SHAKESPEARE E O DIREITO: O MERCADOR DE VENEZA LUZ DA FILOSOFIA

JURDICA E DA TEORIA GERAL DO DIREITO

SHAKESPEARE AND JURISPRUDENCE: THE MERCHANT OF VENICE IN THE LIGHT OF

PHILOSOPHY OF LAW AND GENERAL THEORY OF LAW

Marcelo Maciel Ramos

RESUMO
O presente texto apresenta um exame da pea O Mercador de Veneza de William Shakespeare luz da
Filosofia Jurdica e da Teoria Geral do Direito. O contrato pactuado entre Shylock, Bassnio e Antnio e o
processo judicial movido pelo primeiro para pleitear a execuo da clusula penal estipulada em funo do
inadimplemento do contrato no prazo, trazem a lume uma srie de questes fundamentais para o jurista.
Alm da questo de validade jurdica suscitadas pelos fatos narrados, o problema do justo, percebido na pea
como o estrito cumprimento da lei, instaura a velha discusso sobre a justia que permeia toda a tradio
ocidental. Desse modo, procuramos analisar os desdobramentos jurdicos desses fatos, em especial, do
suposto direito do credor de retirar uma libra de carne do fiador, apresentando algumas reflexes sobre a
sujeio corporal do devedor em vista do Direito Romano e de algumas opinies doutrinrias. Alm disso,
buscamos situar a percepo de justia esboada na pea, a qual se passa na modernidade, num contexto
eminentemente liberal e individualista, confrontando-a com algumas reflexes produzidas pelo perodo grego
clssico, numa tentativa de expor a alternncia de valores e de vises de mundo e a suas repercusses na
compreenso do Direito e da Justia.
PALAVRAS-CHAVES: Direito, Literatura, Shakespeare, Justia.

ABSTRACT
The present article presents an exam of William Shakespeares play The Merchant of Venice, under the light
of the Philosophy of Law and of the General Theory of Law. The contract agreed between Shylock,
Bassanio and Antonio, and the legal suit brought by the first one to demand the enforcement of the penalty
clause stipulated in the contract, bring into light a series of fundamental questions for a jurist. Beyond the
problem of legal validity raised by the story, the question of justice, perceived in the play as the strict
observation of the contractual dispositions, brings up the ancient discussion over justice that permeate all the
western tradition. In this sense, we analyze the legal implications of these facts, especially of the alleged
creditors right to cut off a pound of the guarantors flesh, presenting some reflections about the corporal
submission of the debtor in the view of the Roman Law and of some legal scholars opinions. Besides that,
we attempt to situate the perception of justice outlined in the play, which takes place in the Modernity, in an
individualistic and liberal context, confronting it with some reflections produced by the classical Greek era, as
an attempt of exposing the shifting of values and its repercussions for the comprehension of Law and Justice.
KEYWORDS: Law, Literature, Shakespeare, Justice.

1. INTRODUO

O contrato firmado por Shylock e Bassnio, tendo Antnio como fiador, e o processo de execuo
da fiana fabulosamente narrados por Shakespeare em O Mercador de Veneza chamam especial ateno pela
riqueza do litgio e seu desenredo.

No obstante a suposta obviedade do texto escolhido quando se trata de debater o Direito a partir
da Literatura, sobretudo da Literatura shakespeareana, inquestionvel o rico acervo de elementos
apresentados pela pea para uma densa reflexo sobre os problemas cruciais da Filosofia Jurdica e da Teoria
Geral do Direito.

Vale anotar que no temos aqui a pretenso de discutir a relao entre Direito e Literatura ou,
mesmo, da utilidade e importncia da Literatura para o estudo do Direito. Esta tarefa, deixamos para a
crescente e, vale dizer, importantssima leva de estudiosos que se dedicam ao tema. No temos,
tampouco, o intuito de resgatar neste trabalho os inmeros escritos que debatem as questes jurdicas da
obra O Mercador de Veneza, seno aqueles em evidente conexo com as nossas pretenses.

Aqui, restringir-nos-emos a destacar apenas os elementos nevrlgicos do litgio narrado, sobretudo

aqueles que suscitam reflexes sobre os problemas de carter universal da Cincia
Jurdica. .

* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010 1884
 2. O MERCADOR DE VENEZA

A pea O Mercador de Veneza de William Shakespeare narra dois fatos de altiva riqueza para os
debates acerca da Cincia do Direito. O primeiro deles descreve o momento do nascimento de um contrato
pactuado entre Shylock e Bassnio e garantido por Antnio. O segundo, decorrncia do primeiro, relata o
processo judicial atravs do qual Shylock pleiteia a execuo da clusula penal estipulada em funo do
inadimplemento do contrato no prazo.

Trata-se de um contrato de mtuo a ttulo gratuito, no qual Shylock cede Bassnio a quantia de
trs mil ducados pelo prazo de trs meses e no qual Antnio figura como fiador do devedor. Pelo no
pagamento do valor emprestado na data e local estipulados, estabelece-se como penalidade uma libra da
carne de Antnio, a qual poderia ser escolhida e cortada a critrio do credor.

Essas so as palavras de Shylock e Antnio ao acertarem os ltimos detalhes do contrato:

SHYLOCK
[...] Vinde comigo a um notrio, l assinareis simplesmente uma cauo. E, por brincadeira, ser estipulado que,
se no pagardes em tal dia, em tal lugar, a soma ou as somas combinadas, a penalidade consistir numa libra
exata de vossa bela carne, que poder ser escolhida e cortada de no importa que parte de vosso corpo que for
de meu agrado.

ANTNIO
Por minha f, estou de acordo; assinarei a cauo e direi que h muita generosidade no judeu[1].

Ocorre que Antnio, cuja fortuna estava empenhada em expedies martimas, v todas as suas
embarcaes perdidas em naufrgios, o que o impede de satisfazer a dvida do amigo, ausente quando do seu
vencimento. Deste modo, vencido o prazo, Shylock, movido pelo dio que nutria contra Antnio, requer,
ento, a execuo da penalidade estipulada pelo descumprimento do contrato.

O processo judicial para execuo da referida clusula penal d-se, pois, sob a direo do doge,
magistrado supremo de Veneza, e conduzido por Prcia, esposa de Bassnio, que se faz passar por jovem
jurisconsulto, recomedado pelo sbio doutor Belrio, a quem o doge havia mandado buscar para encaminhar
o caso.

A audincia inicia-se com o apelo do doge para que Shylock tivesse piedade e desistisse da
execuo da penalidade exigida de Antnio e com Shylock, em resposta, invocando o imediato cumprimento
da clusula penal e declarando que sua motivao no era seno o dio que nutria pelo fiador. Seno
vejamos:

DOGE
Shylock, creio, como todo mundo, que s tenhas querido manter este papel de perverso at a hora do
desenlance, e que ento mostrars uma piedade e uma indulgncia mais estranhas do que supe tua aparente
crueldade. De sorte que, em lugar de exigir a penalidade combinada, ou seja, uma libra da carne desse pobre
mercador, no somente renunciars a essa condio, mas ainda, tocado pela ternura e pela afeio humanas, tu
te considerars quites com a metade do principal; [...].

SHYLOCK
Informei Vossa Graa de minhas intenes. Jurei por nosso santo Sab que exigiria a execuo da clausula
penal de meu contrato. Se me recusardes, que o dano que disso resultar recaia sobre a constituio e as
liberdades de vossa cidade! Perguntar-me-eis por que prefiro tomar uma libra de carne podre em vez de receber
trs mil ducados. A isso no tenho o que responder seno que porque assim quero. [...] no posso e no quero
dar outra razo que uma raiva refletida e um horror inveterado por Antnio, a fim de explicar por que sustento
este processo ruinoso contra ele[2].

No curso do julgamento, Bassnio, recm chegado cidade, oferece diante do doge seis mil
ducados como pagamento pelos trs mil tomados por emprstimo, os quais Shylock recusa prontamente.
Shylock, clamando por justia, invoca a lei de Veneza, exigindo que ela seja estritamente observada e,
portanto, que seu direito libra de carne seja garantido, pois, o contrrio representaria a runa do prprio
direito.

SHYLOCK
[...] Esta libra de carne que reclamo, custou-me muito dinheiro, minha e eu a conseguirei. Se ela me for
negada, antema contra vossa lei! No h fora nos decretos de Veneza! Quero justia. Ser que a conseguirei?
Respondei[3].

Neste nterim, entra Prcia, disfarada de Baltazar, para encaminhar o julgamento. Ela, antes de
tudo, tenta dissuadir Shylock do pleito, a fim de mitigar o rigor da justia, entendida como o estrito
cumprimento da lei e, no caso em questo, como a fiel execuo da clausula penal em favor do judeu.

Nesse sentido, vale transcrever o discurso de Prcia, nos quais se encontram os fundamentos de sua
deciso:

PRCIA
[...] Portanto, judeu, embora a justia seja teu ponto de apoio, considera bem isto; nenhum de ns encontrar
salvao com estrita justia; rogamos para solicitar clemncia a este mesmo rogo, mediante o qual a solicitamos,
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010 1885
 a todos ensina que devemos mostrar-nos clementes para ns mesmos. Tudo o que acabo de dizer para mitigar
a justia de tua casa; se persistes, este rgido Tribunal de Veneza, fiel lei, nada mais tem a fazer do que
pronunciar a sentena contra este mercador[4].

Tendo Shylock denegado a Antnio qualquer perdo e insistido na fiel aplicao da lei, prossegue
Prcia a decidir nos seguintes termos:

PRCIA
Est bem; j passou o prazo de pagamento e pelas estipulaes consignadas no contrato, o judeu pode
legalmente reclamar uma libra de carne, que tem direito de cortar o mais perto do corao desse
mercador. .
[...]
Uma libra de carne desse mercador te pertence. O tribunal te adjudica essa libra e a lei ordena que ela te seja
dada. .
[...]
E podes cortar-lhe essa carne do peito. O tribunal o autoriza e a lei o permite[5].

Todavia, proclamada a sentena, Prcia utiliza-se de artifcios legais, encontrados nos decretos de
Veneza, para impedir a execuo do julgado.

PRCIA
Espera um momento. Ainda no tudo. Esta cauo no te concede uma s gota de sangue. Os termos exatos
so: 'uma libra de carne'. Toma, pois, o que te concede o documento; pega tua libra de carne. Mas, se ao cort-
la, por acaso, derramares uma s gota de sangue cristo, tuas terras e teus bens, segundo as leis de Veneza,
sero confiscados em benefcio do Estado de Veneza. .
[...]
Prepara-te, pois, para cortar a carne; no derrames sangue e no cortes nem mais, nem menos, do que uma libra
de carne; se tiras mais, ou menos, do que uma libra exata, mesmo que no seja mais do que a quantidade
suficiente para aumentar ou diminuir o peso da vigsima parte de um simples escrpulo, ou, ento, se a balana
se desequilibrar com o peso de um cabelo, tu morrers e todos os teus bens sero confiscados[6].

No bastasse, Prcia, numa virada espetacular dos rumos do julgamento, transfere Shylock da
posio de autor da demanda para a de ru.

PRCIA
Espera, judeu; tens, entretanto, que prestar contas lei. Est escrito nas leis de Veneza que, se ficar provado que
um estrangeiro, atravs de manobras diretas ou indiretas, atentar contra a vida de um cidado, a pessoa
ameaada ficar com a metade dos bens do culpado; a outra metade ir para a caixa privada do Estado, e a vida
do ofensor ficar entregue merc do doge que ter voz soberana. Ora, afirmo que tu te encontras no caso
previsto, pois est claro por prova manifesta que, indiretamente e mesmo diretamente, atentaste contra a prpria
vida do ru. Tu incorreste na pena que acabo de mencionar. Ajoelha-te, pois, e implora a clemncia ao doge[7].

Por fim, a vida de Shylock poupada pelo doge. Antnio abre mo da metade dos bens a que faria
juz, sob a condio de que o judeu se convertesse ao cristianismo e que doasse, quando da sua morte, todos
os seus bens sua filha, a quem havia deserdado por ter fugido para se casar com um cristo.

No obstante os inmeros elementos, a possibilitar infindveis temas para os debates acadmicos,

como o racismo ostensivo dirigido aos judeus, o liberalismo e o individualismo tpicos da poca, dentre
vrios outros pontos relevantes, o peculiar contedo da clusula penal do contrato firmado entre Shylock e
Bassnio e os artifcios utilizados por Prcia para a soluo do litgio apresentam especial interesse para as
ponderaes da Filosofia Jurdica e da Teoria Geral do Direito.

Alm disso, como pano de fundo do litgio, no podemos deixar de destacar duas questes de alta
relevncia para as nossas consideraes: 1) a realizao da Justia como fim precpuo do Direito; 2) o dever
de obedincia da lei por parte dos cidados e o dever de garantir o cumprimento da lei por parte das
autoridades como pressupostos de existncia (ou efetivao) do Direito.

3. A LIBRA DE CARNE

A clusula do contrato de emprstimo firmado entre Shylock e Bassnio, que estabelecia como
penalidade para o descumprimento da obrigao o pagamento de uma libra de carne do prprio fiador, a ser
escolhida e extrada pelo credor, apresenta por si s uma infinitude de questes a ser considerada pela
Cincia do Direito.

Rudolf von Ihering se insurge contra a validade de tal ttulo, embora, segundo o autor, Shakespeare
expe o assunto de tal modo que faz parecer que a deciso pela validade da clusula penal era a nica
possvel nos termos do direito[8].

Nas palavras de Ihering:

"Ningum em Veneza duvidaria da validade do ttulo: os amigos de Antnio, o prprio Antnio, o Doge, o
tribunal, toda a gente enfim estava de acordo em admitir que o judeu tinha o direito a seu favor. com esta
confiana garantida no seu direito por todos reconhecido que Shylock reclama o auxlio da justia, e o sbio
Daniel lho reconhece, depois de ter primeiramente tentado em vo decidir o credor, que clamava vingana, a
renunciar ao seu direito"[9].

Em outra parte, em referncia ao fato do direito em questo consistir na dilacerao do corpo do

fiador, Ihering ironicamente afirma:

* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010 1886
 "Somos, de resto, tentados a acreditar que a histria de Shylock se passou na poca mais antiga de Roma,
porque os autores das XII tbuas julgavam necessrio estabelecer expressamente a propsito da dissecao do
devedor (in partes secare) por parte dos credores, que quanto ao tamanho dos pedaos, tinha o campo
inteiramente livre (si plus minusve secuerint, sine fraude esto)!"[10].

O autor refere-se ao perodo do Direito romano no qual a obrigao era um vnculo estritamente
pessoal, respondendo o devedor com seu prprio corpo.

Ensina Washington de Barros Monteiro que nesse perodo:

O direito do credor contra o devedor era quase um direito real. A obligatio primitiva caracterizava-se como
direito de garantia sobre a pessoa fsica do obrigado. A soma por este devida constitua o preo do resgate. Se o
credor no era pago num determinado prazo, assistia-lhe o direito de recorrer a um processo executivo
extremamente violento, exercido contra a prpria pessoa do devedor. A obrigao implicava assim,
primitivamente, sujeio deste vingana sobre o seu corpo, em detrimento da prpria liberdade, qui mesmo
da vida"[11].

Vale anotar que a sujeio corporal perfeitamente compreensvel nos primeiros sculos de Roma,
quando todo patrimnio estava vinculado religio domstica. A casa no era a simples moradia dos
membros da famlia, era o templo dos antepassados. Abrigava o tmulo e os rituais de oferendas a esses
deuses domsticos. O lar no era um bem de uma s pessoa ou de um conjunto de pessoas, pertencia a toda
uma famlia e a uma extensa linha de antepassados que ali viviam. A manuteno desse templo , pois,
imprescindvel para aplacar a fria dos deuses, a quem os romanos tanto temiam[12]. Portanto, grande parte
do patrimnio do romano era indisponvel, pertencia ao culto, e a execuo, quando do inadimplemento de
uma obrigao, s poderia recair sobre o seu prprio corpo[13].

Entretanto, a medida que a religio e o direito comearam a se desvincular, essa sujeio corporal
foi perdendo o sentido. Com isso, no sculo IV a.C., a Lex Poetelia Papria substituiu definitivamente (ao
menos para a tradio jurdica ocidental herdeira do direito romano) o vnculo corporal pela responsabilidade
civil. Essa lei transformou o direito das obrigaes num direito sobre os bens do devedor, desonerando o seu
corpo (Pecuniae creditae bona debitoris non corpus ob noxium esse)[14].

Antes da lei Poetelia Papria, a condio do devedor era anloga do escravo:

Com o advento da lei, que segundo Arangio-Ruiz (Histria del Derecho Romano, pg. 165), se inspirou em
altos sentimentos humanitrios, o vnculo transferiu-se do corpo do devedor para o respectivo patrimnio, o que
levou Tito Lvio a dizer a seu respeito que era a aurora de uma nova liberdade (Carlos Ibargurn, Las
Obligaciones y el Contrato, pg. 18)[15].

Desse modo, pouco provvel que a lei de Veneza, herdeira da tradio romana, permitisse a
satisfao de uma dvida com o corpo do devedor ou mesmo do fiador. E mesmo que se diga que no se
trata de alternativa de satisfao da dvida e sim de penalidade pelo descumprimento do contrato (o que
parece mais acertado), o que no permitido como contedo do dbito, no o poderia ser como contedo de
uma penalidade civil.

Alm disso, mesmo que se priorize a segurana jurdica como fator essencial para a manuteno da
ordem social e se resgate a antiga frmula romana pacta sunt servanda, segundo a qual o contrato faz lei
entre as partes, na pea shakespeareana a libra de carne representa menos o cumprimento do contrato que as
vrias tentativas de remisso da dvida no curso do processo.

4. OS ARTIFCIOS PROCESSUAIS

Uma vez declarado vlido o contedo da clusula penal e reconhecida a pretenso de Shylock, a
pea de Shakespeare sofre uma reviravolta estonteante. Prcia, sob o disfarce de jovem jurisconsulto, alega
que o judeu teria direito apenas a exata libra de carne, nem mais, nem menos, e que no poderia verter
nenhuma gota de sangue ao extra-la, visto que o contrato no lhe dava direito ao mesmo.

A este artifcio dbil se insurge Ihering. Embora o autor defenda a nulidade da garantia (a libra de
carne), entende que, uma vez declarada vlida pelo tribunal, a pretenso de Shylock transformara-se em
direito, e o desrespeito a este direito pelo prprio tribunal que o proferira alimentaria a desgraa da ordem
jurdica.

Seno vejamos a crtica de Ihering:

"Neste ponto principalmente assenta a meus olhos o interesse soberanamente trgico que Shylock nos oferece.
Est realmente defraudado do seu direito. Assim, pelo menos, deve encarar o jurista o assunto. O poeta tem
naturalmente liberdade para ele mesmo estabelecer a sua prpria jurisprudncia, e no queremos queixar-nos do
fato de Shakespeare ter aproveitado, ou, antes, de ter conservado intacta a antiga lenda. Mas se o jurista quiser
submet-la a um exame crtico, no poder deixar de dizer: o ttulo em si era nulo visto que continha alguma
coisa de imoral, o juiz deveria portanto recus-lo por tal motivo desde o primeiro momento. Se o no fez, se o
sbio Daniel lhe reconhecia validade, que era seno empregar um miservel subterfgio, cometer um deplorvel
ato de chicana, proibir ao homem a quem se havia reconhecido o direito de cobrar uma libra de carne de um
corpo vivo, a efuso de sangue, que deveria ser uma conseqncia natural e inevitvel!"[16]

* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010 1887
 E, em outro trecho, completa:

"(...), quando a sentena foi proferida, quando toda a dvida sobre o direito do judeu pelo prprio juiz foi
afastada, quando j nenhuma contestao ousa fazer-se ouvir, quando toda a assemblia, inclusive o Doge, est
submetida sentena inevitvel, quando o vencedor, bem seguro do seu direito, quer executar aquilo a que a
sentena o autoriza, o prprio juiz que solenemente reconheceu o seu direito, ilude-o com uma objeo, com
uma astcia to miservel e to nula que nem digna de uma reputao sria. Pois ento h porventura carne
que no contenha sangue? O juiz que reconhecia a Shylock o direito de cortar uma libra de carne do corpo de
Antnio reconhecia-lhe por isso mesmo o direito ao sangue, sem o qual no pode na hiptese haver carne, e
aquele que tem direito de cortar um libra pode levar menos se quiser"[17].

Deste modo, aps dizer o direito de Shylock o tribunal recusa-se, mediante artifcios ocos, a
garantir-lhe a efetivao. Da, desdobram-se problemas de alta relevncia para o jurista, os quais
discutiremos oportunamente.

5. O PROBLEMA DA JUSTIA

No temos aqui a pretenso de discorrer sobre as acepes ou as inmeras teorias sobre a Justia,
mas to somente sublinhar a relevncia do problema quando se trata de prover de solues jurdicas
conflitos. Afinal, o Direito, entendido como obra da cultura (ou cincia humana como preferem alguns), s
se realiza, isto , s apresenta existncia efetiva, ao cumprir o fim para o qual foi criado ou, dito de outro
modo, ao se conformar ao sentido[18] que lhe foi dado pela humanidade que o criou.

Embora a existncia de normas de comportamento seja um fato universal como j afirmavam os

romanos (ubi ius ibi societas), o que chamamos de Direito no Ocidente est, por elaborao desta tradio
cultural, vinculado necessariamente com o imperativo da justia.

Normas de comportamento so como que um fato inerente a qualquer sociedade, afinal a prpria
existncia do homem como ser racional e tico depende da existncia da sociedade; e a sobrevivncia desta
depende da criao de regras que limitem a ao individual a fim de possibilitar a vida coletiva.

Todavia, a tradio ocidental, para alm disso, desenvolveu a idia de que no basta a afirmao de
normas de comportamento como simples deveres impostos a todos, preciso tambm que o contedo desses
deveres seja elaborado ou, ao menos, autorizado (direta ou indiretamente) por seus destinatrios; preciso
garantir ainda a efetivao desses deveres atravs de procedimentos racionais e imparciais, transferindo ao
indivduo no s o nus da conduta imposta, mas a titularidade ou poder de exigir do outro o cumprimento
de seu teor; e, principalmente, que essas normas de comportamento no tem como fim a simples promoo
da ordem social, mas sim o estabelecimento de ordem social justa. E, para dizer o que seria esta qualidade ou
esta medida de justeza, ocupou-se em refletir e estabelecer sucessivas filosofias (muitas vezes, aparentemente
contraditrias), a buscar respostas para apontar o caminho para a Justia.

Veja-se, portanto, que o Direito, tal qual formulado pelo Ocidente, s pode ser encontrado numa
ordem social que se organiza ou se esfora por se organizar em conformidade com o justo. Este justo que,
conforme as mais slidas lies produzidas pela Civilizao ocidental, identificado com a prpria
ordenao racional da vida, o que implica numa distribuio equnime de responsabilidades e benefcios aos
membros de um grupo social, alm da promoo da liberdade individual, entendida como conscincia de si e
autonomia[19].

No demais relembrar, ao menos, as linhas gerais da compreenso clssica de justia, elaborada

pelos gregos e arrematada pelos romanos, a qual, embora tenha sido mitigada durante o longo perodo em
que a Igreja Crist figurou como autoridade moral mxima do Ocidente, compe, ao lado dos valores
cristos que lhe foram acrescidos, o fundamento de todas os desenvolvimentos posteriores que lhe foi dado.

Desde Scrates, proclamava-se a autonomia racional do homem, isto , sua capacidade de encontrar
em si mesmo toda a verdade. A virtude incluindo-se a a justia, tida como a virtude suprema era, pois,
identificada com o prprio conhecimento, do qual se derivaria as normas de conduta (autonomia moral), que
se fundariam, portanto, na razo humana (e no na paixo ou na opinio). Desta noo geral, que se firmou
como o fundamento de toda a tradio filosfica ocidental, Plato derivou sua noo de justia social,
entendida como a distribuio de bens e funes conforme os mritos e as vocaes de cada um, garantindo,
pois, o equilbrio entre as classes. Aristteles soma a esta justia distributiva, na qual se emprega o critrio da
proporcionalidade (os desiguais devem ser tratados desigualmente), uma justia corretiva, cujo critrio a
igualdade aritmtica (os iguais devem ser tratados igualmente), alm da noo de equidade que a medida
que corrige o rigor da razo universal contida na lei, a fim de adequar-se a especificidade de certos casos
particulares[20]. Em todos, est presente a idia basilar de que a vida social deve ser ordenada por critrios
(ou medidas) racionais, isto , justas, e no pelo interesse individual, movido pelas necessidades e pelas
paixes.

Os romanos do perodo clssico (sc. II a.C. sc. II d.C), por sua vez, acrescentaram idia de
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010 1888
 justia a noo de exigibilidade. Atravs da actio, o cidado romano deixava de ser mero destinatrio dos
deveres estabelecidos pela lei da cidade e passava a condio de titular desses deveres, detentor do poder ou
da prerrogativa de exigir, atravs de processos que buscavam se organizar racionalmente, a efetivao do
contedo da norma.

Nesse sentido, ensina Salgado:

, contudo, a exigibilidade que caracteriza a nova concepo de justia, trazida pela jurstica romana, pela qual
o sujeito de direito no mais o destinatrio passivo do sujeito ativo e unilateral do dever moral, ou do ato
fundado na mera conscincia moral subjetiva do agente moral, dependendo de sua deciso, nem mais posto
como objeto de realizao do sentimento de uma certa caridade ou piedade humilhantes, mas o detentor da
actio que dele faz sujeito universal, portador de um direito que define ou determina o dever (antes moral) como
seu contedo e redime-o da relao de sentimento (no dever) da caridade[21].

Com isso a justia deixa de ser uma virtude moral para se tornar um conceito tipicamente jurdico.
Conforme Mari Brochado:

Ao se tornar direito, o paradigma da justia deixa de estar lanado s contingncias de sua realizao como
virtude moral. O justo jurdico alcana a condio de justo objetivamente transcendente a todos, intocvel pelos
condicionamentos que levariam o sujeito a revogar uma lei moral (barrando a sua concretizao). A revogao
da lei jurdica (numa concepo ideal de direito) deve passar pelo processo de legitimao consensual, e no
pelo simples arbtrio de no aceitao como ocorre com a lei moral[22].

Na modernidade, aps superada a longa e onipresente fora das idias crists, das doutrinas
desenvolvidas pelo mundo greco-romano que se partir para refletir sobre o justo.

Ficaremos, aqui, com os critrios de justia fornecidos pelo mundo clssico, os quais so
suficientemente substanciosos para socorrer-nos na anlise do caso em questo.

No podemos perder de vista, todavia, que o litgio em tela se passa j na modernidade, em pleno
renascimento, num contexto em que florescia o mercantilismo e, no campo das idias, o liberalismo e o
individualismo. Com isso h, em relao ao perodo clssico, uma inverso de valores que repercute
inevitavelmente na compreenso da justia.

Enquanto na antiguidade clssica a ordem social ocupa um lugar proeminente, na modernidade o

indivduo que toma esta posio. Alm disso, para o homem antigo havia uma confuso (ou uma
identificao) entre o pblico e o privado. O cidado no opunha a sua vida privada a sua vida pblica, ele
no s pertencia cidade, como estava completamente integrado nela [23]. J para o moderno, o pblico e o
privado no mais se confundem e o primeiro se pe a servio do segundo. Nessa perspectiva a justia acaba
sendo percebida e esta provavelmente a questo central da modernidade como satisfao, atravs da
ordem jurdica, dos interesses individuais. essa percepo que aparece na pea de shakespeareana. Afinal,
conforme afirma Marcelo Galuppo, "Shakespeare , em essncia, um liberal, e compartilha as idias bsicas
do liberalismo"[24].

Segundo Galuppo:

"O Mercador de Veneza , a seu modo, uma discusso sobre a relao entre o pblico e o privado. Mas aqui,
pblico e privado no so esferas eqipotentes. Na comdia de Shakespeare, o pblico est definitivamente a
servio do privado, e a justia est a servio da vingana"[25].

O justo compreendido na pea como o estrito cumprimento da lei, que no existe seno para
proteger os interesses do indivduo. As palavras de Shylock e Prcia, transcritas anteriormente, revelam bem
esta percepo.

O Direito , nesse sentido, resumido a mera forma, erro no qual, diga-se de passagem, incorrer
toda uma tradio de juspositivistas. Veja-se que o contedo da regra de comportamento (seja na forma da
lei, seja na das decises dos tribunais) passa a apresentar diminuda importncia frente a fora da autoridade
desses instrumentos normativos, a qual passa a constituir a verdadeira "essncia" do Direito. Os juristas
deixam assim de se ocuparem da substncia do dever imposto. No questionam mais se tal dever est em
conformidade com os valores basilares do grupo ou, ao menos, se esto de acordo com os critrios de
razoabilidade, afastado, portanto, as paixes egostas e contingentes. Preocupam-se apenas com a autoridade
do dispositivo legal e com os meios judiciais para torn-lo efetivo. Substitui-se, conforme anota Renato
Janine Ribeiro, o debate da justia pelo da jurisdio[26].

Desse modo, a preocupao principal passa a ser a segurana jurdica (a ordem), a despeito do
contedo que ela realize. A justia, afastada de seus preceitos substanciais, identificada, pois, com a fora
capaz de garantir o cumprimento da lei ou do pacto protegido pela lei. Justo , portanto, o que prescreve a
lei.

Em nenhum momento da pea h qualquer debate de fundo sobre o contedo da penalidade

estipulada contratualmente. Todo o debate gira em torno da necessidade de obedincia estrita do dispositivo,
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010 1889
 sob pena de a lei de Veneza cair no descrdito, ruindo, pois, a segurana jurdica (a ordem social
estabelecida). Nenhuma palavra sobre o seu teor.

Quanto a isso, poder-se-ia dizer que o silncio no passa de uma escolha consciente de
Shakespeare. Parece-nos, todavia, pouco provvel esta hiptese. Um escritor acaba, inevitavelmente,
transpondo para sua obra as questes que permeiam as mentes de seu tempo. A ausncia de qualquer debate
sobre a justia, to presente nas obras da antiguidade, e a freqncia das questes puramente formais (legais
ou forenses) no seno expresso do esprito da poca, talvez ainda impregnado da castradora viso crist,
a afirmar a incapacidade do homem de encontrar em si mesmo e por si mesmo (e no em Deus) os critrios
da justia.

6. A EFETIVIDADE COMO PRESSUPOSTO DE EXISTNCIA DO DIREITO

O dever de obedincia da lei por parte dos cidados e o dever de garantir o cumprimento da lei por
parte das autoridades, como pressupostos de existncia (ou efetivao) do Direito, so lembrados por
Shakespeare em O Mercador de Veneza.

Comecemos pelo seguinte raciocnio: se o homem s pode desenvolver suas potencialidades

racionais e ticas atravs da vida coletiva, inegvel que sua realizao plena depende da imposio e
observncia de normas de comportamento, sem as quais a vida em sociedade no seria possvel. Desse modo,
a inobservncia da lei representa um risco permanente de se enfraquecer a ordem normativa,
comprometendo-se, portanto, o prprio desenvolvimento humano. Da deriva o dever de obedincia da
lei[27], muitas vezes levado s ltimas conseqncias por inmeros pensadores, dando ensejo a varias formas
de autoritarismo.

Todavia, preciso perceber que o raciocnio permanece absolutamente legtimo se a ele se soma
outros elementos, j mencionados anteriormente, como a participao dos destinatrios no processo de
elaborao da lei (o qual permita a atualizao permanente dos contedos legislativos, atravs de
mecanismos que racionalizem o embate e sejam capazes de captar o consenso social), bem como a presena
de um aparato judicial no s capaz de fazer impor a lei, mas de readequar constantemente seu contedo
efetiva realizao da justia.

Por outro lado, o ordenamento jurdico, enquanto conjunto de normas de comportamento dirigidas
manuteno da ordem social e proteo das liberdades individuais, s ter existncia efetiva se os seus
preceitos forem reconhecidos como vlidos e se dispuserem de fora suficiente para se fazer observar. O
dever jurdico, distinto do dever moral, no espera do seu destinatrio um consentimento permanente. um
dever que se impe objetivamente e o faz atravs da ameaa da punio para o caso de descumprimento e,
sobretudo, atravs da efetiva penalizao no caso de consumao da desobedincia.

Desse modo, a sobrevivncia da ordem jurdica depende no s da conscincia do dever de

obedincia lei, sem o qual no h fora coletiva suficiente capaz de se opor desobedincia generalizada,
como tambm do empenho das autoridades em garantir o cumprimento da lei.

sob esta perspectiva que na pea shakespeareana se sustenta o pleito de Shylock, embora neste
caso, as questes de fundo, conforme j comentamos, so omitidas. Por vrias vezes, o judeu exige a
aplicao estrita da lei pelo tribunal, sob a legtima ameaa, se no considerarmos o contedo do preceito, de
se ver ruir a fora do Direito. Como bem sabemos, o descrdito de uma ordem normativa, pela inobservncia
de seus preceitos, seja autoridades, seja a prpria coletividade, leva inevitavelmente ao desaparecimento de
uma verdadeira vida jurdica. Afinal, o Direito s apresenta existncia efetiva quando se manifesta em toda
sua complexidade.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010 1890
 KASER, Max. Direito Privado Romano. Trad. Samuel Rodrigues e Ferdinand Hmmerle. Lisboa: Calouste
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[1] SHAKESPEARE, William. O Mercador de Veneza. Trad. F. Carlos de Almeida Cunha Medeiros e Oscar Mendes. So Paulo:
Martin Claret, 2007, p. 33.
[2] SHAKESPEARE, O Mercador de Veneza, cit., p. 86.
[3] SHAKESPEARE, O Mercador de Veneza, cit., p. 88.
[4] SHAKESPEARE, O Mercador de Veneza, cit., p. 92.
[5] SHAKESPEARE, O Mercador de Veneza, cit., p. 93-96.
[6] SHAKESPEARE, O Mercador de Veneza, cit., p. 96-97.
[7] SHAKESPEARE, O Mercador de Veneza, cit., p. 98.
[8] IHERING, Rudolf von. A Luta pelo Direito. Trad. Joo de Vasconcelos. 23 ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2007, p. X.
[9] IHERING, A Luta pelo Direito, cit., p. X-XI.
[10] IHERING, A Luta pelo Direito, cit., p. 57 (nota de rodap).
[11] MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. Vol. IV. 29 ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 6.
[12] COULANGES, Fustel de. A Cidade Antiga. Trad. Fernando de Aguiar. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p.18, 36, 37, 52, 53.
[13] Todavia, interessante anotar que mesmo num processo executivo como este (legis actio per manus iniectionem), o qual era
regulado em pormenor na Lei das XII Tbuas, o devedor tinha a oportunidade de no curso do processo remir a dvida, desonerando
seu corpo, sua vida ou sua liberdade. Cf. KASER, Max. Direito Privado Romano. Trad. Samuel Rodrigues e Ferdinand Hmmerle.
Lisboa: Calouste Gulbenkian, 1999, 81 (p. 437-438).
[14] PETIT, Eugne. Tratado Elementar de Direito Romano. Trad. Jorge Lus Custdio Porto. Campinas: Russel, 2003, 270 (p.
417-418).
[15] MONTEIRO, Curso de Direito Civil, cit., p. 6.
[16] IHERING, A Luta pelo Direito, cit., p. 57.
[17] IHERING, A Luta pelo Direito, cit., p. XI.
[18] A grande dificuldade para o jurista est justamente em acompanhar a contnua evoluo deste sentido, sem se esquecer da
irrenunciabilidade dos elementos que formam os seus fundamentos essenciais.
[19] A conscincia de si o saber de si como obra e artfice da vida coletiva da qual se faz parte, bem como o conseqente
reconhecimento do outro, companheiro desta empreitada comum, como igual. Autonomia a capacidade de participar efetivamente da
construo da cultura comum, incluindo-se a a vida jurdica.
[20] RAMOS, Marcelo Maciel. tica Grega e Cristianismo na Cultura Jurdica do Ocidente. Belo Horizonte: FDUFMG, 2007,
157-191 (Dissertao de Mestrado).
[21] SALGADO, Joaquim Carlos. Experincia da Conscincia Jurdica em Roma. Belo Horizonte: Faculdade de Direito da UFMG,
2001, p. 43.
[22] BROCHADO, Mari. Direito e tica. A Eticidade do Fenmeno Jurdico. So Paulo: Landy, 2006, p. 106.
[23] HYPPOLITE, Jean. Introduo Filosofia da Histria de Hegel. Trad. Jos Marcos Lima. Lisboa: Edies 70, 1995, p. 31.
[24] GALUPPO, Marcelo Campos. Matrizes do Pensamento Jurdico: um exemplo a partir da literatura In GALUPPO, Marcelo
Campos (Org.). O Brasil que Queremos: Reflexes sobre o Estado Democrtico de Direito. Belo Horizonte: Editora PUC Minas,
2006, p. 523.
[25] GALUPPO, op. cit., p. 527.
[26] RIBEIRO, Renato Janine. O Retorno do Bom Governo In NOVAES, Adauto (Org.). tica. So Paulo: Companhia das Letras,
1992, p. 103.
[27] De Plato a Hegel vemos este pressuposto ser renovado continuamente. A propsito obrigatria a leitura do Crton de Plato,
no qual o tema profundamente debatido.

* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010 1891