CLASES DE POSESIN

CONTENIDO:
1 Distintas formas de la posesin.-
2 Posesin de buena fe.-
3 Presuncin de buena fe.-
4 Efectos de la posesin de buena fe.-
5 Posesin de mala fe.-
6 Vicios de la posesin.-
6.1 Violencia
6.2 Clandestinidad
6.3 Abuso de confianza
7 La posesin debe ser publica y pacfica.-

1 Distintas formas de la posesin.-

Nuestra Legislacin civil y procesal distingue segn sea de buena fe o mala fe,
viciosa o no la posesin; razn por la cual analizaremos en detalle cada una de
ellas, porque depende de estas en muchos casos la adquisicin o prdida de
Derechos Reales.

Otras Legislaciones[1] adems cuentan con la posesin legtima o ilegtima; y se

da la primera cuando la posesin es consecuencia de un derecho real conforme a
derecho, de conformidad con el Cdigo Civil adems de ser apta o idnea para
adquirir derecho. Es ilegtima cuando se obtenga sin ttulo, o por un ttulo nulo o
fuese adquirida por un modo insuficiente para adquirir derechos reales o cuando
se adquiera del que no tena derecho a poseerla o no la tena para trasmitirla
legalmente.

2 Posesin de buena fe.-

La posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por ignorancia o error de hecho,

se persuadiere de su legitimidad; es decir, el poseedor es refutado de buena fe
cuando cree haber adquirido del verdadero propietario o titular la cosa o el derecho
que ostenta. La posesin de buena fe nunca es viciosa como analizaremos ms
adelante.

Con mucho criterio expone la profesora Zeballos que "para haya buena fe es
necesario que el poseedor ostente un justo ttulo, porque el mismo no puede estar
persuadido de su legitimidad de su posesin si no tiene un justo ttulo y debe
entenderse al mismo como el acto apto para transmitir el derecho de propiedad u
otro derecho real; esto no excluye la posibilidad de que ese ttulo luego sea
declarado nulo, anulable o porque un tercero demuestre su mejor derecho sobre la
cosa. El segundo aspecto es que el poseedor crea haber adquirido la cosa del
verdadero propietario, ya sea por ignorancia o error de hecho"[2].

La buena fe se identifica con la ignorancia de la existencia de vicios en el ttulo de

adquisicin en que el futuro invalide al mismo. Varios estudiosos del Derecho[3]
argumentan que por ttulo no solamente debe entenderse por el documento, sino
una causa - fuente suficiente para transferir la posesin.

Para que la posesin sea reputada de buena fe debe ostentar los siguientes
requisitos:
- El poseedor debe ostentar un justo ttulo.

- El poseedor, por ignorancia o error de hecho, se convenciera de su posesin

legtima. La contraparte debe desvirtuar este hecho.

Sobre este punto con mucha solvencia la Legislacin de Espaa establece "Se
reputa poseedor de buena fe el que ignora que en su ttulo o modo de adquirir
exista vicio que lo invalide. Se reputa poseedor de mala fe al que se halla en el
caso contrario"[4].

Al respecto igualmente la Legislacin de Colombia infiere que "la buena fe es la

conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos
exentos de fraudes y de todo otro vicio. As en los ttulos traslaticios de dominio, la
buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la
facultad de enajenarla y de no haber fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Un
justo error en materia de hecho, no se opone a la buena fe. Pero el error en
materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba
en contrario".[5]

Para los efectos de la posesin slo se tomar en cuenta la buena fe inicial; es

decir, que la posesin adquirida de buena fe no pierde este carcter sino sola-
mente en el caso y desde el momento en que existan actos que acrediten que el
poseedor no ignora que posee la cosa indebidamente.

Finalmente, se presume que la posesin se sigue disfrutando en el mismo

concepto en que se adquiri, mientras no se pruebe lo contrario.

3 Presuncin de buena fe.-

La buena fe se presume; por lo tanto, quien alega que hubo mala fe, debe
probarla; es decir, la buena fe exige una conviccin sobre la legitimidad que no
admite dudas y este hecho debe ser probado por quien alegue la mala fe.

La buena fe se presume siempre, al que afirma la mala fe de un poseedor co-

rresponde la prueba de ese hecho; por lo tanto, la existencia de mala fe requiere
una declaracin expresa de los jueces. La buena fe es cuestin de hecho y de
apreciacin sentenciadora.

La Jurisprudencia de la Suprema Corte de Espaa indica que "mientras que la

buena fe se presume, la mala fe es preciso probarla o existe la primera o surge la
segunda, lo que traduce en que no acreditada la mala fe en ninguno de las dos
partes, aparece ineludiblemente la buena fe".[6]

Sobre este punto la Legislacin del Per seala que "la buena fe dura mientras las
circunstancias permitan al poseedor creer que posee legtimamente o, en todo
caso, hasta que sea citado en juicio, si la demanda resulta fundada"[7].

4 Efectos de la posesin de buena fe.-

Cuando una persona tiene una cosa de buena fe, la misma es vlida para adquirir
derechos, en especial Derechos Reales y concretamente el ms importante, la
propiedad por intermedio de la usucapin.

En materia de muebles de cosas no robadas o perdidas, la posesin de buena fe

lleva a la adquisicin de la propiedad; es decir, que conforme al Art. 100 del Cdigo
Civil (1976), la posesin de cosas muebles vale por ttulo, salvo prueba en
contrario.

Tiene tambin efectos e importancia la buena fe en la adquisicin de frutos, en la

indemnizacin de mejoras, resarcimientos de gastos, responsabilidad por prdidas,
el rgimen de la usucapin, tanto de inmuebles como muebles, como analizaremos
en los artculos subsiguientes.

5 Posesin de mala fe.-

Debemos partir del principio que la posesin es de mala fe, cuando el poseedor
sabe o conoce que no tiene derecho a la misma o no tiene ttulo suficiente para
ostentar esta calidad. Puede poseer el Corpus pero le falta el animus.

Este tipo de posesin no es vlida para adquirir derechos, ni menos para producir
efectos o estos son muy limitados como veremos en esta obra.

La posesin de mala fe puede o no ser viciosa: La posesin es viciosa cuando

fuere de cosas muebles adquiridas por hurto, robo, estelionato o abuso de con-
fianza; y siendo de inmuebles, cuando sea adquirida por violencia o clandestinidad.

6 Vicios de la posesin.-

Los vicios de la posesin son la violencia, clandestinidad y abuso de confianza,

que se encuentran ntimamente ligadas con la posesin pblica y pacfica.

6.1 Violencia

- Violencia; es decir, cuando se adquiere la posesin por vas de hecho,

acompaadas de violencia materiales o por amenazas de fuerza contra personas o
cosas.

El profesor Tafur seala "que mediante la posesin violenta se coacciona

injustamente a una persona para que se desprenda de la posesin o tenencia de
un bien. Arrebatar un bien a una persona es una fuerza actual, y es inminente
cuando existe de por medio una amenaza suficiente para intimidar al poseedor,
propietario o tenedor. Existe violencia tambin cuando alguien se apodera de la
cosa en ausencia de su dueo y al regresar ste, lo repele".[8]

6.2 Clandestinidad

- Clandestinidad; es decir, cuando los actos por los cuales se tom o se continu
fueron ocultos o se tom en ausencia del legal poseedor o con precauciones para
sustraerla al conocimiento de los que tenan derecho a oponerse.
Lo que caracteriza a la clandestinidad es el sigilo, el ocultamiento con que ha
procedido el poseedor.

El profesor Zeballos seala que "no habr clandestinidad si no obstante el que

tom la posesin en ausencia del anterior poseedor se lo comunic por medios
idneos en el momento o inmediatamente"[9].

6.3 Abuso de confianza

- Abuso de confianza, es decir, cuando alguien ha recibo una cosa legalmente y

luego se niega a entregar la cosa, alegando otro ttulo.

El profesor Borda sobre este punto seala que "Existe abuso de confianza cuando
la persona que ha recibido una cosa a ttulo de acreedor (arrendatario,
comodatario, depositario, etc.) intervierte su ttulo y pretende tener sobre la cosa
su ttulo y pretende tener sobre la cosa un verdadero derecho de posesin. Es
decir que no se trata de la negativa del tenedor a restituir la cosa, en tanto se limite
a defender su derecho de tenedor precario de la cosa; el abuso de confianza
consiste en pretenderse poseedor pleno de ella"[10].

7 La posesin debe ser publica y pacfica.-

A efectos de poder adquirir el derecho de propiedad por efectos de la prescripcin

adquisitiva (usucapin) la posesin debe ser pacfica y pblica, caso contrario
aunque transcurran mil (1000) aos no sirve para esta institucin; es decir, la
posesin violenta o clandestina no funda usucapin sino desde el da en que
cesan la violencia o clandestinidad; empero, el plazo de cmputo de la usucapin
se cuenta desde que ha cesado la violencia o clandestinidad en la posesin y deja
de ser sta viciosa.

La mayora de las legislaciones de Latinoamrica[11] establecen que la posesin

ha de ser en concepto de dueo, pblica, pacfica y no interrumpida; es decir, de
tener la cosa como dueo (no como tenedor), por actos no clandestinos y en forma
ininterrumpida.

La posesin es pblica o no violenta cuando no se conjuga con actos de clan-

destinidad; es decir, no poseerla a espaldas del propietario y de la sociedad; por
ejemplo, es pblica cuando se paga impuestos, cuando se participa en una de-
termina zona o lugar como legtimo propietario de la cosa, ejerce alguna accin
posesoria, policial, municipal para defender su posesin, etc.

La posesin para ser vlida en la usucapin debe ser pblica, no en el sentido de

que el poseedor tenga que difundirla o hacerla notoria ante los dems o en otros
trminos, que sea un pregonero de la posesin, sino que sus actos comunes de
posesin se efecten segn la naturaleza del bien sin ocultarlos a quien tiene
derecho a oponerse a ellos. Por ejemplo, si el inquilino de una propiedad urbana
oculta al propietario de un bien que al fondo del inmueble una tercera persona
viene realizando construcciones en su terreno, esta posesin debe reputarse clan-
destina.

Desde el instante en que cesa la conducta viciosa, la posesin recupera su

carcter de til y vuelve a producir sus efectos normales porque la violencia y
clandestinidad son viciosos temporales de la posesin; por consiguiente, la po-
sesin violenta o clandestina no funda prescripcin adquisitiva (usucapin) sino
desde el da en que cesan la violencia o clandestinidad.

[1] Es el caso de las Legislaciones de la Argentina y Chile que el autor ha podido

consultar.

[2] ZEBALLOS, LA FUENTE, ROSARIO. Ob. cit. Teora General del Derecho Civil.
Derechos Reales. Pg. 127.

[3] Es el criterio de los profesores: Borda Guillermo, Llambias Joaqun, Lafaille

Hctor, Alterini Jorge, Salvat Raymundo, Zeballos Rosario, en sus diferentes obras
sobre Derechos Reales.

[4] CDIGO CIVIL DEL REINO DE ESPAA. Art. 433.

[5] CDIGO CIVIL DE LA REPBLICA DE COLOMBIA. Art. 678. (Buena fe en la

posesin).

[6] Sentencia de la Suprema Corte de Espaa de fecha 22 de octubre de 1993.

[7] CDIGO CIVIL DE LA REPBLICA DEL PER. Art. 907 (Duracin de la buena
fe del poseedor).

[8] TAFUR GONZALES, LVARO. Ob. cit. Cdigo Civil Colombiano. Anotado y
Concordado. Pg. 199.

[9] ZEBALLOS, LA FUENTE, ROSARIO. Ob. cit. Teora general del Derecho Civil.
Derechos Rea/es. Pg. 129.

[10] BORDA GUILLERMO A. Ob. Cit. Manual de Derechos Reales. Quinta Edicin
actualizada. Pg. 57.

[11] As disponen las Legislaciones de Venezuela, Colombia, Chile, Guatemala,

Argentina, Espaa y Uruguay que el autor ha podido consultar.