Roj: SAP B 1194/2011 - ECLI:ES:APB:2011:1194

Id Cendoj: 08019370162011100110
rgano: Audiencia Provincial
Sede: Barcelona
Seccin: 16
N de Recurso: 1032/2009
N de Resolucin: 99/2011
Procedimiento: CIVIL
Ponente: JOSE LUIS VALDIVIESO POLAINO
Tipo de Resolucin: Sentencia

AUDIENCIA PROVINCIAL
DE BARCELONA
SECCIN DECIMOSEXTA
ROLLO N 1032/2009-C
JUICIO ORDINARIO N 958/2008
JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA N 50 DE BARCELONA
S E N T E N C I A N 99/2011
Ilmos. Sres.
D. AGUSTIN FERRER BARRIENDOS
D. INMACULADA ZAPATA CAMACHO
D. JOSE LUIS VALDIVIESO POLAINO
En la ciudad de Barcelona, a diecisis de febrero de dos mil once.
VISTOS, en grado de apelacin, ante la Seccin Decimosexta de esta Audiencia Provincial, los
presentes autos de Juicio Ordinario n 958/2008, seguidos por el Juzgado de Primera Instancia n 50 de
Barcelona, a instancia de D. Debora , representada en esta alzada por el procurador Juan Grau Mart,
contra D. Francisca y D. Luis Alberto , representados por el procurador Jorge Rodrguez Simn; los cuales
penden ante esta Superioridad en virtud del recurso de apelacin interpuesto por la parte demandada contra
la Sentencia dictada en los mismos el da 13 de julio de 2009, por el Magistrado-Juez del expresado Juzgado.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La parte dispositiva de la Sentencia apelada es del tenor literal siguiente: "FALLO: Estimo
parcialmetne la demanda formulada por la representacin procesal de doa Debora contra don Luis Alberto
y doa Francisca , y condeno a los demandados a pagar conjunta y solidariamente a la actora la cantidad de
diez mil euros (10.000 E), con ms los intereses del art. 576 LEC devengados por esa suma de principal desde
hoy, y sin especial imposicin de las costas procesales, abonando cada parte las causadas a su instancia,
y las comunes por mitad".
SEGUNDO.- Contra la anterior Sentencia interpuso recurso de apelacin la parte demandada mediante
su escrito motivado, dndose traslado a la contraria que se opuso mediante escrito motivado; elevndose las
actuaciones a esta Audiencia Provincial.
TERCERO.- Se seal para votacin y fallo el da 13 de enero de 2011.
CUARTO.- En el presente procedimiento se han observado y cumplido las prescripciones legales.
VISTO, siendo Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. JOSE LUIS VALDIVIESO POLAINO.
FUNDAMENTOS DE DERECHO

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 Primero : En el contrato de 14 de marzo de 2.008 se estableci un pacto de arras, en virtud del cual en
caso de incumplirlo la compradora, aqu demandante, Da. Debora , perdera los diez mil euros entregados en
tal concepto, y en caso de incumplirlo los vendedores, D. Luis Alberto y Da. Francisca , deberan devolver
doblada la misma cantidad.
En el pacto tercero se estableci que al otorgamiento de la escritura de compraventa del inmueble a
que se refera el contrato, la parte vendedora entregara, entre otros documentos, "test de aluminosis que
garantice que la finca no tiene aluminosis". En el pacto quinto se estableci expresamente que la finca estaba
libre de aluminosis y en el sptimo que constituira incumplimiento de los vendedores la falta de entrega de
los documentos mencionados o el incumplimiento de las condiciones de entrega establecidas en los pactos
cuarto y quinto.
Termin resultando que la finca tena vigas de cemento aluminoso, por lo que la compradora reclam
la devolucin doblada de las arras, a lo que se opuso la parte vendedora, que solicit pura y simplemente
la desestimacin de la demanda, sosteniendo que aunque la estructura estuviese formada por cemento
aluminoso, la finca no tena aluminosis.
El Juzgado consider que el contrato era de mera promesa de compraventa y que haba habido mutuo
disenso, por lo que estim la demanda slo en cuanto a la cantidad entregada, condenando a los demandados
a entregar la suma de diez mil euros. Interponen recurso los demandados, que insisten en su planteamiento
de que la finca no tiene aluminosis, que es a lo nico a que se refiere el contrato.
Segundo : No podemos compartir en absoluto los un tanto confusos argumentos del juez de primera
instancia. El contrato a que se refiere el litigio es un contrato de compraventa en toda regla, completo y perfecto.
El que el contrato se titule "paga seal y arras", no puede inducir a confusin, como tampoco que se utilice el
futuro continuamente y se hable de futura compraventa y de futura compradora y futuros vendedores.
Todo eso obedece a una confusin bastante extendida, conforme a la cual parece que compraventa
slo es el otorgamiento de la escritura y lo que hay antes es llamado de distintas maneras, como contrato
de arras, o promesa de venta, o como en este caso. Est muy extendida la prevencin de llamar contratos
de compraventa a los que, sin forma pblica an, se celebran para acordar la compraventa, especialmente
de inmuebles.
Pero en la gran mayora de los casos que ofrece la prctica, y en ste tambin, se trata de contratos
de compraventa perfeccionados y firmes. Aqu se pact la compraventa, la cosa objeto de la misma, el precio
y sus condiciones y se fij la fecha lmite para consumar el contrato, mediante el otorgamiento de la escritura
pblica. Por tanto hubo contrato de compraventa, como se desprende de lo dispuesto en el artculo 1.450
del Cdigo Civil.
Tercero : En lo dems no compartimos el punto de vista de los apelantes. Es verdad que la vivienda
no presentaba aluminosis y conocemos la distincin entre dicha patologa y la simple presencia de cemento
aluminoso en las vigas.
Pero, pese a ello, tenemos la conviccin de que el contrato aluda a ambas cosas y que hablaba en
sentido vulgar de la aluminosis, es decir, como equivalente a la presencia del susodicho cemento. Primero
porque el contrato alude a la aportacin de unos tests que son tpicos para la deteccin del cemento. En
segundo lugar porque, aunque no se dude de que mediante tests de dicha clase pueda detectarse tambin
la aluminosis propiamente dicha, la presencia de cemento aluminoso habra constituido un vicio oculto y no
hay motivo alguno para pensar que para la parte compradora fuese a ser indiferente semejante circunstancia.
Se ha sostenido que la presencia en una vivienda vendida de la aluminosis ya desencadenada
constituye no un mero vicio oculto sino un caso de genuino incumplimiento del contrato, por entrega de cosa
inhbil para su destino, lo que autoriza a la resolucin del contrato conforme a la conocida doctrina del aliud
pro alio ( sentencia de esta seccin de 7 de mayo de 2.009).
Pero la existencia del cemento, sin aluminosis an, constituye un vicio oculto y, como decimos, no es de
creer que fuese indiferente para la parte compradora. El contrato es muy concienzudo respecto a esta materia.
Habla de aluminosos pero muestra en varios pasajes la preocupacin de la parte compradora por la
patologa, exigiendo la entrega de un documento acreditativo de su ausencia y elevando la cuestin a la
categora de condicin esencial del contrato. Ello revela que la preocupacin se refera tambin al cemento,
porque habra sido inslito que a la compradora slo le preocupase la aluminosis propiamente dicha y nada,
en cambio, la presencia del cemento aluminoso, cuando es evidente que esta ltima circunstancia constituye

2
un serio motivo de preocupacin para todos los propietarios que sufren el fenmeno, ya que les obliga a
una vigilancia especial y a un mantenimiento exquisito, en particular para evitar toda accin de la humedad
sobre las estructuras del inmueble. Preocupacin que se incrementa cuando se trata de un piso de un edificio
de distintas viviendas, en el que el propietario individual puede verse afectado por la falta de cuidado de la
comunidad de propietarios o de los titulares de otros departamentos distintos del suyo.
En definitiva, la alusin a la aluminosis en el contrato, repetida, muestra una seria preocupacin por
este tema que debe entenderse extendida tambin a la simple presencia de cemento aluminoso, de manera
que los vendedores no cumplieron la condicin esencial de venta del inmueble, que era que estuviese libre
de toda patologa, presente o potencial, en relacin con la aludida materia, con lo que estaba legitimada la
demandante para reclamar la ejecucin del pacto de arras.
En el mejor de los casos, podra haberse hablado de simple vicio oculto, condicin que sin duda tiene
la presencia del cemento en cuestin, lo que autorizaba a la actora a obtener la resolucin del contrato con
devolucin de lo que entreg, conforme a lo dispuesto en el artculo 1.486 del Cdigo Civil, que es lo que a la
postre acord el Juzgado. Normativa reguladora de los vicios ocultos que es invocada tambin en la demanda,
con desarrollo argumental y cita incluso de sentencias al respecto.
Cuarto : Procede, en consecuencia, la desestimacin del recurso interpuesto, con imposicin de las
costas a los apelantes, en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. No les
exoneraremos de las costas por la circunstancia de no compartirse el criterio del juez, porque no nos merece
duda la cuestin de fondo, esto es, que la seora Debora no quera un piso ni con aluminosis ni con cemento
aluminoso, presencia de ste ltimo que, cuando menos, constitua un vicio oculto.
Vistos los preceptos legales citados y dems de general y pertinente aplicacin,
FALLAMOS
Que, desestimando el recurso de apelacin interpuesto por D. Luis Alberto y Da. Francisca contra
la sentencia de fecha trece de julio de dos mil nueve, dictada por el Juzgado de Primera Instancia nmero
50 de Barcelona en el asunto mencionado en el encabezamiento, debemos confirmar y confirmamos dicha
sentencia, con imposicin de las costas a los recurrentes.
Devulvanse los autos originales al Juzgado de su procedencia, con testimonio de esta sentencia, para
su cumplimiento.
Contra la presente sentencia no cabe recurso alguno. No obstante, si el recurso hubiese de fundarse en
infraccin de normas de derecho cataln cabra recurso de casacin por inters casacional y/o extraordinario
por infraccin procesal, que deberan ser preparados ante esta Seccin, en el plazo de cinco das.
As, por esta nuestra sentencia, de la que se unir certificacin al rollo, lo pronunciamos, mandamos
y firmamos.
PUBLICACIN.- En este da, y una vez firmada por todos los magistrados que la han dictado, se da a
la anterior sentencia la publicidad ordenada por la Constitucin y las leyes. Doy fe.