Revista Intellectus Ano IX N.

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PRESCRIO PENAL ANTECIPADA
Early Criminal Limitation

FERREIRA, Alexandre Soares

Faculdade Max Planck

RESUMO: A pesquisa tem como escopo a discusso sobre a possibilidade de

se reconhecer antecipadamente ocorrncia de prescrio de um ilcito penal.
Em primeiro plano, estudar-se- o instituto da prescrio penal, resgatando o
seu surgimento, sua atual conceituao, natureza jurdica, fundamentos e as
diversas espcies do instituto, tudo a fim de introduzir o leitor no contexto do
trabalho. Depois, a explanao gira em torno da prescrio penal antecipada e
a constatao de ausncia de norma que autorize expressamente sua
aplicao. De outra banda, procura-se analisar o instituto frente aos princpios
basilares do direito processual, como a economia, a celeridade e o interesse de
agir, objetivando verificar a possibilidade de sua aplicao em consonncia
com os princpios que regem nosso ordenamento. E, sendo possvel esse
ambiente, o Magistrado, analisando as condies jurdicas do indiciado,
certificando-se tratar de ru primrio, possuidor de bons antecedentes, e que
os fatos imputados a este apontam tipo penal livre de qualificadoras ou
circunstncias que poderiam agravar a reprimenda, poder adotar a pena
mnima prevista no tipo penal como sendo a mxima em abstrato, para o caso
em concreto, possibilitando o reconhecimento da prescrio antecipada, que
evitaria o constrangimento desnecessrio ao ru, contribuindo para a
celeridade dos feitos que realmente meream ateno do Judicirio. A
pesquisa, em razo das divergncias doutrinrias e judiciais, procura, ainda,
analisar o fator utilidade, quando se emprega todo o aparato judicial at que se
tenha um provimento definitivo, onde, e somente a, se poder reconhecer a
prescrio j ocorrida, que doutrinariamente se denomina de retroativa.
Palavras chaves: Extino da punibilidade Prescrio Prescrio
antecipada.

ABSTRACT: The search is scoped to the discussion on the possibility of

identifying in advance the occurrence of prescribing a criminal offense. In the
foreground, the institute criminal will study whether limitation - rescuing its
emergence, its current conceptualization, legal, grounds and several species of
the institute, all in order to introduce the reader in the work context . Then the
explanation revolves around the anticipated criminal limitation and finding the
absence of regulation that expressly authorizes your application. Another band,
we try to analyze the institute against the basic principles of procedural law,
such as the economy, expediency and interest to act in order to verify the
possibility of their application in accordance with the principles that govern our
land. And it is possible that environment , the Magistrate , analyzing the legal
conditions of the accused , making sure to treat primary defendant , possessed
of a good record , and that the facts alleged in this type of criminal point free
qualifier or circumstances that could aggravate the reprimand , may adopt the
minimum sentence under the criminal type as the maximum in the abstract, for
the particular case , allowing the recognition of prior prescription , which would
avoid unnecessary embarrassment to the defendant , contributing to the speed
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of feats that truly deserve the attention of the Judiciary . The research , because
of doctrinal differences and court seeks further analyze the usefulness factor
when employing the entire judicial system until they have a permanent
appointment , where , and only then , if you can recognize the prescription has
already occurred , which doctrinally is called retroactive .
KEYWORDS: Extinction of criminal liability; Limitation; Early Limitation

INTRODUO
A prescrio tem importncia real e concreta para o direito porque
guarda com esta cincia ntima relao de garantia individual e
desenvolvimento social, por este motivo considerada matria de ordem
publica.
No direito penal sua existncia e segurana so aceitas de forma
irrestrita, tanto para extinguir a punibilidade antes quanto depois da sentena
penal condenatria.
Recentemente, a doutrina e jurisprudncia tm contemplado um novo
instituto denominado prescrio virtual ou antecipada da pena em perspectiva
que tem sido alvo de vrias discusses e discrdias o que justifica e estimula
seu estudo mais aprofundado.
A problemtica em torno do tema envolve questes de grande
relevncia, especialmente as questes de ordem pblica abordadas a fundo no
presente trabalho como o direito de ao, o direito de punir do Estado, as
condies da ao e os princpios Constitucionais inerentes ao tema, sobretudo
o princpio da dignidade da pessoa humana.
O trabalho dividido em duas partes, a primeira destinada ao instituto
da prescrio, abordando seu contexto histrico, o direito de punir do Estado e
suas limitaes, seu conceito, fundamentos, espcies, e sua aplicabilidade.
A segunda parte destina-se exclusivamente ao novel instituto, trazendo
seus conceitos, requisitos, controvrsias e contrapondo-o com os princpios
gerais de direito, expondo os argumentos favorveis e contrrios ao instituto,
antepondo logicamente as posies antagnicas.
Durante a pesquisa, utilizamos o estudo comparado da bibliografia,
abrangendo obras doutrinrias e de pesquisa, teses, artigos e peridicos
cientficos e diversos entendimentos jurisprudenciais.

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Destarte, o mtodo utilizado foi o de compilao, trazendo a colao o

pensamento dos principais autores que investigam o tema, de modo dialtico.
Ao final, baseado nas pesquisas realizadas, na analise das condies
da ao, especialmente do interesse processual consubstanciado na justa
causa para instaurao da ao penal e nos princpios gerais de direito,
expomos nossa concluso sobre a aplicabilidade do instituto da prescrio
penal retroativa antecipada no direito ptrio, e obviamente as razes do nosso
convencimento.
I. DA PRESCRIO PENAL

1.1 Direito de punir e punibilidade

Antes de conceituarmos prescrio penal, cumpre-nos analisar a

punibilidade e o direito de punir do Estado, haja vista que a prescrio penal
incidir diretamente sobre estes.

O homem, em seu estado natural, de uma ferocidade instintiva que

obsta a convivncia pacfica com seus iguais. Decorre deste pensamento
mxima de Hobbes: O homem o lobo do homem. Devido a isso, os homens
realizaram um pacto voluntrio constituindo o Estado e entregando a este o
monoplio da justia punitiva. Trata-se da teoria do contrato social, com gnese
remota na filosofia dos sofistas, desenvolvida atravs de Emmanuel Kant,
Hobbes, Locke e atingindo sua mxima expresso com o genial filsofo Jean
Jacques Rousseau1.

Com o monoplio da justia, o Estado passou a editar normas para

regular a convivncia pacfica entre os homens, dentre elas, a norma penal
incriminadora.

Tal norma, cria para o Estado, seu nico titular, o direito de punir
abstrato, nascendo para este o direito de exigir que os cidados no cometam
o fato descrito na norma.

Cometida a infrao penal, o direito de punir que era abstrato, passa a

ser concreto que, na viso de Jos Julio Lozano Jr. o direito que tem o

1
MALUF, S.; Teoria Geral do Estado. Passim.

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Estado de punir aquele que praticou uma conduta descrita como criminosa na
lei penal anteriormente criada.2

A possibilidade jurdica de imposio da sano pelo Estado, ao autor

do ilcito penal , na lio de Antolisei, a definio de punibilidade.3

Observa Damsio que a punibilidade a conseqncia jurdica da

prtica delituosa, sendo apenas seu efeito jurdico e como tal, no se confunde
com elemento ou requisito do crime, tanto que sua ausncia salvo nos casos
de abolitio criminis e anistia, no apaga a infrao penal.4

Nesta mesma seara o pensamento de Magalhes Noronha, para quem

a punibilidade uma conseqncia do crime e no pode, portanto, considerar-
se como seu elemento.5

Imperioso observar que o cometimento de um delito nem sempre

suficiente para determinar a punibilidade respectiva, haja vista que a aplicao
da pena depende da existncia de outros pressupostos ou circunstncias
conhecidos como condies objetivas de punibilidade e fundamentos
excludentes da pena.

Juarez Cirino dos Santos, apud Jawsnicker, traa a seguinte definio:

condies objetivas de punibilidade consistem em determinados requisitos ou
certos resultados cuja existncia objetiva condiciona a punibilidade da ao
tpica, antijurdica e culpvel6.

Normalmente, a punibilidade se extingue com o cumprimento da pena

imposta ao infrator. Entretanto, existem situaes que determinam a
extino da punibilidade antes que o Estado tenha a oportunidade de exercer o
direito concreto de punir, so as chamadas causas extintivas de punibilidade
que na legislao ptria esto previstas no art. 107 do Cdigo Penal, in verbis:

Art. 107 - Extingue-se a punibilidade:

I - pela morte do agente;
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o
fato como criminoso;

2
LOZANO JUNIOR, J. J.; Prescrio Penal, p.6.
3
JESUS, D. E.; Prescrio Penal, p.3.
4
Ibid. mesma pgina.
5
NORONHA, E. M.; Direito Penal, v. 1, p. 332.
6
JAWSNICKER, F. A.; Prescrio Penal Antecipada, p. 29.
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IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo
aceito, nos crimes de ao privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a
admite;
VII revogado;
VIII revogado;
IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.

Passaremos agora a estudar a prescrio, elencada no inciso IV do artigo

epigrafado e objeto central deste trabalho.

1.2 Conceito e natureza jurdica da prescrio

Existe controvrsia doutrinria a respeito do conceito de prescrio,
alguns penalistas conceituam-na como a renncia ao direito de punir, enquanto
outros a definem como a perda do direito de punir.
Na viso de Bento de Faria:
A prescrio penal consiste na extino da
responsabilidade por motivo de transcurso de certo
tempo em determinadas condies, sem que se promova
a represso do delito e sem que a pena seja executada.
, portanto, a extino do direito de processar o
delinqente, ou de aplicar-lhe a pena judicialmente
decretada, devido a sua inexecuo durante certo lapso
de tempo. Representa a renncia do Estado ao efetivo
poder de punir.7 (grifo do autor)

J na viso de Damsio prescrio penal a perda do poder-dever de

punir do Estado pelo no exerccio da pretenso punitiva ou da pretenso
executria durante certo tempo8.
Atualmente o entendimento de Damsio o consagrado na doutrina,
compartilhando da mesma idia Luis Rgis Prado9, Julio Fabbrini Mirabete10,
Antonio Lopes Baltazar11 e Celso Delmanto12.
Existe controvrsia ainda quanto natureza jurdica da prescrio.
Parte da doutrina entende que a prescrio instituto de direito processual,
pois constitui bice ao inicio ou prosseguimento da persecuo criminal.
Em sentido oposto, alguns doutrinadores consideram a prescrio
instituto de direito material que extingue o poder de punir do Estado. H ainda

7
FARIA, B.; Cdigo Penal Brasileiro, V. 2, p. 258.
8
JESUS, D. E.; op. cit. P.17.
9
PRADO, L. R.; Curso de Direito Penal Brasileiro Parte Geral, p.641.
10
MIRABETE, F.; Manual de Direito Penal, p. 401.
11
BALTAZAR, A. L.; Prescrio Penal, p. 13.
12
DELAMANTO, C.; Cdigo Penal Comentado, p. 215.
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aqueles que consideram a prescrio instituto misto, ou seja, tanto de direito

penal quanto material.
No direito ptrio, a melhor doutrina considera a natureza jurdica da
prescrio como penal, por ser causa extintiva da punibilidade e ocorrer antes
mesmo de se formar a relao processual.13

1.2.1 Fundamentos da prescrio penal

Observa Damsio que a prescrio, em nossa legislao tem trplice

fundamento: O decurso do tempo, a correo do condenado e a negligncia da
autoridade.14
Pelo transcurso do tempo leva-se em conta a inexistncia do interesse
do Estado em apurar um fato ocorrido h muitos anos, a teoria da prova, com
conhecida, sustenta que com o passar do tempo, fica difcil para o Estado
apurar o fato, pois ocorre a perda da substncia da prova, prejudicando assim
a possibilidade de uma sentena justa.
A correo do condenado, tambm conhecida como teoria da
readaptao social sustenta que o transcurso do tempo sem a reiterao de
qualquer prtica criminosa presume a reintegrao social do agente,
desaparecendo a razo para qualquer reprimenda, visto que a funo da pena
a ressocializao do sujeito.
A prescrio seria ainda na viso de Damsio, um castigo
negligncia da autoridade, que dispe de diversos meios legais para a
interrupo e suspenso do prazo prescricional, no podendo se premiar sua
inrcia.
Na viso de Ricardo Teixeira de Lemos, ainda temos trs teorias a ser
consideradas: Teoria do esquecimento, teoria da expiao moral e a teoria
psicolgica.15
A primeira teoria defendida por Lemos e por diversos Juristas de
renome, sustenta que com o tempo, tanto a sociedade quanto o agente
esquecem do crime, desaparecendo, assim, o alarme social e o interesse na
punio, no tendo a pena mais qualquer objetivo.

13
Cf. BALTAZAR, A. L.; Cf. DAMSIO. J.; Cf. JAWSNICKER, F. A.; Cf. DELMANTO, C.
14
Ibid., p.18.
15
LEMOS, R. T.; Prescrio penal retroativa e antecipada, p.53-57.
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Pela teoria da expiao moral presume-se que o agente, com o

decurso do tempo, tenha expiado sua culpa, em face do sofrimento moral
decorrente do remorso provocado pelo cometimento do crime.
Por derradeiro, a teoria psicolgica nos remete a idia de que com o
passar do tempo, o nexo psicolgico entre o fato e o agente desaparece,
perdendo valor qualquer punio aplicada, pois, o crime no estar presente
nem no esprito do ru nem da sociedade.16

1.3 A prescrio penal na histria

A prescrio da pretenso punitiva tem origem no Direito Romano,

mais precisamente no ano 18 a.C. na lex Julia de adulteris que fixava o prazo
de cinco anos para a prescrio dos crimes de adultrio, estupro e lenocnio.
Explica Garroud que o limite de cinco anos foi estabelecido em funo
das festas lustrais, o que pode significar que os romanos tinham no conceito de
prescrio a idia de perdo, pois era isso que as aparatosas cerimnias
simbolizavam17.
O Direito Romano serviu de inspirao para as legislaes posteriores,
de forma que gradativamente a prescrio da pretenso punitiva foi admitida no
Direito Alemo e de outros pases, ressalvados sempre os casos de
imprescritibilidade.
A prescrio da pretenso executria tem histria bem mais recente,
tendo sido introduzida na Frana em 1791 em decorrncia de revoluo
francesa. Outros pases em seguida adotaram essa espcie de prescrio,
Atualmente, a maioria das legislaes admite tanto a prescrio da
pretenso punitiva quanto a prescrio da pretenso executria, esta ultima
porem ainda repelida em alguns pases, como na Inglaterra..18
No Brasil tambm se denota a gradativa evoluo do instituto da
prescrio. O Cdigo Criminal de 1830 estabelecia expressamente a no
prescrio das penas, contemplando somente a prescrio da ao, que
variava conforme o crime, sendo menor o prazo para os crimes afianveis e
outro, mais dilatado, tratando-se de crimes inafianveis.

16
Cf. JAWSNICKER, F. A.
17
Garraud, Trait du Droit Penal, apud Hungria, Nelson, Comentrios ao Cdigo Penal, p.
214
18
Cf. Hungria, N.; Cf. JAWSNICKER, F. A.
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Cumpre observar uma curiosidade contemplada neste diploma legal

quanto

A prescrio do crime afianvel, que s se operava quando o criminoso

ausente estivesse em lugar sabido, dentro do territrio nacional.

Nota-se facilmente a idia geral da prescrio em castigar o Estado de

sua desdia e descuido que no pde punir o criminoso porque no agiu dentro
de um tempo limite, apesar de conhecer seu paradeiro. Essa vinculao da
prescrio ao paradeiro sabido do acusado s foi afastada com o advento do
dec. n. 774, de 20 de setembro de 1890, onde no mais se cogitava dessa
circunstncia.

Posteriormente, o Cdigo Penal de 1890 admitiu a prescrio da ao

e da pena, subordinando-as aos mesmos prazos, conceitos e regras que se
encontram abarcados por nossa legislao at os dias atuais.

1.4 Espcies de prescrio

Quando ocorre um ilcito penal, nasce para o Estado o direito de punir.

O exerccio deste direito limitado pela prescrio, que pode ocorrer em dois
momentos. Num primeiro momento, existe um limite temporal para o Estado
obter uma sentena penal condenatria atravs do devido processo legal. Num
segundo momento, obtida a sentena penal condenatria, h um limite
temporal para o Estado execut-la. Neste temos o ius punitionis; naquele o ius
puniendi.
Cezar Roberto Bittencourt ensina que da distino entre ius puniendi e
ius punitionis decorre a classificao da prescrio penal em prescrio da
pretenso punitiva e prescrio da pretenso executria19.
Eis, portanto, as duas as espcies de prescrio penal que
passaremos a estudar.
Ressalte-se que a prescrio da pretenso punitiva divide-se em
prescrio abstrata, intercorrente e retroativa. Encontra-se, ainda nessa
espcie, a prescrio penal antecipada, que o objeto desta pesquisa.

19
BITENCOURT apud JAWSNICKER, F. A.; Prescrio Penal Antecipada, p. 44.

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1.4.1.1 Prescrio da pretenso punitiva

A prescrio da pretenso punitiva, tambm conhecida como

prescrio da ao20 opera antes do trnsito em julgado da sentena penal
condenatria, nos termos do artigo 109 do Cdigo Penal, in verbis:
Art. 109 - A prescrio, antes de transitar em julgado a
sentena final, salvo o disposto nos 1 e 2 do art. 110
deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa
de liberdade cominada ao crime, verificando-se:
I - em 20 (vinte) anos, se o mximo da pena superior a
12;
II - em 16 (dezesseis) anos, se o mximo da pena
superior a 8 (oito) anos e no excede a 12 (doze);
III - em 12 (doze) anos, se o mximo da pena superior
a 4 (quatro) anos e no excede a 8 (oito);
IV - em 8 (oito) anos, se o mximo da pena superior a
2 (dois) anos e no excede a 4 (quatro);
V - em 4 (quatro) anos, se o mximo da pena igual a 1
(um) ano ou, sendo superior, no excede a 2 (dois);
VI - em 2 (dois) anos, se o mximo da pena inferior a 1
(um) ano.
Pargrafo nico - Aplicam-se s penas restritivas de
direito os mesmos prazos previstos para as privativas de
liberdade.

Conforme de verifica no artigo epigrafado, num primeiro momento o

legislador optou por regular a prescrio da pretenso punitiva pela pena
mxima cominada para a infrao penal, que se denomina prescrio abstrata,
primeira subespcie da prescrio da pretenso punitiva.

Celso Delmanto observa que da prpria natureza da prescrio que

deve ela ser proporcional ao crime, de maneira que os mais leves prescrevam
em menor lapso e os mais graves em maior espao de tempo21

Para que essa proporo se aproximasse mais do conceito de justo,

deveria ela corresponder pena efetivamente aplicada, todavia, como antes da
ao penal no se pode saber qual ser essa pena, o legislador teve que se
valer da pena mxima prevista abstratamente para o crime, como parmetro da
prescrio. Na prtica acreditamos que a prescrio abstrata raramente
aplicada.

20
A melhor doutrina, como DAMSIO, DELMANTO, MIRABETE, considera imprpria essa
denominao, por entender que a prescrio atinge diretamente a pretenso punitiva e no o
direito de ao.
21
DELMANTO, C.; Cdigo Penal Comentado, p. 216.
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Geralmente, ocorre o fenmeno da prescrio aps a prolao da

sentena, haja vista que na maioria das vezes o infrator no condenado
pena mxima anteriormente prevista, diminuindo assim o prazo prescricional
agora calculado pela pena fixada em concreto, que a segunda subespcie da
prescrio da pretenso punitiva, qual seja: A prescrio superveniente,
prevista no artigo 110, 1 do Cdigo Penal, in verbis:

Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a

sentena condenatria regula-se pela pena aplicada e
verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais
se aumentam de um tero, se o condenado reincidente.
1 - A prescrio, depois da sentena condenatria com
trnsito em julgado para a acusao, ou depois de
improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada.

A prescrio superveniente, tambm conhecida como intercorrente,

dar-se- antes do transito em julgado da sentena e pela pena efetivamente
aplicada, sendo possvel em duas hipteses: No primeiro caso ocorrer quando
houver transito em julgado da sentena s para a acusao, nesse caso houve
sentena condenatria e a acusao conformada com esta, no recorreu.
Todavia, o acusado recorreu, logo a deciso no definitiva, contudo
independentemente do resultado do recurso, a pena no poder ser majorada
por fora do princpio que veda a reformatio in pejus, logo a pena aplicada,
embora no definitiva, ser a pena mxima que poder ser cominada ao ru.

A segunda hiptese ser depois do improvimento do recurso da

acusao, neste caso a acusao recorreu buscando a majorao da pena
sem alcanar sucesso. Valer para calculo da prescrio a pena aplicada em
primeira instancia sendo necessrio ainda observar se o prazo entre a
sentena de primeiro grau e o acrdo superior no extrapola o limite
prescricional. Imperioso afirmar que ainda que seja dado provimento
apelao da acusao, majorando-se a pena, no se alterar o prazo
prescricional se o aumento da pena no for suficiente para alter-lo.

Por derradeiro temos a prescrio retroativa, terceira subespcie da

prescrio da pretenso punitiva, modalidade que mais de aproxima do objeto
deste trabalho e que encontra-se prevista no pargrafo segundo do artigo 110
do Cdigo Penal que estatu que a prescrio prevista no pargrafo anterior
(pela pena em concreto) poder ter como termo inicial data anterior a do
recebimento da denuncia ou queixa.
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Essa modalidade de prescrio, a exemplo do que ocorre com a

superveniente, baseia-se pela pena em concreto, porm existe entre as duas
uma diferena fundamental conforme nos ensina Celso Delmanto o prazo da
prescrio retroativa no contado para frente, como na prescrio
superveniente, mas contado para trs, para o passado (regressivamente)
razo pela qual se chama retroativa.22

A evoluo da prescrio retroativa deu-se de maneira vagarosa.

Decorreu basicamente da Smula 146 do Supremo Tribunal Federal, que
dispe: A prescrio da ao penal regula-se pela pena concretizada na
sentena, quando no h recurso da acusao.

Jlio Fabrini Mirabete nos explica a evoluo desta modalidade de

prescrio:

Desde a poca da edio da Smula 146 entendeu-se

que, aplicada a pena e no havendo recurso da
acusao, servia de base para o clculo da prescrio
referente aos prazos anteriores prpria sentena, no
que se denominou de prescrio retroativa. At a Lei n.
6.416/77 a prescrio retroativa atingia a pretenso
punitiva; depois dela passou a referir-se pretenso
executria da pena principal. Com a Lei n. 7.209/84,
deu-se a essa espcie de prescrio maior amplitude,
determinando-se expressamente que a prescrio, com
base na pena em concreto e atingindo a pretenso
punitiva, pode ter por termo inicial data anterior do
recebimento da denncia ou da queixa (art. 110, 2, do
CP). Assim, no havendo recurso da acusao, ocorre
prescrio da pretenso punitiva, com fundamento no
prazo calculado sobre a pena aplicada, se decorreu esse
prazo entre a data do fato e a do recebimento da
denncia, ou entre esta e a data da sentena
condenatria23.

O fundamento da prescrio penal retroativa o princpio da pena

justa24. A pena concreta, isto , a prolatada na sentena sempre foi a correta e
ponderada para o acusado. Todavia ela no se mostrava clara e viva porque
ainda no havia sido analisada a culpabilidade do agente. Depois de fixada e
apreciada chegou-se verdadeira dose certa de pena que deve ser aplicada
ao ru, e juntamente com ela, o seu respectivo e correto prazo prescricional.
Por exemplo, as causas de diminuio de pena, que podem diminuir e

22
DELMANTO, Celso. Op. cit. P.226.
23
MIRABETE F.; Manual de Direito Penal, p. 412.
24
Cf. HUNGRIA, N.
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influenciar o prazo prescricional, s so reconhecidas na sentena. Ora, estas

circunstncias so fundamentais para a aplicao correta da pena. Quando o
clculo da prescrio recai sobre da pena abstrata do crime no se observa
este direito e circunstncia do prprio crime. Logo, o clculo pela pena aplicada
possibilita esta verdadeira anlise das circunstncias do crime e justa aplicao
da pena.

Exemplo: Um agente comete um crime cuja pena mnima de 06 (seis)

meses e a pena mxima de 02 (dois) anos. O fato ocorreu em 13 de Maro
de 2000 e a denncia foi oferecida em 13 de Abril de 2002. Portanto no havia
ocorrido

prescrio, uma vez que ela ocorreria em 04 (quatro anos), ou seja, em 13 de

Maro de 2006. Quando da sentena condenatria, o juiz aplicou pena mnima,
cuja prescrio d-se em 02 (dois) anos. Em havendo trnsito em julgado para
a acusao, torna-se imperioso reconhecer que houve prescrio entre a data
do fato e o oferecimento da denncia, eis que neste interregno fluiu mais de 02
anos.

A configurao da prescrio retroativa est vinculada presena de

certos requisitos, quais sejam: Exigncia de uma deciso condenatria de
primeiro ou segundo grau e necessidade que a sentena condenatria tenha
transitado em julgado para a acusao ou que tenha sido improvido seu
recurso. No se exige recurso do ru nem intimao da sentena
condenatria25.

Uma vez caracterizada a prescrio retroativa, a condenao

rescindida ou desconstituda, servindo somente para a marcao da
quantidade da pena justa, que serviu para a aferio da prescrio. Ressalte-
se que esta sentena no teria na verdade capacidade de gerar o efeito da
pretenso punitiva que foi extinta antes de sua publicao.

Existe posio no sentido de ser vedado ao juiz que proferiu a

sentena condenatria declarar a extino da punibilidade do agente por
prescrio retroativa por ter ele encerrado sua atividade jurisdicional. Todavia,
o entendimento majoritrio em sentido contrrio, baseado principalmente na

25
Cf. JESUS, D. E.
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economia processual, conforme julgado do extinto Tribunal de Alada Criminal

de So Paulo a seguir transcrito:

PRESCRIO RETROATIVA - Reconhecimento pelo

juiz de primeiro grau de jurisdio - Possibilidade -
Medida que implica em economia processual
Entendimento A teor do artigo 61, "caput", do CPP, nada
impede que, aps a prolao da sentena condenatria,
o juiz que presidiu o processo de conhecimento
reconhea a ocorrncia da prescrio da pretenso
punitiva, em sua modalidade retroativa, extinguindo a
punibilidade do sentenciado, o que, tendo em vista o
perecimento do jus puniendi estatal, constitui medida de
economia processual.26

1.4.1.2 Prescrio da pretenso executria

O artigo 110 do Cdigo Penal preceitua que a prescrio depois de

transitada em julgado a sentena penal condenatria regulam-se pela pena
aplicada em concreto.

Este dispositivo, regula a prescrio da pretenso executria, Com o

trnsito em julgado da sentena condenatria, a prescrio calculada levando
em conta a pena concretamente aplicada, Tal pena deve ser enquadrada em
um dos incisos do art. 109 para a definio do prazo prescricional para
execuo da mesma27

Delmanto observa que nesta prescrio a condenao se tornou

definitiva tanto para a condenao quanto para a defesa. Como j conhecida
pena concreta aplicada ao acusado, ser ela que servir para regular o prazo
prescricional e no mais o mximo da pena abstratamente prevista em lei para
o crime28

A prescrio da pretenso executria surtir efeito apenas na execuo

da pena, subsistindo os demais efeitos da sentena condenatria.

Este tipo de prescrio admite uma dilatao do prazo prescricional,

ser no caso de reincidncia, ocasio em que os prazos sero aumentados em
um tero. Todavia, a reincidncia dever ser anterior a condenao e sua

26
TACrimSP - RSE n 888.051 - 13 Cm. - Rel. Juiz Roberto Mortari
27
Cf. BALTAZAR, A. L.; Cf. JAWSNICKER, F. A.
28
DELAMANTO, C.; Op. Cit. P.224.
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existncia deve ser reconhecida na sentena para que seja possvel a efetiva
majorao. Houve um tempo em que se discutiu se esta majorao se aplicaria
tambm na prescrio da pretenso punitiva, restando pacificada a posio
que a reincidncia s influi na prescrio da pretenso executria, sendo o
assunto objeto da smula 220 do STJ, in verbis A reincidncia no influi no
prazo de prescrio da pretenso punitiva..

1.4.1.3 Termo inicial da prescrio da pretenso punitiva e executria.

Neste particular, apenas o texto legal suficiente para demonstrar o

termo inicial de contagem nas duas espcies de prescrio. A redao dos
artigos 111 e 112 do Cdigo Penal tratam claramente a questo:

Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a

sentena final, comea a correr:
I - do dia em que o crime se consumou;
II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a
atividade criminosa;
III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a
permanncia;
IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de
assentamento do registro civil, da data em que o fato se
tornou conhecido.

Art. 112 - No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio

comea a correr:
I - do dia em que transita em julgado a sentena
condenatria, para a acusao, ou a que revoga a
suspenso condicional da pena ou o livramento
condicional;
II - do dia em que se interrompe a execuo, salvo
quando o tempo da interrupo deva computar-se na
pena.

1.5 Causas de reduo do prazo prescricional

O Artigo 115 do Codex Penal ptrio reduz os prazos prescricionais para

o menor de 21 anos e maiores de setenta, vejamos:

Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de

prescrio quando o criminoso era, ao tempo do crime,
menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena,
maior de 70 (setenta) anos.

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Com o advento do novo Cdigo Civil, alguns autores defendem que o

dispositivo epigrafado deveria ser revisto, haja vista que a maioridade foi
reduzida para 18 anos no novel dispositivo legal.

Nesse sentido, o DD Procurador da Repblica Marcus Vincius de

Viveiro Dias afirma que no mais aceitvel que os rus menores de 21 (vinte
e um) anos tenham o prazo prescricional reduzido de metade, defendendo que
sob a gide do antigo Cdigo Civil as pessoas menores de 21 anos e maiores
de 16 anos, eram consideradas relativamente incapazes (art. 6) e, por isso,
ganharam tratamento privilegiado na rbita penal, justamente com a incidncia
de normas protecionistas., porm, com o novel diploma civil tal protecionismo
perdeu qualquer sentido. No havendo qualquer razo para distino entre os
rus maiores de 21 e os menores de 21, j que a idade que deve figurar como
"fiel da balana" a de 18 anos29.

Luiz Flvio Gomes discorda desse entendimento, afirmando que:

No que concerne ao Direito penal e ao ECA, entretanto,

praticamente nenhum efeito derrogatrio deriva da nova
maioridade fixada pelo Cdigo civil. Porque o fundamento
da atenuante da menoridade penal (at 21 anos - CP, art.
65, I) outro ( a imaturidade do agente para suportar,
tanto quanto os adultos, os efeitos da pena, sobretudo de
priso). Do mesmo modo, o fundamento de se submeter
o ex-menor (o jovem-adulto), at aos 21 anos, s
medidas do ECA, no estava na sua relativa
incapacidade para a prtica de atos civis, seno na
necessidade de recuper-lo (para a convivncia em
sociedade) assim como de intimidar (ou desestimular) os
potenciais autores de atos infracionais.30

1.6 Causas suspensivas e interruptivas da prescrio

As causas suspensivas da contagem do prazo prescricional so

aquelas que fazem a contagem recomear a partir do tempo em que se

29
DIAS, M. V. V.; Alguns reflexos do novo cdigo civil no mbito penal. Disponvel em:
<http://www.folha.com.br/folha/cotidiano/ult95u66399.shtml> acesso em 20 mai 2006.
30
GOMES, L. F.; Maioridade civil e as medidas do ECA. Disponvel em:
<http://www.tj.ro.gov.br/emeron/sapem/2003/FEVEREIRO/0702/ARTIGOS/A02.htm>
Acesso em 20 mai 2006.

200
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encontrava quando suspensa. So previstas pelo prprio Cdigo Penal em seu

artigo 116 e em leis esparsas. So elas:

a) Enquanto no resolvida em outro processo, questo de que dependa o

conhecimento da existncia do crime, por exemplo a discusso na esfera cvel
sobre a inexistncia do casamento anterior, o que poder descaracterizar o
crime de bigamia.

b) Enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro.

c) Durante o perodo de suspenso condicional do processo, nos termos do

artigo 89 da Lei n.9099/95. Nos crime cuja pena mnima no seja superior a
um ano, o Ministrio Pblico prope ao acusado a suspenso condicional do
processo, observados alguns requisitos de ordem objetiva e subjetiva, e por
determinado perodo de tempo. Superado este perodo sem que o imputado d
causa a sua revogao extinta sua punibilidade, caso contrrio, o processo
retomar seu curso. justamente durante este perodo, onde se analisar a
revogao ou no do benefcio e o descumprimento das condies impostas ao
ru que o curso da prescrio fica suspenso.

e) Acusado citado por edital, no comparece, nem constitui advogado,

consoante o artigo 366 do Cdigo de Processo Penal. A redao deste artigo
foi dada pela lei n.9.271/96 que visa dar maior nfase ao princpio da verdade
real, da ampla defesa e do contraditrio. Todavia, notou-se que sua aplicao
irrestrita e literal tornava qualquer crime imprescritvel, contrariando assim, a
Constituio Federal.

Ao nosso ver, a soluo apresentada por Damsio e majoritria no

STJ, resolve perfeitamente a questo, respeitando a Constituio ptria,
vejamos:

O prazo de suspenso da prescrio no pode ser

eterno. Caso contrrio, estaramos criando uma causa de
imprescritibilidade. As hipteses que no admitem a
prescrio ento enumeradas na CF (art. 5, XLIV), no
podendo ser alargadas pela lei ordinria. Ora, permitindo-
se a suspenso da prescrio sem limite temporal, esta,
no comparecendo o ru em juzo, jamais ocorreria,
encerrando-se o processo somente com sua morte,
causa extinta da punibilidade (CP, art. 107, I). Se, em
face do crime, o Estado perde, pelo decurso do tempo, a
pretenso punitiva, no lgico que, diante da revelia,
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pudesse exerc-la indefinidamente. Por isso, entendemos
que o limite da suspenso do curso prescricional
corresponde aos prazos do art. 109 CP, considerando-se
o mximo da pena privativa de liberdade imposta
abstratamente. Assim, p.ex., suspensa ao penal por
crime de leso corporal leve, o impedimento do curso
prescricional tem o termo mximo de quatro anos (CP,
art. 109, V), i. ., o prazo prescricional da pretenso
punitiva s pode ficar suspenso por quatro anos. Nesse
limite, recomea a ser contado o lapso extinto, que de
quatro anos, considerada a pena mxima abstrata,
computando-se o tempo anterior suspenso. Cremos
constituir um critrio justo. Se, para permitir a perda da
punibilidade pela prescrio o legislador entendeu
adequados os prazos do art. 109, da mesma forma
devem ser apreciados como justos na disciplina da
suspenso do prazo extintivo da pretenso punitiva.31

f) Acusado que se encontra no estrangeiro, em lugar sabido, e citado por

rogatria tem o prazo da prescrio suspenso at o cumprimento da carta
(artigo 368 do Cdigo de Processo Penal).

g) Enquanto o acusado cumpre pena por outro crime, conforme estatui o artigo
116, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Impende advertir que a instaurao de
insanidade mental suspende o processo, mas no o prazo da prescrio.

Ocorrem tambm, certas situaes, que fazem o curso do prazo

prescricional reiniciar do zero, desprezando-se o tempo j decorrido. Estas
situaes esto previstas no artigo 117 do Cdigo Penal que trata da
interrupo do prazo da prescrio da pretenso punitiva e da pretenso
executria, in verbis:

Art. 117. O curso da prescrio interrompe-se:

I pelo recebimento da denncia ou da queixa;
II - pela pronncia;
III pela deciso confirmatria de pronncia;
IV pela sentena penal condenatria recorrvel;
V pelo incio ou continuao do cumprimento da pena;
VI pela reincidncia.

No primeiro caso a publicao do despacho do recebimento da

denncia ou queixa o ato que formaliza a interrupo da prescrio.

31
JESUS, D. evangelista de apud PAULA, R.; Da Prescrio Antecipada. Disponvel em:
<www.mp.mt.gov.br> Acesso em 14 Mar 2006.

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Em regra, o recebimento de aditamento da pea inicial acusatria no

interrompe novamente a prescrio, salvo se incluir ou versar sobre um novo
delito, hiptese em que a interrupo s ocorrer com relao a este novo
crime.

Saliente-se que se o recebimento da petio inaugural da ao penal

se der em juzo incompetente, no h que se falar em interrupo da
prescrio, uma vez que se trata de ato ineficaz, nos termos do artigo 567 do
Cdigo de Processo Penal.

O inciso II prev a interrupo da prescrio pela pronncia. Esta a

deciso que decide que o ru deve ser julgado pelo Tribunal do Jri, aplicando-
se, portanto aos crimes dolosos contra a vida e conexos. Devemos registrar o
teor da smula 191 do Superior Tribunal de Justia no sentido de que a
pronncia causa interruptiva da prescrio, ainda que o Tribunal do Jri
venha a desclassificar o crime. A deciso que desclassifica, ou impronuncia ou
absolve sumariamente o ru no interrompe a prescrio.

A deciso confirmatria da pronncia tambm interrompe a prescrio

nos termos do inciso III do aludido dispositivo penal.

Ocorre interrupo ainda na data da publicao da sentena penal

condenatria recorrvel, consoante o 4 inciso.

O inciso V prev a interrupo da prescrio pelo incio ou continuao

do cumprimento da pena. Esta causa de cessao est relacionada com a
prescrio da pretenso executria. Ocorre quando o sujeito vai iniciar o
cumprimento de uma pena que lhe fora imposta por sentena penal
condenatria ou quando reinicia seu cumprimento.

Cumpre salientar que no caso de evaso ou fuga, o prazo considerado

ser o tempo restante da pena, nos termos do artigo 113 do Cdigo Penal.
Nesse sentido, Aloysio de Carvalho Filho:

Igualmente no caso de revogao do livramento

condicional manda o Cdigo regular-se pelo restante da
pena o prazo da prescrio. E a razo simples. A
anulao do benefcio no faz desaparecer o perodo j
satisfeito da pena. A sociedade recobra seu direito de
executar a sano, mas em termos, isto , sem desfazer
o tempo transcorrido at a data da concesso da medida.
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O contrrio seria executar-se a pena em parte,
duplamente. lgico, pois, que revoga o livramento sob
condio, a prescrio seja calculada com base no saldo
da pena a cumprir.32

Por derradeiro, preceitua o inciso VI que a prescrio interrompe-se

pela reincidncia. Para a ocorrncia da interrupo, a reincidncia deve
ocorrer depois da condenao, haja vista que no caso da reincidncia ocorrer
antes da condenao, aplicar-se- o artigo 110 do Cdigo Penal e ocorrer
somente um aumento do prazo prescricional.

1.7 Imprescritibilidade

Encerrando este captulo e o estudo genrico da prescrio,

abordaremos os casos de imprescritibilidade previstos na legislao ptria.

Em regra, a prescrio, tanto da pretenso punitiva quanto da

executria, alcana todas as infraes penais. Todavia, nossa Carta Magna
prev duas excees, estatuindo que sero imprescritveis os crimes de
racismo e os crimes referentes ao de grupos armados e contra a ordem
constitucional e o Estado Democrtico de Direito.33

Trata-se de assunto controvertido na doutrina moderna, Ren Ariel

Dotti, defende que a imprescritibilidade atenta contra o esprito da Constituio
Federal, na medida que esta probe a pena de carter perptuo, no sendo
lgico admitir-se a pretenso punitiva ou executria ad eternum.34

J Jawsnicker observa que os argumentos daqueles que defendem a

imprescritibilidade prendem-se a gravidade de certos crimes, presumindo que
no desaparecem da recordao dos homens.35

32
CARVALHO FILHO, A.; Apud PAULA, Rubens de. Da Prescrio Antecipada. Disponvel
em: <www.mp.mt.gov.br> Acesso em 14 Mar 2006.
33
Constituio Federal, Artigo 5, XLII e XLIV.
34
DOTTI, R. A.; Curso de Direito Penal Brasileiro, p. 682.
35
JAWSNICKER, F. A.; Op. Cit. P. 67.
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CAPTULO II PRESCRIO PENAL ANTECIPADA

2.1 Conceito

A Mitologia Grega nos ensina que Ssifo, por haver trado Zeus,
denunciando-o como raptor de Egina, filha de Asopo, deus-rio, foi pelo senhor
dos deuses precipitado nos infernos, onde se lhe imps o castigo de rolar
eternamente uma enorme pedra na subida de uma vertente, mal a pedra
atingia o pico, voltava a cair merc do seu prprio peso e o trabalho tinha de
recomear.

Afigura-se Ssifo, como exemplo de labor infrutfero, operrio de

trabalho em vo, agente de esforos inteis.36

Baseado nesta passagem da Mitologia Grega, Jos Osterno Campos

de Arajo defende que o reconhecimento da prescrio antecipada acima de
tudo uma forma de se evitar trabalho intil e fadado ao insucesso na seara
jurdica.

A prescrio antecipada, tambm conhecida como prescrio em

perspectiva, projetada ou virtual, no est prevista na legislao brasileira.
Trata-se de uma construo recente da doutrina e da jurisprudncia ptria.

Jos Julio Lozano Jr. A conceitua desta forma:

A prescrio antecipada consiste no reconhecimento da

prescrio retroativa antes mesmo do oferecimento da
denuncia ou queixa e, no curso do processo,
anteriormente prolao da sentena, sob o raciocnio
de que eventual pena a ser aplicada em caso de
hipottica condenao traria a lume um prazo
prescricional j decorrido.37 (sic)

J no entendimento de Antonio Lopes Baltazar a prescrio antecipada

o reconhecimento da prescrio retroativa, antes da sentena, com base na
pena a que o ru seria condenado, evitando assim, o desperdcio de tempo na
apurao de coisa nenhuma, pois j se sabe, antecipadamente, que o
resultado ser a extino da punibilidade.38

36
ARAJO, J. O. C.; Prescrio Penal Antecipada ou trabalho de Ssifo, Boletim dos
Procuradores da Repblica, Ano III, N 29, p.17.
37
LOZANO Junior, J. J.; Prescrio Penal, p.181.
38
BALTAZAR, A. L. Prescrio Penal, p. 107.
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Para Osvaldo Palotti Jnior, a prescrio antecipada constitui o

reconhecimento da prescrio retroativa, tomando-se por base a pena que
possvel ou provavelmente seria imposta ao ru no caso da condenao39

Jawsnicker exemplifica a questo para facilitar o entendimento, in

verbis:

A foi denunciado por desacato (CP, art. 331), crime que

prescreve em 4 (quatro) anos, uma vez que o grau
mximo da pena privativa de liberdade cominada 2
(dois) anos (CP, art. 109, inc.V). Ao analisar o processo,
o juiz constata que A primrio e tem bons antecedentes
e que no existem agravantes ou causas de aumento da
pena. Alm disso, constata que j se passaram mais de 2
(dois) anos desde a data da consumao do crime. Com
base nessas constataes, o juiz conclui que, ainda que
A fosse condenado, a sua pena no ultrapassaria o
mnimo legal, ou seja, 6 (seis) meses. Como uma pena
de 6 (seis) meses prescreve em 2 (dois) anos (CP, art.
109, inc.V), o juiz deixa de receber a denncia,
reconhecendo antecipadamente a prescrio
retroativa40.(sic)

No exemplo epigrafado o juiz reconheceu a prescrio antes mesmo de

receber a denncia, porm outras situaes podem ocorrer, o Ministrio
Pblico pode deixar de oferecer denncia e requerer o arquivamento do feito
em face do reconhecimento antecipado da prescrio. Ainda pode se
reconhecer prescrio antecipadamente no curso do processo, a pedido do
representante do Parquet, da defesa ou de ofcio pelo prprio magistrado.

Rubens de Paula observa que o principal efeito da prescrio

antecipada a extino da punibilidade, o que impede o julgamento do mrito
como ocorre na prescrio punitiva pela pena em abstrato e consequentemente
inexistir pena e todos os efeitos dela decorrentes.41

Embora em crescente ascenso no direito ptrio, a prescrio penal

antecipada ainda causa grande controvrsia entre os juristas brasileiros, ao
final, baseado nas informaes aqui dispostas, chegaremos a uma concluso
lgica e fundamentada sobre o tema.

39
PALOTTI JNIOR, O.; Consideraes sobre a prescrio retroativa antecipada. Revista dos
Tribunais, n. 709, p. 304.
40
JAWSNICKER, F. A.; Op. cit, p.80
41
PAULA, R.; Op. cit.
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2.2 A prescrio antecipada e o interesse processual

No plano da teoria geral do processo, existem trs condies para

essenciais do direito de ao, a saber: possibilidade jurdica do pedido,
legitimidade para agir e interesse processual ou interesse de agir.

A prescrio antecipada encontra seu principal argumento na falta de

interesse processual ou interesse de agir, que acarreta na carncia da ao por
ausncia de justa causa para o incio ou prosseguimento da ao penal.

Jos Frederico Marques, assevera que:

Existe interesse de agir quando, configurado o litgio, a

providncia jurisdicional invocada cabvel a situao
concreta da lide, de modo que o pedido apresentado ao
juiz traduza a formulao adequada satisfao do
interesse adequado, no atendido ou tornado incerto. O
interesse de agir significa existncia de pretenso
objetivamente razovel.42

Nesta mesma seara manifestam-se Ada Pelegrini Grinover, Antonio

Scarance Fernandes e Antonio Magalhes Gomes Filho:

O primeiro requisito do interesse de agir a necessidade

ou utilidade do uso das vias jurisdicionais; o segundo a
adequao do provimento e do procedimento. Nessa
colocao, o interesse de agir uma imposio do
princpio da economia processual, significando na prtica,
que o Estado se nega a desempenhar a atividade
jurisdicional quando o processo, no caso concreto, no
necessrio e quando o provimento pedido no
adequado para atingir o escopo de atuao da vontade
da lei43.(sic)

Pode-se tambm falar no interesse-utilidade,

compreendendo a idia de que o provimento pedido deve
ser eficaz: de modo que faltar interesse de agir quando
se verifique que o provimento condenatrio no poder
ser aplicado (como, por exemplo, no caso de a denncia
ou queixa ser oferecida na iminncia de consumar-se a
prescrio da pretenso punitiva. Sem aguardar-se a
consumao desta, j se constata a falta de interesse de
agir)44.(sic)

42
MARQUES, F. J.; Apud LOPES, Ribeiro Antonio Mauricio. O reconhecimento antecipado da
prescrio. O interesse de agir no processo penal e o Ministrio Pblico. Revista Brasileira de
Cincias Criminais, ano 1, n. 3, p. 132, 1993.
43
GRINOVER, A. P. et. al. As nulidades no processo penal, p.77
44
Ibidem, mesma pgina
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Ainda, na viso de Grecco, o interesse de agir uma relao de

necessidade e uma relao de adequao, porque intil a provocao da tutela
jurisdicional se ela, em tese, no for apta a produzir a correo da leso
argida na inicial.45

Por derradeiro, cumpre-nos transcrever a lio de Enrico Tullio

Liebman sobre o assunto:

O interesse de agir decorre da necessidade de obter

atravs do processo a proteo do interesse substancial;
pressupe por isso, a assertiva de leso desse interesse
e a aptido do provimento pedido a proteg-lo e
satisfaz-lo. Seria uma inutilidade proceder ao exame do
pedido para conceder (ou negar) o provimento postulado,
quando na situao de fato apresentada no se
encontrasse afirmada uma leso ao direito ou interesse
que se ostenta perante a parte contrria, ou quando os
efeitos jurdicos que se esperam do provimento j
tivessem sido obtidos, ou ainda quando o provimento
pedido em si mesmo inadequado ou inidneo a remover
a leso, ou , finalmente, quando ele no pudesse ser
proferido porque no admitido pela lei. O interesse de
agir representado pela relao entre a situao
antijurdica denunciada e o provimento que se pede para
debel-la mediante aplicao do direito; deve essa
relao constituir na utilidade do provimento, como meio
para proporcionar ao interesse lesado a proteo
concedida pelo direito46. (sic)

Considerando os conceitos epigrafados, Maurcio Antonio Ribeiro

Lopes, em seu exaustivo estudo sobre a questo afirma que:

Os processualistas penais so unnimes ao relatar as

condies da ao, tal como postas pela doutrina
processual-civilstica, tem integral aplicao no espectro
do direito processual penal, apenas acrescentando que,
s condies gerais, devem ser somadas as condies
especiais, notadamente as de procedibilidade.47

Assim, Tourinho observa que as condies da ao que trata o

processo civil so extensivas ao processo penal. Tais condies so requisitos
legais para o exerccio do direito de ao e devem coexistir, para que o

45
GRECCO, V. Apud LOPES, Ribeiro Antonio Mauricio. O reconhecimento antecipado da
prescrio. O interesse de agir no processo penal e o Ministrio Pblico. Revista Brasileira de
Cincias Criminais, ano 1, n. 3, p. 134, 1993
46
LIEBMAN, E. T. Manual de Direito Processual Civil, v.I, p.154.
47
LOPES, R. A. M.; O reconhecimento antecipado da prescrio. O interesse de agir no
processo penal e o Ministrio Pblico. Revista Brasileira de Cincias Criminais, ano 1, n. 3,
p. 132, 1993.
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Magistrado possa decidir se o que o autor pretende fundado, til ou

procedente. 48

Portanto, h interesse de agir, quando o provimento jurisdicional

invocado for adequado, necessrio e til, da decorrendo os requisitos da
adequao, necessidade e utilidade.

No processo penal, o interesse de agir, ganha fora como justa causa

para persecuo penal, tanto o , que o artigo 648 do Codex processual penal,
em seu inciso I, admite expressamente ser passvel de hbeas corpus, coao
provinda de algum instrumento de persecuo penal ilegal. Considerando como
ilegal a persecuo penal, investigatria ou instrutria, sem justa causa.

Nesse sentido Eugenio Pacelli de Oliveira:

Desloca-se para o interesse de agir tambm a

preocupao com a efetividade do processo, de modo a
poder-se afirmar que este, enquanto instrumento da
jurisdio, deve apresentar, em juzo prvio e
necessariamente anterior, um mnimo de viabilidade de
situao futura da pretenso que informa o seu contedo.
dizer, sob perspectiva de sua efetividade, o processo
deve se mostrar, desde a sua instaurao, apto a realizar
os diversos escopos da jurisdio, isto , revelar-se
til49.

Tem-se como til, o resultado possvel de ser extrado da atividade

persecutria, apta a produzir o efeito esperado. A maquina estatal, ao ser
movimentada, deve ter a finalidade de atingir um objetivo concreto e til.

O Desembargador da quarta cmara criminal do extinto Tribunal de

Alada Criminal do estado de So Paulo, Walter Theodsio, relator do recurso
em sentido estrito 589.413-0 compartilhava do mesmo entendimento, in verbis:

Seria intil o provimento jurisdicional, ainda que

procedente a ao, de reconhecer-se ausncia do
interesse de agir. A mquina estatal, movimentada pelo
autor da ao, busca um objetivo concreto, til, afastada
a idia de seu uso em mera atmosfera abstrata. O mundo
do direito no pode posturar-se em tom fenomnico,
inteiramente dissociado do mundo concreto50. (sic)

48
TOURINHO FILHO, F. C.; Manual de Processo Penal, passim.
49
OLIVEIRA, E. P.; Apud PAULA, Rubens de. Op. cit.
50
RSEst 589.413-0, 4 Cmara Criminal, TACRIM-SP, rel. Ds. Walter Theodsio, 12 mar 1990
v.u.
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Imperioso, para melhor elucidao do tema, trazer colao outra

deciso da mesma E. Cmara, que ex officio veio a conceder ordem de habeas
corpus:

De nenhum efeito a persecuo penal, com dispndio de

tempo e desgaste do prestgio da Justia Pblica, se,
considerando-se a pena em perspectiva, diante das
circunstncias do caso concreto, se antev o
reconhecimento da prescrio retroativa na eventualidade
de futura condenao. Falta, na hiptese, o interesse
teleolgico de agir, a justificar a concesso ex officio de
habeas corpus para trancar a ao penal51.(sic)

2.3 A prescrio antecipada e o princpio da economia processual

A prescrio penal antecipada, encontra respaldo tambm, no princpio

da economia processual, justamente por ser questionvel a movimentao
intil do aparato estatal com um processo onde j se sabe de antemo que,
aps a prolao de uma sentena condenatria, ser impossvel a imposio
da reprimenda penal, em face do reconhecimento da prescrio.

Antonio Lopes Baltazar, observa que o princpio da economia

processual dispe que, entre duas alternativas, deve ser escolhida aquela que
for menos onerosa parte e ao Estado. Segundo ele, o que se preocupa com a
efetivao desse princpio o mximo resultado na atuao do direito com o
mnimo possvel de atividades processuais e, consequentemente, de despesas,
sem, contudo, suprimir atos previstos no rito processual em prejuzo s partes
Para Baltazar, a prescrio antecipada52 outra coisa no seno uma
economia processual extraordinria, que beneficia o ru e o Estado53

Como exemplo, Edison Aparecido Martins, menciona os delitos de

leso corporal culposa, nos quais a prescrio ocorrer em dois anos, salvo na
hiptese de ser aplicada a pena mxima de um ano, quando ento ocorrer em
quatro anos. Observa que praticamente na totalidade dos processos, em que o
ru seja primrio e tenha agido com culpa leve, ser impossvel a aplicao da

51
RT 669/315
52
BALTAZAR, A. L.; Op. cit. p. 111.
53
Ibidem, mesma pgina.
210
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pena mxima, levando a concluso lgica de que certa ser a ocorrncia da

prescrio retroativa.54

Conclu que absolutamente intil dar prosseguimento ao feito, porque

gera dispndio de esforos inteis, em prejuzo de outros processos, que por
tal fato, tambm se defrontaro com a prescrio.55

Luiz Srgio Fernandes de Souza, corrobora do mesmo entendimento:

O tempo e os recursos despendidos em processos

sabidamente inteis tem um custo que a sociedade no
pode mais suportar. De duas uma: ou o legislador
reformula a idia de prescrio retroativa ou o aplicador
da norma ter que ceder s evidncias, impedindo que as
pretenses natimortas, ocupem espao da produo
socialmente til.56 (sic)

J Oswaldo Palotti Jnior, embora defenda a necessidade de se evitar

o desperdcio de tempo, defende que este resultado, mediante mtodos
adequados, que no inclui a prescrio antecipada.57

Corrobora deste entendimento Armando Mario Bianchi, conforme se

verifica do seguinte julgado:

certo que o excesso de formalismo fator de

emperramento da mquina judiciria. , por isso, louvvel
o esforo de alguns juzes em suprimir o formalismo
exagerado, para agilizar o andamento dos processos. H
que se considerar, entretanto que, a pretexto da
agilizao da justia, no se pode atropelar a lei e os
direitos do cidado. 58

2.4 A prescrio antecipada e o princpio da legalidade.

Um dos argumentos contra a prescrio penal antecipada o princpio

da legalidade, haja vista que o art. 110, 1 e 2 do codex penal, determina que
a prescrio retroativa somente poder ser reconhecida depois de sentena
condenatria transitada em julgado para a acusao, ou depois de improvido

54
BRANDO, A. E.; prescrio em perspectiva, Revista dos Tribunais, N 710, 1994, p.391.
55
Ibidem, mesma pgina.
56
SOUZA, L. S. F.; A prescrio retroativa e a inutilidade do provimento jurisdicional, Revista
dos Tribunais, N 680, 1992, p.437.
57
PALOTTI JUNIOR, O.; Op. cit. p.305
58
RSE 2900583790, 1 Cmara Criminal, TARS, rel. Juiz Armando Mario Bianchi, 01 ago 1990
in RT 667/328.
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seu recurso. De acordo com a letra da lei, a prescrio, antes de sentena

condenatria, s pode ser regulada pela pena em abstrato.

Baseados nesse raciocnio, os que so contra a prescrio penal

antecipada sustentam que o reconhecimento desta uma afronta ao texto legal
e conseqentemente ao princpio da legalidade.

Nesse sentido, temos os seguintes julgados:

Hbeas Corpus: Pretendido trancamento da ao penal,

pela extino da punibilidade, decorrente da prescrio
punitiva, segundo pena a ser ainda concretizada em
futura sentena. Inadmissibilidade. Writ indeferido. Antes
da sentena a pena abstratamente cominada e o prazo
prescricional se calcula pelo mximo, no podendo ser
concretizada por simples presuno.59
Delira da lgica e da legislao de regncia pretender-se
obter declarao de extino da punibilidade pela
prescrio retroativa, ponderada em face da pena
concretizada, se a ao penal a que foi submetido o
paciente ainda pende de julgamento em primeira
instncia.60

Contra o argumento de que a prescrio penal antecipada viola o

princpio da reserva legal, pode-se invocar o histrico da prescrio retroativa,
que a priori foi uma criao jurisprudencial dos Ministros do STF Nelson
Hungria e Bento de Faria que como sabemos, culminou na smula 146 e foi
acolhida pela lei61.

Renee de Souza encerra brilhantemente a questo:

Asseverar que a prescrio penal antecipada no

contemplada por nossa legislao o mesmo que no
permitir aos operadores do direito uma real e verdadeira
busca pela justia. Seria o mesmo que afirmar que o
promotor, o juiz e o advogado esto engessados pelas
normas escritas, retirando-lhes o carter humano e social
a que se presta o direito.62

59
RHC 66913/DF, 1 Turma, STF, rel. Min. Sidney Sanches, 25 out 1988 in RT 639/389.
60
RHC 2032-9/SP, 6 Turma, STJ, rel. Min. Anselmo Santiago, 09 mar 1993 in RT 703/349.
61
Cf. JAWSNICKER, F. A.
62
SOUZA, R. .; Apud JAWSNICKER, Francisco Afonso. Prescrio penal antecipada,
P.106
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2.5 A prescrio antecipada e o princpio da obrigatoriedade

O princpio da obrigatoriedade tambm um argumento contrrio ao

reconhecimento antecipado da prescrio penal retroativa. O argumento,
segundo Antonio Lopes Baltazar, o seguinte:

No tem o juiz poderes discricionrios para analisar se

instaura ou no ao penal. Os rgos incumbidos da
persecuo penal devem promover os atos at o final da
deciso. Por isso, a autoridade policial, deve instaurar o
Inqurito Policial; o Promotor de Justia deve oferecer a
denncia; o Juiz deve presidir a instruo do processo e
decidir.63

O Tribunal de Justia de So Paulo, j decidiu no mesmo sentido,

seno vejamos:

Vigorando entre ns no que diz respeito ao penal

pblica, o princpio da obrigatoriedade e no da
oportunidade, manifesto o interesse do Estado em
exigir uma prestao jurisdicional ainda que fadada ao
reconhecimento posterior da prescrio, sempre que haja
notcia da ocorrncia em tese de um delito.64

Contra este argumento, a constatao que, embora o princpio da

obrigatoriedade esteja em pleno vigor, o dever de ajuizar ao penal pblica,
surge apenas diante da presena das condies da ao. Destarte, se faltar
uma das condies da ao, como o interesse processual, tanto o Ministrio
Pblico quanto o Juiz esto obrigados a arquivar o feito, por ausncia de justa
causa.

Nesse mesmo diapaso, Mauricio Antonio Ribeiro Lopes afirma que o

juiz , sim o fiscal da obrigatoriedade da ao penal pblica, todavia, antes de
ser fiscal do princpio da obrigatoriedade, fiscal das condies da ao e dos
pressupostos processuais. 65

63
BALTAZAR, A. L.; Op. cit. p. 164.
64
AC 143877-3, 3 Cmara Criminal de frias, rel. Ds. Gonalves Nogueira, 03 jan 1995.
6565
LOPES, R. A. M.; O reconhecimento antecipado da prescrio. O interesse de agir no
processo penal e o Ministrio Pblico. Revista Brasileira de Cincias Criminais, ano 1, n. 3,
p. 138, 1993.
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2.6 A prescrio antecipada e a mutatio libelli

Afirmam alguns que a prescrio antecipada mostra-se

desaconselhvel em face da ocorrncia da mutatio libelli prevista no artigo 384,
pargrafo nico, isto porque a pena antecipadamente calculada pode vir a no
ser a efetivamente aplicada ante a possibilidade da alterao para crime mais
grave ou com pena superior quela inicialmente vislumbrada, conforme
preceitua o dispositivo supra, in verbis:

Art. 384. (...)Pargrafo nico - Se houver possibilidade

de nova definio jurdica que importe aplicao de pena
mais grave, o juiz baixar o processo, a fim de que o
Ministrio Pblico possa aditar a denncia ou a queixa,
se em virtude desta houver sido instaurado o processo
em crime de ao pblica, abrindo-se, em seguida, o
prazo de 3 (trs) dias defesa, que poder oferecer
prova, arrolando at trs testemunhas.

Deste modo, a denncia, pode descrever como fato delituoso um furto.

Todavia, durante a instruo, pode-se revelar que a subtrao ocorrera
mediante ameaa, transmudando assim o crime de furto para o de roubo, cuja
pena maior que a reprimenda daquele.

Renee de . Souza rebate essa situao considerando duas hipteses

distintas. Observa que se a prescrio antecipada constatada antes de
iniciada a ao penal, ou seja, ainda na fase inquisitiva, a questo levantada
mostra-se menos tortuosa porque o arquivamento de inqurito policial deve,
por cautela, possuir a ressalva do artigo 18 do Cdigo de Processo Penal, in
verbis:

Art. 18 - Depois de ordenado o arquivamento do

inqurito pela autoridade judiciria, por falta de base para
a denncia, autoridade policial poder proceder a novas
pesquisas, se de outras provas tiver notcia.

Tal dispositivo legal permite o prosseguimento de novas pesquisas pela

autoridade policial, se de outras provas tiver notcias. Essa providncia
praticamente elimina qualquer bice prescrio virtual, haja vista que
qualquer nova prova que altere a capitulao do delito e consequentemente a
sua pena servir de base para uma nova anlise e apreciao do caso,

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resultando em novo arquivamento do inqurito policial ou no oferecimento de

denncia. 66

Todavia, a mesma soluo, no se mostra to clara com relao

ocorrncia da prescrio antecipada durante a ao penal. O artigo 18 do
codex processual refere-se a inqurito policial e a autoridade policial, sendo,
portanto, inaplicvel para a ao penal.

Nesta situao, o mesmo autor, busca amparo no Cdigo de Processo

Civil em consonncia ao artigo 3 da lei processual penal: Art. 3 - A lei
processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem
como o suplemento dos princpios gerais de direito.

Durante o curso da ao penal, a ao extinta sem julgamento do

mrito por ausncia de uma das condies da ao, o interesse de agir.

Diante disso, Renee demonstra a possibilidade de repropositura da

ao, seno vejamos:

A carncia da ao enseja uma sentena processual que

possui uma deciso que no resolve a lide (sentena
terminativa), sendo admissvel renovao ou repetio
da ao, desde que partes corrijam o defeito que ensejou
aquela extino. Isto acontece porque estas decises so
desprovidas dos efeitos da coisa julgada material. 67

Logo, a ao extinta sem julgamento do mrito pode ser proposta

novamente desde que o direito de ao esteja ntegro. Assim, corrigida a
carncia, pode ser a ao renovada. Neste caso, de sentena terminativa, a
extino no obsta a que ao autor intente novamente a ao.

Novamente nos socorremos da lio de Renee de Souza para

melhor elucidar o abordado:

Se o direito de ao no est definitivamente eliminado,

aquela ao extinta sem julgamento do mrito por falta de
interesse de agir que reconheceu a prescrio virtual
pode ser novamente intentada a qualquer tempo, desde
que presente quela condio da ao antes afastada.68

66
SOUZA, R. .; Apud JAWSNICKER, Francisco Afonso. Prescrio penal antecipada,
P.124
67
Ibidem, mesma pgina.
68
Ibidem, P. 125.
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2.7 Demais controvrsias em torno da prescrio antecipada

Os contrrios legalizao do instituto da prescrio penal antecipada,

afirmam que esta constitu violao ao princpio do devido processo legal,
consagrado na nossa carta magna uma vez que antecipa o status de
condenado antes de sentena constituda atravs do devido processo legal,
contraditrio e ampla defesa.

Ricardo Pieri Nunes, refuta esta informao:

Pelo simples fato de que a prescrio retroativa, mesmo

quando reconhecida aps a precluso da faculdade
recursal da acusao ou o desprovimento do seu recurso,
afasta a condenao inicialmente imposta ao ru. Logo,
se reconhecida antecipadamente, no haver
condenao sem processo, pois a condenao, de toda
sorte, jamais chega a se consumar. Verifica-se, to
somente que a constatao preliminar da ocorrncia da
extino da punibilidade, ato que dispensa a formao da
relao processual e que, por demais bvio, no traz
nenhum prejuzo para o suposto agente. 69

Quanto suposta afronta aos princpios da ampla defesa e do

contraditrio, Jawsnicker assevera que tais princpios nascem a partir do direito
de ao, no caso da prescrio penal antecipada, o direito de ao inexiste em
funo da falta de justa causa, assim, no haver lugar para ampla defesa e
contraditrio.70

Corrobora do mesmo entendimento Renee . de Souza afirmando que

a prescrio antecipada no viola os princpios do devido processo legal e do
contraditrio, porque no houve tambm ao penal intentada, e como se
sabe, esses princpios s vigoram na ao propriamente dita.71

Saliente-se que Renee usa o argumento epigrafado para observar que

o reconhecimento antecipado da prescrio retroativa no viola o princpio
constitucional da presuno de inocncia, pois no h condenao efetiva

69
NUNES, R. P.; Consideraes em abono do reconhecimento antecipado da prescrio
retroativa. Boletim IBCCrim, n.119. p.11.
70
JAWSNICKER, F. A.; Op. cit. p. 113
71
SOUZA, R. . Apud JAWSNICKER, Francisco Afonso. Prescrio penal antecipada,
P.113.
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neste reconhecimento e sim a constatao de ausncia de uma das condies

da ao.72

Por derradeiro, discorreremos sobre a controvrsia acerca da

prescrio penal antecipada e os efeitos civis da sentena penal. No Brasil, a
responsabilidade civil, independe da penal. Todavia, a sentena penal tem
reflexos na esfera civil haja vista que no se poder questionar no juzo cvel
autoria ou existncia de fato j decididas no juzo criminal, ademais a sentena
penal ttulo executivo para se promover a reparao do dano na esfera
civilista.

Rubens de Paula assevera que com o reconhecimento da prescrio

retroativa antecipada no haver nenhum bice ao questionamento no juzo
cvel de qualquer questo relacionada ao fato, pois, cuidando-se de causa
extintiva da punibilidade, nenhum efeito concreto produzir, quer no juzo
penal, quer no juzo cvel.73

Neste mesmo diapaso, Claudia Ferreira Pacheco observa que ao se

reconhecer o instituto, estariam sendo colocados de lado os efeitos
secundrios (civis e penais) de eventual sentena condenatria, j que, com o
reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva estatal, eventual sentena
no seria capaz de produzir qualquer efeito, figurando mesmo como se nunca
tivesse existido74.

CONCLUSO

Na esfera da teoria geral do processo, a prestao jurisdicional est

vinculada a trs requisitos: Legitimidade de parte; Possibilidade jurdica do
pedido e Interesse processual. Ausentes quaisquer dos requisitos, teremos
inexoravelmente a carncia da ao.

72
SOUZA, R. .; Apud JAWSNICKER, Francisco Afonso. Prescrio penal antecipada,
P.114.
73
PAULA, R.. Da Prescrio Antecipada. Disponvel em: <www.mp.mt.gov.br> Acesso em 14
Mar 2006.
74
PACHECO, C. F.; Breve anlise sobre a prescrio antecipada (a justa causa e o
interesse de agir do Ministrio Pblico no Processo penal). Disponvel em:
<http://www.direitopenal.adv.br>. Acesso em 23 mai 2006.
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O interesse de agir, principal fundamento favorvel ao reconhecimento

antecipado da prescrio penal retroativa, com vimos constitudo de dois
requisitos, a necessidade e utilidade do uso das vias jurisdicionais e adequao
do provimento, e do procedimento.

Imperioso afirmar que extinguir o processo pelo reconhecimento

antecipado da prescrio penal retroativa no significa ao nosso ver, extinguir a
punibilidade do sujeito, como ocorre quando se reconhece a prescrio
concreta. Reconhecer a prescrio penal antecipada afirmar a carncia da
ao consubstanciada na falta de interesse de agir haja vista que no a
utilidade alguma em se movimentar o aparato estatal para um processo fadado
ao insucesso.

Na esfera do processo penal, parte autora, alegando o cometimento

de uma infrao penal, busca a imposio de uma pena ao autor. Entretanto,
se no caso concreto, concluir-se que ainda que a pena seja imposta no ser
executada porque inevitavelmente atingida pela prescrio retroativa, a
prestao jurisdicional no ter utilidade alguma nem para as partes, nem para
a sociedade, faltando interesse de agir.

Saliente-se que a falta de interesse de agir matria de ordem pblica

e pode ser argida em qualquer tempo ou grau de jurisdio, inclusive podendo
ser reconhecida de oficio pelo juiz.

No se pode negar tambm, que o prosseguimento de uma ao penal

fadada ao insucesso, sem utilidade alguma, constitui alm de afronta direta aos
princpios da economia e celeridade processual, constrangimento ilegal por
ausncia de justa causa para a ao penal, ocasio em que a lei
expressamente autoriza a concesso de hbeas corpus, nos termos do artigo
648, I do Cdigo de Processo Penal.

Esse constrangimento atenta diretamente contra o princpio

fundamental da Repblica Federativa do Brasil: O princpio da dignidade da
pessoa humana. Constranger algum a todos os dissabores que um processo
criminal proporciona e a todo preconceito social que o acompanha para, ao
final ainda que advenha uma sentena condenatria, constatarmos que a

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reprimenda ser ineficaz em face da prescrio, atentar diretamente contra a

dignidade da pessoa humana.

Ademais, o reconhecimento antecipado da prescrio, est em

consonncia com o principio da economia processual e com o princpio da
moralidade administrativa, na medida em que impede gasto intil de tempo e
dinheiro pblico.

Os respeitveis argumentos contrrios aplicao do instituto, embora

respeitveis, no condizem com a realidade e com o atual momento do direito
brasileiro e, sobretudo do judicirio.

No h qualquer ofensa ao princpio da reserva legal haja vista que o

art. 43 do cdigo de processo penal permite a rejeio da denncia quando
faltar condio legal para o exerccio da ao penal. O artigo 3 do mesmo
diploma legal ainda admite interpretao extensiva e aplicao analgica, bem
como os princpios gerais de direito.

Cabe ressaltar que a prpria prescrio retroativa foi uma construo

jurisprudencial, que durante dcadas causou extrema controvrsia s resolvida
com a edio da smula 146 do STF.

O principio da instrumentalidade processual tambm no ofendido.

No se pode olvidar que o processo existe para atingir um determinado fim que
seja til no mundo concreto. Afastado esse fim, o processo perde a razo de
ser. Com efeito, qual utilidade pode ter uma sentena condenatria, se a pena
nela imposta for atingida pelo reconhecimento da prescrio retroativa?

Tambm no h de se falar em ofensa ao princpio da obrigatoriedade,

pois conforme restou demonstrado, o dever de ajuizar ao penal pblica,
surge apenas diante da presena das condies da ao que in casu,
encontram-se ausentes.

O princpio do devido processo legal diz que ningum ser provido de

sua liberdade e de seus bens sem o devido processo legal. Ora, o
reconhecimento da prescrio antecipada no ameaa nem a liberdade nem o
patrimnio do ru, logo tambm no existe ameaa a este princpio.

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Imperioso afirmar que o reconhecimento antecipado da prescrio no

pressupe uma condenao, apenas extingue o processo por ausncia de uma
das condies da ao, ficando afastados todos os efeitos civis e penais que
uma condenao imputa ao condenado, assim, no se pode cogitar que haja
violao aos princpios da presuno de inocncia, da ampla defesa e do
contraditrio.

O principal argumento contrrio a prescrio antecipada a

possibilidade de ocorrer a mutatio libelli. Embora se admita essa possibilidade,
melhor sorte no assiste a este argumento, seno vejamos:

Se o processo for arquivado antes da denncia, o prprio Cdigo de

Processo Penal nos traz a resposta em seu artigo 18, estatuindo que a
autoridade policial poder diligenciar para conseguir novas provas e tendo
sucesso, in casu, se conseguir elementos que alterem a capitulao do crime
para outro com maior reprimenda, nada impede que a denuncia seja oferecida
novamente.

Se a prescrio penal for causa da extino da ao, ainda assim

no haver bice em se promover nova ao se sobrevier fato que levem a
diversa capitulao penal.

Conforme restou demonstrado, a extino do processo pelo

reconhecimento da prescrio penal antecipada, no extingue a punibilidade,
apenas extingue o processo por ausncia de interesse processual. Assim
sendo, uma vez sanada a carncia, nada impede que se promova a ao
novamente. Tal entendimento se extrai em consonncia com o artigo 3 do
Codex Processual Penal aplicando-se analogicamente o art. 267 do Cdigo de
Processo Civil.

Ademais existem outros casos na legislao criminal, onde o processo

pode ser extinto e proposto novamente, vejamos:

Digamos que o Magistrado receba uma denuncia que versa sobre

crime de responsabilidade dos funcionrios pblicos sem atender ao disposto
no artigo 514 do Cdigo de Processo Penal, ou seja, oferecer ao funcionrio a
oportunidade de apresentar defesa preliminar antes que seja recebida a
denncia.
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Pois bem, a relao processual estar perfeitamente angularizada e a

processo comea a tramitar, Todavia a defesa em sede de recurso consegue
anular o recebimento da denuncia por ausncia de condio de procedibilidade
do processo, no se pode negar que a relao processual j constituda restou
agora extinta, no havendo mais no mundo jurdico qualquer ao penal contra
o ru.

Entretanto, o Ministrio Pblico oferece novamente a denuncia e desta

vez o magistrado atenta a condio essencial prevista na lei. A relao
processual volta a se perfazer, desta vez perfeita e livre de vcios.

O mesmo ocorrer com o processo extinto por carncia da ao, no

nosso caso por falta de interesse de agir, ocorrendo a mutatio libelli, e

verificando-se que o novo tipo penal prev reprimenda maior que o anterior,
restar cessada a prescrio antecipada e junto com ela a ausncia de justa
causa para a ao penal, no havendo bice para a que a ao seja
novamente proposta.

Por derradeiro, seria benfico para toda sociedade que o nosso

ordenamento jurdico reconhecesse este instituto, pois assim o tempo que seria
despendido pelo judicirio com processos inteis seria aplicado nos processos
que realmente meream ateno da sociedade, evitando assim a ocorrncia do
fenmeno da prescrio neste.

Destarte, merc do exposto, e principalmente em razo do interesse

processual, do principio da dignidade da pessoa humana, do principio da
economia e celeridade processual, conclumos que a prescrio penal
antecipada deve ser admitida em nosso ordenamento jurdico.

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