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La historia del hombre es la historia de su lucha por la libertad y por la vigencia de los
dems derechos. Combate para obtener su libertad y el goce efectivos de sus derechos,
luego para conservarlos y, finalmente, para recuperarlos si se ha perdido.
En el constitucionalismo clsico, se incorpora una serie de derechos individuales, dotando
de esta manera al hombre de un catlogo de derechos, con la finalidad de darle
seguridades en su relacin con el Estado. Sin embargo, con la evolucin del derecho, se
ha comprendido que no basta con inscribir una serie de derechos, sino que tambin
deben crease las garantas para asegurarlos y hacerlos efectivos en la realidad. La
violacin a nuestros derechos, que provenga del Estado o de los particulares, no se
detiene ante la norma escrita.
En un sentido amplio se puede afirmar que la totalidad del ordenamiento jurdico
garantiza las libertades y los derechos; en un sentido ms preciso hay garanta cuando el
individuo tiene a su disposicin la posibilidad de movilizar al estado para que lo proteja,
sea impidiendo el ataque, sea restableciendo la situacin anterior al ataque, sea
procurando compensarle el dao sufrido, sea castigando al transgresor, etc.
El sistema de derechos exige reciprocidad en el sistema garantista. De poco o nada vale
un buen sistema de derechos si el sistema garantista no ofrece disponibilidad para que
quien cree que debe defender un derecho suyo cuente con las vas idneas para acceder
a la justicia. Y todava ms, es indispensable que tambin se le depare la llave para ese
acceso, que es la legitimacin procesal que le permite articular su pretensin y participar
en el proceso para luego obtener decisin justa en la sentencia.
Es bueno recordar una regla de oro: A todo aumento del poder debe corresponder un
aumento de los mecanismos de control y un mejoramiento de las garantas.
2. Garantas que protegen la seguridad individual.
A. Proteccin relativa a la libertad corporal:
LA GARANTIA DE LOS JUECES NATURALES
El derecho a la jurisdiccin, en cuanto significa posibilidad de acceder a un rgano
judicial, presupone que dicho rgano debe ser el juez natural para la causa, es decir, el
tribunal judicial cuya creacin, jurisdiccin, y competencia, provienen de una ley anterior
al hecho originante de aquellas causas (o proceso).
La palabra juez no alude a la persona fsica del juez, sino al tribunal u rgano
judicial.
El art. 18 dice que ningn habitante puede ser juzgado por comisiones especiales, o
sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.
La garanta de los jueces naturales no es privativa de la materia penal, sino extensiva a
todas las restantes: civil, comercial, laboral, etc.
La prohibicin de sacar.
Hay que tener bien en claro que esta parte del art. 18 contiene una doble prohibicin: a)
que alguien sea juzgado por comisiones especiales; b) que alguien sea sacado de los
jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.
La prohibicin de sacar (o sustraer) se traduce as: despus del hecho que va a dar
lugar (en futuro) a una causa judicial, o que ya ha dado lugar a ella (causa ya iniciada o
pendiente), no se puede cambiar o alterar la competencia del tribunal (juez natural) al
que le fue otorgada por ley anterior a aquel hecho, para darla o transferirla a otro tribunal
que reciba esa competencia despus del hecho.
La prohibicin de someter al juzgamiento de comisiones especiales significa, con ms
claridad, crear organismos ad-hoc, o ex post facto (despus del hecho), o especiales,
para juzgar determinados hechos o a determinadas personas, sin la generalidad y
permanencia propias de los tribunales judiciales.
LA LEY Y EL JUICIO PREVIOS EN MATERIA PENAL.
La norma del artculo 18.
Ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso. Se trata de una garanta reservada al proceso penal
exclusivamente. Configura tambin una prohibicin acerca de la retroactividad de la ley
penal, a tono con el adagio liberal de nullum crimen, nulla poena sine lege: no hay
delito ni pena sin ley penal anterior.
Desglosamos el sentido de la norma.
a) Ha de existir una ley dictada por el congreso federal antes del hecho; en materia
penal, la competencia legislativa es exclusiva del congreso (art. 75 inc. 12) y prohibida a
las provincias (art. 126). Esta ley debe: a) hacer descripcin del tipo delictivo; el tipo
legal concreta el ilcito penal; a) contener la pena o sancin retributiva.
b) La ley aludida en el inciso anterior debe ser previa. Previa a qu? La constitucin dice:
al hecho del proceso; no dice al proceso, sino al hecho del proceso, frmula que
interpretamos como si dijera: al hecho que da origen al proceso, siendo ese hecho la
conducta humana que coincide con la figura legal de la incriminacin.
En esto se basa la irretroactividad de la ley penal: cuando al tiempo de llevarse a cabo
una conducta humana no hay ley que contenga la descripcin de un tipo penal con el que
esa conducta coincida, y que a la vez adjudique pena, no hay delito ni puede haber
condena.
c) Existente la ley con las caractersticas referidas, es menester el juicio previo a la
condena. Nadie puede ser penado o condenado sin la tramitacin de un juicio durante el
cual se cumplan las etapas fundamentales requeridas por el debido proceso legal. Esas
etapas en el juicio penal son: acusacin, defensa, prueba y sentencia.
d) La sentencia en el juicio penal debe estar fundada en ley, y en la ley a que hemos
hecho referencia en los incisos a) y b).
Hasta tanto recae sentencia firme de condena, toda persona tiene derecho a la
presuncin de inocencia. Es ste un derecho implcito que an no formulado en la
constitucin formal pero s en algunas constituciones provinciales, merece
reconocimiento.
La ultractividad de la ley ms benigna.
Cuando despus de cometido el delito sobreviene una ley que a su respecto es ms
severa que la vigente al momento de consumarse, se dice que hay que otorgar
ultractividad a la ley anterior ms benigna.
Arresto
Nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente.
Aunque la norma no dice cul es esa autoridad, limitndose a calificarla de
competente, parece que, como principio, debe serlo la autoridad judicial, y slo por
excepcin la que no lo es.
La Corte Suprema ha establecido que las dos nicas figuras que en nuestra constitucin
dan base a la privacin de libertad son el proceso penal y el estado de sitio.
Durante el estado de sitio, el presidente de la repblica es autoridad competente, de
acuerdo al art. 23 de la constitucin, para arrestar o trasladar personas; esta facultad es
personalsima e indelegable, y est sujeta a control judicial de razonabilidad.
El Pacto de San Jos de Costa Rica sobre derechos humanos estipula que nadie puede ser
sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios, y que toda persona detenida o
retenida debe ser informada de las razones de su detencin y notificada sin demora del
cargo o cargos formulados contra ella (art. 7.3, 4). Nadie puede ser privado de su libertad
fsica, salvo por las causas y en las condiciones fijadas de antemano por la constitucin
de los estados parte o por las leyes dictadas conforme a ellas (art. 7.2).
B. Proteccin relativa al debido proceso
Inviolabilidad de la defensa en juicio
Su concepto y alcance.
Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. Parece que en esta
parte del art. 18 se expande la garanta ms amplia. La doctrina y el derecho judicial
argentinos la rotulan defensa en juicio, o debido proceso.
De ah en ms, el debido proceso significa que:
a) ningn justiciable puede ser privado de un derecho sin que se cumpla un
procedimiento regular fijado por la ley; de no haber ley razonable que establezca el
procedimiento, ha de arbitrarlo el juez de la causa;
b) ese procedimiento no puede ser cualquiera, sino que tiene que ser el debido; para
que sea el debido, tiene que dar suficiente oportunidad al justiciable de participar con
utilidad en el proceso;
c) esa oportunidad requiere tener noticia fehaciente (o conocimiento) del proceso y de
cada uno de sus actos y etapas, poder ofrecer y producir prueba, gozar de audiencia (ser
odo).
En otras palabras, se inserta aqu la plenitud del derecho de defensa. De este esquema
se desprende que si hubiera que describir en sntesis la esencia del debido proceso,
habra de decirse que consiste en la ya aludida oportunidad o posibilidad suficientes de
participar (o tomar parte) con utilidad en el proceso. De ah que el debido proceso nos
deje la idea de un proceso regular y razonable, y de una tutela judicial eficaz.
No declaracin contra s mismo
Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo. La exencin se considera limitada
a la materia y al proceso penal. El derecho judicial emanado de la Corte Suprema es
constante en afirmar que la garanta de no ser obligado a declarar contra s mismo slo
rige en materia penal. Se llama tambin garanta de no inculparse.
No obstante, la norma constitucional que la formula en el art. 18 no hace distincin
alguna, por lo que nos parece que debe extenderse a todo tipo de causas, aunque no con
el mismo rigor.
De alguna manera, la garanta de no inculparse tambin presta proteccin constitucional
a la relacin confidencial entre el cliente y el profesional, porque de poco servira que una
persona no pueda ser obligada a declarar contra s misma, y que el profesional vinculado
a ella en un asunto concreto pueda ser compelido a revelar lo que de esa persona conoce
bajo secreto cuando ha sido o es su cliente. Esta exencin entendemos que ha de
alcanzar al periodista o comunicador social respecto del secreto de las fuentes de
informacin.
Tambin es compartible la tesis que sostiene que ninguna conducta procesal de las
partes puede volverse contra ellas para inculparlas con un efecto similar al de la
declaracin contra s mismo. En el contexto de la conducta procesal como prueba (o
indicio probatorio), esa conducta personal no puede volverse en contra de la parte a la
que corresponda, para servir de prueba (as, por ej., quien en un juicio de filiacin se
negara a prestarse a una prueba hematolgica, no habra de quedar expuesto a que esa
conducta suya se valorara como presuncin probatoria de la compatibilidad sangunea
con el hijo que se pretendiera atribuirle).
94. El Pacto de San Jos de Costa Rica dice que la confesin del inculpado slo es
vlida si se presta sin coaccin de ninguna naturaleza (art. 8.3).
La duracin del proceso.
La garanta del debido proceso incluye el recaudo de la duracin razonable del proceso:
todo proceso ha de tener una duracin que sea razonable para la tutela judicial eficaz, de
acuerdo con la naturaleza de la pretensin jurdica que se ventila en el proceso. Cuando
la pretensin es urgente, el proceso debe durar menos o mucho menos que cuando
no reviste ese apremio.
Por ejemplo, si en un proceso se discute la pretensin de donar un rgano para ser
trasplantado a un enfermo en grave estado, ese proceso debe ser muy breve, porque de
lo contrario la sentencia no llegara a dictarse en tiempo til y podra perder su eficacia, o
sea, resolver la pretensin cuando ya fuera tarde. Razn similar concurre para habilitar
el uso del habeas corpus y del amparo. La duracin razonable del proceso conforme a la
ndole de la pretensin es una exigencia que se funda en la necesidad de que la
sentencia que pone fin a ese proceso se alcance a dictar en tiempo oportuno, y sea capaz
de rendir utilidad y eficacia para el justiciable. 101. Del principio de celeridad
razonable y de oportunidad de la sentencia, se extrae dentro del derecho a la jurisdiccin
el derecho del justiciable a obtener una decisin judicial (sentencia) rpida y eficaz.
El derecho judicial emanado de la jurisprudencia de la Corte seala que la garanta de
defensa sufre agravio inconstitucional con la posibilidad de que las sentencias dilaten sin
trmino la decisin de las cuestiones planteadas ante los jueces. Esa dilacin equivale a
privacin o denegacin de justicia.
Estado de inocencia: Mientras una persona no sea declarada culpable por sentencia
firme, goza de un Estado de inocencia llamado libertad procesal. Esto no impide que se
adopten medidas preventivas como la detencin en salvaguarda del inters social, o
cuando exista posibilidad de fuga o de que se entorpezca la investigacin.
Libertad bajo fianza: medida que el juez concede al procesado por determinados
delitos, La libertad provisional se ordena con la condicin de que se otorgue una fianza
que garantice que el liberado comparezca ante el Tribunal cuando le sea requerido.
De acuerdo a las condiciones personales del peticionante y al tipo de delito por el cual es
procesado el juez determina cul es la clase de fianza que requiere y, en el caso de las
fianzas personales o reales, fija tambin el monto de la misma.
b) personal. Una persona garantiza el cumplimiento de las condiciones bajo pena de ser
responsable personal por el monto de la fianza.
Libertad condicional
Los Arts. 13 a 17 y 53 del cdigo penal (y la ley 24.660) regulan la posibilidad de que el
condenado a una pena privativa de libertad, pueda recuperarla condicionalmente por
decisin judicial y despus de haber cumplido una parte determinada de ella en encierro.
El art. 13 establece que los condenados que hubieran cumplido cierto periodo de la pena
en encierro, observado con regularidad los reglamentos carcelarios, podran obtener la
libertad por resolucin judicial, previo informe de la direccin del establecimiento,
sometindose al cumplimiento de ciertas condiciones; una suspensin parcial de la
privacin de libertad, durante un periodo de prueba que, determina la extincin definitiva
del resto de la pena privativa de la libertad que le quedaba por cumplir al condenado.
Habeas data
El art. 43 no utiliza ni menciona la expresin habeas data. La omisin se debe a que la
declaracin de la necesidad de reforma constitucional no hizo referencia al habeas data,
y solamente habilit enmiendas para incorporar el habeas corpus y el amparo. De ah que
el constituyente haya dado cauce al habeas data a travs de la accin de amparo. No
obstante, ontolgicamente, es innegable que el bien jurdico y el objeto del amparo en el
prrafo tercero del art. 43 son los correspondientes especfica-mente al habeas data.
4. El habeas data significa, por analoga con el habeas corpus, que cada persona
tiene sus datos (en vez de tiene su cuerpo). No hay duda de que el objeto tutelado
coincide globalmente con la intimidad o privacidad de la persona, ya que todos los datos
a ella referidos que no tienen como destino la publicidad, o la informacin a terceros,
necesitan preservarse.
5. Puede interponer la accin toda persona, con el objeto de:
a) conocer los datos a ella referidos y la finalidad de su almacenamiento;
b) exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de esos datos.
Los datos susceptibles de dar lugar a la accin de habeas data han de ser los que
constan en registros o bancos pblicos, y tambin privados, cuando stos estn
destinados a proveer informes. Pero en ningn caso puede afectarse el secreto de las
fuentes de informacin periodstica, prohibicin que resguarda debidamente el secreto
profesional de los medios de comunicacin.
En los registros privados la norma habilita la accin solamente cuando ellos estn
destinados a proveer informes. Quedan fuera, entonces, y como ejemplo, los archivos
histricos o periodsticos, y todos los que se limitan a coleccionar o recopilar
documentacin, porque en este caso su destino no es el uso pblico. Sin embargo,
cuando acaso un banco de datos que no tiene como finalidad el uso pblico provee
informacin a terceros acerca de esos datos, no nos cabe duda de que el habeas data
queda habilitado.
La legitimacin procesal activa.
13. Ha de quedar bien en claro que la promocin del habeas data queda reservada, en
forma estrictamente personal, al sujeto a quien se refieren los datos archivados en el
banco de que se trate, siendo el nico investido de legitimacin procesal activa. Con
esta severa restriccin, creemos que la legitimacin pertenece no slo a las personas
fsicas, sino tambin a las entidades colectivas, asociaciones, organizaciones, etc., en la
medida en que, por igualdad con aqullas, tengan datos registrados en los bancos
pblicos o privados. Asimismo, frente a la internacionalizacin y transnacionalizacin de
la informacin, debe tenerse por legitimada a toda persona que, sin domicilio ni
residencia en nuestro pas, y cualquiera sea su nacionalidad, est registrada en un banco
de datos que se encuentra aqu. Ello tanto si la circulacin de la informacin acumulada
se destina o queda abierta al exterior, como si se limita a un uso puramente interno.
Las clases de habeas data: su objeto y sus finalidades.
8. El habeas data presenta un contenido multidireccional. Indagndolo, se advierte la
siguiente variedad posible de fisonomas:
a) El habeas data informativo para recabar: qu datos personales se encuentran
registrados; con qu finalidad se han obtenido y se hallan registrados; de qu fuente se
han obtenido los datos (salvo si se trata de fuentes periodsticas, u otras fuentes
resguardadas por secreto profesional);
b) El habeas data rectificador para: corregir datos archivados que son falsos o inexactos;
actualizar o adicionar datos atrasados o incompletos;
c) El habeas data de preservacin para: excluir datos archivados que integran la
informacin personal denominada informacin sensible (por ejemplo, los referidos a
orientacin sexual, identidad tnica o racial, religin, ciertas enfermedades, ideas
polticas, etc.); reservar en la confidencialidad ciertos datos archivados que hacen a
informaciones legalmente acumuladas, pero innecesarias y sustradas al acceso de
terceros, o susceptibles de originar dao a la persona si son conocidas por terceros;
d) Puede haber un habeas data mixto, que tiende a ms de una finalidad entre las antes
expuestas.
mbitos que no cubre el habeas data:
Entendemos que no deben resguardarse dentro del mbito protegido por el habeas data
algunos datos que, con suficiente razonabilidad, son de inters pblico o general. As, a
ttulo de ejemplo: a) La informacin colectada en registros o ficheros que se refiere a la
actividad comercial, empresarial o financiera de las personas, porque su conocimiento
parece de acceso necesario a terceros que tambin estn insertos en la red de similares
actividades;
b) La documentacin histrica destinada a la consulta e informacin de investigadores,
estudiosos, cientficos y personas en general
c) El secreto periodstico: no puede aplicarse para revelar el secreto de las fuentes de
informacin periodstica, ya que se estara violando el derecho de libertad de prensa. Se
aplica tambin para el secreto profesional de curas, abogados y mdicos.