuando se pag, de mala fe, al acreedor
declarado en quiebra.
I. - Es nulo el pago hecho al acreedor incapaz.
No nos parece raro que el pago hecho al incapaz
sea nulo, pues son nulos los actos que stos
realizan segn los principios generales en
materia de incapacidad.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
El mismo 1578 N1 contiene una excepcin en
que el pago hecho al acreedor incapaz es vlido:
en cuanto se probare que la cosa pagada se ha
empleado en provecho del acreedor, es decir,
que el acreedor mediante el pago se ha hecho
ms rico. Vemos que el art.1578 se remite al
art.1688 que seala que se entiende haberse
hecho ms rico, en cuanto las cosas pagadas o
las adquiridas por medio de ellas, le hubieren
sido necesarias; o en cuento las cosas pagadas
o las adquiridas con ellas que no le hubieren
sido necesarias, subsistan y se quisiere
retenerlas.
II. - Es nulo el pago hecho al acreedor cuando el
juez ha ordenado embargar la deuda o mandado
retener su pago.
En este caso, el crdito como consecuencia de
estas medidas deja de ser exigible, pues la
medida judicial produce el efecto de retirar el
bien embargado del comercio jurdico. El
art.1464 N3 seala que hay objeto ilcito en la
enajenacin de las cosas embargadas por
decreto judicial, lo que concuerda con el art.681.
III. Es nulo el pago hecho al acreedor
declarado en quiebra y realizado en fraude de
los derechos de sus acreedores.
El art.1578 N3 hay que relacionarlo con el
art.2467, que contiene la norma general para
todo pago hecho una vez declarada la quiebra.
Cuando estudiemos la quiebra veremos que
dentro de la sentencia declaratoria se contiene
un llamado al pblico a no efectuar pagos al
fallido (deudor) so pena de nulidad.
2 PAGO HECHO AL REPRESENTANTE DEL
ACREEDOR.
Por los efectos propios de la representacin, el
pago efectuado al representante del acreedor
produce los mismos efectos que si se hubiera
hecho al representado.
Sabemos que la representacin del acreedor
puede ser legal, judicial o convencional 12. Esta
ltima se trata de un mandato que otorga el
acreedor a un tercero y recibe, en esta materia,
el nombre de diputacin para recibir el pago
(art.1580 a 1586).
12
Representacin legal es la que tiene su origen en la ley
(V casos del art.1579); la representacin judicial se origina
en una resolucin judicial, se refieren a ella los arts.1576 y
1579. Las personas nombradas por el juez para recibir el
pago pueden ser un secuestre (art.290 y 291 del CPC), o un
depositario judicial; La representacin convencional se
origina en el mandato conferido por el acreedor para recibir
el pago.
6
Diputacin para recibir el pago.
El mandato que otorga el acreedor para recibir
el pago toma el nombre especial de diputacin
para recibir el pago, y el mandatario, de
diputado para percibirlo (arts.1580 a 1586 que
se limitan, en general, a aplicar las reglas
comunes del mandato).
El mandatario para el pago puede ser
relativamente incapaz; as lo seala el art.1581,
aplicando la regla general que para el mandato
seala el art.2128.
Segn el art.1580 el mandatario tiene facultad
para recibir el pago del crdito en tres casos:
1 Mandato general de administracin.
El poder es general para la libre administracin
de todos los negocios del acreedor. El
mandatario general puede cobrar los crditos
del mandante que pertenezcan al giro
administrativo ordinario (art.2132).
2 Mandato especial.
La diputacin para recibir el pago puede
tambin conferirse por un poder especial para la
libre administracin del negocio o negocios en
que est comprendido el pago.
Este poder es menos amplio que el anterior, ya
que el diputado slo puede legtimamente
recibir el pago de los crditos que incidan en el
negocio o negocios a que se refiere el poder
especial.
La ley ha precisado la extensin del poder
especial para algunos negocios, por ej., el art.
2142 declara que el poder especial para vender
comprende la facultad de recibir el precio. En
cambio, el poder conferido por el acreedor a
una persona para demandar en juicio al deudor,
no le faculta por s solo para recibir el pago de la
deuda
Segn el inc.2 del art.7 del CPC., en el
mandato judicial la facultad de percibir requiere
mencin expresa.
3 Poder especfico.
La diputacin finalmente puede referirse
exclusivamente al crdito de que se trata, o
como dice el precepto, un simple mandato
comunicado al deudor.
Extincin de la diputacin para recibir el
pago.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
La extincin o terminacin de la diputacin para
recibir el pago se produce en general por todas
las causas que hacen expirar el mandato
(art.1586 parte final).
Las causales de extincin de mandato estn
sealadas en el art.2163., sin embargo el
legislador reglament en forma particular
algunas causales de extincin de la diputacin
para recibir el pago:
I. - Muerte del mandatario
Sabemos que el mandato es un contrato intuito
personae, y como consecuencia de ello termina
por la muerte del mandatario (art.2163 N 5,
norma que se repite en el art.1583 para la
diputacin para recibir el pago).
II. Revocacin unilateral
Sabemos sobre todo si nos remitimos a los actos
jurdicos bilaterales que los contratos pueden
ser dejados sin efecto por el mutuo acuerdo de
las partes. El mandato es bilateral pero prima su
carcter de contrato de confianza por lo que
puede quedar sin efecto por la revocacin
unilateral hecha por el mandante.
Esta regla tambin es aplicable a la diputacin
para recibir el pago, eso s, por excepcin, no
puede revocarse la diputacin cuando se ha
designado al diputado de comn acuerdo por las
partes, y cuando se ha convenido que el pago
pueda hacerse indistintamente al acreedor o a
un tercero (arts.1584 y 1585).
III. - Inhabilidad del mandatario (art.1586).
3 PAGO HECHO AL POSEEDOR DEL
CRDITO.
Es vlido el pago hecho de buena fe al poseedor
del crdito, aunque despus aparezca que no le
perteneca (art.1576 inc.2).
Requisitos:
I. - Que el pago sea hecho al poseedor del
crdito
Este punto nos coloca en plena discusin sobre
la posesin de los derechos personales, sobre si
pueden poseerse o no los crditos (la posesin
de los derechos personales y la de los derechos
reales presentan grandes diferencias, ya que
esta ltima conduce a la prescripcin
adquisitiva, en tanto que la primera slo tiene
como efecto legitimar el pago hecho a la
persona del poseedor). Este artculo adems es
6
importante pues recoge la teora de la
apariencia y del error comn.
Sin entrar en discusin alguna adelantemos que
poseedor del crdito es aquel que est en
posesin jurdica del crdito, por lo que no basta
la tenencia material del ttulo en que ste
consta. El poseedor del crdito en definitiva es
quin aparece como acreedor sin serlo
realmente, por ej. el falso heredero o legatario o
el cesionario del crdito que despus deja de
serlo.
Pues bien, en este caso se trata de un deudor
que paga de buena fe a quien estaba en
posesin del crdito, pero que no tena en
realidad derecho a percibirlo.
Si aplicramos estrictamente las normas
jurdicas habra que concluir que ese deudor no
ha extinguido la obligacin frente al verdadero
acreedor.
Es aqu donde cobra importancia la excepcin
pues el legislador no puede menos que proteger
al deudor que se encuentra ante una persona
que es poseedora del crdito y en todo se
comporta como si fuere el autntico acreedor,
por cuanto este deudor no tiene medios de
saber que realmente no es as. Esta buena fe
valida el pago.
Por ello decimos que se aplican, tanto la teora
de la apariencia, reconociendo eficacia a una
situacin que slo a la vista es la jurdica en
amparo de los intereses del tercero engaado
por ella, y el principio de que el error comn
constituye derecho.
II. - Que el pago haya sido hecho de buena
fe.
La buena fe en este caso consiste en la
conviccin de que se est pagando al acreedor.
Como la buena fe se presume el peso de la
prueba recae sobre el verdadero acreedor.
No se requiere la buena fe del que recibe el
pago, y tanto es as que se ha aceptado, segn
vimos, la eficacia del pago efectuado al
poseedor de un ttulo falsificado; igual cosa
ocurrir en los ttulos al portador en que no
puede normalmente el deudor saber si quien los
cobra es el legtimo acreedor, aunque hayan
sido hurtado o robados.
Qu pasa si se paga a otras personas?
Regla General. El pago hecho a persona
distinta de las sealadas es ineficaz, no
extingue la obligacin pudiendo el acreedor
obligar al deudor a pagarla de nuevo. Quien
paga a quien no debe paga mal y puede ser
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
condenado a pagar una segunda vez a su
verdadero acreedor.
Excepcin (art.1577)
En realidad veremos que no son propiamente
casos de excepcin pues son la aplicacin de
otros principios de carcter ms general.
1.- Cuando el acreedor ratifica expresa o
tcitamente el pago hecho a persona distinta
de las sealadas por la ley, siempre que
legtimamente pueda hacerlo. En tal caso la
ratificacin opera retroactivamente.
2.- Cuando el que ha recibido el pago
sucede al acreedor en su crdito, sea como
heredero o a cualquier otro ttulo, lo que no
coloca en una suerte de confusin.
Lugar en que debe hacerse el pago
(arts.1587, 1588 y 1589)
Los art. 1587, 1588 y 1589, se refieren a las
obligaciones contractuales y entre ellas
especficamente a las de dar, pero en principio
no hay impedimento para aplicar dichas reglas a
las obligaciones de hacer y no hacer, desde que
el pago es uno de los medios de extinguir
cualquier obligacin.
Tambin se estima que son aplicables a las
obligaciones extracontractuales con las
limitaciones propias de estas.
1 regla
Art.1587. El pago debe hacerse en el lugar
designado por la convencin.
Este lugar es el lugar que las partes de comn
acuerdo han fijado en el contrato.
Si no hay estipulacin de las partes se aplica el
art.1588 que contempla la segunda regla.
2 Regla.
Art.1588. Si no se ha estipulado lugar para el
pago hay que distinguir entre las obligaciones
de especie o cuerpo cierto, y todas las
restantes.
En efecto:
1.- Si lo debido es una especie o cuerpo cierto el
pago debe efectuarse en el lugar en que dicho
cuerpo cierto exista al tiempo de constituirse la
obligacin;
2.- Si se trata de otra cosa, el pago debe
hacerse en el domicilio del deudor.
Cul domicilio el que tena al momento de la
convencin o el que tiene al momento del pago?
La doctrina en general se inclina por sostener
que es aquel que tena al momento de la
convencin, porque el art.1589 se pone
precisamente en el caso de cambio de domicilio,
6
sealando que si el acreedor o el deudor
hubieren mudado de domicilio entre la
celebracin del contrato y el pago, se har
siempre ste en el lugar en que sin dicha
mudanza correspondera, salvo que las partes
dispongan de comn acuerdo otra cosa.
Gastos del pago
Los gastos en que se incurra para los efectos del
pago sern de cargo, a falta de acuerdo expreso
o resolucin en contrario, del deudor (art.1571).
Una norma similar se encuentra en la
compraventa (art.1806) que hace cargar con los
gastos de la venta al vendedor (al que recibe el
precio) salvo acuerdo en contrario, lo que en la
prctica se produce casi inalterablemente en
cuanto a que los gastos los asuma el comprador.
Podemos decir, entonces, que la regla general
es que los gastos son del deudor y la excepcin
se da en los siguientes casos:
a) Frente a la convencin de las partes
b) Frente a la disposicin de la ley, que en
ciertos casos establece otra forma de distribuir
los gastos del pago, ej. en el pago por
consignacin (art.1604)
c) Frente a la decisin del juez respecto de las
costas judiciales.
Cmo se paga? Forma en que debe
hacerse el pago
El pago debe hacerse en conformidad al
tenor de la obligacin, esto es, para que haya
pago debe efectuarse precisamente la
prestacin en que consiste la obligacin
(art.1569).
Para responder bien a esta pregunta hay que
estudiar tres principios.
1) La identidad del pago, esto es, que lo que
debe pagarse es lo establecido y no otra cosa;
2) La integridad del pago, esto es que debe
cumplirse ntegramente la obligacin, y
3) La indivisibilidad del pago, esto es que
ste debe hacerse de una sola vez.
1) Identidad del pago
El pago debe hacerse de acuerdo con el tenor
de la obligacin, consecuencia lgica de la
fuerza obligatoria del contrato.
En consecuencia el acreedor no puede ser
obligado a recibir en pago una cosa distinta de
la que se le debe ni aun a pretexto de ser de
igual o mayor valor la ofrecida (art.1569).
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Y si el acreedor acepta voluntariamente que se
le entregue en pago una cosa diferente de la
que se le debe?
Estrictamente no estaremos ante un pago sino
de una dacin en pago.
Tambin constituyen excepcin a este principio
las obligaciones facultativas y todos los casos de
cumplimiento por equivalencia.
2) Integridad del pago
El pago debe realizarse ntegramente no
pudiendo el deudor obligar al acreedor a que
reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso
de convencin contraria, y sin perjuicio de lo
que dispongan las leyes en casos especiales
(art.1591).
La regla del art.1591 tiene tres excepciones:
a) En caso de muerte del deudor
Si el deudor fallece, la obligacin se divide
transformndose en simplemente conjunta, y
cada heredero responde solamente de su cuota
y el acreedor est obligado a recibir de cada
heredero su parte en el crdito.
b) En caso de disputa sobre la cantidad a
pagarse
Si hay controversia sobre el monto de la deuda,
o sobre sus accesorios, de acuerdo al art.1592 el
juez puede ordenar, mientras se decide la
cuestin, el pago de la suma no disputada.
c) En la fianza con el beneficio de excusin
Por el beneficio de excusin el fiador puede
pedir al acreedor que antes de accionar en su
contra se dirija previamente contra el deudor
principal solicitando el cumplimiento de la
obligacin, y si los bienes del deudor principal
no alcanzan a cubrir la totalidad de la
obligacin, el acreedor est obligado a recibir el
pago parcial y no puede reconvenir al fiador sino
por la parte insoluta (art.2364).
3) Indivisibilidad del pago
Consecuencia del principio anterior. Si el
acreedor fuera obligado a recibir el pago en
forma dividida o fraccionada no obtendra un
pago integro.
Qu se debe pagar?
Para determinar en cada caso particular lo que
el pago comprende, distinguiremos segn la
clase de obligaciones de que se trate, de ese
modo sabremos que si la obligacin es de hacer,
se pagar ejecutando el hecho de que se trata,
si es de no hacer, abstenindose de efectuar lo
6
prohibido y si es de dar, distinguiremos otra vez
entre las obligaciones de gnero y de especie o
cuerpo cierto.
Partamos el estudio con esta ltima.
A) Pago de las obligaciones de especie
Regla General: Art.1590. El acreedor est
obligado a recibir el cuerpo cierto en el estado
en que se encuentre.
Excepcin: Deterioros.
En efecto, el deudor responde por los
deterioros:
a) Cuando los daos se han producido por
hecho o culpa suyos,
b) Cuando se han originado por caso fortuito
producido durante la mora del deudor,
c) Cuando han tenido su causa en el hecho o
culpa de terceros respecto de los cuales el
deudor es civilmente responsable.
El deudor no responde de los deterioros:
a) Cuando ellos se han producido por caso for-
tuito.
b) Cuando el deudor estaba en mora, pero de
haberse cumplido oportunamente la obligacin,
la cosa se habra deteriorado igualmente en
poder del acreedor.
c) En el caso del art.1680 donde la destruccin
de la cosa en poder del deudor, despus que ha
sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo
de ste en recibirla, no hace responsable al
deudor sino por culpa grave o dolo.
Derecho de opcin del acreedor frente a
los deterioros
Cuando existe responsabilidad del deudor por el
deterioro o los daos que ha experimentado la
especie o cuerpo cierto, el acreedor puede optar
entre:
1.- Demandar la resolucin del contrato ms
indemnizacin de perjuicio, por su
incumplimiento.
2.- Recibir la especie en el estado en que se en-
cuentra,
3.- Si los deterioros fueran de poca importancia
pedir slo la indemnizacin de perjuicios.
B) Pago de las obligaciones de gnero
Segn el art.1509, el pago de una obligacin de
gnero debe hacerse con una especie
cualquiera del gnero debido, con tal que se de
calidad a lo menos mediana.
Cundo debe hacerse el pago?
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
La obligacin debe cumplirse - pagarse- cuando
se haga exigible.
Por lo tanto, si la obligaciones es pura y simple,
el pago debe hacerse al momento de contraerla;
si es a plazo, cuando ste haya llegado, y si es
condicional suspensiva, una vez cumplida la
condicin.
Imputacin del pago
Cuando hablamos de imputacin del pago nos
referimos a la situacin frente a la cual entre un
acreedor y un deudor existen varias
obligaciones de la misma naturaleza, o una
obligacin principal y accesorios de la misma,
como intereses y reajustes, y el pago que
efecta el deudor no es suficiente para
satisfacer toda o todas las obligaciones
ntegramente.
Resumamos los requisitos de la imputacin:
1) La existencia de diversas obligaciones entre
el mismo deudor y el mismo acreedor;
2) Que dichas obligaciones sean de igual
naturaleza; y
3) Que el pago hecho por el deudor no alcance a
satisfacerlas en su integridad.
Concepto
Imputacin al pago es la determinacin de la
deuda o las deudas y sus accesorios que deben
considerarse extinguidas, entre varias, cuando
el pago es insuficiente para extinguirlas todas.
Regulacin
Las reglas estn dadas en los arts.1595 a 1597
1 regla. Es el deudor quin debe elegir la
obligacin a la cual se va destinar el pago.
Limitaciones. Puede que el ejercicio absoluto
de esta facultad cause perjuicios al acreedor.
Para evitarlos hay que distinguir:
1.- Si se deben capital e intereses el pago debe
imputarse en primer trmino a los intereses,
salvo que el acreedor consienta expresamente
que se imputen al capital (art.1595).
2.- Habiendo pluralidad de deudas el deudor
tiene 2 sublimitaciones:
a.- Puede abonar la cantidad que paga a la
deuda que elija, pero sin el consentimiento del
acreedor no puede preferir las deudas no
exigibles, debiendo en consecuencia aplicar el
pago a las obligaciones que se encuentren
vencidas (art.1596 1 idea).
b.- El deudor debe imputar el pago a aquellas
que queden canceladas en su totalidad.
6
2 Regla. Si el deudor no efecta la imputacin
puede hacerla el acreedor en la carta de pago, y
si el deudor la acepta sin reclamar, no le ser
lcito hacerlo despus (art.1596 2 idea).
3 Regla. Si ni el deudor ni el acreedor hacen la
imputacin, la hace la ley (art.1597)
En efecto, el art.1597 seala que se preferir la
deuda que al tiempo del pago estaba
devengada sobre la que no lo est, y si no hay
diferencias a este respecto la imputacin
reviene al deudor nuevamente.
En conclusin la imputacin la hace la ley, pero
si todas las deudas estn en iguales
condiciones, reviene esta facultad al deudor.
Prueba del pago
Para probar el pago el deudor puede valerse de
cualquiera de los medios de prueba que
establece la ley, con las limitaciones propias de
la prueba testimonial (arts.1708 y 1709).
La forma normal y corriente de probar el pago
es mediante el correspondiente recibo o carta
de pago. El Cdigo de Comercio en su art.119
dispone: " el deudor que paga tiene derecho a
exigir un recibo, y no est obligado a
contentarse con la devolucin o entrega del
ttulo de la deuda. "
Presunciones de pago
Estudiaremos algunos casos de presunciones
simplemente legales, que admiten prueba en
contrario, donde su objeto es descargar al
deudor del peso de la prueba.
1) La del art.1595 inc.2. La carta de pago
de capital
Si el acreedor otorga carta de pago del capital
sin mencionar los intereses, se presumen stos
pagados. Este art.1595 inc.2 hay que
complementarlo (por los reajustes) con el art.17
ley 18.010 que seala que Si el acreedor otorga
recibo del capital, se presumen pagados los
intereses y el reajuste en su caso.
2) La del art.1570. Las cartas de pagos
peridicos.
En los pagos peridicos la carta de pago de tres
perodos determinados y consecutivos har
presumir los pagos de los anteriores perodos,
siempre que hayan debido efectuarse entre el
mismo acreedor y deudor
Este art.1570 hay que complementarlo (por los
intereses) con el art.18 de la ley 18.010 que
seala que El recibo por los intereses
correspondientes a tres perodos consecutivos
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
de pago hace presumir que los anteriores han
sido cubiertos. Lo dispuesto en este artculo se
aplicar tambin a los recibos por el capital
cuando ste se deba pagar en cuotas.
Efectos del pago
Podemos distinguir entre efectos inmediatos y
efectos posteriores.
Por efecto inmediato entendemos la extincin
de la obligacin y de todos sus accesorios, como
las prendas, fianzas, hipotecas, etc.
Por efectos posteriores veremos dos casos:
1) Cuando el pago es parcial y el acreedor se ha
visto obligado a aceptar, ya que en tal situacin
hay incumplimiento parcial, por lo que en lo no
solucionado habr todava obligacin.
2) Cuando se da alguna de las modalidades que
puede presentar el pago, por ej. en el pago por
subrogacin, en el cual la deuda subsiste con
distinto acreedor.
MODALIDADES DEL PAGO
Generalidades
Modalidad es todo elemento accidental que
integrado en el acto jurdico altera sus efectos
normales. Aplicado lo anterior en materia de
pago, podemos decir que las modalidades del
pago son las que alteran algunas reglas
normales del pago.
Son modalidades del pago principalmente el
pago por consignacin y el pago con
subrogacin. Tambin son modalidades el pago
por cesin de bienes, el pago por accin
ejecutiva y el pago con beneficio de
competencia.
Se discute en doctrina si tiene esta calidad la
dacin en pago.
En nuestro curso estudiaremos el pago por
consignacin y al pago con subrogacin como
modalidades del pago.
EL PAGO POR CONSIGNACIN
Generalidades
Lo normal es que el acreedor quiera que se
cumpla la obligacin, es decir, recibir el pago. Lo
anormal sera pues que se resista a ello.
Ante una situacin anmala como la descrita el
deudor debe de encontrar soluciones para
desligarse de la obligacin, para pagar y as
extinguir su obligacin, pues de otro modo caer
en incumplimiento, lo que puede significar la
resolucin del contrato, la imposibilidad de
liberar bienes constituidos en prenda o hipoteca,
que se haga efectiva una clusula penal, la
6
imposibilidad de liberarse del pago de intereses,
etc.
En este caso el deudor necesita que la ley le
permita pagar contra la voluntad de su acreedor
o sin la concurrencia del acreedor, lo que
encuentra en los arts.1572 (estudiado a
propsito de quines podan pagar) y 1598
para que el pago sea vlido, no es menester
que se haga con el consentimiento del acreedor;
el pago es vlido aun contra la voluntad del
acreedor, mediante la consignacin.
Razones por las cuales el deudor puede verse
obligado a recurrir al pago por consignacin:
1) Por la negativa del acreedor a recibir el pago.
Ello puede deberse por ejemplo a que el
acreedor estima que lo que se le ofrece en pago
no corresponde a lo debido o bien a mala fe de
ste para hacer incurrir al deudor en
incumplimiento de su obligacin con las
consecuencias propias de ello.
2) Porque el acreedor no comparece a recibir el
pago.
3) Porque hay incertidumbre respecto de la
persona del acreedor, por ejemplo al fallecer
ste no se sabe quines son sus herederos.
Procedimiento del pago por consignacin
El pago por consignacin consta de dos
etapas: La oferta y la consignacin.
La oferta es el acto por el cual el deudor, o un
tercero, manifiesta al acreedor su intencin de
pagar, es decir de cumplir su obligacin.
La consignacin es depsito de la cosa que
se debe, hecha a virtud de la repugnancia o no
comparecencia del acreedor a recibirla, o de la
incertidumbre acerca de la persona de ste, y
con las formalidades necesarias, en manos de
una tercera persona (art.1599). Consta a su
vez de dos etapas: el depsito y la calificacin.
LA OFERTA
La oferta debe cumplir con los requisitos que
seala el artculo 1600, que clasificaremos en
requisitos de fondo (los 4 primeros) y requisitos
de forma o procedimentales (los 3 restantes).
Son requisitos de fondo:
1.- La capacidad,
2.- El lugar y
3.- La oportunidad de la oferta.
Son requisitos de forma:
4.- La intervencin del ministro de fe y
5.- El acta de la oferta.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Requisitos de FONDO de la oferta
1) En cuanto a la capacidad, la oferta debe ser
hecha por una persona capaz de pagar a
otra capaz de recibir o a su representante
legtimo.
2) Debe ofrecerse ejecutar el pago en el lugar
debido,
3) En cuanto a la oportunidad, la oferta debe ser
hecha cuando la obligacin sea exigible.
Tratndose de obligaciones a plazo o sujetas a
condicin se entienden cumplidas en tiempo
oportuno cuando la oferta se ha efectuado a
ms tardar al da siguiente hbil al vencimiento
de la obligacin (art.1605).
Requisitos de FORMA de la oferta
1) Intervencin de un ministro de fe.
La oferta debe ser hecha por un Notario o un
receptor, sin previa orden judicial.
En las comunas que no sean asiento de Notario
la oferta puede hacerla el Oficial de Registro
Civil competente.
Esta es una gestin extrajudicial.
2) El ministro de fe debe extender un acta de la
oferta, copiando en ella la minuta, a que se
refiere el N6 del art.1600 que analizaremos
ms adelante, debiendo expresarse la respuesta
del acreedor o su representante (N7).
Del procedimiento o la forma de hacer la
oferta
La minuta y el acta
El deudor o quin desee hacer el pago, debe
poner en manos del ministro de fe encargado de
la diligencia una minuta de lo que debe, con
los intereses vencidos, si los hay, y los dems
cargos lquidos comprendiendo en ella una
descripcin individual de la cosa ofrecida. El
ministro de fe debe levantar un acta de la
oferta en la cual debe copiar la minuta.
Con esta acta le formula la oferta al acreedor,
debiendo consignarse en ella la respuesta del
acreedor o su representante as como tambin
si el uno u otro la han firmado, rehusado firmar
o declarado no saber o no poder hacerlo.
Casos especiales
1.- Qu pasa si el acreedor o su legtimo
representante no tienen domicilio en el lugar en
que debe realizarse el pago, o no es habido, o
hay incertidumbre acerca de la persona del a-
creedor?
6
El ministro de fe deber hacer la oferta al
tesorero comunal respectivo, quin se limitar
a tomar conocimiento de la misma, por lo que el
deudor queda en condiciones de efectuar la
consignacin.
2.- Y si se trata de del pago peridico de sumas
provenientes de una misma obligacin?
La ley estableci una norma de economa para
evitar hacer todos los meses el mismo
procedimiento. En efecto, para la primera
mensualidad deben cumplirse todos los trmites
ya sealados, en los pagos siguientes ya no es
necesario cumplir con el trmite de la oferta,
bastando la consignacin (art.1601 inc.5).
3.- Qu pasa si el acreedor demand en juicio
al deudor?
Tampoco es necesaria la oferta cuando el acree-
dor demanda judicialmente el cumplimiento de
la obligacin o deduce cualquier otra accin que
pueda enervarse mediante el pago de la deuda,
basta con que el deudor consigne el capital, los
intereses y dems cargos lquidos en la cuenta
corriente del tribunal que est conociendo del
litigio. La suficiencia del pago ser calificada por
el tribunal en el mismo proceso (art.1600).
Situaciones que se presentan una vez
hecha la oferta
1) El acreedor acepta la oferta.
En este caso termina el procedimiento, pues se
consolida el pago.
2) El acreedor rechaza la oferta, o no es habido
o se mantiene la incertidumbre respecto de su
persona.
En esta situacin debe procederse a la segunda
etapa que es la consignacin.
La consignacin
La consignacin es el depsito de lo que se
debe. Por lo mismo habr que distinguir si la
cosa es dinero o no para saber la forma de
hacer el depsito o la consignacin. Antes
convendr distinguir se ha nombrado por el juez
depositario del pago o no (aunque debemos
aclarar enseguida que no es necesaria la
intervencin del juez ni para la oferta ni
tampoco para la consignacin (art.1601 inc.3).
A.- Si se ha nombrado depositario por el juez
debe efectuarse la consignacin en poder del
depositario nombrado por el juez competente
(art.1601 inc.2).
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
B.- Si no se ha nombrado depositario habr que
distinguir:
a.- Si lo debido es una suma de dinero.
La consignacin se efecta depositando la suma
correspondiente ya sea: a) en la cuenta
corriente del tribunal competente; b) en la
tesorera comunal correspondiente: o c) en un
Banco.
b.- Si la cosa debida no es dinero se har la
consignacin depositndola ya sea: a) en una
feria, si se trata de animales; b) ante un
Martillero (una casa de remates); o c) en un
Almacn General de Depsito. Todos del lugar
en que deba efectuarse el pago.
Juez competente.
Decamos que tanto la oferta como la
consignacin no requiere de previo decreto
judicial (art.1601 inc.3), pero si se judicializa el
procedimiento el inciso final del art.1601 seala
que es juez competente para los efectos de
dicho artculo el de Letras del lugar en que debe
efectuarse el pago.
Plazo para hacer la consignacin
No hay plazo establecido por la ley.
Como la ley no seala un plazo posterior a la
oferta dentro del cual deba hacerse la
consignacin, el momento de efectuarla queda
entregado al deudor, quien lo har de toda
lgica lo ms pronto pues su intencin es
extinguir la obligacin y con la sola oferta an
no lo ha logrado, requiere por tanto la
consignacin.
CALIFICACIN DE LA CONSIGNACIN
Si las etapas anteriores (oferta y consignacin)
eran extrajudiciales, la etapa de calificacin de
la consignacin es judicial.
En efecto, el pago es una convencin por lo
tanto es necesario contar con la voluntad del
acreedor, orlo. Esto hace necesario que el
deudor le notifique el depsito y luego, obtener
que se declare la suficiencia del pago efectuado.
Debemos eso si hacer presente que el
procedimiento es voluntario, por lo que el or al
acreedor no significa hacerlo contencioso.
De la notificacin
Una vez efectuada la consignacin el deudor
debe pedir al juez competente que ordene poner
la consignacin en conocimiento del acreedor,
con intimacin de recibir la cosa consignada.
6
Como el procedimiento es de jurisdiccin
voluntaria se ha resuelto que efectuada la
notificacin de la consignacin al acreedor con
intimacin de recibir el pago, al no exigirse otra
solemnidad, queda terminada la gestin de
pago por consignacin.
Situaciones frente a la notificacin
1) El acreedor acepta el pago. Termina el
procedimiento de pago por consignacin.
2) Que el acreedor se niegue a recibir lo
consignado. Ser necesaria la dictacin de una
sentencia que declare suficiente el pago.
El art.1603 dispone que la suficiencia del pago
por consignacin ser calificada en el juicio que
corresponda promovido por el deudor o por el
acreedor ante el tribunal competente segn las
reglas generales.
Esto nos explica que el juicio de suficiencia del
pago es un procedimiento contencioso
(ordinario) que puede iniciarlo ya sea el deudor
que lo solicitar a fin que el pago que l efectu
sea declarado suficiente, o por el acreedor, a fin
que se declare el pago insuficiente.
Excepciones
Hay dos casos en los cuales el mismo juez que
orden notificar la consignacin puede ser
llamado a fallar la suficiencia del pago.
1.- La declaracin de suficiencia del pago que
hace el juez cuando el deudor, ante la demanda
judicial del acreedor, consigna el capital, los
intereses y costas a la orden del tribunal que
est conociendo del litigio.
2.- La declaracin de suficiencia del pago por
consignacin que hace el juez, a peticin del
deudor, cuando han transcurrido 30 das desde
la notificacin de la consignacin al acreedor, y
ste no ha iniciado juicio reclamando la
insuficiencia del pago.
Este plazo de 30 das puede prorrogarse por 30
das ms, si por causa ajena al acreedor no ha
sido posible notificar al deudor. Se entiende que
hay juicio desde el momento en que se haya
notificado la demanda (art.1603).
Efectos del pago por consignacin
El pago por consignacin no deja de ser pago y
producir los mismos efectos que ste.
Por lo tanto el efecto del pago por consignacin
suficiente es extinguir tambin la obligacin,
hacer cesar, en consecuencia, los intereses y
eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
desde el da de la consignacin (art.1605
inc.1).
Los efectos son entonces los mismos salvo dos
excepciones que estudiaremos a continuacin y
que se refieren a los gastos de la
consignacin y al posible retiro de la
consignacin.
Los efectos se producen desde el da de la
consignacin, pero en el caso de las
obligaciones a plazo o bajo condicin se
considera que la obligacin ha sido cumplida en
tiempo oportuno cuando la oferta se efecta a
ms tardar al da siguiente hbil al vencimiento
de ella, pero el deudor queda obligado en todo
caso al pago de los intereses que se deban y al
cuidado de la cosa hasta la consignacin
(art.1605 inc.2).
Esta norma encuentra su justificacin en que de
no ser as el acreedor podra argumentar que el
pago no es oportuno, pues la consignacin que
es la que extingue la obligacin se efecta
despus del vencimiento del plazo.
Gastos de la consignacin
De lgica si el acreedor se resiste a recibir sern
de su cargo todos los gastos de la oferta y
consignacin vlida (art.1604).
Retiro de la consignacin
Hay que distinguir dos situaciones para saber en
qu momento se puede retirar (arts.1606 y
1607)
1) Se puede retirar la consignacin si el
acreedor no ha aceptado la consignacin y
tampoco ha sido dictada la sentencia que
declara suficiente el pago.
Se ha resuelto que en esta situacin slo exista
un principio de pago por consignacin que no
extingue la obligacin, por lo que retirada que
sea la consignacin se mira como de ningn
valor y efecto respecto del consignante y de sus
codeudores y fiadores.
2) No se puede retirar la consignacin si la
obligacin se ha extinguido bien sea porque el
acreedor la ha aceptado o porque se ha
declarado suficiente el pago por sentencia
ejecutoriada, salvo que el acreedor consienta en
el retiro.
Si ello sucede, la obligacin se mira como
enteramente nueva, lo cual es lgico porque la
anterior se extingui por el pago, y por
consiguiente quedan liberados de ella los
codeudores y fiadores y se extinguirn los
6
privilegios e hipotecas del crdito primitivo. Sin
embargo las partes pueden renovar las
hipotecas inscribindolas de nuevo y su fecha
ser la de la nueva inscripcin.
EL PAGO CON SUBROGACIN
Generalidades
La subrogacin es la sustitucin de una persona
o cosa por otra, que pasa a ocupar idntica
situacin jurdica que la anterior.
La subrogacin entonces puede ser personal,
que es la sustitucin de una persona por otra, o
"real" que es la sustitucin de una cosa por otra.
El pago con subrogacin es un caso de subroga-
cin personal.
Concepto doctrinario
El pago con subrogacin es una ficcin jurdica,
en virtud de la cual cuando un tercero paga
voluntariamente con dineros propios una
obligacin ajena o cuando el deudor paga con
dineros suministrados por un tercero,
extinguiendo en ambos casos la obligacin
respecto del acreedor, se reputa existir
ntegramente con sus accesorios en manos del
tercero que pag o suministr los fondos para
asegurar el rembolso de lo que paga.
Concepto legal
Art.1608. La subrogacin es la transmisin de
los derechos del acreedor a un tercero, que le
paga".
Se critica esta definicin por una parte porque
emplea la expresin "transmisin" que es propia
de la sucesin por causa de muerte y no de los
actos entre vivos, y adems porque no da una
idea clara de la subrogacin.
Requisitos del pago con subrogacin
1) Que se trate del pago de una deuda ajena.
2) El pago debe ser voluntario, porque si se ha
pagado por error se estara ante el pago de lo
no debido.
3) Quin paga debe hacerlo con fondos que no
sean del deudor, porque si son de este se
produce la extincin definitiva de la obligacin.
Por esto es que el mandatario no se subroga en
los derechos del acreedor, a menos que haya
pagado con recursos propios,
4) El que paga debe quedar en la misma situa-
cin jurdica del acreedor, si ello no sucede no
hay subrogacin.
Clases de subrogacin
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
1.- Segn la fuente u origen (art.1609):
- Subrogacin legal o
- Subrogacin convencional.
La subrogacin legal se produce por el solo
ministerio de la ley cuando concurren los
requisitos que sta exige.
La subrogacin convencional requiere de un
acuerdo de voluntades entre el acreedor y el
tercero que paga.
Los efectos de ambos tipos son los mismos, es
decir, traspasar al nuevo acreedor todos los
derechos, acciones, privilegios, prendas e
hipotecas del antiguo, as contra el deudor
principal, como contra cualesquiera terceros
obligados solidaria o subsidiariamente a la
deuda (art.1612).
2.- En cuanto a su extensin.
- Subrogacin total o
- Subrogacin parcial.
Hay subrogacin parcial cuando el tercero paga
al acreedor slo parte de su crdito, por lo que
sus efectos alcanzan slo hasta el monto de lo
pagado. Consecuencia de ello es que el crdito
va a pertenecer en parte al acreedor y en parte
al tercero que hizo el pago parcial.
Art.1612 inc.2. si el acreedor ha sido
solamente pagado en parte, podr ejercer sus
derechos, relativamente a lo que se le reste
debiendo, con preferencia al que slo ha pagado
una parte del crdito."
Hay subrogacin total cuando el tercero paga
ntegramente el crdito, producindose
ampliamente los efectos de esta modalidad del
pago.
LA SUBROGACIN LEGAL
Decamos que la subrogacin legal opera por el
solo ministerio de la ley en los casos
expresamente establecidos y sin que se
requiera de la voluntad del acreedor ni del
deudor.
Su finalidad es proteger los intereses del tercero
que realiza el pago.
La subrogacin legal requiere entonces de texto
expreso.
Casos de subrogacin legal (art.1610):
1er caso. Del que paga a un acreedor de
mejor derecho.
De acuerdo al N1 del art.1610 la subrogacin
legal se produce "en favor del que paga a otro
6
acreedor de mejor derecho en razn de un
privilegio o hipoteca"
Como se puede apreciar en este caso quin
paga no es un tercero totalmente extrao a la
deuda sino que tambin es acreedor del mismo
deudor, por lo que con su pago quedar como
titular de dos crditos: su crdito primitivo y el
del acreedor a quin pag y en el cual se
subroga.
Requisitos
a) Que quin efecta el pago no sea un tercero
totalmente extrao, sino otro acreedor del
mismo deudor.
b) El pago debe hacerse a un acreedor de mejor
derecho y lo tendr si su crdito goza de
privilegio o hipoteca superior a la del acreedor
que efecta el pago.
Importancia
Este caso de subrogacin tiene importancia para
el acreedor comn o de menor preferencia, ya
que le permite evitar la realizacin de los bienes
del deudor que pretenda realizar el acreedor de
grado superior en condiciones desfavorables
para los acreedores de grado posterior y
buscando slo el pago de su crdito, sin
importarle que el producto de la enajenacin
alcance o no para pagar a los dems
acreedores.
Por este medio pagan al acreedor de grado
preferente, subrogndose en sus derechos,
pudiendo realizar los bienes del deudor en una
forma que sea ms favorable a sus intereses.
2 caso. Del que adquiere un inmueble y es
obligado a pagar a los acreedores a quienes
ste estaba hipotecado.
En efecto, opera la subrogacin legal en
beneficio del que habiendo comprado un
inmueble es obligado a pagar a los acreedores a
quienes el inmueble estaba hipotecado
(art.1610 N2).
Requisitos
a) Que el tercero que paga sea el comprador de
un inmueble hipotecado;
b) Que el pago se haga a un acreedor a quin el
inmueble estaba hipotecado.
Esta norma se restringe exclusivamente a la
compraventa, que es al nico ttulo traslaticio al
cual se refiere, luego no puede extenderse a
otros.
Importancia
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
El objeto que se persigue con esta disposicin
es proteger al comprador del inmueble
hipotecado que ha pagado la hipoteca que lo
afectaba y que despus es privado de su
dominio.
La Corte Suprema seal en uno de sus fallos
que () la justicia moral del precepto sealado
es ostensible. Merced a l se conservan las
hipotecas establecidas en las propiedades que
se enajenan, en beneficio de los que las han
comprado, a objeto de resguardar el capital que
se ha invertido en ellas de los perjuicios que
puedan sobrevenir a consecuencia de las
posibles evicciones futuras que, por ausencia de
amparo legal de dicho N2 dara margen a que
la fortuna de los que ejercitaran las acciones
encaminadas a aquel fin prosperara a expensas
del respectivo adquirente, sin la concurrencia de
ninguna causa que contribuyera a legitimar
semejante resultado."
3er caso. Del codeudor solidario o
subsidiario.
De acuerdo al N3 del art.1.610 la subrogacin
legal se produce en favor del que paga una
deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente.
Requisitos
Los ya analizados en el art.1522 cuando
estudiamos la contribucin a la deuda en las
obligaciones solidarias.
En todo caso la subrogacin legal se produce
cuando la obligacin es extinguida no slo por el
pago sino tambin por un modo equivalente al
pago; quin paga no es un tercero extrao, sino
quin tiene la calidad de codeudor, y en virtud
de ella el nuevo acreedor slo puede cobrar a
los dems deudores su parte o cuota en la
deuda, salvo que no tenga inters alguno en
ella.
Sabemos que si el que paga es un fiador est
satisfaciendo una obligacin totalmente ajena y
por ello se subroga en los derechos del acreedor
en contra del deudor principal por el total de lo
pagado (y si son varios los fiadores se aplica el
art.2378).
Sabemos tambin que el fiador que paga la
obligacin que afianza dispone, adems de la
accin subrogatoria que le otorga el art.1610
N3, de la accin personal derivada de la fianza
(art.2370).
4 caso. Del heredero beneficiario.
6
Segn el N4 del art.1610 la subrogacin legal
se produce en favor del heredero beneficiario
que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia.
Requisitos
a) Que pague un heredero que goza de beneficio
de inventario.
b) Que el pago lo haga con bienes propios.
El beneficioso de inventario lo estudiaremos a
fondo en derecho sucesorio, por lo pronto
avancemos que consiste en no hacer a los
herederos que aceptan responsables de las
obligaciones hereditarias y testamentarias sino
hasta concurrencia del valor total de los bienes
que han heredado (art.1247).
Como se sabe los herederos del difunto son
obligados al pago de las deudas hereditarias y
testamentarias sin limitacin alguna. Para evitar
aceptar una herencia que venga recargada de
deudas la ley le permite aceptar con beneficio
de inventario, a fin de responder slo hasta la
concurrencia del valor recibido.
Importancia
Este caso de subrogacin legal permite conjugar
los intereses de los acreedores del causante y
de los herederos beneficiarios.
En efecto, a los acreedores del causante les
interesa que el pago se haga lo ms pronto
posible, mientras que a los acreedores del
heredero les interesa que la realizacin de los
bienes hereditarios se haga en las mejores
condiciones posibles.
Pues bien, el pago hecho por el heredero de las
deudas hereditarias con bienes propios extingue
la obligacin respecto de los acreedores y el que
pag puede quedarse, en virtud de la
subrogacin con los bienes hereditarios, y
realizarlos en la forma ms conveniente a sus
intereses, si as lo desea.
5 caso. Pago hecho con el consentimiento
del deudor.
El N5 del art.1610 dispone que la subrogacin
legal se produce en favor del que paga una
deuda ajena, consintindolo expresa o
tcitamente el deudor.
Como se aprecia quin paga es en realidad un
mandatario del deudor. El consentimiento del
deudor puede ser expreso o tcito.
Requisitos
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
a) El pago debe efectuarse por un tercero
extrao a la obligacin.
b) El deudor debe consentir expresa o
tcitamente en dicho pago, y
c) El tercero debe pagar con dineros propios, ya
que si lo hace con bienes del deudor, es ste
quin cancela producindose la extincin
definitiva de la obligacin, no siendo procedente
la subrogacin.
6 caso.- Prstamo de dinero al deudor
para el pago.
Se produce la subrogacin legal conforme al
art.1610 N6 en favor del que ha prestado
dinero al deudor para el pago constando as en
la escritura pblica de prstamo, y constando
adems en la escritura pblica del pago haberse
satisfecho la deuda con el mismo dinero".
Este es un caso muy particular de subrogacin,
porque el pago no lo hace un tercero sino el
deudor con fondos que se le han dado en
prstamo. Adems es muy particular porque es
solemne.
Requisitos
a) Que un tercero preste dinero al deudor para
el pago. Debe tratare de un mutuo de dinero
hecho para pagar la deuda;
b) Debe dejarse constancia en la escritura
pblica de mutuo que el dinero est destinado al
pago de la obligacin;
c) El pago debe hacerse con el dinero prestado
por el tercero, y
d) Debe dejarse constancia en la escritura
pblica de cancelacin o pago que ste se hizo
con las sumas prestadas por el tercero.
Tanto el mutuo como la cancelacin deben
constar por escritura pblica.
Como ya sabemos el tercero que prest el
dinero, tiene dos acciones en contra del deudor:
la accin emanada del mutuo y la accin
subrogatoria.
LA SUBROGACIN CONVENCIONAL
La subrogacin convencional se efecta en
virtud de una convencin del acreedor, cuando
ste, recibiendo de un tercero el pago de la
deuda, le subroga voluntariamente en todos los
derechos y acciones que le corresponde como
tal acreedor (art.1611).
Esta forma de subrogacin tendr lugar cuando
no pueda aplicarse la subrogacin legal.
Requisitos
a. - Que el pago sea hecho por un tercero ajeno
a la obligacin con bienes propios;
6
b. - Consentimiento o voluntad del acreedor en
orden a subrogar al tercero que pag;
c. - Cumplimiento de las formalidades de la
subrogacin.
Formalidades
1 Debe hacerse en la carta de pago o recibo,
no existiendo otra oportunidad para efectuarla
(art.1611);
2 Deben cumplirse las formalidades de la
cesin de crditos (art.1611).
En efecto, para el perfeccionamiento de la
subrogacin convencional se requiere que el
acreedor entregue el ttulo en que consta el
crdito al tercero que pag y que el deudor
acepte la subrogacin o bien que sta le sea
notificada.
Efectos de la subrogacin
Decamos hace poco que la subrogacin legal y
la convencional producen los mismos efectos
(salvo con una pequea excepcin que
estudiaremos ms adelante).
Estos efectos los expresa el art.1612 sealando
que la subrogacin tanto legal como
convencional traspasa al nuevo acreedor todos
los derechos, acciones, privilegios, prendas e
hipotecas del antiguo, as contra el deudor
principal, como contra cualesquier tercero
obligados solidaria o subsidiariamente a la
deuda..
Dicho de otro modo pasan al tercero todos los
derechos y acciones que correspondan al
acreedor, por lo que si ste poda obrar
ejecutivamente, tambin podr hacerlo aquel o
si la obligacin era mercantil continuar con la
misma calidad en manos del tercero. Por lo
mismo, los plazos de prescripcin continan
siendo los mismos.
La doctrina en forma uniforme sostiene que la
subrogacin transfiere la calidad de contratante,
lo que no es anodino pues si el tercero ha
pagado el saldo de precio de una compraventa
podr demandar la resolucin del contrato.
Eso s, hay limitaciones lgicas n este traspaso
de derechos o acciones. En efecto la
subrogacin traspasa al tercero las acciones,
derechos, etc., pero slo aquellos que son
inherentes al crdito, no se traspasan aquellos
que se han otorgado exclusivamente en
consideracin a la persona del acreedor.
Diferencia en cuanto a los efectos
Decamos que los efectos de la subrogacin
legal y de la subrogacin convencional eran los
mismos salvo una pequea diferencia:
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
El acreedor no puede modificar los efectos
propios de la subrogacin legal, a menos que
contara con el consentimiento del tercero pues
ste puede, de acuerdo al art.12, renunciar a
ella, pues es un beneficio establecido en su
favor.
En la subrogacin convencional, el acreedor,
puede restringir sus efectos, desde el momento
en que la ley lo faculta para no consentir en la
subrogacin, por lo que aplicamos el aforismo
de quin puede lo ms puede lo menos.
Problema respecto del traspaso de
hipotecas
Se plantea el problema de determinar si el
traspaso de las hipotecas desde el acreedor al
tercero que pag, como consecuencia de la
subrogacin, requiere o no de nueva inscripcin
conservatoria.
La doctrina mayoritaria estimara que no es
necesaria una nueva inscripcin porque el
art.1612 no exige inscripcin alguna, por el
contrario est redactado sobre la idea de que el
traspaso se produce de pleno derecho.
Otro argumento para responder negativamente
es que la inscripcin en la hipoteca juega las
veces de tradicin del derecho real de hipoteca,
y como tal requiere de la voluntad del tradente,
y en la subrogacin por regla general no existe
dicha voluntad, ya que el traspaso de la
hipoteca se produce por el slo ministerio de la
ley.
LA DACIN EN PAGO
Concepto
Es un modo de extinguir las obligaciones en
que, por acuerdo de las partes, el deudor
satisface la suya con un cosa diferente a la
debida.
Sabemos que las obligaciones deben cumplirse
en la forma convenida, por lo que el acreedor no
est obligado a recibir una cosa distinta de la
que se le debe, ni aun a pretexto de ser de igual
o mayor valor la ofrecida (art.1569).
Pues bien, nada impide que el acreedor renuncie
a este derecho y acepte que se le pague con
una cosa distinta de la que se le debe.
El Cdigo Civil no reglamenta la dacin en pago
en forma sistemtica, slo existen algunas
disposiciones que hacen referencia a ella
(arts.2382, 1913 inc.2, 1773).
Naturaleza jurdica de la dacin en pago
6
Existen diversas teoras que tratan de explicar la
dacin en pago.
1. Teora de la compraventa
Entre el acreedor y el deudor habra una
compraventa en relacin al objeto dado en
pago, con cual el acreedor pasa a ser deudor,
debiendo el precio de la venta a su propio
deudor.
Las partes pasaran a ser recprocamente
acreedoras y deudoras, producindose la
extincin de las obligaciones por compensacin.
Se dice que sta era la interpretacin de Ulpiano
-la dacin en pago de una cosa es un contrato
igual a una venta; y la opinin dominante en
Roma, y la de Pothier. En Francia la sostuvieron
Troplong y Laurent.
Crticas
Se critica esta tesis por cuanto desestima la real
intencin de las partes, ya que jams quisieron
celebrar una compraventa slo han tenido en
consideracin la extincin de una obligacin
existente.
Se critica adems porque restringe la dacin en
pago slo a las obligaciones de dinero, nicas en
que habra precio para la compraventa.
En Chile se da un argumento de derecho de
familia para explicar porqu no tendra lugar
esta teora.
Intentemos entender este argumento que est
contenido en el art.1.773.
Este artculo seala que en la liquidacin de la
sociedad conyugal si existe un alcance a favor
de la mujer (si se le adeuda algo) tiene derecho
a deducirlo antes de la liquidacin. Ahora bien,
cuando no hay bienes suficientes, puede la
mujer hacer las deducciones que le
correspondan sobre los bienes propios del
marido elegidos de comn acuerdo, y si este no
se produce, elegir el juez.
Cuando la mujer recibe en pago de lo que se le
adeuda bienes del marido, no hay adjudicacin
lo que es obvio pues sta se produce slo
cuando se le entregan bienes sociales, sino
dacin en pago.
Hasta aqu todo va bien, sin embargo el
art.1796 dice que es nula la compraventa entre
cnyuges no separados judicialmente. La
conclusin es que si el art.1773 acepta la dacin
en pago a la mujer de bienes del marido, esta
dacin no puede ser compraventa.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
2. Teora de la novacin
La novacin, pronto lo veremos, es la
sustitucin de una nueva obligacin a otra
anterior que queda por tanto extinguida.
La novacin puede producirse por el reemplazo
de cualquiera de los elementos de la obligacin,
sea por cambio de deudor, de acreedor o de
objeto.
Gran parte de la doctrina (Aubray et Rau,
Demolombe y otros en Francia; Alessandri en
Chilesalvo L. Claro Solar) estima que la dacin
en pago es una novacin por cambio de objeto.
En virtud de la dacin en pago se extingue una
obligacin siendo sustituida por otra que tiene
por objeto la cosa dada en pago, la que est
destinada a extinguirse de inmediato.
Crticas
Pero Hay diferencias fundamentales entre
ambas instituciones.
En la novacin se extingue una obligacin
porque nace una nueva que la sustituye. En la
dacin en pago no nace una nueva obligacin,
sino que se cumple una de una manera distinta
de la convenida. En la novacin existe el nimo
de novar, en tanto que en la dacin en pago,
este nimo no existe sino que se presenta el
nimo de pagar.
3. Teora de la dacin como modalidad del
pago
La dacin en pago sera un pago con variantes,
por lo cual debe ser considerada una modalidad
de ste.
La dacin se asemeja al pago en cuanto es el
cumplimiento de una obligacin, pero se
diferencia de l en que el cumplimiento no se
hace en la forma convenida sino en otra distinta
aceptada por el acreedor.
La dacin en pago tiene mucho del pago, desde
que es un cumplimiento por equivalencia, lo que
se traduce en que se le aplican muchas normas
de ste.
4. La dacin en pago como institucin
autnoma
Nos dice don R. Abeliuk que todas las
interpretaciones anteriores contienen una parte,
pero slo una parte de verdad.
Hay indudables semejanzas entre la dacin en
pago y la compraventa, en cuanto constituyen
ttulos traslaticios de dominio, con la novacin
por cambio de objeto, en tanto vara la
prestacin y con el pago, porque ambos
importan una forma de cumplimiento. De ah
que se haya sostenido por algunos autores,
6
principalmente Colin y Capitant, que se trata de
un acto complejo que participa de los caracteres
de las instituciones sealadas.
Otros autores hablan de convencin onerosa de
enajenacin, destacando el carcter traslaticio
de la dacin en pago.
El prof. Abeliuk adhiere a la corriente doctrinaria
que sostiene la individualidad propia de la
dacin en pago como un cumplimiento de la
obligacin por equivalencia libremente
convenido por acreedor y deudor.
Requisitos de la dacin en pago
1) La existencia de una obligacin primitiva;
2) Que dicha obligacin se cumpla en una forma
distinta de la convenida primitivamente;
3) Consentimiento y capacidad de las partes.
El deudor debe tener capacidad para transferir
la cosa que da en pago y el acreedor para
adquirirla.
4) Animus solvendi
4) Cumplimiento de las solemnidades legales.
La dacin en pago en s misma es consensual.
Pero si se trata de dar una cosa, es ttulo
traslaticio de dominio, y por consiguiente
deber cumplir los requisitos del acto de que se
trate. As si se dan en pago bienes races, ello
deber hacerse por escritura pblica.
Efectos de la dacin en pago
Equivaliendo al cumplimiento, la dacin en pago
produce los efectos propios del pago,
extinguiendo la obligacin y sus accesorios.
Sabemos que si el pago es parcial, ella
subsistir por el saldo insoluto si las partes no
disponen otra cosa. Si la prestacin era
indebida, habr derecho a la repeticin, en los
mismos trminos del pago indebido.
El problema que se presenta es determinar lo
que sucede cuando el acreedor sufre eviccin de
la cosa recibida en pago. Pensemos en el deudor
que no era dueo del automvil dado en pago, y
el verdadero dueo lo reivindica de manos del
acreedor. Sabemos que no afectar la validez de
la dacin en pago (los actos sobre cosa ajena
valen sin perjuicio de los derechos del dueo).
Qu responsabilidad tiene el dador en pago con
el acreedor evicto?
Don R. Abeliuk nos dice que prcticamente
existe hoy en da unanimidad en los autores de
que el deudor debe garanta al acreedor que es
evicto, y aplican por analoga las normas que el
legislador da para la compraventa; justamente
fue uno de los principales motivos para la
asimilacin de la dacin en pago a este
contrato, pero ella resulta innecesaria, porque
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
no se discute actualmente que hay obligacin
de garanta en todo traspaso oneroso, y se
aplican las reglas de la compraventa, donde el
legislador la reglament, nicamente porque en
ella naci.
En consecuencia, no hay duda alguna que en
virtud de la accin de garanta el acreedor
reclamar las indemnizaciones correspondientes
contra el deudor que le dio en pago cosa ajena.,
El problema es otro, qu ocurre con la
obligacin primitiva, renace o no?
Podr el acreedor ejercer no slo la accin de
garanta, sino tambin la emanada de la
obligacin primitiva, que se dio extinguida con
la dacin en pago?
Lo anterior es vital por las garantas y
accesorios que pueden haber accedido a ella,
por ej. hipotecas, prendas, etc.
El Cdigo solucion expresamente el problema
para la fianza en el art.2382: la fianza no renace
si el acreedor que recibi una cosa en pago es
evicto de ella.
Qu ocurre con los dems accesorios?
Apliquemos las teoras sobre la naturaleza
jurdica de la dacin en pago.
Si consideramos que es novacin, no renace la
obligacin primitiva ni sus accesorios que
quedaron definitivamente extinguidos.
Si consideramos que es una modalidad de pago,
la obligacin primitiva renace, porque de
acuerdo al art.1575, el pago no es eficaz si
quien lo hace no es dueo de la cosa pagada. En
conclusin si no es eficaz, no ha extinguido ni la
obligacin ni sus accesorios.
Pareciera que la ley en la fianza sigui la teora
de la compraventa.
LA NOVACIN
Concepto
Art.1628:"La novacin es la sustitucin de una
nueva obligacin a otra anterior, la cual queda
por tanto extinguida."
La novacin presenta la particularidad que por
una parte extingue una obligacin y por otra
crea una nueva. La deuda que surge en su
virtud pasa a tomar el lugar de la que se
extingue.
Caractersticas
1) Carcter extintivo, ya que por ella se
produce la extincin de la obligacin anterior,
aspecto que es esencial, de tal manera que si no
se produce resta extincin, no hay novacin.
2) Carcter sustitutivo, tambin elemento
esencial ya que el necesario que nazca una
nueva obligacin que reemplace a la anterior, si
esto no se produce no hay novacin.
3) Es convencin y contrato, al igual que el
pago, es convencin porque extingue la
obligacin primitiva y contrato porque crea una
nueva obligacin.
Requisitos
a) Que exista una obligacin vlida destinada a
extinguirse,
b) Que nazca una obligacin vlida que
reemplace a la anterior,
c) Que entre la obligacin extinguida y la nueva
existan diferencias sustanciales
d) Que las partes sean capaces de novar, y
e) Que exista la intencin de novar, esto es el "
animus novandi".
Desarrollemos brevemente estos requisitos.
a) Existencia de una obligacin vlida
destinada a extinguirse.
Para que haya novacin decamos tienen que
existir dos obligaciones, una que se extingue y
una nueva que la reemplaza. No hay duda que
entre estas dos obligaciones tiene que existir
una relacin de causalidad indiscutible.
El art.1630 lo seala expresamente para que
sea vlida la novacin es necesario que tanto la
obligacin primitiva como el contrato de
novacin sean vlidos a lo menos
naturalmente".
Al estudiar las obligaciones naturales
tratbamos este tema. En realidad es lgico
pues si la primitiva obligacin fuese nula la
nueva obligacin carecera de causa. Ahora bien
si fuera la nueva la que adolece de nulidad no
habra novacin en virtud del efecto retroactivo
de la nulidad.
Adems de vlida debe ser exigible actualmente
pues si la obligacin primitiva est sujeta a
condicin suspensiva mientras est pendiente la
condicin no puede haber novacin, lo que
tambin es lgico pues mientras est pendiente
la condicin sabemos que la obligacin no ha
nacido y como no existe la obligacin primitiva
falta uno de los presupuestos de la novacin.
Si la condicin falla o si antes de su cumpli-
miento se extingue la obligacin primitiva,
tampoco no habr novacin (art.1633).
Las partes pueden por ejemplo convenir que al
celebrarse el segundo contrato el primero se
extinga sin esperar el cumplimiento de la
condicin, esa convencin es vlida.
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Concluyamos entonces que las normas que
venimos de estudiar en cuanto a la condicin
son supletorias de la voluntad de las partes
(art.1633 inc.2).
b) Nacimiento de una obligacin vlida que
reemplace a la anterior.
La ley pone un lmite, dice que la nueva
obligacin debe ser vlida a lo menos
naturalmente (art.1630).
Lo mismo que sealamos precedentemente
sobre la obligacin condicional primitiva, lo
aplicamos a la nueva obligacin, es decir, si la
nueva obligacin est sujeta a una condicin
suspensiva, mientras penda dicha condicin no
puede haber novacin, ya que no ha nacido la
nueva obligacin que es un elemento esencial
de sta. Si la condicin falla tampoco hay
novacin (art.1633).
c) Existencia de diferencias sustanciales
entre la obligacin antigua y la nueva.
La obligacin primitiva y la nueva obligacin de-
ben presentar diferencias fundamentales entre
s, es decir debe variar uno de sus elementos
esenciales y no uno meramente accidental.
Si recordamos los elementos del acto jurdico
que estudiamos en primer ao, deduciremos
que se entiende variar un elemento esencial,
con lo cual la nueva obligacin no es la misma
que la antigua, cuando varan las partes
(acreedor o deudor), el objeto, o la causa de la
obligacin.
Si cambia el acreedor o el deudor, es decir, el
sujeto hablaremos de novacin subjetiva,
Cuando cambia el objeto o la causa, de
novacin objetiva.
No hay novacin entonces:
1) Cuando la modificacin de la obligacin es
aadir o quitar una especie, gnero o cantidad a
la primera (art.1646).
No hay novacin pero eso no significa que la
obligacin sea nula o inexistente. El prof.
Troncoso nos dice, siguiendo a Abeliuk, que si la
obligacin primitiva no devenga ba intereses, y
posteriormente se conviene en que ellos se
deban no habra novacin pues los intereses son
un accesorio del crdito, no son un elemento de
la esencia de la obligacin sino meramente
accidentales.
2) Agregacin o eliminacin de cauciones.
Las cauciones, lo sabemos, son obligaciones
accesorias, por lo que cualquier modificacin
que ellas experimenten no afectan a la
obligacin principal.
6
Es lgico entonces que no haya novacin ya sea
cuando se establecen cauciones que no existan
o se eliminan o modifican las existentes.
Hay un tratamiento especial para la clusula
penal pactada con posterioridad a la obligacin
principal (art.1647), en donde se distingue:
a.- No hay novacin si el acreedor exige slo el
cumplimiento de la obligacin principal o
primitiva.
b.- Tampoco si el acreedor demanda con-
juntamente la obligacin principal (primitiva) y
la pena.
c.- Si el acreedor exige la pena y no la obliga-
cin principal, se entiende que sta se extingue
y es reemplazada por la pena, concurriendo, por
consiguiente los requisitos de la novacin.
3) Cuando se modifican modalidades de la obli-
gacin.
Las modalidades son elementos accidentales de
la obligacin por lo cual su modificacin no
implica novacin, ya que no hay variacin de un
elemento esencial de ella.
Los arts.1649 y 1650 reglamentan la situacin
de la modificacin del plazo en una obligacin,
concluyendo que toda alteracin en el plazo de
una obligacin afectar la exigibilidad de la
obligacin, pero no significa el nacimiento de
una nueva obligacin.
El art.1649 regula la ampliacin del plazo de una
obligacin, estableciendo que ella no produce
novacin, pero si extincin de la responsabilidad
de los fiadores y de las prendas e hipotecas
constituidas sobre bienes de terceros, salvo que
stos accedan expresamente a la nueva
obligacin.
Si se modifica el plazo sabemos que alteramos
un elemento accidental lo que no conlleva nova-
cin, pero los terceros no pueden ser
perjudicados por la ampliacin, pues
contrataron en consideracin al plazo original.
El art.1650 se refiere ahora a la reduccin del
plazo, estableciendo que ella no constituye
novacin, pero que no podr accionarse contra
los codeudores solidarios o subsidiarios, sino
una vez que ha expirado el plazo primitivo, ya
que stos tambin tuvieron en cuenta el plazo
primitivo al obligarse.
4) Tampoco hay novacin en los casos de
sentencia judicial, transaccin o reconocimiento
de deuda, ya que en ellos no nace una nueva
obligacin sino que slo hay una alteracin de la
existente o su confirmacin.
d) Capacidad de novar
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
La leu no exige sino capacidad de las partes (la
de ejercicio pues es un contrato).
En doctrina se distingue sealndose que el
acreedor debe ser capacidad de disponer del
crdito y el deudor, capacidad para contraer la
nueva obligacin, debe ser capaz de celebrar el
contrato de novacin.
e) El animus novandi
Es la intencin de novar. En efecto, es posible
que entre las mismas partes de una nueva
obligacin se contraigan nuevas obligaciones sin
que exista la intencin de extinguir las antiguas
o primitivas.
La intencin de novar no se presume (art.1634),
pero puede ser tcita, no siendo por
consiguiente necesario que se exprese,
pudiendo deducirse del contrato, eso s es
preciso que no haya duda respecto de ella.
Sin embargo de acuerdo a los arts.1629 y 1635
la voluntad de novar debe ser expresa en dos
casos:
a) para pactar la novacin por medio de
mandatario y
b) en el caso de la novacin por cambio de
deudor.
LA NOVACIN OBJETIVA
Art.1631 N1, La novacin puede efectuarse
sustituyndose una nueva obligacin a otra, sin
que intervenga nuevo acreedor o deudor.
Concluyamos entonces que esta novacin es la
que se verifica por cambio de objeto o por
cambio de causa.
En consecuencia, hay novacin por cambio de
objeto cuando vara el contenido mismo de la
obligacin, cuando vara la prestacin, por ej.
Pedro debe una determinada cantidad de dinero
y se acuerda con posterioridad la entrega de un
vehculo para extinguir la deuda.
En la novacin por cambio de causa lo que
cambia es el motivo, lo que induce a realizar la
prestacin, esta es una forma muy especial de
novacin porque aparentemente la obligacin
primitiva permanece igual, con los mismo
sujetos, el mismo objeto, lo nico que cambia es
la causa. Por ej. Pedro compra un inmueble a
Juan y queda adeudndole un saldo de precio.
Pedro y Juan convienen luego que la cantidad
adeudada la deber en calidad de mutuo.
LA NOVACIN SUBJETIVA
Las que se produce por cambio de acreedor o de
deudor.
Art.1631 N2 La novacin puede efectuarse
contrayendo el deudor una nueva obligacin
6
respecto de un tercero y declarndole, en
consecuencia, libre de la obligacin primitiva el
primer acreedor.
Intervinientes
En esta clase de novacin se requiere la inter-
vencin de tres personas y el consentimiento de
todas ellas:
1.- Del deudor, ya que contrae una nueva
obligacin;
2.- Del primitivo acreedor, que debe declarar
libre, a su respecto, al deudor, es decir da por
extinguido su crdito, y
3.- Del nuevo acreedor, pues va a adquirir un
derecho y ello no es posible sin su voluntad.
La novacin por cambio de acreedor
La novacin por cambio de acreedor presenta
bastante semejanza con la cesin de crditos
y la subrogacin, pero en el hecho existe entre
estas instituciones notorias diferencias:
1 En la novacin por cambio de acreedor se
produce la extincin de la primitiva obligacin
en tanto que en la cesin de crditos y en la
subrogacin la obligacin permanece.
2 La novacin por cambio de acreedor requiere
del consentimiento del deudor, en tanto el no es
necesario en la cesin de crditos y la
subrogacin, las cuales incluso pueden
producirse contra su voluntad.
La novacin por cambio de deudor
La novacin por cambio de deudor la trata el
art.1631 N 3 cuando seala que se efecta
sustituyndose un nuevo deudor al antiguo, que
en consecuencia queda libre.
Esta clase de novacin requiere del consenti-
miento del acreedor y del nuevo deudor.
El consentimiento del acreedor se va a traducir
en liberar al primitivo deudor de su obligacin,
en definitiva es respecto del l que va a cambiar
el deudor.
El consentimiento del acreedor debe ser
expreso (art.1635), si no lo es se entiende que
el tercero es solamente diputado por el deudor
para hacer el pago, o que dicho tercero se
obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn
parezca deducirse del tenor o espritu del acto."
Para el acreedor la persona del deudor es de
especial importancia, ya que normalmente se
contrata atendiendo a ella y sus condiciones,
por ello la exigencia de su consentimiento es
esencial.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Tambin se requiere el consentimiento del
nuevo deudor, ya que nadie puede contraer
una obligacin convencional en contra de su
voluntad.
Si el acreedor ha dado por libre al primitivo
deudor hay novacin y por consiguiente la
obligacin de ste se encuentra extinguida. El
efecto principal, por regla general, ser que el
acreedor carece de accin en su contra aunque
el nuevo deudor resulte ser insolvente
(art.1637).
Excepciones:
1) Que el acreedor en la novacin haya hecho
expresa reserva de sus derechos,
2) Que la insolvencia del nuevo deudor haya
sido anterior a la novacin y pblica, y
3) Que la insolvencia haya sido anterior a la
novacin y conocida del nuevo deudor, aunque
no fuere pblica.
Acreditando cualquiera de estas situaciones el
acreedor tendr accin en contra del primitivo
deudor.
Efectos de la novacin
Como modo de extinguir las obligaciones que
es, la novacin tiene por efecto principal la
extincin de la obligacin anterior, pero tambin
produce como efecto el nacimiento de una
nueva obligacin. La novacin es un contrato, y
ste es fuente de obligaciones.
En relacin con la extincin de la primitiva
obligacin, y por aplicacin del principio que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal,
concluimos que junto con la obligacin:
1.- Se extinguen los intereses de la primitiva
deuda si no se expresa lo contrario (art.1640),
2.- Se extinguen sus privilegios (art.1642);
3.- Se extinguen las prendas e hipotecas que
garanticen su pago, a menos que el acreedor y
el deudor convengan expresamente en la
reserva (art.1642).
4.- Se extinguen las garantas personales de ella
respecto de los que no han accedido a la
novacin (arts.1519 y 1645).
Todos estos efectos tienen excepciones.
a.- As, por aplicacin del principio de la autono-
ma de la voluntad las partes pueden estipular
que las obligaciones accesorias subsistan
mediante la institucin de la reserva.
b.- Esta reserva sin embargo no es aplicable a
los privilegios, ya que estos no los crean las
partes sino que los establece la ley.
6
c.- Los arts.1640, 1642 o 1645 permiten
expresamente la reserva de las prendas e
hipotecas, en tanto que el art.1641 indica
solamente que la novacin extingue los
privilegios de la obligacin primitiva no
contemplando la posibilidad de su reserva
Reserva de prendas e hipotecas
Como se ha anticipado, las partes, en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad,
pueden, en virtud de un pacto expreso convenir
que los accesorios de la obligacin primitiva no
se extingan sino que subsistan accediendo a la
nueva obligacin.
La reserva de las prendas e hipotecas no
importa la constitucin de una nueva caucin,
por consiguiente su fecha contina siendo la de
su constitucin.
El legislador no ha exigido para la reserva que
se practique una nueva inscripcin de la
hipoteca, pero es conveniente anotar la reserva
al margen de la inscripcin hipotecaria primitiva.
Limitaciones a la reserva de hipotecas y
prendas
La reserva como se puede apreciar puede
perjudicar a los dems acreedores, razn por la
cual la ley ha establecido algunas limitaciones:
A. - Si la hipoteca o la prenda ha sido constituida
por terceros ajenos a la deuda, o el bien
empeado o hipotecado ha sido enajenado por
el deudor a otra persona, para la validez de la
reserva se requiere el consentimiento del
propietario del bien (art.1642 inc.2).
La razn est en que no es posible que se altere
la obligacin sin el consentimiento de aquellos
que pueden ser afectados por ello, si alguien
constituye una caucin lo hace para garantizar
una determinada obligacin y no es posible que
se le haga extensiva a otra diferente, salvo que
consienta en ello.
B. - Tambin se produce la extincin de las
prendas e hipotecas constituidas por los
codeudores solidarios de aquel que ha pactado
novacin con el acreedor y la reserva slo tiene
lugar respecto del deudor que pact la novacin
y la reserva, salvo que los codeudores accedan
expresamente a la nueva obligacin (art.1643
inc.2)
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
C. - La reserva debe continuar afectando al
mismo bien gravado con la prenda o la hipoteca,
de ah que se prohba lo que se llama el " salto
de prenda o hipoteca" (art.1643).
D. - De acuerdo al art.1642 inciso final "tampoco
vale la reserva en lo que la segunda obligacin
tenga de ms que la primera".
As si la primera obligacin no produca
intereses y la segunda si los produce, la
hipoteca de la primera no se extiende a los
intereses.
E. - El art.1.644 dispone que en todos aquellos
casos en no s posible efectuar la reserva de
prendas e hipotecas, podr constituirse nuevas
garantas, cumpliendo con las formalidades que
se requieren para constituirlas por vez primera y
su fecha ser la que corresponda a la
renovacin.
LA DELEGACIN
El Cdigo Civil la reglamenta junto con la
novacin, porque la delegacin puede ser
novacin, en el caso que el acreedor consiente
en dar por libre al primitivo deudor, y adems
por una razn histrica, ya que as la trata el
Cdigo Civil francs.
Concepto
La delegacin es una institucin jurdica en
virtud de la cual una persona llamada
"delegante", solicita a otra denominada
"delegado" que se obligue respecto de una
tercera persona, el "delegatario".
Intervinientes
La delegacin supone, en todo caso, la
intervencin de tres personas:
1.- El primitivo deudor que se llama delegante,
quien acuerda con el delegado que ste se
obligue con el delegatorio (acreedor).
2.- El delegado, que es quien se obliga frente al
delegatario, y
3.- El delegatario, que es el acreedor y recibe
de parte del delegado la promesa de pago, o el
pago acordado entre delegante y delegado.
La delegacin, no obstante el lugar en que la
reglamenta el Cdigo Civil puede tener lugar
aun cuando entre las partes que en ella
intervienen no exista una relacin jurdica
previa.
El ejemplo clsico es aquella de una persona
que desea hacer una donacin a otra, pero que
carece de medios para ello y solicita a una
6
tercera que se obligue a entregar a sta una
suma determinada. Pero tambin se presenta
cuando tal relacin anterior existe como es el
caso en que una persona que debe una
determinada suma a otra pide a un tercero que
se haga cargo de esa deuda y se obligue para
con el acreedor.
Cuando en la delegacin existe una relacin
jurdica anterior, puede darse que este exista
entre delegante y delegatario, ej. Pedro,
delegante, adeuda a Juan, delegatario, la suma
de $100 y solicita Diego, delegado, que se
obligue a pagarle a Juan la suma por l
adeudada. Esta delegacin puede o no
constituir novacin, segn si el delegatario
(Juan) acepta expresamente en dar por libre al
delegante (Pedro).
Pero, tambin el vnculo puede darse entre el
delegante y el delegado, como sera el caso en
que el delegante Pedro, es a la vez deudor del
delegatario (Juan), Juan a su vez es acreedor del
delegado Diego. Si el delegatario consiente en
dar por libre la delegante se va a producir la
extincin de dos obligaciones.
Delegacin perfecta o novatoria
Esta clase de delegacin se produce cuando el
delegatario acepta al delegado y da por libre al
delegante, del cumplimiento de su obligacin.
La delegacin perfecta no es otra cosa que una
novacin por cambio de deudor, con la
caracterstica de requerir el consentimiento del
primitivo deudor.
Se exige por lo tanto un triple consentimiento: el
del primitivo deudor (delegante), el del acreedor
que da por libre al deudor original (delegatario)
y el del nuevo deudor que acepta obligarse
(delegado).
El art.1636, dispone que "si el delegado es
sustituido contra su voluntad al delegante no
hay novacin, sino solamente cesin de accio-
nes del delegante a su acreedor; y los efectos
de este acto se sujetan a las reglas de la cesin
de acciones."
Como vemos este artculo se est poniendo en
el caso de que el delegante sea acreedor del
delegado, pues si no, no existiran derechos de
ninguna clase que aquel pudiera ceder al
delegatario.
La delegacin imperfecta
Se presenta en el caso en que el delegatario no
libere al delegante de su obligacin, esto es si el
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
acreedor no da por libre al deudor del
cumplimiento de su obligacin.
El art.1635 nos dice que la delegacin
imperfecta no produce novacin, y el nuevo
deudor slo puede ser considerado como un
diputado para el pago, o como codeudor o fiador
segn el caso.
Cuando hay delegacin imperfecta, el acreedor
dispone de dos acciones para obtener el
cumplimiento de la obligacin: 1) una contra el
delegante (su deudor) al que no liber de su
obligacin, 2) otra contra el delegado que se
oblig como nuevo deudor.
Insolvencia del delegado
Art.1637 "el acreedor que ha dado por libre al
deudor primitivo, no tiene despus accin
contra l, aunque el nuevo deudor caiga en
insolvencia".
Si la delegacin es perfecta, recaer sobre el
delegatario la insolvencia del delegado, pues su
accin contra el delegante se extingui junto
con la primitiva obligacin.
Tres excepciones se encuentran en la norma en
las cuales la insolvencia del delegado no pesa
sobre el delegatario:
1 Cuando el delegatario se reserva
expresamente el derecho de entablar la accin
correspondiente contra el delegante,
2 Cuando el delegado era insolvente al
momento de celebrarse el contrato de novacin,
ya que se estima que la reserva se hizo
tcitamente, y
3 Cuando la insolvencia era anterior y pblica
y conocida del primitivo deudor.
LA REMISIN
Concepto
Es la renuncia que de su crdito hace el
acreedor al deudor.
Naturaleza jurdica
La remisin es una convencin, esto es un acto
jurdico bilateral, ya que para su
perfeccionamiento requiere del acuerdo de
voluntades del acreedor y del deudor, lo que
queda de manifiesto si se considera que el
art.1653 asimila la remisin gratuita a la
donacin, que por ser un contrato supone la
existencia de un acuerdo de voluntades de las
partes.
Caractersticas
La remisin se caracteriza porque se extingue la
obligacin sin que el acreedor obtenga
6
satisfaccin de la prestacin que se le
adeudaba.
En la mayor parte de los casos la remisin es un
acta a ttulo gratuito que cede exclusivamente
en beneficio del deudor, en este caso el
art.1653 la considera o califica de donacin.
Requisitos
El art.1652 requiere que el acreedor sea capaz
de disponer de la cosa objeto de la remisin
para la validez de sta. Adems, el propio
art.1.653 en su parte final requiere de
insinuacin en los mismos casos en que esta se
necesita para la donacin entre vivos.
Sin embargo no puede establecerse una regla
general sobre los requisitos ya que la remisin
pude presentarse en formas y condiciones
diversas, por ello stos deben ser analizados en
cada caso en particular.
Clasificacin
a. - Remisin testamentaria y
convencional.
Segn provenga de un acuerdo de voluntades,
en el cual siempre se requiere la voluntad del
deudor aceptando la extincin de la deuda o de
un acto testamentario, en el cual el testador
declare la voluntad de perdonar la deuda, ello
importa un legado (arts.1128, 1129 y 1130).
b. - Remisin gratuita y onerosa
Decamos que en general la remisin ser
gratuita, pero ello no es de su esencia, y es
posible que constituya un acto oneroso pactado
en beneficio del acreedor del deudor, lo que
sucede por ejemplo cuando el deudor llega a un
convenio con sus acreedores y estos le remiten
parcialmente sus deudas, lo cual tiene un
carcter oneroso porque se pacta en beneficio
de los acreedores.
c. - Remisin total y parcial
Segn si el acreedor renuncie a la totalidad de
su crdito y sus accesorios o slo a aprte de ella
o a uno de sus accesorios, como por ej., los
intereses.
d. - Remisin expresa y tcita
Es expresa aquella que se hace en trminos
formales y explcitos, y tcita en el caso del
art.1654.
Efectos
Son los que corresponde a todo modo de
extinguir las obligaciones, esto es se pone
trmino a la existencia del crdito y de sus
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
accesorios, salvo que el acreedor limite sus
efectos.
La remisin puede perfectamente referirse a
alguno de los accesorios de la obligacin, sin
que ello afecta al crdito en s mismo (art.1654).
LA COMPENSACIN
Concepto
La ley seala que cuando dos personas son
deudoras una de otra, se opera entre ellas una
compensacin que extingue ambas deudas, del
modo y en los casos que van a explicarse
(art.1655)
Podemos entonces definirla como un modo de
extinguir las obligaciones reciprocas existentes
entre dos personas hasta la concurrencia de la
de menor valor.
Don R. Abeliuk nos da una definicin partiendo
de la reflexin que la expresin compensar
implica la idea de comparar, balancear dos
cosas para equipararlas. Deduce este autor
entonces que la compensacin consiste en que
si dos personas son recprocamente acreedoras
y deudoras y se cumplen los dems requisitos
legales, se extinguen ambas obligaciones hasta
concurrencia de la de menor valor.
Por ejemplo, Pedro debe a Juan $100, pero a su
turno Juan es deudor de Pedro por $ 30 y
concurren los dems requisitos que
analizaremos ms adelante. No hay necesidad
de que Pedro pague a Juan los $100 y a su vez
ste le pague los $30 que le debe, sino, ms
simplemente, Pedro paga a Juan los $70, que
constituyen la diferencia a favor de ste, y as
ambas obligaciones quedan extinguidas.
Lo que se produce claramente es una
economa en los pagos, uno de ellos se ha
eliminado, y por ello se dice que la
compensacin constituye un doble pago
abreviado.
De ah que si bien la compensacin tiene
evidentemente un efecto extintivo, y por ello el
Cdigo la trata entre los modos de liberacin del
deudor, es un equivalente al pago.
No es el cumplimiento mismo, nicamente
porque materialmente, por lo menos, uno de los
deudores no lo hace, pero la ley da por cumplida
las obligaciones recprocas a fin de evitar un
doble pago intil.
Requisitos de la Compensacin
1) Las partes deben ser personal y
recprocamente acreedoras y deudoras,
2) Las obligaciones deben ser de igual
naturaleza;
6
3) Las obligaciones deben ser exigibles, y
4) Liquidez de ambas deudas.
5) Que la ley no la haya prohibido.
Analicemos brevemente cada una de ellas.
1 Las partes deben ser personal y
recprocamente acreedoras y deudoras
El art.1657 inc.1 establece que "Para que haya
lugar a la compensacin es preciso que las dos
partes sean recprocamente deudoras".
Veremos que no basta que las partes tengan la
una de la otra ambas calidades de deudor y
acreedor, es necesario que lo sean
personalmente, esto es por s mismas.
Consecuencias
1 El deudor principal no puede oponer a su
acreedor, por va de compensacin lo que ste
debe a su fiador,
2 El deudor de un pupilo no puede oponer al
guardador la compensacin por lo que ste le
adeude a l, y
3 Un deudor solidario no puede compensar su
deuda con los crditos que sus codeudores
tengan contra el mismo acreedor, salvo que
stos le hayan cedido sus crditos (arts.1657 y
1520).
Excepcin
Hay casos de excepcin en que la compensacin
puede tener lugar no obstante que las partes no
sean personal y recprocamente acreedoras y
deudoras (arts.1658 y 1659):
1er caso.- El caso del mandatario
demandado por el acreedor de su
mandante.
El mandatario demandado por el acreedor de su
mandante puede oponer, en compensacin,
tanto sus propios crditos contra el acreedor
como los que tenga su mandante en contra de
ste, pero prestando en este segundo caso
caucin de que su mandante ratificar lo
obrado,
2 caso.- El caso del mandatario
demandado por un acreedor personal
suyo.
El mandatario demandado por un acreedor
personal suyo puede oponer, en compensacin,
un crdito que tenga su mandante en contra del
mismo acreedor, siempre que est debidamente
autorizado por aquel.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
3 caso.- El de la cesin de crditos
Mencin especial requiere la situacin de la
cesin de crditos contemplada en el art.1659,
norma que al respecto distingue si la cesin de
crditos se perfeccion por aceptacin o
notificacin del deudor.
a.- Si la cesin de crditos se perfeccion por
aceptacin del deudor, como ste ha
manifestado su voluntad un acto que le era
inoponible ha sido aceptado por l y por ello no
puede oponer en compensacin los crditos que
haya tenido contra el cedente a la poca de la
cesin, salvo que haya hecho reserva de su
derecho.
b.- Si la cesin se ha perfeccionado por la
notificacin al deudor, ste no ha manifestado
su voluntad y por ello podr hacer valer contra
el cesionario todos los crditos que haya tendido
contra el cedente con anterioridad a la
notificacin, aun cuando ellos hayan llegado ser
exigibles despus de la notificacin.
2 Las obligaciones deben ser de igual
naturaleza (art.1656 N1)
Esto significa que no tiene importancia que las
obligaciones tengan diverso origen, lo que se
requiere es que sean de igual naturaleza.
En el hecho la compensacin operar
normalmente entre obligaciones de dinero,
siendo muy difcil que tenga lugar en otra clase
de estas, ya que el acreedor no puede ser
obligado a recibir una cosa distinta de la que se
le debe. Por ello la compensacin no tiene lugar
en las obligaciones de especie o cuerpo cierto,
en las de hacer y en las de no hacer.
3 Las obligaciones deben ser exigibles
(art.1656 N3)
Se requiere que las obligaciones sean exigibles
por cuanto la compensacin importa, en
realidad, un doble pago, y este slo puede ser
requerirlo si la obligacin cuyo cumplimiento se
pretende es exigible.
No procede la compensacin por no ser
exigibles las obligaciones cuando:
a) La obligacin natural,
b) Hay una condicin suspensiva pendiente, y
c) Hay un plazo suspensivo no vencido.
Respecto del plazo el inc. final del art.1656
dispone que "las esperas concedidas al deudor
impiden la compensacin, pero esta disposicin
no se aplica al plazo de gracia concedido por un
acreedor a su deudor".
6
4 Liquidez de ambas deudas (art.1656 N2)
El art.1.656 N2 exige para que opera la
compensacin que "ambas deudas sean
lquidas", esto es que este determinada la
cantidad que se debe.
La deuda es lquida no slo cuando ya est
liquidada, sino tambin cuando puede liquidarse
mediante simples operaciones aritmticas que
el mismo ttulo suministre (art.438 N 3 inc.2
CPC).
5 Que la ley no la haya prohibido
(arts.1661, 1664, 1662).
El legislador excluye de la compensacin
determinadas obligaciones, como por ejemplo,
cuando ello va en perjuicio de terceros; o si los
crditos son pagaderos en distintos lugares;
respecto de los crditos no embargables o a la
demanda de restitucin de una cosa
injustamente arrebatada o dada en comodato o
depsito; tambin a la demanda de
indemnizacin de un acto de fraude o violencia;
y a los crditos del estado u otros organismos
pblicos.
Efectos
1.- Los efectos de la compensacin son producir
la extincin de las obligaciones recprocas hasta
concurrencia de la menor, por lo que
conjuntamente con la obligacin principal se
extinguen las accesorias, como las cauciones y
los privilegios que gozan los crditos.
2.- La compensacin opera de pleno derecho
(art.1656 inc.1).
Incluso se produce la compensacin aun en el
desconocimiento o ignorancia de los deudores
recprocos.
Por ello la capacidad no juega papel alguno en la
compensacin legal, pudiendo operar entre
incapaces:
3.- La sentencia que se dicte acogiendo la
compensacin es meramente declarativa, ya
que esta se produjo desde que se reunieron los
requisitos de ella.
4.- No obstante que opera de pleno derecho la
compensacin deben ser alegada.
Se aplica el principio general de que el juez no
acta de oficio.
Es lgico que la compensacin deba ser alegada
pues el juez no tiene conocimiento de la
existencia de los crditos compensables. Quin
alega la compensacin debe probar la
concurrencia de sus requisitos.
Renuncia de la compensacin
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
A pesar de que como se ha sealado la
compensacin opera de pleno derecho, ella es
perfectamente renunciable por el demandado
(art.12).
El art.1660 dispone que a pesar de efectuarse la
compensacin por el solo ministerio de la ley, el
deudor que no la alegare, ignorando un crdito
que puede oponer a la deuda, conservar junto
con el crdito mismo las fianzas, privilegios,
prendas e hipotecas constituidas para su seguri-
dad.
Si el deudor demandado no invoca la
compensacin a sabiendas que puede hacerlo,
se estima que est renunciando tcitamente a
ella, pero como la renuncia es de efectos relati-
vos y la compensacin se produce de pleno
derecho, las cauciones constituidas por terceros
se extinguen.
Compensacin voluntaria y judicial
Puede suceder que por faltar algunos de los
requisitos que la ley exige no pueda operar la
compensacin de pleno derecho que establece
la ley, en tal caso, las partes, por aplicacin del
principio de la autonoma de la voluntad,
pueden convenir en la compensacin, la cual
queda entregada enteramente a lo que ellas
convengan al respecto.
Respecto de la compensacin judicial, puede
sealarse que tiene lugar cuando en un litigio en
que ha habido reconvencin, el juez acoge la
demanda y aquella, compensndolas y dejando
una sola cantidad debida.
LA CONFUSIN
Concepto
La reglamenta el Ttulo XVIII del Libro IV, en los
arts.1665 a 1669.
La primera de estas disposiciones seala que si
"concurren en una misma persona las calidades
de acreedor y deudor se verifica de derecho una
confusin que extingue la deuda y produce
iguales efectos que el pago".
Por ejemplo, Pedro es deudor de Juan por $100 y
ste fallece, dejndolo como heredero nico.
Pedro pasa a ser deudor de s mismo, y por ello
la obligacin se extingue.
Se trata entonces de un modo de extinguir
las obligaciones que tiene lugar cuando las
calidades de acreedor y deudor se renen
en una sola persona.
Naturaleza jurdica
6
Sabemos que toda obligacin supone un vnculo
jurdico entre personas cuyos patrimonios
quedan enfrentados el uno al otro. Si se
confunden las calidades de acreedor y deudor
en una sola persona, los respectivos patrimonios
van a correr la misma suerte, de tal manera que
se va a producir una imposibilidad en la
ejecucin de la obligacin, ya que desaparecer
el vnculo, el inters y la accin.
La confusin es un modo de extinguir que no
slo se aplica al campo de las obligaciones sino
que tambin a los derechos reales, como sucede
por ejemplo en la propiedad fiduciaria (art.763
N6); en el usufructo (art.806); las servidumbres
(art.885 N3); el derecho de prenda (art.2406).
Para que opere la confusin, el art.1665 exige
nicamente que se renan en una sola persona
las calidades de acreedor y deudor.
En consecuencia, opera en toda clase de
obligaciones: de dar, hacer o no hacer,
contractuales o extracontractuales y entre toda
clase de personas. Su nico requisito es, pues,
el sealado.
Clases de confusin
a. - Por acto entre vivos y por causa de muerte,
b. - Total y parcial.
a. - Confusin por acto entre vivos y por
causa de muerte.
Lo normal es que la confusin se produzca por
causa de muerte y no por acto entre vivos. Para
que pueda operar la confusin por causa de
muerte es necesario que el heredero acepte
pura y simplemente la herencia, ya que segn el
art.1669 "los crditos y deudas del heredero que
acept la herencia con beneficio de inventario
no se confunden con las deudas y crditos
hereditarios.
La confusin por causa de muerte puede
presentarse en tres formas:
1) El deudor es heredero del acreedor, o ste le
lega el crdito.
2) El acreedor es heredero del deudor, y
3) Un tercero es a la vez heredero del acreedor
y del deudor, o sea, amabas calidades se renen
en una persona ajena a la obligacin.
La confusin por acto entre vivos puede produ-
cirse cuando el deudor adquiere por cesin el
crdito.
b. - Confusin total y parcial
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
La confusin es total si el deudor adquiere la
calidad de acreedor de la totalidad de l, o si el
acreedor asume la deuda completa.
Se producir confusin parcial cuando las
calidades de acreedor y deudor concurren
solamente respecto de una cuota, caso en el
cual la obligacin se extingue hasta
concurrencia de sta (art.1667).
Efectos de la confusin
De acuerdo al art.1665, la confusin opera de
pleno derecho extinguiendo la obligacin y
todos sus accesorios.
A. Bello trata principalmente de los efectos de la
confusin en la fianza y en la solidaridad
(art.1666 y 1668).
En efecto para la fianza el art.1666 establece
que la confusin que extingue la obligacin
principal extingue la obligacin principal.
En consecuencia, si el deudor principal y el
acreedor pasan a ser una sola persona, se
extingue la fianza por va consecuencial, pero si
fiador y acreedor o fiador y deudor pasaron a
ser uno solo, no hay fianza, pero la obligacin
principal subsiste.
En la solidaridad la trat en el art.1668.
Para la activa, la solucin la hemos estudiado,
pues si el deudor comn se confunde con uno
de los acreedores solidarios, ser obligado ste
a los dems coacreedores por la parte o cuota
que respectivamente les corresponda en el
crdito.
La deuda se extingui, pero el acreedor que
recibi la satisfaccin del crdito debe darles su
parte a los dems (inc. 2 del art.1668).
Si se produce la confusin entre uno de los
deudores solidarios y el acreedor, la obligacin
se extingue por un modo equivalente al pago.
Se producen, en consecuencia, entre los
deudores los efectos propios de la satisfaccin
del crdito por uno de los codeudores, es decir,
se subroga para cobrar a los otros su parte en la
deuda, exactamente igual que si hubiera
mediado pago
Caso en que cesa la confusin.
Nos dice don R. Abeliuk que nuestro legislador
no se ha preocupado como otros Cdigos de
determinar lo que ocurre si la confusin cesa,
esto es, vuelven a separarse las calidades de
acreedor y deudor en distintas personas.
Este autor aplicando las reglas generales, seala
que es preciso distinguir segn el motivo que
pone fin a la confusin, as:
1.- Si la causal es de las que operan con efecto
retroactivo, principalmente la nulidad, la
6
confusin queda sin efecto, porque la nulidad la
borra y, en consecuencia, reviven el crdito y
sus accesorios.
Por ejemplo, Pedro deudor de Juan por $100,
aparece como heredero testamentario de su
acreedor. La deuda se extingue por confusin,
pero se produce posteriormente la declaracin
de nulidad del testamento, y el heredero pasa a
ser Diego; la nulidad, al operar
retroactivamente, borra la confusin, y por ende
Pedro debe pagar a Diego.
2.- Pero si la razn de separarse las personas del
acreedor y deudor es de las que no tienen
efecto retroactivo, la confusin producida de
pleno derecho ya ha operado y no reviven el
crdito y sus accesorios. Es el mismo caso
anterior, pero el testamento es vlido, y Pedro
cede sus derechos de herencia a Diego. El
crdito no renace.
LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA
Concepto
El legislador reglamenta conjuntamente las
prescripciones adquisitiva y extintiva en el Ttulo
XLII del Libro IV del Cdigo Civil.
En el art.2.492 se define conjuntamente ambas
formas de prescripcin.
Art.2492. La prescripcin es un modo de
adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse
posedo las cosas o no haberse ejercido dichas
acciones y derechos durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los dems requisitos
legales.
Tomando los elementos que seala esta
disposicin se puede definir la prescripcin
extintiva como el modo de extinguir las
acciones y derechos ajenos por no haberse
ejercido stos o aquellas durante cierto lapso de
tiempo, concurriendo los dems requisitos
legales.
Comentarios generales
El cdigo civil en el art.2492, como se aprecia,
no se refiere a la prescripcin extintiva como un
modo de extinguir las obligaciones. Cae
realmente en una imprecisin, como veremos,
pues habla de modo de extinguir "los derechos y
las acciones. . .".
Los estudiosos de nuestro Cdigo civil
concluyen, no sin razn, que Andrs Bello sigue
formalmente al Cdigo civil francs.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Formalmente, es cierto, pues se trata en ambos
cuerpos legales conjuntamente la prescripcin
adquisitiva y la extintiva, pero materialmente o
en el fondo, estos institutos reciben en nuestro
Cdigo un tratamiento distinto.
Podemos decir, slo con el nimo de aclarar
ciertos trminos bsicos, que en realidad
cuando se estudia la prescripcin extintiva como
modo de extinguir las obligaciones (1567 N10)
se est cayendo en una imprecisin de lenguaje
jurdico pues por la prescripcin extintiva como
se vio de la definicin no se extinguen sino las
acciones, la obligacin sigue existiendo, otra
cosa es que mute en obligacin natural, pero
ella no se ha extinguido.
Una crtica casi unnime se ha hecho a don A.
Bello por haber tratado en una misma parte dos
institutos distintos, la prescripcin adquisitiva
(modo de adquirir el dominio) y la prescripcin
extintiva, (modo de extinguir las obligaciones).
Ciertamente hubiese sido ms pedaggico
haber tratado la prescripcin adquisitiva dentro
del estudio de los modos de adquirir y hacer lo
propio con la prescripcin extintiva dentro de los
modos de extinguir las obligaciones, pero el
codificador tuvo sus razones para ello: De
partida las reglas para ambos institutos son
comunes, tambin comparten un elemento
esencial el transcurso del tiempo. Enseguida,
constituye una brillante conclusin de una obra
codificadora que uno de los bienes jurdicos que
se pretende fortalecer codificando sea puesto en
relieve al finalizar el estudio, y eso es lo que
pas con el tratamiento conjunto de la
prescripcin que pone de manifiesto la
importancia que daba Bello al principio de la
seguridad o certeza jurdica, pilar e inspirador
de toda filosofa codificadora. Finalmente,
pinsese que el modelo seguido por Bello fue el
francs que haba salido airoso de las crticas
que se formulaban por haber tratado
conjuntamente ambas prescripciones.
Sin embargo, para la ctedra no hay tal divorcio
entre las dos prescripciones, en realidad la
prescripcin es un solo instituto jurdico pero
mirado desde dos perspectivas distintas.
Cuando el poseedor de la cosa adquiere el
dominio por haber transcurrido un cierto lapso
de tiempo ese evento no es sino una cara del
mismo fenmeno que opuestamente vive el
dueo quien a perdido, por ese mismo
transcurso del tiempo, el derecho de accionar
para reivindicar el dominio perdido.
El poseedor puede adquirir por prescripcin la
cosa slo porque para el dueo el transcurso del
tiempo ha tenido el efecto contrario, es decir a
6
l le ha significado extinguir su accin para
recobrarla. Si el transcurso del tiempo no fuera
el suficiente para que el dueo pierda su accin
el poseedor no podra favorecerse de ese
tiempo para adquirir ese dominio.
Visto de otro modo aqu Bello tuvo que hacer
jugar varios principios y optar por privilegiar
unos u otros.
La posesin en manos de quien no es dueo de
la cosa es una situacin de inestabilidad que
repugna a Bello, es necesario entonces por
razones del trfico jurdico (principio de la libre
circulacin de los bienes tan protegido por l) y
principalmente para dar seguridad y certeza
jurdicas a ese trfico de transformarlas en
situaciones jurdicas, o sea amparadas por el
derecho. Por otro lado repugna a Bello la
negligencia en el actuar del dueo, quien ha
dejado transcurrir el tiempo sin interesarse en el
destino de sus bienes ni en la prdida de sus
acciones.
Se convence Bello, en definitiva, de privilegiar la
seguridad jurdica premiando la estabilidad de
una situacin de hecho permanente pero slo
como justa sancin de un actuar negligente de
quien tena todo para amparar ese dominio y no
lo hizo. Es decir, por muy permanente que la
situacin sea actuando el dueo en defensa de
su derecho, Bello no duda en protegerlo a fin
que no pierda la cosa. Seguridad entonces como
justa sancin a la negligencia.
Reglas generales o comunes a toda
prescripcin
Se encuentran contenidas en los arts.2493 a
2497, pueden resumirse en tres:
1.- La prescripcin debe ser alegada (art.2493).
2.- No se puede renunciar a la prescripcin
anticipadamente (art.2494); y
3.- La prescripcin corre a favor y en contra toda
persona que tenga la libre administracin de sus
bienes (art.2497).
1 Regla: La prescripcin debe ser alegada
Quien quiera aprovecharse de la prescripcin
debe alegarla, es decir, ella no puede ser
declarada de oficio por el juez.
Art.2493. El que quiera aprovecharse de la
prescripcin debe alegarla; el juez no puede
declararla de oficio.
Poseyndose una cosa, unido a la inactividad del
dueo de ella y al transcurso de un cierto lapso
de tiempo, operaba la prescripcin adquisitiva,
sin embargo la concurrencia de estos tres
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
elementos no hace que el estado de hecho se
transforme en situacin de derecho, para ello es
necesario que el juez la declare. Visto desde el
prisma de la prescripcin extintiva la inactividad
del dueo, unido al transcurso del tiempo,
tampoco hace prescribir de pleno derecho las
acciones del dueo para reclamar la cosa,
mientras el deudor no se excuse del cumplir
alegando la prescripcin de la accin del
acreedor.
Dicho de otro modo, pareciera que este artculo
desmiente la opinin de una parte de la doctrina
que estima que la prescripcin opera de pleno
derecho.
Analicemos esta situacin.
Un juez no podr declarar la prescripcin si la
parte que quiere aprovecharse de ella no lo
pone en antecedentes que han concurrido las
exigencias que le permiten beneficiarse de ella.
Pinsese que en el fondo la prescripcin es casi
un acto expropiatorio, an cuando el juez tome
conocimiento por otros medios de que han
concurrido los presupuestos legales no puede
declararla de oficio pues nada obsta a que el
potencial prescribiente no quiera, en conciencia,
pedir la declaracin judicial para beneficiarse de
ella.
Esta situacin es rara, ciertamente, pero puede
darse. Entendemos en este punto el
razonamiento de don F. Rozas Vial cuando
seala que dndose los tres presupuestos ya
analizados la prescripcin ha operado, de pleno
derecho, pero que sin embargo los beneficios de
la prescripcin se encuentran en cierto modo
suspendidos o condicionados a la
declaracin judicial.
De hecho conocemos ya casos parecidos,
pinsese solamente en aquel que se produce al
estudiar la capacidad que se le otorga al
embrin antes de ser persona, que puede
adquirir derechos pero condicionada al
nacimiento, hecho que lo habilita para entrar en
el goce de ellos.
Digamos que en cierto modo habra aqu una
suerte de embrin de prescripcin o prescripcin
embrionaria, que est sujeta a la condicin de
ser declarada por el juez, para entrar al goce de
sus beneficios.
La prescripcin puede, en efecto, alegarse como
accin u oponerse como excepcin.
La excepcin de prescripcin es mixta, de
aquellas que trata el art.310 del CPC; es decir,
puede oponerse por escrito en cualquier estado
del pleito antes de la citacin para or sentencia
en primera instancia o hasta antes de la vista de
la causa en segunda. En el juicio ejecutivo debe
oponerse en el escrito de excepciones,
conjuntamente con las dems que haga valer el
deudor.
Situmonos en el juicio ordinario. Puede llegar a
pensarse que el demandado que se defiende
invocando la prescripcin en estricto rigor no la
alega (lo que la ctedra no comparte en todo
caso), por ello cierta doctrina piensa que no
basta oponerla como excepcin para
beneficiarse de ella, tiene que debe ser alegada
por el demandado siendo la alegacin una
pretensin que requiere ser puesta en
movimiento a travs de una accin
jurisdiccional. De ah que algunos concluyan que
debera el demandado reconvenir al actor para
que se cumpla el presupuesto de alegarla a fin
de beneficiarse de ella.
Pero aqu aquellos que as argumentan
parecieran no entender la mecnica procesal de
la excepcin mixta, pues de un lado la
reconvencin slo puede hacerse valer en el
escrito mismo de la contestacin de la demanda
(fuera de esta etapa procesal precluye su
derecho) mientras que, por otro lado la
excepcin en cuestin puede oponerse en
cualquier estado del pleito precluyendo
solamente esta facultad cuando se cita a las
partes a or sentencia en primera instancia o
cuando tiene lugar la vista de la causa.
Concluyamos entonces que una interpretacin
armnica de estos textos nos muestra que basta
con excepcionarse de prescripcin para que se
d el presupuesto del conocimiento necesario
que requiere el juez para declararla. Ello no
significa que la declara de ese modo de oficio,
sino que a travs de la excepcin la prescripcin
es alegada por el demandado como defensa.
Esta interpretacin armnica permite seguir
considerando a la prescripcin antes de su
alegacin como operada de pleno derecho, o
como la ctedra la ha titulado como
prescripcin embrionaria.
Casos excepcionales en que el juez puede
declarar de oficio de la prescripcin
Toda regla general que se precie de tal debe
admitir excepciones a fin de confirmarse. Hay
casos entonces en que el juez puede declararla
de oficio.
a) En el juicio ejecutivo civil el juez puede de
oficio declarar la prescripcin del carcter
ejecutivo del ttulo, cuando la obligacin conste
en un ttulo ejecutivo que tenga ms de tres
aos de antigedad desde que se hizo exigible
(art. 442 CPC).
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
b) La prescripcin de la accin penal y la pena
que tienen los mismos plazos de prescripcin-
debe ser declarado de oficio (art. 94 y 97 del
CP).
c) El juez deber de oficio declarar prescritas las
acciones que corran en contra o a favor del
Fisco.
d) El profesor Barcia nos recuerda todava otro
ejemplo cuando nos dice que en materia de
prescripcin adquisitiva slo procede la
declaracin de oficio respecto del salitre,
conforme a la interpretacin sostenida por la
Corte Suprema de la Ley del Salitre de 1906.
Bien que conforme al anlisis de los profesores
Alessandri, Somarriva y Vodanovic este es ms
bien un caso de caducidad que de
prescripcin13.
2 Regla: No se puede renunciar a la
prescripcin de forma anticipada
Se renuncia a la prescripcin cuando cumplido
el lapso de tiempo que exige la ley para que ella
opere, el prescribiente manifiesta su voluntad
de no alegarla (art.2494 inc.1).
Artculo 2494. La prescripcin puede ser
renunciada expresa o tcitamente; pero slo
despus de cumplida.
Renunciase tcitamente, cuando el que puede
alegarla manifiesta por un hecho suyo que
reconoce el derecho del dueo o del acreedor;
por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones
legales de la prescripcin, el poseedor de la
cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero
paga intereses o pide plazo.
Dice el profesor Barcia que la razn de prohibir
la renuncia anticipada de la prescripcin es que
de no hacerse de esta forma, la renuncia de la
prescripcin extintiva se transformara en una
clusula de estilo de todo acto jurdico o
contrato.
El fundamento de esta regla pareciera
encontrarse en el carcter de orden pblico que
tienen las normas relativas a la prescripcin, de
ah su prohibicin de renunciarse en forma
anticipada. Prever la posibilidad de renuncia
anticipada equivaldra a reducirla a la calidad de
elemento accidental de todo contrato que
visualizamos como una imposicin de la parte
ms fuerte de la relacin jurdica de hacer
renunciar a la ms dbil la renuncia a la
prescripcin.
13
ALESSANDRI, SOMARRIVA y VODANOVIC, Tratado de los Derechos
Reales, Tomo II, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1993,
pgina 14.
6
Aadamos nosotros simplemente que la
exigencia de renunciar a la prescripcin despus
de cumplida podra interpretarse como un
respaldo a la posicin que establece que sta
opera de pleno derecho por el mero transcurso
del tiempo. Si lo relacionamos con el art.12 esto
toma ms fuerza an y podemos concluir que
slo pueden renunciarse derechos. Empero, no
olvidemos que lo que realmente se permite es la
renuncia del derecho a beneficiarse de ella, y
obviamente no puede renunciarse este derecho
sino cuando todos los presupuestos para ello se
han cumplido.
Seamos creativos y juguemos a ser legisladores,
integrando otro ejemplo dentro del inc. 2 del
art.2494: Renunciase tcitamente, cuando el
que puede alegarla manifiesta por un hecho
suyo que reconoce el derecho del dueo o del
acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las
condiciones legales de la prescripcin, el
poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el
que debe dinero paga intereses o pide plazo o
cuando siendo demandado
extemporneamente el demandado deja
precluir las etapas procesales sin
excepcionarse o no reconviene al contestar
la demanda.
Vemos entonces que la renuncia puede ser
expresa o tcita.
Es expresa cuando se hace en trminos claros,
formales y explcitos, como en un escrito judicial
en que se pide al juez en alguna parte de la
suma y del petitorio que se le tenga por
renunciado al derecho de alegar la prescripcin;
y tcita cuando se reconoce el derecho de
dominio del dueo o la acreencia del acreedor
(art. 2494 inc.2) o cuando el demandado no
reconviene o no se excepciona en la
oportunidad procesal respectiva.
La renuncia supone dos elementos:
a) El tiempo de prescripcin debe estar
cumplido, pues, si no lo est, el reconocimiento
que el prescribiente hace del derecho del titular
constituye una interrupcin natural de la
prescripcin y no una renuncia de la misma
(art.2518). Por eso que en el ejemplo de nuestra
creacin legislativa dijimos que haba sido
demandado extemporneamente es decir,
una vez cumplidos los plazos de prescripcin y
por lo mismos sin poder alguno de interrumpirla.
b) El prescribiente debe tener capacidad de
enajenar (art. 2495), porque la renuncia de la
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
prescripcin priva de la adquisicin de un
derecho y ello se asemeja a la enajenacin.
Artculo 2495. No puede renunciar la
prescripcin sino el que puede enajenar.
Se discute adems si el representante legal de
un incapaz puede renunciar a la prescripcin. La
ley dispone en todo caso son suma claridad
distinguiendo:
a.- Si se trata de inmuebles: el representante
legal no est facultado para renunciar a la
prescripcin sino con autorizacin judicial, pues
se entiende que la facultad de enajenar de que
carece el representado debe ser suplida por el
juez.
b.- Tratndose de muebles: la ley no establece
lmite alguno al representante.
El caso de la prescripcin colectiva
Una cosa puede prescribirse por varios, todos
los cuales tienen el derecho de alegarla y
beneficiarse de ella.
Los efectos de la renuncia de uno de ellos no
afectan a los dems. Digamos que el efecto de
la renuncia es relativo, porque alcanza slo al
prescribiente (renunciante).
Aquellos que no renunciaron no se ven
afectados por el acto del renunciante, de ah
que los otros pueden persistir en alegarla y el
actor dueo no puede oponerles la renuncia que
hizo uno de ellos, segn se desprende del art.
2496.
Art.2496. El fiador podr oponer al acreedor la
prescripcin renunciada por el principal deudor.
De este modo, la renuncia de la prescripcin
slo opera respecto del que la efecta no
perjudicando ni beneficiando a los dems
deudores.
3 Regla. La prescripcin corre a favor o en
contra toda persona que tenga la libre
administracin de sus bienes (art.2497)
En principio toda persona puede alegar la
prescripcin y en su contra se puede prescribir.
Art.2497. Las reglas relativas a la prescripcin
se aplican igualmente a favor y en contra del
Estado, de las iglesias, de las municipalidades,
de los establecimientos y corporaciones
nacionales, y de los individuos particulares que
tienen la libre administracin de lo suyo.
Incluyndose, aunque el Cdigo civil no se
refiere a ellos, los ausentes. Esta regla general
6
encuentra una excepcin pues respecto de
ciertas personas, principalmente incapaces, se
suspende la prescripcin como se ver.
Requisitos del la prescripcin extintiva
Los requisitos que deben concurrir para que
opere la prescripcin extintiva o liberatoria son
los siguientes:
Entremos ahora al anlisis de la prescripcin
extintiva.
REGLAS PARTICULARES A LA
PRESCRIPCIN EXTINTIVA
1) Que la accin sea prescriptible;
2) Que transcurra cierto perodo de tiempo, y
3) El silencio de la relacin jurdica, esto es, la
inactividad de las partes.
1) Accin prescriptible.
La regla general es que las acciones sean pres-
criptibles, n0 siendo necesario para este efecto
que el legislador indique expresamente cual es
su prescripcin. Lo contrario si requiere texto
expreso, es decir, debe la ley expresar que una
accin es imprescriptible.
Los casos de excepcin a la prescriptibilidad no
son muy frecuentes:
a) La accin de particin (art.1317). La parti-
cin puede pedirse siempre, con lo cual est
sealando el carcter de imprescriptible de la
accin de particin.
b) La accin de demarcacin y
cerramiento, la ley no seala expresamente
que estas acciones sean imprescriptible, pero es
obvio que ello es as. Puesto que siendo
manifestaciones del derecho de dominio, slo se
extinguirn cuando ste lo haga.
c) La accin de reclamacin de estado civil
(art.320).
2) Transcurso del tiempo.
El transcurso del tiempo es el elemento
caracterstico y fundamental de la prescripcin
extintiva, tanto es as que es el nico requisito
que seala el art.2514. Esta norma dispone que
para que un derecho o accin prescriba, es
necesario que no se hayan ejercitado durante
cierto lapso de tiempo.
Situaciones a determinar
a) Momento en que comienza a correr el plazo
de prescripcin;
b) Forma de contar dicho plazo, y
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
c) Modificacin de los plazos de prescripcin.
a) Momento en que comienza a correr el
plazo de prescripcin.
El art.2514 seala el momento en que comienza
a correr el plazo de prescripcin, disponiendo
que "se cuenta desde que la obligacin se ha
hecho exigible".
La obligacin es exigible:
- Si es pura y simple, en el mismo momento
que nace.
- Si est sujeta a condicin suspensiva, desde
que se cumple la condicin.
- Si es una obligacin a plazo desde el
cumplimiento del plazo.
- Si se trata de una obligacin de no hacer,
desde la contravencin.
Hay ciertos casos particulares en que la regla
general de que el plazo comienza a correr desde
que la obligacin se hace exigible no es
aplicable. En efecto, en ciertas situaciones el
trmino comienza a contarse desde la fecha de
celebracin del respectivo contrato, lo que
sucede en el caso del pacto comisorio en el
contrato de compraventa por incumplimiento de
la obligacin de pagar el precio (art.1880) y en
la accin pauliana (art.2468 N3).
b) Forma de contar el plazo de
prescripcin.
A este respecto se aplican los artculos 48, 49 y
50 del Cdigo Civil, a los que nos remitimos por
ser materia ya vista en aos anteriores.
c) Modificacin de los plazos de
prescripcin.
El problema que se nos presenta es si las partes
pueden convenir en modificar los plazos
establecidos por el legislador ya sea
alargndolos o reducindolos.
La doctrina en forma unnime estima que no
pueden aceptarse las estipulaciones de las
partes que tiendan a ampliar los plazos legales
de prescripcin, porque ello puede significar e
implicar una renuncia anticipada de la prescrip-
cin, lo cual no es aceptado por el legislador. La
sancin de una clusula de esa naturaleza sera
la nulidad de la misma.
Sin perjuicio de lo anterior la ley permite,
expresamente, la ampliacin de dichos plazos,
como sucede por ejemplo en el art.1886.
Y si la convencin de partes pretende reducir o
limitar el plazo sera igualmente improcedente?
6
La situacin de las estipulaciones de las partes
que tienen por objeto reducir o limitar los plazos
de prescripcin se encuentran en una situacin
distinta, pues, en general se estima que ello es
posible, ya que el propio legislador lo permite,
como sucede por ejemplo en el pacto comisorio
en el contrato de compraventa por
incumplimiento de la obligacin de pagar el
precio, en que cual las partes pueden fijar el
plazo de prescripcin de ste siempre que sea
inferior a cuatro aos (art.1880), y en el pacto
de retroventa (art.1885).
3) El silencio de la relacin jurdica.
Para que opere la prescripcin extintiva tambin
es necesario que durante el plazo de
prescripcin exista inactividad jurdica en
torno a la obligacin, esto es que ninguna de las
partes acte en relacin a ella, ni el acreedor,
por ejemplo exigiendo el pago del crdito ni el
deudor pagando por su parte.
En realidad la prescripcin extintiva descansa
sobre dos caractersticas fundamentales:
1) La inactividad del acreedor, y
2) la presuncin de liberacin del deudor.
Esta inactividad de las partes desaparece
cuando hay actividad de las mismas. Esta
actividad la encontramos en el caso que el
acreedor demande judicialmente al deudor o
cuando el deudor reconoce su obligacin para
con el acreedor.
La ruptura del silencio se llama jurdicamente
interrupcin de la prescripcin y puede ser
de dos tipos: civil o natural (art.2518), que
analizaremos en un momento ms.
La prueba de la prescripcin
Corresponde al deudor acreditar la prescripcin,
porque es un modo de eximirse del
cumplimiento de la obligacin (art.1698). Pero
de los elementos sealados que integran la
prescripcin, el nico que realmente
corresponder establecer al deudor ser el
transcurso del tiempo, porque es la ley quien
determina las acciones imprescriptibles, y segn
veremos es al acreedor a quien toca probar que
ha interrumpido la prescripcin.
Nuestros tribunales de justicia se encuentran
contestes en que es cuestin de hecho
determinar si se ha cumplido el trmino de la
prescripcin.
LA PRESCRIPCIN DE LARGO TIEMPO
Para estudiar la prescripcin de largo tiempo
debemos de partir intentando definir este tipo
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
de prescripciones. Podemos hacerlo en trmino
excluyentes son aquellas ordinarias que no
estn sujetas a plazos especiales de
prescripcin.
En efecto, las prescripciones de largo tiempo,
son as denominadas para diferenciarlas de las
tratadas en el prrafo 42 y que el propio
legislador llama de corto tiempo.
Podran llamarse tambin prescripciones
generales, pues su aplicacin constituye la regla
general para toda clase de derechos.
Dividiremos el estudio de ellas, siguiendo a don
R. Abeliuk, en dos prrafos, uno destinado a las
distintas categoras de prescripciones de largo
tiempo, segn las diferentes clases de acciones
de que se trate, y el otro destinado a la
interrupcin y suspensin de la prescripcin.
Categoras de prescripciones de largo
tiempo
1 Las acciones personales ordinarias;
2 Las acciones personales ejecutivas;
3 Las acciones de obligaciones accesorias;
4 Las acciones reales de dominio y herencia, y
5 Las acciones reales provenientes de las
limitaciones del dominio.
1 Las acciones personales ordinarias
El art.2515 inc.1 nos dice que el tiempo de la
prescripcin extintiva es, en general, de 5 aos.
Este plazo es la regla general para la
prescripcin extintiva, por lo que para que no se
aplique, se requiere una disposicin legal que
expresamente seale otro, como ocurre, por
ejemplo, ya conocemos los casos de la
indemnizacin por responsabilidad
extracontractual, el plazo de prescripcin del
pacto comisorio, el de la accin pauliana, o el de
la accin de nulidad.
Si la ley no dice nada especficamente, la
prescripcin extintiva es de 5 aos.
Por ello como la ley nada dice en cuanto a la
prescripcin de la accin resolutoria, a la de la
accin de indemnizacin de perjuicios por
incumplimiento de una obligacin, o a la de la
accin de in rem verso, entenderemos que es de
5 aos.
2 Las acciones personales ejecutivas
De acuerdo al mismo art.2515 la accin ejecu-
tiva conservan su carcter de tales durante tres
aos, pasados los cuales se convierten en
ordinarias y en calidad de tales duran otros dos
aos.
Existen acciones ejecutivas a las cuales la ley ha
sealado un plazo menor de prescripcin como
6
la que emana del cheque protestado que
prescribe en el plazo de un ao contados desde
le fecha del protesto, y la que surge de la letra
de cambio y del pagar cuyos plazos de pres-
cripcin son tambin de un ao.
En relacin con la prescripcin de la accin
ejecutiva hay que hacer presente lo siguiente:
a) no es propiamente la accin de cobro la que
prescribe, sino el mrito ejecutivo de ella, segn
se desprende del inciso 2 del art.2515, por ello
algunos autores hablan de la caducidad del
mrito ejecutivo de la accin.
b) esta prescripcin puede ser declarada de
oficio por el Tribunal (art.442 CPC). En efecto, el
CPC dispone que el tribunal denegar la
ejecucin si el ttulo tiene ms de tres aos
contados desde que la obligacin se hizo
exigible.
3 Las acciones de obligaciones accesorias
Siguiendo el principio de que lo accesorio sigue
la suerte de lo principal, toda obligacin que
tenga aquel carcter, sea real o personal,
prescribe conjuntamente con la obligacin a la
que accede.
El art.2516 que ya estudiamos en relacin a la
hipoteca nos dice que la accin hipotecaria, y
las dems que proceden de una obligacin
accesoria, prescriben junto con la obligacin a
que acceden.
Quedan incluidas en la disposicin las cauciones
reales, como la hipoteca ya mencionada y la
prenda, y las personales, como la fianza,
clusula penal, etc.
En consecuencia, las cauciones no tienen ni
plazo nico ni propio de prescripcin, sino que
les corresponder el que afecte a la obligacin
principal a la cual acceden.
4 Las acciones reales de dominio y
herencia
Tratndose de los derechos reales, la accin real
o reivindicatoria prescribe como consecuencia
de la extincin por prescripcin del derecho real
del cual emana, a diferencia de los derechos
personales, los cuales se extinguen por su no
ejercicio.
El derecho de dominio es exclusivo, absoluto y
perpetuo, en virtud de las dos ltimas
caractersticas sealadas, este derecho no se
extingue por su no ejercicio, pero si cuando un
tercero adquiere la cosa objeto del dominio por
prescripcin adquisitiva.
Es decir el derecho de dominio se extingue por
la prescripcin adquisitiva, y la accin de
dominio o accin reivindicatoria se extinguir
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA

Interrupcin y suspensin de la
conjuntamente con l. El art.2517 lo dispone al prescripcin
sealar que toda accin por la cual se reclama El silencio de la relacin jurdica, esto es la
un derecho, se extingue por la prescripcin inactividad del titular puede verse afectada por
adquisitiva del mismo derecho.. la interrupcin de la prescripcin y por la
En cuanto a la prescripcin de la accin de suspensin de la misma.
peticin de herencia, que es la accin que
emana del derecho real del mismo nombre se le La interrupcin
aplica el mismo principio que al derecho de Concepto
dominio ya aludido, es decir, ella se extingue Podemos definir la interrupcin de la
por la prescripcin adquisitiva del derecho real prescripcin extintiva como aquella que produce
de herencia. el rompimiento de la inactividad de la relacin
De acuerdo a los arts.1269 y 704 por una parte jurdica por la accin del acreedor para cobrar
y al 2551 por otra, el derecho real de herencia su crdito o por un reconocimiento del deudor
puede adquirirse por prescripcin en las de su obligacin, produciendo como efecto que
siguientes formas: se hace perder todo el tiempo corrido de la
1.- Por prescripcin ordinaria de cinco aos, prescripcin.
cuando al prescribiente se le ha concedido la La interrupcin de la prescripcin se clasifica en
posesin efectiva de la herencia (heredero civil, que es la que se produce por la demanda
putativo); del acreedor, y natural, que es la que proviene
2.- Por prescripcin extraordinaria de diez aos, del reconocimiento del deudor (art.2518).
cuando no se ha concedido la misma. En cuanto a la aplicacin de la prescripcin
Cuando un tercero adquiere por prescripcin el aparecera que el art.2518 rige
derecho real de herencia, en alguna de las dos fundamentalmente para la prescripcin extintiva
formas indicadas, se produce la extincin por ordinaria. Sin embargo veremos que ella
prescripcin de la accin de peticin de tambin se aplica a las prescripciones de corto
herencia. tiempo, pero con una modalidad especial que
estudiaremos al referimos a ellas.
5 Las acciones reales provenientes de las No se aplica a la prescripcin de la accin
limitaciones del dominio. ejecutiva, puesto que segn decamos se trata
El Cdigo Civil no es claro a este respecto, pues ms bien de una caducidad, lo que se confirma
tratndose de los derechos de usufructo, uso y en el art.442 del CPC que ordena al juez
habitacin, solo dispone en el art.806 que ellos rechazar la ejecucin si el ttulo tiene ms de 3
se extinguen por prescripcin. Cosa distinta aos.
sucede con el derecho real de servidumbre. Cuando la prescripcin extintiva se produce por
La doctrina estima que respecto del usufructo, y haber operado la adquisitiva a favor de un
tambin del uso o habitacin, pueden operar tercero respecto del derecho de que trata
dos prescripciones: (dominio, herencia, usufructo, etc., la
1. La Prescripcin adquisitiva por la cual un interrupcin de la prescripcin se rige por las
tercero adquiere el derecho de usufructo, con lo normas que gobiernan aquella institucin en la
cual se extingue la accin que emana de l, se adquisitiva (arts. 2502 y 2503.).
aplicara en ese caso el art.2517.
2.- La prescripcin extintiva por el no ejercicio Interrupcin natural de la prescripcin
del derecho de usufructo durante cinco aos, El art.2518 dispone refirindose a la pres-
prescripcin que se funda en el art.2515 y que cripcin extintiva que se interrumpe
se aplica a las relaciones de usufructuario con el naturalmente por el hecho de reconocer el
nudo propietario. deudor la obligacin, ya expresa, ya
En cuanto al derecho real de servidumbre, tcitamente.
segn lo prescribe el art.885 N5 la servidumbre El legislador no reglamenta la forma en que se
se extingue por haberse dejado de gozar produce la interrupcin natural de la
durante tres aos. Con ello queda claro que se prescripcin, luego ella puede deberse a
produce el trmino de la servidumbre por la cualquier acto del deudor que implique un
prescripcin extintiva. reconocimiento, expreso o tcito, de su
Pero, tambin es posible que ella se extinga por obligacin.
la prescripcin adquisitiva del tercero, as se No pude confundirse la interrupcin natural con
desprende del art.2517. la renuncia tcita de la prescripcin, pues sta

6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
se produce slo una vez cumplida aquella, en
tanto que la interrupcin opera mientras el
plazo de prescripcin se encuentra en curso.
Interrupcin civil de la prescripcin
El art.2518 seala que se interrumpe
civilmente (la prescripcin) por la demanda
judicial; salvo los casos enumerados en el
art.2503.
La interrupcin civil de la prescripcin se
produce, entonces, por demanda judicial, esto
es el acreedor debe recurrir a los tribunales
accionando contra el deudor para obtener el
cumplimiento de la obligacin.
Para que la demanda judicial produzca la inte-
rrupcin de la prescripcin es necesario que ella
sea notificada y que la notificacin se haya
efectuado antes de expirar el plazo de
prescripcin.
Se ha planteado un problema acerca de lo qu
es lo que se debe entender por "demanda
judicial".
Parte de la doctrina sostiene que dichas
expresiones deben entenderse en su sentido
estricto, esto es como sinnimo de ejercitar judi-
cialmente un derecho, de poner en ejercicio una
pretensin a travs de una accin.
Otra parte de la doctrina cree que debe tomarse
en un sentido amplio, que comprende cualquier
presentacin hecha ante la justicia para hacer
efectivo el derecho, sea entablando direc-
tamente la accin misma, sea solicitando alguna
medida previa que indique que el acreedor tiene
el nimo de ejercer su derecho, como sera una
gestin preparatoria de la va ejecutiva, o una
medida prejudicial.
De acuerdo al art.2518 aun cuando haya
demanda judicial no se produce la interrupcin
de la prescripcin en los casos sealados en el
art.2503, es decir:
1.- Cuando la notificacin de la demanda no se
ha hecho en forma legal,
2.- Cuando hay desistimiento de la demanda o
se declar abandonado el procedimiento,
3.- Cuando el demandado obtuvo sentencia de
absolucin.
Se ha entendido que sentencia absolutoria es
aquella que libera al deudor por desvirtuar el
fondo mismo del litigio.
Efectos de la interrupcin de la
prescripcin
La interrupcin de la prescripcin, sea natural o
civil, produce el efectos de hacer perder todo el
tiempo transcurrido hasta el momento que ella
6
se produce. Luego, la interrupcin de la
prescripcin beneficia al acreedor y perjudica al
deudor, quin pierde todo el plazo transcurrido.
La interrupcin de la prescripcin es de efectos
relativos, por ello el art.2519 dispone que "la
interrupcin que obra en favor de uno de varios
coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la
que obra en perjuicio de uno de varios
codeudores, perjudica a los otros, a menos que
haya solidaridad, y no se haya sta renunciado
en los trminos del art.1516."
La suspensin de la prescripcin
Concepto
La suspensin de la prescripcin es un beneficio
que la ley establece en favor de los incapaces es
en virtud del cual la prescripcin no corre en su
contra mientras dure su incapacidad.
El art.2520 se refiere a la suspensin de la
prescripcin extintiva.
Dispone la norma que la prescripcin que
extingue las obligaciones se suspende en favor
de las personas enumeradas en el N1 del
art.2509", en otras palabras la suspensin de la
prescripcin se produce en favor de los
menores; los dementes; los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender
claramente; y todos los que estn bajo potestad
paterna, o bajo tutela o curadura.
La suspensin es una institucin de excepcin
por lo cual slo favorece a las personas en cuyo
beneficio fue establecida y no a otros, pues no
admite interpretacin extensiva.
La suspensin de la prescripcin beneficia al
acreedor incapaz y perjudica al deudor, ya que
el derecho del acreedor a su respecto no se
extinguir por prescripcin mientras dure su
incapacidad.
Lmite a la duracin de la suspensin
La suspensin de la prescripcin tiene un lmite
de duracin que se seala en el art.2520 pues
transcurridos diez aos no se tomarn en
cuenta las suspensiones en favor de los
incapaces.
Paralelo entre suspensin e interrupcin
de la prescripcin
Ambas instituciones se asemejan en que ellas
actan sobre el transcurso del tiempo de la
prescripcin, en beneficio del acreedor y
perjuicio del prescribiente. Tanto la una como la
otra deben ser probadas por el acreedor que las
alega.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Se diferencian, en cambio:
1 En cuanto a su fundamento. En la
interrupcin las partes rompen el silencio de la
relacin jurdica; la suspensin es un beneficio
concedido por el legislador a personas a quienes
considera imposibilitadas para poner fin a dicha
inactividad. En consecuencia, la primera supone
una actuacin del deudor, del acreedor o de
ambos, mientras que la suspensin opera de
pleno derecho;
2 La interrupcin puede operar a favor de
cualquier persona; la suspensin, institucin de
excepcin, slo a beneficio del acreedor a quien
la ley se la otorga;
3 La interrupcin hace perder todo el tiempo de
la prescripcin; la suspensin impide que ella
corra, pero no se pierde el plazo ya transcurrido;
4 La interrupcin no tiene limitacin de plazo,
mientras la suspensin no se toma en cuenta
pasados 10 aos, y
5 La interrupcin es comn a toda prescripcin,
mientras que la suspensin, segn lo veremos
en la seccin siguiente, no tiene lugar en las de
corto plazo.
PRESCRIPCIONES DE CORTO TIEMPO
Concepto
Utilicemos la tcnica excluyente para definirlas
pues en realidad, como dice el prof. Abeliuk, no
hay otra definicin posible que una negativa.
Prescripciones de corto tiempo son aquellas que
hacen excepcin a la regla general del art.2515
de la prescripcin extintiva ordinaria. En
consecuencia si la norma citada seala que el
tiempo de prescripcin es en general de 5 aos;
luego, las de corto plazo son todas aquellas que
tienen un trmino inferior a ste.
Fundamento
Las prescripciones de corto tiempo tienen su
fundamente en una presuncin de pago.
En efecto, se trata generalmente de
obligaciones de poca monta y que suponen una
cierta relacin de conocimiento personal entre
acreedor y deudor. Veremos que se trata de
actos jurdicos en que por este motivo u otros
semejantes el deudor queda inhibido de solicitar
recibos escritos, y as no ser frecuente pedirle
comprobantes de pago al almacenero a quien se
compran habitualmente las provisiones. El uso,
pues, impone en ellas una dificultad prctica
para exigir recibos, y por las mismas
circunstancias la ley presume que se han
solucionado en trminos breves. De ah que
establezca plazos cortos de prescripcin.
Clases
1.- Prescripciones de tres aos,
2.- Prescripciones de dos aos,
3.- Prescripciones de un ao, y
4.- Prescripciones especiales.
I. - Prescripciones de tres aos
Art.2521 inc.1. Prescriben en tres aos las
acciones en favor o en contra del Fisco y de las
Municipalidades provenientes de toda clase de
impuestos".
Este plazo se cuenta desde que deba hacerse el
pago, si la accin se ejercita por el Fisco o las
Municipalidades, o desde el instante en que se
efectu el pago, si la accin corresponde a los
particulares.
Este art. slo se aplica al Fisco y las
Municipalidades y nicamente en las acciones
en contra o a favor de ellos provenientes de
impuestos. Cualquier otra accin del Fisco o las
Municipalidades, o en contra de ellas que no
digan relacin con impuestos quedan sujetas a
las reglas generales.
Excepcin
Quedan exceptuados todos aquellos impuestos
a los que leyes especiales han sujeto a normas
diferentes sobre prescripcin. Entre las leyes
especiales ms relevantes encontramos el
Cdigo Tributario, a cuyas disposiciones quedan
sujetas las acciones que se refieren a impuestos
colocados bajo la competencia del Servicio de
Impuestos Internos.
La regla general es que prescriben en tres aos
las acciones del Fisco para la revisin y cobro de
impuestos contados desde la expiracin del
plazo en que debi efectuarse el pago de ellos,
trmino que se extiende a seis aos si se trata
de impuestos sujetos a declaracin del
contribuyente, y sta no se hubiere presentado
o la presentada fue maliciosamente falsa
(arts.200 y 201 Cdigo Tributario)
II. - Prescripciones de dos aos:
Quedan sujetas a ella los honorarios de jueces,
abogados, procuradores, los de mdicos y
cirujanos, los de directores y profesores de
colegios y escuelas; los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que ejercen
cualquier profesin liberal (art.2521 inc.2).
Quedan sujetos a la prescripcin de dos aos,
en otras palabras, los honorarios de los
profesionales liberales por sus servicios.
Requisitos
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
a. - Debe tratarse de honorarios.
b. - Los honorarios deben haberse causado en
el ejercicio de una profesin liberal.
Los honorarios deben corresponder a servicios
profesionales prestados aisladamente (la ley
habla de accidentalmente) y no mediante una
remuneracin peridica fija.
Los tribunales han resuelto que el plazo comien-
za a correr desde que termina la prestacin de
servicios.
III. - Prescripciones de un ao
Art.2522. Prescriben en un ao la accin de los
mercaderes, proveedores y artesanos por el
precio de los artculos que despachen al
menudeo, como tambin el de personas por el
precio de servicios que se prestan peridica o
accidentalmente, como posaderos,
acarreadores, mensajeros, barberos, etc.
La enumeracin del artculo mencionado no es
taxativa, siendo lo importante para la aplicacin
de esta prescripcin de corto plazo que se trate
de servicios que se prestan peridica o
accidentalmente y que no sean de los
comprendidos en el art.2521.
Prescripciones de corto tiempo y la
suspensin e interrupcin.
El art.2523 inc.1 dispone que las
prescripciones mencionadas en los dos artculos
precedentes corren en contra de toda clase de
personas, y no admiten suspensin alguna".
Como la norma se remite a los dos artculos
precedentes, entendemos slo las pres-
cripciones de corto tiempo de tres, dos y un ao
a que nos hemos referido, siempre que se
encuentren regidas por los arts.2521 y 2522.
Estas prescripciones de corto tiempo se
interrumpen en forma especial, conforme lo
seala expresamente el art.2523:
Se interrumpen entonces:
1 Desde que interviene pagar un
obligacin escrita, o concesin de plazo
por el acreedor (interrupcin natural);
La distincin que efecta el Cdigo entre pagar
y obligacin escrita carece de toda justificacin,
ya que el primero no es sino una forma de la
segunda, en el sentido que le da el precepto,
esto es, documento que da constancia de una
deuda. En l quedan incluidos el pagar, la letra
de cambio, cheque, reconocimiento o confesin
de deuda, etc.
6
2 Desde que interviene requerimiento
(interrupcin civil).
El trmino "requerimiento" ha hecho reflexionar
a la doctrina acerca de si se trata de un
requerimiento judicial o si es suficiente uno de
carcter extrajudicial.
Una primera posicin sostena que se
necesitaba requerimiento judicial, aunque no
necesariamente una demanda judicial, por lo
que bastaba un requerimiento judicial
cualquiera, es decir, interrumpa la prescripcin
de corto tiempo una demanda ante tribunal
incompetente, una preparacin de la va
ejecutiva, etc.
Podemos observar que A. Bello utiliz al menos
tres trminos distintos para referirse a la
interrupcin civil. En efecto, llama la atencin
que en el N2 del art.2523, que habla de
requerimiento a secas, mientras que para la
prescripcin de largo tiempo (inc. final del
art.2518) habla de demanda judicial, y para la
prescripcin adquisitiva (art.2503) se refiere al
recurso judicial.
Ha historia de la norma, nos lleva al Proyecto de
1853 que en su art.2705 (actual 2523) sealaba
el trmino demanda judicial para interrumpir
la prescripcin de corto tiempo, expresin que
fue reemplazada luego por requerimiento.
Podemos deducir entonces el nimo del
legislador de diferenciar esta interrupcin civil
de la equivalente en la prescripcin de largo
tiempo, lo que tiene una justificacin muy lgica
segn R. Abeliuk, desde dos ngulos:
1.- Por cuanto el plazo de ella es muy breve, por
lo cual deben otorgarse facilidades al acreedor
para destruir la presuncin de pago en que se
fundan, y;
2.- Por el efecto muy particular de esta
interrupcin el que no se justifica ante un
recurso judicial.
La corte Suprema habra sentado jurisprudencia
en torno a aceptar que el requerimiento puede
ser extrajudicial, definiendo aqul como el acto
judicial o extrajudicial por el cual se exige a una
persona que haga o no haga una cosa o que
exprese una actitud o respuesta.
Efecto de esta interrupcin de la
prescripcin de corto tiempo
El efecto de esta interrupcin de la prescripcin
de corto tiempo no es el de toda interrupcin, es
decir, el hacer perder todo el tiempo
transcurrido, sino que en su virtud la
prescripcin de corto tiempo se transforma en
de largo tiempo, esto es lo que se denomina
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
interversin de la prescripcin (art.2523 inciso
final).
PRESCRIPCIONES ESPECIALES.
Art.2524. Las prescripciones de corto tiempo a
que estn sujetas las acciones especiales que
nacen de ciertos actos o contratos, se
mencionan en los ttulos respectivos, y corren
tambin contra toda persona; salvo que
expresamente se establezca otra regla.
Estas prescripciones especiales se encuentran
contenidas en distintos artculos del Cdigo.
No se le aplican las reglas contenidas en el
art.2523 relativas a la interrupcin de la
prescripcin, pues dicha norma se refiere
expresamente a las prescripciones mencionadas
en los artculos precedentes, luego no incluye
las del art.2524. Concluyamos entonces que a la
interrupcin de estas prescripciones se aplican
las reglas generales, y cuyo efecto es hacer
perder el tiempo transcurrido en favor del
deudor.
Estas prescripciones tampoco se suspenden
(art.2524).
Algunas acciones especiales de corto
tiempo.
Nos dice don R. Abeliuk que determinar cules
son las acciones especiales de corto tiempo que
establece el Cdigo es una tarea larga e intil.
Siguiendo a don Pedro Lira este autor las agrupa
en:
1 Acciones derivadas del estado civil, como las
de nulidad de matrimonio, de divorcio,
impugnacin de filiacin, etc.
2 Acciones rescisorias, como la de nulidad
relativa, de lesin enorme, accin pauliana,
haciendo la salvedad que no es rescisoria sino
de inoponibilidad, etc.
3 Acciones de garanta, como el saneamiento
por eviccin y por vicios redhibitorios;
4 Acciones provenientes de actos y contratos
generadores de obligaciones, como son los
hechos ilcitos, el pacto de retroventa, etc., y
5 Acciones posesorias.
LA PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE
O justo que si es un hecho ajeno a su voluntad,
LA IMPOSIBILIDAD COMO MODO DE
EXTINGUIR LA OBLIGACIN
Este modo de extinguir ha sido parte de nuestro
estudio a lo largo
Siguiendo al prof. Abeliuk podemos definir la
imposibilidad en el cumplimiento como un modo
de extinguir las obligaciones que se presenta
cuando por un hecho no imputable al deudor se
hace imposible para ste cumplir la prestacin
debida.
El caso ms importante de imposibilidad es
precisamente la prdida de la cosa que se debe,
pero no es el nico. En la prdida de la cosa que
se debe el principal efecto es que el deudor no
cumple la obligacin, sin que por ello se genere
responsabilidad para l.
Como todo modo de extinguir junto con la
obligacin se extinguen sus accesorios,
garantas, privilegios, etc.
Si lo situamos en las clasificaciones de los
modos de extinguir que estudiamos al principio
podemos sealar que es de aquellos en que el
acreedor nada recibe a cambio de su crdito,
pues no cumple la prestacin ni en la forma
debida ni en otra equivalente.
Requisitos
Para que imposibilidad o prdida de la cosa
debida extinga la obligacin deben cumplirse
algunos requisitos.
1 La prdida debe provenir de un hecho no
imputable al deudor porque si ha habido dolo o
culpa suyos, la obligacin no podr cumplirse en
la forma establecida, pero en su lugar queda la
obligacin del deudor de indemnizar los
perjuicios ocasionados, que es una forma de
cumplir en equivalencia.
Dicho de otro modo la prdida de la cosa que se
debe o la imposibilidad de cumplir la obligacin
la extingue cuando se debe a fuerza mayor o
caso fortuito.
Consecuencia de lo anterior la imposibilidad
debe ser absoluta y sobreviniente.
La imposibilidad relativa no constituye caso
fortuito y puede dar lugar a la aplicacin de la
teora de la imprevisin que supone
precisamente una imposibilidad relativa.
Debe ser posterior al nacimiento de la
obligacin, porque si es coetnea, ya no hay
imposibilidad extintiva, sino nulidad de la
obligacin, por defecto del objeto.
Recordemos el viejo aforismo que reza que a lo
imposible nadie est obligado. Hay entonces
una razn de justicia o equidad pues nada ms
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
imposible de resistir, el que le impide cumplir, el
deudor quede liberado de toda responsabilidad.
La prdida de la cosa que se debe como
especie de imposibilidad en el
cumplimiento
El Cdigo limit este modo de extinguir a las
obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto,
pues en las de gnero (como el gnero no
perece) no hay imposibilidad en el cumplimiento
y basta, por lo mismo que exista una cosa de la
especie determinada del gnero de que se trata,
de una calidad a lo menos mediana, para que se
puede pagar o solucionar lo que se debe.
Siguiendo al prof. Abeliuk estudiaremos este
modo de extinguir a partir del desarrollo de tres
preguntas.
A. Cundo existe imposibilidad
B. Cundo se extingue la obligacin sin
responsabilidad para el deudor, y
C. Cundo es ste responsable.
A. Cundo existe imposibilidad?
Art.1670. "Cuando el cuerpo cierto que se debe
perece, o porque se destruye, o porque deja de
estar en el comercio, o porque desaparece y se
ignora si existe, se extingue la obligacin; salvas
empero las excepciones de los artculos
subsiguientes".
Vemos de la lectura del artculo que no slo
cuando la cosa se destruye se entiende que
perece. En efecto, hay casos en que la cosa no
se destruye, pero jurdicamente equivale a su
perecimiento, y producen los mismos efectos
que ste.
Casos
1 Cuando se destruye la especie o cuerpo
cierto debido.
Esta es la regla general de prdida de la cosa
debida.
La destruccin puede ser total o parcial. En
efecto, de acuerdo al art.1486 "todo lo que
destruye la aptitud de la cosa para el objeto o a
que segn su naturaleza o la convencin se
destina, se entiende destruir la cosa".
2 Cuando la cosa desaparece y se ignora
si existe.
Se trata del extravo de la especie o cuerpo
cierto. La cosa debida puede realmente existir,
pero como ha desaparecido y se ignora si
subsiste, el legislador la considera perdida.
6
Perdida que sta puede reaparecer y las
consecuencias jurdicas sern interesantes,
como veremos en un momento.
3 Cuando la cosa deja de estar en el
comercio jurdico.
La cosa debida pasa a ser incomerciable, como
si, por ejemplo, es expropiada por la autoridad o
se embarga.
B. Cundo se extingue la obligacin sin
responsabilidad para el deudor?
Sabemos que cuando la imposibilidad no es
imputable al deudor, se produce la extincin de
la obligacin por la prdida de la cosa que se
debe.
Esto nos lleva a estudiar cuando el deudor no
responde.
1 El deudor no responde si la cosa perece por
caso fortuito, salvas las excepciones legales
(art.1547);
2 El deudor no responde si la cosa perece en su
poder, pero durante la mora del acreedor en
recibirla, y siempre que al deudor no pueda
atribursele dolo o culpa grave (art.1680);
3 El deudor tampoco responde si la cosa perece
por obra de un tercero, del cual el deudor no es
civilmente responsable (art.1677), y
4 El deudor tampoco responde si la cosa perece
por caso fortuito durante la mora del deudor
(mora que lo hace responder aun de la fuerza
mayor), pero sta hubiera destruido igualmente
la cosa en poder del acreedor (arts.1574, inc.2,
y 1672, inc.2).
C. Cundo es el deudor responsable?
Si el deudor responde de la imposibilidad en el
cumplimiento, la obligacin no se extingue, sino
que cambia de objeto, esto es, nace en su
reemplazo la de indemnizar los perjuicios.
Recordemos, una vez ms, cuando el deudor es
responsable.
El deudor es responsable:
1 Si hay culpa o dolo de su parte (art.1672);
2 Si hay culpa o dolo de las personas por las
cuales el deudor es civilmente responsable
(art.1679);
3 Si la cosa perece por caso fortuito, estando el
deudor en mora, siempre que la cosa hubiere
perecido igualmente estando en poder del
acreedor (arts.1574, inc. 2, y 1676, inc.2);
4 Si el deudor se ha constituido responsable de
todo caso fortuito o de alguno en particular
(art.1673); y
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
5 Si ha hurtado o robado un cuerpo cierto.
Art.1676. "Al que ha hurtado o robado un cuerpo
cierto no le ser permitido alegar que la cosa ha
perecido por caso fortuito, aun de aquellos que
habran producido la destruccin o prdida del
cuerpo cierto en poder del acreedor". Es sta
una sancin para el autor de tales delitos.
Efectos de la prdida o imposibilidad total
Slo hay extincin de la obligacin cuando el
deudor no es responsable de la prdida y los
efectos son los mismos que en todo modo de
extinguir, es decir, se extingue la obligacin y
sus accesorios.
Perdida totalmente la cosa que se debe, hay
incumplimiento de la obligacin, pero por no ser
ste imputable al deudor, no se produce ulterior
consecuencia para ste.
La situacin vara en los contratos bilaterales,
porque al extinguirse por caso fortuito la
obligacin de una de las partes, hay que
determinar qu ocurre con la obligacin de la
contraparte, obligacin que no se ha hecho
imposible, y que puede estar ya cumplida o an
pendiente.
Esto ya lo vimos al estudiar la teora del riesgo.
Radicalmente inversa es la situacin si el
incumplimiento es imputable al deudor, esto es,
si la imposibilidad ha sobrevenido por su dolo o
culpa. En tal caso el deudor pasa a ser ahora
deudor de la indemnizacin de perjuicios, que
reemplaza a la obligacin que ya no puede
cumplirse por imposibilidad imputable.
Para concluir esta recapitulacin de los efectos
de la imposibilidad, recordemos:
1 Que si la obligacin se hace imposible
durante la mora del deudor, pero la cosa
igualmente se hubiere destruido en poder del
acreedor, slo se debe indemnizacin por la
mora (art.1672, inc.2);
2 Que si la imposibilidad proviene del hecho o
culpa de personas por las cuales el deudor no es
civilmente responsable, el acreedor puede exigir
que el deudor le ceda los derechos y acciones
que tenga contra aquellos por cuyo hecho o
culpa ha perecido la cosa (art.1677), y
3 Que "si la cosa debida se destruye por un
hecho voluntario del deudor, que
inculpablemente ignoraba la obligacin, se
deber solamente el precio sin otra
indemnizacin de perjuicios" (art.1678).
Prdida parcial o imposibilidad parcial
6
El Cdigo no se ha preocupado especficamente
de la imposibilidad parcial, esto es, que la
obligacin pueda cumplirse, pero no ntegra y
perfectamente, ni tampoco de la imposibilidad
temporal, esto es, una imposibilidad que
posteriormente desaparecer, dicho de otro
modo, la obligacin no puede cumplirse cuando
es exigible, pero s ms adelante.
Veremos sin embargo, cada una de ellas y
saquemos algunas reglas generales de los
dispersos artculos del cdigo que la tratan.
Imposibilidad parcial
Como decamos, el Cdigo se preocup
nicamente de un caso de imposibilidad parcial
que se refiere a los deterioros de la especie o
cuerpo cierto debidos, y no lo hizo tampoco en
el ttulo referente a la prdida misma de la cosa
debida, sino a propsito del cumplimiento de la
condicin (art.1480) y en el pago (art.1590).
Con la solucin que ellos dan podemos sentar la
siguiente regla general.
Si la imposibilidad es imputable al deudor y es
de importancia, el acreedor goza del derecho
alternativo del art.1489, esto es, pedir la
resolucin del contrato o exigir el cumplimiento
(parcial), en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios.
Si la imposibilidad es imputable al deudor pero
no es de importancia, el acreedor slo puede
exigir el cumplimiento parcial y la indemnizacin
de perjuicios.
Si la imposibilidad no es imputable al deudor, la
obligacin se cumple en la parte que sigue
siendo posible; tratndose de una especie o
cuerpo cierto, el acreedor debe recibirla como
se encuentre, esto es, con sus deterioros.
La imposibilidad temporal.
Puede ocurrir que el imprevisto que impide
cumplir la obligacin no sea definitivo, y slo
imposibilite al deudor para cumplir
oportunamente, esto es, cuando la obligacin es
exigible. Si lo aplicamos a la prdida de la cosa,
puede ocurrir que la cosa no se pueda dar o
entregar cuando corresponde por imposibilidad
temporal, pero puede que se logre hacerlo
despus.
El Cdigo tampoco se preocup especialmente
de esta situacin, sino para un caso especial,
del cual puede extraerse tambin la regla
general: el reaparecimiento de la cosa
perdida.
En efecto, el art.1675 establece que "si
reaparece la cosa perdida cuya existencia se
ignoraba, podr reclamarla el acreedor,
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
restituyendo lo que hubiere recibido en razn de
su precio".
Como se advierte el cdigo parte de la base que
el deudor ha sido responsable del extravo, y se
vio, en consecuencia, obligado a pagar el precio
de la cosa como indemnizacin compensatoria,
y los perjuicios por la mora; en tal situacin el
acreedor puede optar entre retener la
indemnizacin recibida o reclamar la especie
reaparecida, pero en este caso slo podr
conservar la indemnizacin moratoria, porque
ella repar el retardo sufrido, pero deber
devolver el precio recibido.
Ahora, si el extravo no fue imputable al deudor,
parece obvio que el acreedor puede reclamar, la
cosa extraviada y reaparecida, pero no pedir
indemnizacin, ya que el retardo no fue
imputable.
La misma solucin puede extenderse a cualquier
imposibilidad temporal: el deudor debe
indemnizarla si es imputable, y concluida la
imposibilidad, el acreedor puede exigir la
prestacin, devolviendo la indemnizacin
compensatoria; si no es imputable, la obligacin
debe cumplirse cuando desaparezca la
imposibilidad, pero sin indemnizacin moratoria.
LA TRANSACCIN
Dispone el art.2424 que la transaccin es un
contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven
un litigio eventual.
La doctrina agrega al final de esta definicin
...hacindose concesiones recprocas.
Caractersticas
1.- Es un contrato bilateral
2.- Oneroso, pudiendo ser conmutativo o
aleatorio.
3.- Consensual y
4.- Principal
5.- Constituye ttulo traslaticio de dominio o
declarativo de dominio segn sea el caso.
6.- Es un equivalente jurisdiccional de la
sentencia judicial.
Elementos del contrato de transaccin
Adems de los elementos propios de todo
contrato, se requiere:
- Que exista un derecho dudoso
- Que las partes hagan concesiones mutuas o
sacrificios
a.- Existencia de un derecho dudoso
El hecho debe ser actualmente controvertido o
susceptible de serlo. La transaccin tiende a
poner fin a la controversia ya producida o a
impedir que se plantee en el porvenir. Por ello,
no es transaccin la simple renuncia de un
derecho que no se disputa. En consecuencia, no
es eficaz la transaccin celebrada si el litigio a
que las partes han propuesto poner fin ha
terminado por sentencia firme (2455).
b.- Mutuas concesiones o sacrificios
Esto es que importen la renuncia de un derecho,
la remisin de una deuda. Por ello no es
transaccin el desistimiento liso y llano de la
demanda que extingue las acciones o derechos
a que se refiere (150 CPC). No es necesario que
el sacrificio a que cada parte se somete sea de
la misma magnitud o importancia.
c.- Capacidad para transigir
Dado que conduce a una enajenacin, se exige
la capacidad necesaria para disponer de los
objetos comprendidos en ella (2447 y 400)
Poder para transigir
La facultad de transigir no se entiende conferida
a un mandatario sin especial mencin (Art.2448
inc.1). Adems, en el poder deben especificarse
los bienes, derechos y acciones sobre que se
quiera transigir (art. 2448 inc.2).
d.- Objeto de la transaccin
El objeto sobre el que recae la transaccin debe
ser comerciable; por lo que no son
susceptibles de transarse las cosas que no estn
en el comercio, pues no se puede disponer de
ellas.
Objetos especiales
1.- Transaccin sobre acciones que nacen
de un delito, es posible de transigir las
acciones civiles, eso si, no puede transigirse la
accin penal derivada del delito (art.2449).
2.- Transaccin sobre el estado civil de una
persona
No se puede transigir sobre el estado civil de las
personas (art.2450), por lo que no puede
transigirse sobre el estado de matrimonio y la
calidad de hijo.
Eso si, son susceptibles de transaccin las
consecuencias pecuniarias resultantes de un
6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
determinado estado civil, como el derecho de
suceder.
3.- Transaccin sobre derecho de alimentos
El derecho de alimentos es incomerciable, por lo
que no puede cederse, transmitirse o
renunciarse; la transaccin no puede versar
sobre las pensiones alimenticias futuras que se
deban por ley (art.2451). Por lo mismo, y a
contrario sensu pueden transigirse las pensiones
pasadas.
4.- Transaccin sobre derechos ajenos o
inexistentes
La regla es clara, no vale la transaccin sobre
derechos ajenos o derechos que no existen
(art.2452).
Razones
Si recae sobre derechos inexistentes, la
transaccin carecera de causa.
Si recae sobre derechos ajenos, la transaccin
no es nula; no afecta al verdadero titular del
derecho.
Nulidad de las transacciones
La transaccin es nula por las causas que
generalmente invalidan a los contratos.
- Dolo y violencia:
Es nula en todas sus partes la transaccin
obtenida por ttulos falsificados, y en general,
por dolo o violencia (art.2453).
La rescisin afecta ntegramente la transaccin,
no slo aquellas estipulaciones obtenidas por
fuerza o dolo.
- Error en el objeto:
Vicia el consentimiento el error que recae sobre
la identidad de la cosa especfica que es materia
del acto o contrato, por lo que la transaccin es
nula (arts.1453 y 2457).
a.- Error de clculo: Este tipo de error no
invalida la transaccin; como no muestra una
equivocacin en el juicio, por ser un error de
carcter material, slo da derecho a que se
rectifique el clculo (art. 2458). Para ello existe
un recurso especial en materia procesal
denominado recurso de aclaracin, rectificacin
o enmienda.
b.- Error en la persona
El error en la persona invalida la transaccin
cuando la consideracin a la persona sea la
causa principal del contrato. En la transaccin,
6
el error subjetivo siempre vicia el
consentimiento porque se presume haberse
aceptado por consideracin a la persona con
quien se transige (2456).
Transaccin celebrada en consideracin a
un ttulo nulo
Art. 2454: Es nula en todas sus partes la
transaccin celebrada en consideracin a un
ttulo nulo, a menos que las partes hayan
tratado expresamente sobre la nulidad del
ttulo
Para estos efectos, el TTULO es el acto de que
emana el derecho sobre el que se transige y no
el documento que lo constata.
En este caso existe un error porque es de
suponer que las partes han transigido en la
creencia de la validez del derecho. Tal sera el
caso de un heredero que transige con un
legatario en circunstancia de que es nulo el
testamento en que se instituye el legado.
Es ms, ser nula la transaccin aunque las
partes hayan conocido el vicio de nulidad del
ttulo (art.2454)
Transaccin obtenida por ttulos
falsificados
Es nula la transaccin obtenida por ttulos
falsificados (art.2453).
Esta vez, la expresin TTULO designa el
documento en que consta el derecho que se
transige. En este caso, la transaccin es
producto de un error porque el documento
transigido se crea legtimo.
Transaccin de un proceso terminado por
sentencia firma
Art. 2455: Es nula asimismo la transaccin, si,
al tiempo de celebrarse, estuviere ya terminado
el litigio por sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada, y de que las partes o alguna de
ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de
transigir.
Se trata de una nueva forma de error. Las partes
no han podido transigir sino en equivocada
creencia de que su derecho era dudoso; la
existencia de un fallo firme aparta toda duda.
Pero si las partes conocieron la existencia del
fallo firme y, no obstante, transigieron, no hay
transaccin.
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA

objeto u objetos sobre que se transige

Transaccin sobre objetos que ttulos
posteriormente descubiertos demuestran
que una de las partes no tena derecho
alguno.
Art. 2459: Si constare por ttulos autnticos que
una de las partes no tena derecho alguno al
objeto sobre que se ha transigido y estos ttulos
al tiempo de transaccin eran desconocidos de
la parte cuyos derechos favorecen, podr la
transaccin rescindirse.
Por lo que la nulidad de la transaccin supone:
- Que aparezcan posteriormente ttulos
autnticos que demuestren que una de las
partes no tena ningn derecho
- Que fueran desconocidos de la parte cuyos
derechos favorecen.
Con todo, no ser nula la transaccin que no ha
recado sobre determinados objetos en
particular, sino sobre toda controversia entre las
partes, habiendo varios objetos de
desavenencia entre ellas. En este caso, el
descubrimiento posterior de los ttulos no es
causa de rescisin sino en cuanto hubiesen sido
extraviados u ocultados dolosamente por la
parte contraria (art. 2459)
Si la transaccin comprende varios objetos y el
dolo se refiere a alguno de ellos, la parte
perjudicada podr pedir la restitucin de su
derecho sobre dicho objeto (art.2459).
Efectos de la transaccin
Al igual que todo contrato, slo produce efecto
entre las partes (art.2461).
Si son varios los interesados en el negocio sobre
el cual se transige, la transaccin consentida
por un o no aprovecha ni perjudica a los otros,
sin perjuicio de los efectos de la novacin en
caso de solidaridad, en cuyo caso, consentida
la transaccin por uno de los varios deudores o
acreedores, afecta a los dems (Art.2461.2).
Si se transige con el poseedor aparente de un
derecho, no puede alegarse esta transaccin
contra la persona a quien compete
verdaderamente ese derecho (art.2456.3).
(art.2462).
Si una de las partes ha renunciado al derecho
que le corresponda a un determinado ttulo y
despus adquiere a otro ttulo derecho sobre el
mismo objeto, la transaccin no la priva del
derecho posteriormente adquirido (art.2464)
La transaccin produce el efecto de cosa
juzgada
la ley equipara los efectos de la transaccin a
los de un fallo judicial firme, pues produce
efecto de cosa juzgada en ltima instancia
(art.2460). Aqu las partes juzgan por s mismas
las diferencias que las separan o amenazan
separarlas.
El pleito que se transigi queda definitivamente
terminado y vedado a las partes reabrir el
debate; las cuestiones que amenazaban
arrastrar a las partes a un litigio quedan
igualmente zanjadas e inhibidas las partes de
abrir el debate a su respecto.
Estipulacin de una clusula penal
Segn la regla general establecida en el
art.1537, la pena compensatoria no puede
acumularse con la obligacin principal sino
cuando se ha estipulado expresamente que por
el pago de la pena no se entiende extinguida
dicha obligacin principal.
En cambio, en la transaccin no hace falta una
estipulacin expresa para demandar al mismo
tiempo el cumplimiento de sta y la pena
(art.2463).

Relatividad de los efectos de la transaccin en

cuanto al objeto
Los efectos de la transaccin se limitan a los
derechos sobre los que se ha transigido.
Si la transaccin recae sobre uno o ms objetos
especficos, la renuncia a todo derecho, accin o
pretensin deber slo entenderse de los
derechos acciones o pretensiones relativas al

6
 Curso de Derecho Civil II
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA