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2 de Abril de 2017

Ao previdenciria de restabelecimento de auxlio-doena c/c pedido


de antecipao de tutela

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) JUIZ (A) DO JUIZADO ESPECIAL


FEDERAL DE xxxx.

Processo N.:

xxxx, brasileira, solteira, portadora do RG n xxxx, inscrita no CPF n xxxxx,


CTPS n xxx, residente e domiciliada na rua (endereo completo), por meio
de sua advogada signatria, vm respeitosamente presena de Vossa
Excelncia, com fulcro no artigo 319 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro,
bem como, Lei n 8.213, de 24 de julho de 1.991, propor a presente AO
PREVIDENCIRIA de RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-
DOENA C/C PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA em face do
INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, autarquia
federal criada pela Lei n 8.029, artigo 14, de 12 de abril de 1.990, e pelo
Decreto n 99.350, de 27 de junho de 1.990, com sede na Capital Federal,
pelos fatos e fundamentos abaixo expostos:

I - DOS FATOS

A autora sofre de hrnia de disco (cervical e lombar), artrose, deslocamentos


discais intervertebrais, fibromatose da fscia plantar (que so leses
inflamatrias e degenerativas, que podem evoluir para possveis
neoplasias/tumores), alm de sentir fortes dores e desconfortos na coluna, nas
mos e nos ps, justamente os principais membros utilizados para atividade
laborativa ou qualquer outra atividade da vida civil, desde 02 de maro de
2015 (D. E. R.), o que a torna incapaz de desenvolver as atividades
laborativas habitualmente desenvolvidas.

A Autora passou a realizar tratamento mdico no tendo, contudo, readquirido


sua capacidade laborativa, em que pesem seus esforos e dedicao para se
recuperar.

Pela oportunidade da ltima percia mdica realizada (01/09/2015) os mdicos


do Instituto ru entenderam que a Autora est apta para desenvolver suas
atividades laborativas, tendo sido indeferido o requerimento da mesma.

A Autora realiza tratamento mdico que consiste em uso contnuo de


medicamentos e procedimentos cirrgicos, como se pode observar nos
documentos anexos, sendo de difcil recuperao e demasiadamente
demorado, no tendo, at o momento, permitido a Autora melhora capaz de
reabilit-la para o trabalho, tendo em vista que a Requerente aguarda
agendamento da Cirurgia e cessou o uso dos medicamentos por no ter como
compr-los.

Assim, a Autora necessita da proteo previdenciria, uma vez que continua


sofrendo das limitaes impostas pelas doenas, que a tornam incapaz para o
trabalho, haja vista que desde a cessao do benefcio encontra-se em
dificuldades financeiras de subsistncia e de sua famlia, no podendo nem
sequer comprar os medicamentos que tanto necessita.

Como consequncia da manuteno do quadro mdico da autora, afigura-se


este como detentora do direito ao benefcio de auxlio-doena, j que no
possui condies de desempenhar atividades laborativas e consequentemente
no possui outros meios de manter a prpria subsistncia e de sua famlia.

Por fim, cabe ressaltar que a autora segurada da previdncia social e


preenche todos os requisitos de carncia e qualidade de segurado,
configurando-se assim a situao em que vive um verdadeiro absurdo, uma
vez que deveria estar neste momento sobre a proteo previdenciria e no
dependendo da ajuda de terceiros para manter a si e a sua famlia.
II - DOS FUNDAMENTOS

Os benefcios previdencirios destinados a assegurar a cobertura de eventos


causadores de doenas, leses ou invalidez, encontram-se previstos na Lei n.
8.213, de 24 de julho de 1991, nos artigos 42 e 59, respectivamente,
dependendo da caracterizao da incapacidade ser temporria ou definitiva a
caracterizao de um ou de outro.

Diz o art. 59, in verbis:

Art. 59. O auxlio-doena ser devido ao segurado que, havendo cumprido,


quando for o caso, o perodo de carncia exigido nesta Lei, ficar incapacitado
para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15 (quinze)
dias consecutivos..

Pargrafo nico. No ser devido auxlio-doena ao segurado que se filiar ao


Regime Geral de Previdncia Social j portador da doena ou da leso
invocada como causa para o benefcio, salvo quando a incapacidade sobrevier
por motivo de progresso ou agravamento dessa doena ou leso.

Por sua vez, o art. 42, enuncia que:

Art. 42. A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso,
a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de
auxlio-doena, for considerado incapaz e insusceptvel de reabilitao para o
exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga
enquanto permanecer nesta condio.

1 A concesso de aposentadoria por invalidez depender da verificao da


condio de incapacidade mediante exame mdico-pericial a cargo da
Previdncia Social, podendo o segurado, s suas expensas, fazer-se
acompanhar de mdico de sua confiana.

2 A doena ou leso de que o segurado j era portador ao filiar-se ao


Regime Geral de Previdncia Social no lhe conferir direito aposentadoria
por invalidez, salvo quando a incapacidade sobrevier por motivo de
progresso ou agravamento dessa doena ou leso.

Da anlise dos dispositivos legais acima transcritos, se extrai os requisitos


necessrios para concesso dos benefcios, so eles:

a) qualidade de segurado;

b) carncia ao benefcio;

c) incapacidade temporria (auxlio-doena) ou permanente (aposentadoria


por invalidez), ou seja, que o segurado se apresente insusceptvel de
reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia.

Conforme se percebe da anlise dos fatos e dos requisitos legais, a autora


preenche todos os requisitos que autorizam a concesso do benefcio de
auxlio-doena, bem como de qualidade de segurada e carncia, porquanto
no possui mais condies de exercer seu labor.

A data do restabelecimento do benefcio dever ser fixada nos termos do


artigo 43 e 60 da Lei n 8.213/91, sendo, no caso do autora, a data em que fora
cessado o benefcio, dia 01 de setembro de 2015.

III - DO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

Verificada a presena dos requisitos para a satisfao antecipada do direito


pleiteado pela Autora, demonstrando o dano real que ainda sofre a Autora,
torna-se imperativo o deferimento da antecipao de tutela para que este juzo
determine o restabelecimento do benefcio de auxlio-doena.

Assim aduz jurisprudncia consolidada do Egrgio Tribunal Regional Federal:

EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. PREVIDENCIRIO.


AUXLIO-DOENA. ANTECIPAO DE TUTELA. REQUISITOS.
Demonstrada a verossimilhana das alegaes e o fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao, deve ser concedida a antecipao de tutela
pleiteada. O fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao est
caracterizado pela impossibilidade de a segurada exercer suas atividades
habituais e, consequentemente, prover o prprio sustento. (TRF4, AG
0006315-70.2015.404.0000, Quinta Turma, Relator Paulo Afonso Brum Vaz,
D. E. 31/03/2016). (Grifo nosso)

A medida antecipatria, objeto de liminar na prpria ao principal,


representa providncias de natureza emergencial, executiva e sumria,
adotadas em carter provisrio, eis que a parte autora no possui outros
rendimentos, estando assim totalmente desamparada e dependente da
percepo do benefcio para sua sobrevivncia.

Conforme alude o 7 do art. 273 do Cdigo de processo Civil, in verbis:

Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou


parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que,
existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao. (...)

7. Se o Autor a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de


natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos
pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo
ajuizado. (...).

A verossimilhana das alegaes pode ser corroborada simplesmente com a


anlise da documentao em anexo, a qual demonstra incapacidade
laborativa da autora.

Sobre o assunto, o E. Tribunal decidiu:

DECISO: [...]Sustentou [...] que est incapacitado para o exerccio de suas


atividades laborativas (pedreiro), porque portador de problemas na
coluna, tais como cervicobraquialgia causada por barra disco osteofitria em
C5-C6 (CID M50.1) e lomboaciatalgia causada por hrnias de disco em
L4L5 e L5S1 (CID S33.0). Alegou que necessita do benefcio para prover seu
prprio sustento. [...] Realizada percia na Previdncia Social, [...] a autarquia
concluiu por indeferir o benefcio, [...] A agravante juntou aos autos os
seguintes documentos contemporneos aos indeferimentos do benefcio: 1)
Atestado mdico [...] afirmando que o paciente est em tratamento devido a
cervicobraquialgia causada por barra disco osteofitria em C5-C6 (...) saco
dural CID M50.1, lomboaciatalgia causada por hrnias de disco em L4L5 e
L5S1 CID S33.0 fazendo fisioterapia, dor que impossibilita fazer o
trabalho. 2) Atestado mdico [...]: luxao da vrtebra lombar (CID
S33.1), transtorno do disco cervical com radiculopatia (CID M50.1),
transtornos de discos lombares e outros discos intervertebrais com
mielopatia (CID M51.0) e dor lombar baixa (CID M54.5). [...] Laudo
mdico embasado em Tomografia Computadorizada da Coluna Cervical,
realizada em 20 de novembro de 2014 (fl. 22) associando leve grau de artrose
uncovertebral bilateral e leves alteraes degenerativas. [...] Assim, possvel
o reconhecimento de que o segurado no pode exercer atividades laborativas,
sobretudo se considerada a natureza das doenas que apresenta, a idade de 56
anos (data de nascimento: 20/12/1959), bem como a profisso que exerce
(pedreiro). Portanto, resta demonstrada a verossimilhana das alegaes. O
fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, por outro lado, est
configurado no fato de ser o segurado portador de molstia que o incapacita
para o exerccio pleno de atividades laborativas e necessitar do benefcio para
assegurar sua subsistncia. Em face do que foi dito, defiro o pedido de efeito
suspensivo para determinar ao Instituto Nacional do Seguro Social que
implante o benefcio no prazo de 15 (quinze) dias. Comunique-se ao juzo
de origem. Intimem-se, sendo a parte agravada na forma e para os fins legais.
Aps, voltem conclusos. Publique-se. (TRF4, AG 0000277-
08.2016.404.0000, Sexta Turma, Relator Osni Cardoso Filho, D. E.
10/03/2016). (Grifo nosso)

Assim sendo, no pode a Autora continuar sofrendo pela falta de recursos


financeiros para sua manuteno e da sua famlia quando teria que
obrigatoriamente estar percebendo o benefcio de auxlio-doena ou
aposentadoria por invalidez e realizando tratamento mdico, ao invs de
encontrar-se passando dificuldades financeiras e dependendo da ajuda de
terceiros para alimentar-se.

Diante de todo o exposto, est evidente a prtica abusiva na relao de seguro


social, devendo ser concedido o benefcio de auxlio-doena
imediatamente. Ademais, so inegveis os danos causados a Autora,
decorrentes da conduta ilcita da parte R.
IV - DOS PEDIDOS

Diante do exposto, requer:

1. A citao da autarquia r, na pessoa do seu representante legal, usando-se


para as diligncias citatrias e intimatrias os favores dos artigos 212 e seus
pargrafos, 252 e 253 e seus pargrafos, todos do Cdigo de Processo Civil.

2. A concesso da antecipao de tutela pleiteada logo aps a realizao da


percia mdica;

3. Restabelecer Requerente o benefcio de AUXLIO DOENA, desde


01/09/2015.

4. A posterior converso em APOSENTADORIA POR INVALIDEZ, a partir


da data da efetiva constatao da total e permanente incapacidade;

5. A condenao da autarquia r a pagar as parcelas vencidas e vincendas,


monetariamente corrigidas desde o respectivo vencimento e acrescidas de
juros de mora, incidentes at a data do efetivo pagamento;

6. Custas processuais, despesas emergentes, correo monetria e juros de


mora sobre o total da condenao;

7. Honorrios Advocatcios a serem arbitrados na porcentagem que melhor


entender este Douto Juzo;

8. Os benefcios da Justia Gratuita, em concordncia com o art. 5, inciso


LXXIV da Constituio Federal e art. 98 do CPC por ser pessoa pobre na
acepo jurdica do termo e no reunir condies de arcar com as despesas e
custas processuais sem prejuzo de sua prpria subsistncia, face a declarao
de pobreza ora juntada;

9. Provar o alegado por todos os meios de provas em direito admitidos,


especialmente pelo depoimento pessoal do representante legal da R, sob pena
de confisso, oitiva de testemunhas, percias, vistorias, juntada de novos
documentos e demais provas que se fizeram necessrias.

Termos em que, estando ciente de que os valores postulados perante este MM.
Juzo Especial Federal Previdencirio no podero exceder a sessenta (60)
salrios mnimos e, dando-se causa o valor de R$ 6.464,84 (seis mil,
quatrocentos e sessenta e quatro reais e oitenta e quatro centavos).

Termos em que,

Pede deferimento.

(local e data)

____________________________

advogado

OAB

Disponvel em: http://julianafenato.jusbrasil.com.br/modelos-pecas/344882371/acao-


previdenciaria-de-restabelecimento-de-auxilio-doenca-c-c-pedido-de-antecipacao-de-tutela

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