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_Columna de OPININ
Principios del derecho de familia
Derechos Graciela Medina
y correccin
poltica SUMARIO: I. Introduccin y objetivos. II. Los principios del derecho de familia. III. Los principios generales y el Cdigo Civil y Comercial.
IV. El principio de Libertad en las relaciones familiares. V. Principio de igualdad en las relaciones de familia. VI. El principio de solidaridad.
VII. El principio de responsabilidad. VIII. El principio de inters superior del menor. IX. Conclusiones.
Ricardo A. Guibourg
Los principios generales del II. Los principios del derecho de familia Para Alexy, en tanto, los principios son
concebidos como razones que discurren en
derecho de familia son proposiciones
E
n el lenguaje jurdico-poltico de Los principios generales del derecho son una direccin pero no incluyen en su formu-
nuestro tiempo, dominado crecien- directivas o estndares a los que se las ideas rectoras que rigen tambin el de- lacin una decisin particular. Son directi-
temente por la conciencia polti- recho de familia. Se trata de pensamientos vas abiertas; la frmula alexyana los concibe
camente correcta(1), la obligacin de un puede recurrir para resolver los casos directores de la regulacin familiar que son como mandatos de optimizacin.
sujeto se nombra como derecho del bene- no previstos en la ley, que adems por un lado fuente de derecho, por otra parte
ficiario, y las facultades o atribuciones ju- criterio de interpretacin tanto de las nor- Desde el punto de vista del jurista chileno
rdicas de un ciudadano se engloban bajo contribuyen para el esclarecimiento mas como de las soluciones a dar al conflicto Lepin, los principios son un mandato dirigido
la denominacin de empoderamiento. del sentido de las normas y sirven de entre derechos igualmente reconocidos. Y al juez para darle contenido a la ley en el caso
Hablar de obligaciones y deberes, pues, es por otro lmite a las soluciones legislativas, concreto, es decir, para que sobre la base
polticamente incorrecto, porque nos hace directiva y lmite al legislador cuando judiciales y negociales. de una determinada orientacin resuelva el
sentir dbiles frente al prjimo o el Estado; crea las normas. Por otra parte, ellos caso, por decirlo de una manera, legislando
en cambio, hay que enfatizar nuestras po- Para poder desarrollar correctamente el en cada supuesto en particular. Lo que impli-
tencias, lo que nos da la ilusin de dominar surgen explcita o implcitamente de tema de los principios generales del derecho ca un reconocimiento, por parte del legisla-
al otro y de araar alguna participacin en la Constitucin Argentina y de los de familia hay que partir de conceptualizar dor, de sus limitaciones, en el sentido de que
el poder estatal. los principios del derecho en general, deter- no puede prever todas las situaciones, y que
tratados de derechos humanos y se minar cules son sus funciones, para luego debe depositar la confianza en el juez para
Se trata de una ilusin porque, en la rea- encuentran plasmados en el moderno establecer cmo han sido tratados los princi- que adopte la decisin ms conveniente(5).
lidad, se trata de decir exactamente lo mis- pios generales del derecho en el Cdigo Civil
mo, slo que con otras palabras, ms im- Cdigo Civil y Comercial. y Comercial. Segn Rivera los principios generales pue-
precisas pero emotivamente sugerentes. den cumplir dos funciones, como fuente y
Este es un hecho conocido, aunque pac- En el Derecho Argentino mltiples auto- como elemento de interpretacin de la ley(6).
ficamente aceptado por el efecto placebo I. Introduccin y objetivos res se han encargado de abordar el tema de
que comporta. Es, adems, una tendencia los principios jurdicos(1). Entre los clsicos, Como fuente se sostiene generalmente que
contraproducente, ya que desdibuja en la El objetivo del presente trabajo es triple: cabe recordar que Busso sealaba que son los principios generales del Derecho son tales
prctica los mismos derechos que se propo- en primer lugar, se pretende identificar los los principios fundamentales de nuestra le- en cuanto se recurre a ellos para resolver las
ne enfatizar desde el lenguaje. principios generales del derecho de familia gislacin positiva que, aun no escritos, son cuestiones que no tienen solucin en la ley o
vigentes en la Argentina a partir del dictado los presupuestos lgicos de las normas legis- las costumbres, como lo sealaba el art. 16,
No voy a insistir ahora en esas reflexio- del Cdigo Civil y Comercial del ao 2015. En lativas(2). Cd. Civil de Vlez. Ello as pues los jueces no
nes, que ya fueron objeto de comentario(2). segundo lugar, se busca especificar el conte- pueden dejar de fallar so pretexto de silencio
En un plano ms profundo, conviene adver- nido de estos principios, es decir no slo se Por su parte, en la actualidad Lorenzetti, u oscuridad de la ley.
tir que esta forma de hablar del derecho pretende realizar una enunciacin sino que presidente de la Corte Suprema de Justicia
implica una ontologizacin de las valora- adems se tratar de dar una explicacin Argentina seala que son normas que tienen Como elemento de interpretacin estn
ciones, la postulacin de una suerte de rea- de aquello que los principios comprenden, una estructura dentica del deber ser(3). contemplados en el art.2, Cd. Civ. y Com., y
lidad suprajurdica trascendente o, para es decir de describirlos, y en tercer lugar se sirven para interpretar las normas y en este
decirlo en trminos ms llanos, emplear tratar de precisar las manifestaciones de los En el derecho extranjero el filsofo Dwor- sentido, ello trae dos consecuencias funda-
sustantivos para enfatizar salvajemente principios generales en la legislacin positiva kin afirma que cuando hablamos de princi- mentales:
expectativas y deseos muy compartidos. argentina y en la jurisprudencia. pios nos estamos refiriendo a un estndar
que ha de ser observado, no porque favo- Las posibles contradicciones entre las
Ese turbio procedimiento, que la huma- Partiremos de conceptualizar brevemente rezca o asegure una situacin econmica, disposiciones positivas concretas se resolve-
nidad emplea desde hace milenios, es fun- los principios generales de derecho en gene- poltica o social que se considere deseable, rn con base en los principios generales;
damental en la lucha por el poder: cada ral, para luego abocarnos al estudio concreto sino porque es una exigencia de la justicia,
de los principios del derecho de familia en la equidad o alguna dimensin de la mora-
contina en pgina 6 particular. lidad(4). contina en pgina 2
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) Buenos Aires, 1958, com. al art.16, nro. 113. milia en el Derecho Comparado y enumera cules son los tiva; y la limitativa, referida a los mrgenes de las com-
(1) VIGO, Rodolfo L., Los principios jurdicos. Pers- (3) LORENZETTI, Ricardo, Las normas Fundamen- principios para Mara Helena Diniz, Rodrigo da Cunha petencias, legislativas, negocial o judicial (BOBBIO,
pectiva jurisprudencial, Buenos Aires, 2000, Cap.IX; tales del Derecho Privado, Santa Fe, 1995. Pereira, Paulo Lobo, Mara Berenice Daz, Mara Josefa Norberto, Princippi Generalli di diritto, in Novisimo
SAUX, Edgardo I., Los principios generales del Dere- (4) DWORKIN, Ronald, Los Derechos en Serio, Mndez Costa, Orlando Gmez, Carlos A. Bittar, Flavio Digesto Italiano, t.XIII, p.168 y ss.).
cho Civil. Estudios de Derecho Civil en su parte general, Ariel, Barcelona, 1989, p.77. Tartucce, Jorge Parra Bentez, Cristiano Chaves de Fa- (9) MEDINA, Graciela, Sobre la importancia de las
Santa Fe, 2002, Cap.I; GARDELLA, Lorenzo A., Prin- (5) LEPIN, Cristian, Los nuevos principios del dere- ras, Nelson Rosenvald y Rolf Madaleno. partes generales, en RIVERA, Julio C., Comentarios al
cipios generales del derecho, en Enciclopedia Jurdi- cho de familia. (8) Bobbio, en su colaboracin al Digesto Italiano, se- Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Intro-
ca Omeba, t.XXIII, ps.128 y ss.; BORDA, Guillermo A., (6) RIVERA, Julio C., en RIVERA, Julio C. - CROVI, ala que las funciones a los principios jurdicos son la duccin al estudio de las grandes reformas al Derecho
Tratado de Derecho Civil. Parte general, 6 ed., Bue- Daniel, Manual de Derecho Civil, Parte General, Abe- interpretativa que contribuye al esclarecimiento del de Familia en el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial
nos Aires, 1976, t.I, nro.85; CARRI, Genaro R., Prin- ledoPerrot, Buenos Aires, 2016, p.78 y ss. sentido de otras normas; la directiva o programtica, di- 2012, AbeledoPerrot, Buenos Aires, 2012, p.259.
cipios jurdicos y positivismo jurdico, Buenos Aires, (7) VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique, Tratado de rigida al jurista creador de nuevas normas a quien orien- (10) ARIAS de RONCHIETTO, Catalina E., Dere-
1970, p.72. Derecho de Familia, Gaceta Jurdica, Per, 2012, t.I, tan; la integradora, que ofrece criterios para resolver chos Humanos y Derecho de Familia. El derecho a casar-
(2) BUSSO, Eduardo B., Cdigo Civil Anotado, t.I, p.274. El autor analiza los principio del Derecho de Fa- una cuestin para la cual se carece de regulacin norma- se y formar una familia, ED, 180-1348.
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Todos los Estados imponen prohibiciones Como afirmramos antes, el principio de Para lograr concretar en la prctica la Este principio general tiene una doble
absolutas para contraer matrimonio; entre igualdad que receptan los tratados de dere- igualdad de las mujeres, se necesit que la funcin: por un lado, es fuente de derecho
ellas, las relativas al parentesco, de modo chos humanos no estuvo presente en todo comunidad de naciones dictara convencio- y, por el otro, es pauta de interpretacin de
que se prohbe contraer matrimonio entre momento en el derecho de familia. No es sino nes internacionales, en las cuales los Estados las normas matrimoniales, las que no podrn
s a todos los parientes en la lnea recta des- hasta muy avanzado el siglo XX cuando el se comprometan a establecer mecanismos ser interpretadas ni aplicadas en el sentido
cendente y ascendente (en la que se incluye principio de igualdad se introduce en la fa- idneos para convertir en realidad las de- de limitar, restringir, excluir o suprimir la
la adopcin) y las que surgen de la monoga- milia igualando a hombres y mujeres en sus claraciones de igualdad de sus legislaciones igualdad entre los integrantes del matrimo-
mia, por la que no pueden contraer matri- relaciones con los hijos y en sus relaciones internas, mediante la adopcin de medidas nio, cualquiera que sea su gnero.
monio quienes estn ligados por un vnculo entre s(13), tanto patrimoniales como perso- positivas tendientes a evitar que, por su de
an no disuelto. nales, y equiparando a padres e hijos en dig- gnero las mujeres, no alcanzaran a gozar de Lloveras indica que el art. 402 reconoce
nidad y respeto(14). sus derechos humanos bsicos. su fuente en el art.42, ley26.618, que autori-
Encarna Roca pone en evidencia que este z el matrimonio entre personas del mismo
tipo de limitaciones restringe la libertad Y, en la Argentina, es recin en el siglo XXI El principio de igualdad entre el hombre sexo(16).
individual y por ello, debe afirmarse que el con las leyes de matrimonio entre personas y la mujer, no obstante estar consagrado
derecho a casarse no puede nunca ser consi- de igual sexo y la sancin del Cdigo Civil en la Constitucin Argentina originaria del Por nuestra parte, creemos que el art.402
derado como absoluto: su ejercicio depende y Comercial que se equiparan las distintas siglo XIX, no se encontraba en el Cdigo es muchsimo ms amplio que el art. 42,
de los requisitos que la ley exija y siempre formas de organizacin familiar, otorgando Civil originario, el que estaba estructurado ley26.618, ya que ste se limita a establecer
que no sean irracionales, su legitimidad est igual trato tanto a las familias matrimoniales sobre un modelo de familia establecido so- el principio de igualdad entre matrimonios
asegurada(11). como a las extramatrimoniales e igualando bre la base de la potestad del marido/padre homosexuales y heterosexuales.
en lo posible los matrimonios homo- sobre la persona y bienes de su mujer e hi-
La libertad de contraer matrimonio se en- sexuales y heterosexuales. jos, que se mantuvo vigente hasta slo hace Basta con leer los textos para advertir
cuentra limitada por el mismo rgimen ma- unos aos, en que se empiezan a incorporar las diferencias. Mientras la ley26.618 dice:
trimonial. En tal sentido sera nulo un pacto a) Manifestaciones del principio de igualdad criterios de igualdad en las relaciones fa- Ninguna norma del ordenamiento jurdico
que antes de la celebracin del matrimonio o familiar miliares. argentino podr ser interpretada ni aplicada
durante su vigencia estableciera que los cn- en el sentido de limitar, restringir, excluir o
yuges no se encuentran obligados al deber El principio de igualdad familiar se mani- c) Desigualdades familiares entre hombres y suprimir el ejercicio o goce de los mismos
moral de fidelidad. Justamente por su con- fiesta en la igualdad del hombre y de la mu- mujeres subsistentes hasta el ao 2015 derechos y obligaciones, tanto al matrimo-
dicin de moral, este pacto sera contrario a jer, la igualdad de los matrimonios hetero- nio constituido por personas del mismo sexo
la moral e irremediablemente nulo. Si se fija- sexuales y homosexuales, la igualdad de las Podemos afirmar que hasta la entrada en como al formado por dos personas de distinto
ra un pacto de esta naturaleza no se podra familias y la igualdad de los hijos. vigencia del Cdigo Civil y Comercial, en la sexo, el art.402 establece: Ninguna norma
hacer valer ni entre los cnyuges, ni frente Argentina existan diferencias jurdicas ar- puede ser interpretada ni aplicada en el sen-
a terceros. b) Principio de igualdad del hombre y la mujer bitrarias entre los derechos del hombre y de tido de limitar, restringir, excluir o suprimir
en las relaciones familiares la mujer, por ejemplo la mujer nunca poda la igualdad de derechos y obligaciones de los
Tampoco sera vlido un pacto que estable- otorgar su apellido en primer lugar a sus integrantes del matrimonio, y los efectos que
ciera la indisolubilidad del vnculo, porque la La igualdad del hombre y de la mujer es un hijos matrimoniales. Este aspecto ha sido ste produce, sea constituido por dos perso-
disolubilidad del matrimonio es un principio principio largamente proclamado desde las abordado por el Cdigo Civil y Comercial, nas de distinto o igual sexo.
que no puede ser dejado de lado por la volun- primeras dcadas del siglo pasado pero que que permite que cualquiera de los integran-
tad de los contrayentes. cost un siglo que se plasmara en una reali- tes del matrimonio de su apellido a sus hijos Claramente se advierte que el Cdigo Civil
dad legislativa, aunque no de hecho. en primer trmino. Por otra parte las dona- y Comercial dispone el principio de igualdad
V. Principio de igualdad en las relaciones de fa- ciones que el hombre realizara a la mujer en entre los cnyuges, que es un principio ms
milia La Revolucin francesa incorpora al mun- ocasin del matrimonio podan ser objeto de amplio que el de igualdad entre matrimonios
do occidental el postulado general y absoluto convenciones matrimoniales pero no podan de igual y diferente sexo.
Antes de comenzar a tratar el principio de de la igualdad de todos los seres humanos. ser objeto de convenciones matrimoniales
igualdad familiar cabe sealar que el princi- las donaciones que la mujer realizara al ma- Nos interesa tratar de explicar cul es el
pio de igualdad es un principio que se viene Este indiscutible principio de derecho re- rido, con la dificultad de que las donaciones alcance del principio de igualdad conyugal,
desarrollando desde la Revolucin francesa quiri ms de dos siglos para que su enuncia- hechas en convenciones matrimoniales po- tanto en la esfera personal como en la esfera
en adelante, pero que se incorpora al dere- do adquiriera eficacia prctica. Al comienzo, dan ser revocadas en caso de divorcio pero patrimonial.
cho de familia al finalizar el siglo XX. Hasta la igualdad fue concebida slo para los hom- slo el marido tena esta facultad porque la
hace muy poco tiempo el principio no era la bres. Inicialmente eran iguales los hombres mujer no poda incluir sus donaciones en El principio de igualdad conyugal en la esfera
igualdad, sino las relaciones jerrquicas en- burgueses que tenan una renta mnima y la convencin matrimonial (arts.1217 y 212, personal
tre hombre y mujer y entre padres e hijos. slo ellos podan votar, luego, fue aceptado Cd. Civil de Vlez). Esta diferencia fue
Adems no exista igualdad ante las diferen- que todos los hombres por su condicin de ta- suprimida por la ley26.618 de Matrimonio En la esfera personal, mltiples son las
tes formas de organizacin familiar porque les tenan derechos electivos y, tras guerras entre Personas del Mismo Sexo en el ao aplicaciones concretas del principio de igual-
el sistema jurdico prefera la familia matri- y genocidios, se incorporaron los derechos 2010. Y no se encuentra en el Cdigo Civil dad conyugal. A saber:
monial sobre la extramatrimonial y otorgaba humanos. Unificado(15).
ms derechos a los hijos matrimoniales que a - La igualdad de roles, que otorga a cada uno
los extramatrimoniales. Desde 1789 pas casi un siglo y medio para d) La incorporacin del principio de igualdad de los cnyuges el derecho a no recibir un
que el postulado de igualdad se aplicara a las familiar en el Cdigo Civil y Comercial trato discriminatorio, ni diferente en la dis-
Es necesario advertir que el principio de mujeres. La concretizacin, al igual que en el tribucin de sus cargas por razn de su gne-
igualdad y no discriminacin se encuentra caso de los varones, se hizo en forma paula- El fundamento del principio de igualdad ro y correlativamente le impone un deber de
presente en todos los tratados de derechos tina, pero a diferencia de ellos, el proceso fue reside en la concepcin democrtica de la respetar la esfera personal del otro cnyuge.
humanos. Y segn afirma la Corte Intera- mucho ms lento y hoy se encuentra inaca- familia que se afirma despus de la Constitu-
mericana de Derechos Humanos en su opi- bado. cin del ao 1994 y de la constitucionalizacin En esta lnea, la igualdad supone, como in-
nin consultiva sobre la Propuesta de modi- de las convenciones de derechos humanos dica Lacruz Berdejo, que la ley no toma par-
ficacin a la Constitucin Poltica de Costa A las personas del gnero femenino, tras que impiden establecer desigualdades matri- tido por uno u otro cnyuge, ni identifica ro-
Rica relacionada con la naturalizacin (OC- ardua lucha, se les reconoci el derecho al su- moniales tanto con relacin al sexo, como al les o funciones que primen unos sobre otros.
4/84), la nocin desigualdad se desprende fragio, luego se acept su igualdad en orden a gnero de los contrayentes. Esto es particularmente significativo en rela-
directamente de la unidad de naturaleza la capacidad patrimonial, cualquiera fuera su cin con el papel que va a desempear cada
del gnero humano y es inseparable de la estado civil, y finalmente se les reconoci su Al receptar las convenciones de derechos uno de los esposos en la comunidad familiar,
dignidad esencial de la persona, frente a igualdad en la esfera domstica. humanos el Cdigo Civil y Comercial deja de que no est legalmente predeterminado(17).
la cual es incompatible toda situacin que, lado todos los resabios desigualitarios que
por considerar superior a un determinado Desde mediados del siglo pasado se ad- contiene el derecho civil entre los gneros, El principio de igualdad implica la no dife-
grupo, conduzca a tratarlo con privilegio; o virti que los reconocimientos legislativos que an persistan y que hemos enumerado renciacin en razn del gnero en plena con-
que a la inversa, por considerarlo inferior, nacionales individuales resultaban insu- en el punto anterior. sonancia con la Ley de Proteccin Integral
lo trate con hostilidad o de cualquier for- ficientes para dar eficacia al principio de de la Mujer que impide discriminar por el
ma lo discrimine del goce de derechos que igualdad de las mujeres, universalmente re- El art. 402, Cd. Civ. y Com., establece gnero.
s se reconocen a quienes no se consideran conocido por los pases occidentales como como principio rector del matrimonio la
incursos en tal situacin de inferioridad pilar indiscutible de todos los ordenamien- igualdad de derechos y obligaciones de sus
(prr. 55)(12). tos jurdicos. integrantes. contina en pgina 4
{ NOTAS }
(11) ROCA, Encarna, Familia y cambio social (de la no se pueda determinar, son administrados por el mari- (14) Para una evolucin del principio de igualdad ver (16) LLOVERAS, Nora, El divorcio en el Anteproyec-
casa a la persona), Civitas, Madrid, 1999, p.102. do. En Chile, el marido en ciertos casos administra los MNDEZ COSTA, Mara Josefa, Los principios jur- to de Cdigo Civil, JA 2012-II, El Derecho de Familia en
(12) http://www.acnur.org/biblioteca/pdf/4238. bienes sociales y los de su mujer. En Brasil la mujer ca- dicos en las relaciones de familia, Rubinzal-Culzoni, el Anteproyecto de Cdigo Civil, Nmero Especial, p.11.
pdf?view=1. sada no tiene la misma capacidad que su cnyuge para 2006, p.209 y ss.; BELLUSCIO, Augusto, Incidencia de (17) LACRUZ BERDEJO, Jos L., Elementos de
(13) Ver Informe de la Comisin Interamericana de administrar ciertos bienes. En Ecuador, se presume que la Reforma Constitucional sobre el Derecho de Familia, derecho civil - Familia, Dykinson, Madrid, 2008, t.IV,
Derechos Humanos sobre la condicin de la mujer en las a falta de estipulacin en contrario, el marido adminis- LALEY, 1995-A, 942-943. p.65. Ver tambin al respecto GARCA CANTERO, G.,
Amricas dictado en 1998 (dos aos antes de terminar tra los bienes de la sociedad conyugal. En Guatemala, el (15) AULIU, Eduardo C. de Lujn, La igualdad real y Comentarios al Cdigo Civil, Edersa, Madrid, t.II,
el siglo XX) dice: Desigualdad entre hombres y muje- marido es el administrador del patrimonio conyugal. En la recepcin legal de fenmenos actuales como pilares de ps.182/183.
res para adquirir, administrar y disponer de bienes de la Repblica Dominicana, el marido es el administrador de las relaciones de familia en el Cdigo Civil y Comercial,
sociedad conyugal. En Argentina, los bienes cuyo origen los bienes conyugales y propios de su mujer. Microjuris MJ-DOC-7166-AR | MJD7166.
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viene de PGINA 3 decisin de uno sobre otro para dar finiquito A continuacin enunciaremos cules son pos de familia. Con anterioridad a la vigencia
al diferendo, sino que lo que se hace es abrir esas excepciones en orden a la determina- del Cdigo Civil y Comercial, subsistan gran-
un recurso ante los rganos jurisdiccionales cin de la maternidad y paternidad natural. des diferencias entre la familia matrimonial
El reparto de papeles y funciones en el para que resuelvan la controversia(19). y la familia extramatrimonial, por ejemplo
marco de la comunidad de vida establecida Excepciones a la igualdad en matrimonios he- ante la muerte del conviviente el suprstite
se debe dejar, por tanto, a la autonoma de la La igualdad en materia de nombre, que se terosexuales y de personas de igual sexo no poda reclamar daos y perjuicios por no
voluntad en el seno de cada pareja, partien- advierte en la posibilidad que Cdigo Civil ser heredero forzoso (art.1078, Cd. Civil de
do de la base de que, a la hora del reparto, y Comercial otorga a ambos cnyuges por Determinacin de la maternidad. En los Vlez) por otra parte los miembros de un
ambos cnyuges estn en pie de igualdad y igual de dar el primer apellido al hijo (art.64) matrimonios heterosexuales, donde slo hay concubinato (hoy denominado unin con-
ninguno queda subordinado a la voluntad del y por la factibilidad de cualquiera de los cn- una madre, sta se determina por el hecho vivencial) no podan proteger su vivienda
otro. yuges de utilizar el apellido del otro con la del parto, mientras que en los matrimonios familiar mediante el rgimen del bien de fa-
preposicin de o sin ella, posibilidades que entre mujeres donde hay dos madres, una de milia, ya que ste estaba destinado a la fami-
Tal punto de partida no supone, sin em- segn la Ley de Nombre slo estaban reser- ellas, para determinar su maternidad, debe lia matrimonial y slo los cnyuges la podan
bargo, que el resultado final conlleve necesa- vadas al varn. demostrar que ha dado su consentimiento in- constituir. Esta diferencia tambin ha sido
riamente a una absoluta paridad o identidad formado y libre, y debidamente inscripto, en eliminada por el Captulo 3 de la Seccin 3
en la concrecin de los efectos personales en El principio de la igualdad en la esfera patri- el Registro Civil del Estado y Capacidad de del Libro Primero que se refiere a Vivien-
cada matrimonio, pues habr circunstancias monial las Personas, con la tcnica de fecundacin da.
personales, sociales o econmicas que pue- asistida, mientras que la otra determina su
dan modalizar la concreta medida de estos Por otra parte, en lo patrimonial el princi- maternidad por el parto (art.569). Las distinciones que subsisten en las dife-
efectos en cada caso. Por poner un ejemplo: pio de igualdad se proyecta en mltiples re- rentes familias son de carcter patrimonial.
el deber de asistencia depende en su concre- gulaciones del Cdigo Civil y Comercial, as: Determinacin de la paternidad. En los ma- Entre ellas cabe sealar que en la familia
cin de las necesidades y las circunstancias trimonios heterosexuales donde slo hay un matrimonial los cnyuges gozan de dere-
de cada uno de los cnyuges, lo que puede La igualdad en materia patrimonial: per- padre se presume la paternidad del marido chos hereditarios ab intestato mientras que
llevar a que, en un matrimonio concreto, mite la libre contratacin entre cnyuges en el de la madre en la filiacin natural (art.566), los convivientes no los tienen y los esposos,
uno sea siempre deudor y el otro acreedor; rgimen de separacin de bienes, que se en- mientras que en los matrimonios de homo- si no realizan un pacto prenupcial de bienes,
la igualdad lo que supone, por tanto, es que contraba limitada en el sistema del Cdigo, sexuales, donde hay dos padres, esto no es se rigen por el rgimen de comunidad, mien-
ambos son potenciales deudores y acreedo- posibilita la eleccin del rgimen patrimonial posible y slo se logra por la gestacin por tras que los convivientes que no pactan su
res de estos efectos personales en igual me- matrimonial (art.446) que en el Cdigo Civil otro que no est regulada en el Cdigo Civil rgimen patrimonial se rigen por un rgimen
dida(18). era nico legal y forzoso, al tiempo que obli- y Comercial, pero cuya realizacin es posible de separacin. No existen adems, derechos
ga por igual a ambos contrayentes en orden en otros pases que la admiten como la India, alimentarios luego de la ruptura de la unin
- La igualdad de capacidad jurdica: Impli- a la contribucin de su propio mantenimien- Rusia o algunos Estados de los EE.UU. convivencial, mientras que en matrimonio
ca que el matrimonio no le resta capacidad to y de las necesidades del hogar (art.455). se mantienen en determinados supuestos
jurdica a ninguno de los cnyuges, quienes La posibilidad de la eleccin de rgimen g) El principio de igualdad de filiaciones (arts.519 y 434, Cd. Civ. y Com., respectiva-
mantienen intacta su capacidad de ejercicio patrimonial tambin deriva del principio de mente)
despus de la celebracin de las nupcias. libertad. La igualdad entre los diferentes tipos de hijos
Este principio no se encuentra en contradic- es casi total. En este aspecto no se admite nin- VI. El principio de solidaridad
cin con la circunstancia de que el Cdigo La igualdad patrimonial en el rgimen de gn tipo de diferenciacin entre los derechos
exija en algunos casos el acuerdo, como por comunidad no se ve menoscabada porque en de los hijos matrimoniales y extramatrimonia- a) La solidaridad legal o jurdica
ejemplo en los actos referidos a la vivienda algunas circunstancias se solicite el asen- les, ni con respecto a los hijos adoptivos. Las
familiar (art. 456), porque viene justificado, timiento del otro consorte, ni porque en mayores diferencias se daban en el plano de los Ensea Laje que la solidaridad legal es
por el principio de solidaridad y de respeto a otros casos se requiera la comunicacin de derechos sucesorios porque hasta el ao 1983 aquella que tiene como pauta vlida la ecua-
la necesidad de dar proteccin a la vivienda los actos de gran importancia del cnyuge los hijos extramatrimoniales heredaban la mi- cin que resulta de la concurrencia entre ne-
familiar. titular a su esposo, ya que estos requisitos tad que los hijos matrimoniales. Tal distincin cesidad y posibilidad(22).
constituyen una forma de preservar la in- se suprimi con el dictado de la ley23.264 que
En cuanto a la capacidad de ejercicio, ella no tangibilidad de sus patrimonios y derechos equipar a los hijos matrimoniales con los hijos La solidaridad se da entre personas que
impide que uno de los cnyuges celebre con eventuales. extramatrimoniales y se encarg de afirmar tienen algo en comn, entre personas que la
el otro un mandato para que lo represente, que todos los hijos tenan iguales derechos. ley considera que forman parte de una rela-
o un contrato de representacin, lo que indi- e) Consecuencia de la vulneracin al principio cin jurdica por la que la necesidad de uno
ca la igualdad de ejercicio es que un cnyuge a la igualdad Antes que la Convencin sobre los Dere- debe concurrir con la posibilidad de otro. No
no representa al otro en virtud de su sexo o chos del Nio emitiera su primer vagido, la se trata de igualdad de prestaciones, sino de
condicin o porque se lo considere superior. El principio de igualdad limita el principio ley23.264 en la Argentina postul el princi- igualdad de situaciones fcticas vinculantes,
de libertad y de autonoma de la voluntad de pio de equiparacin de efectos de las filia- a partir de la cual se crea la obligacin de so-
La igualdad en la valoracin del inters fa- los esposos y convivientes, en tal sentido un ciones matrimoniales y extramatrimoniales. lidaridad.
miliar. El principio de igualdad tambin se pacto que elimine la igualdad de los cnyu- Ese principio se mantiene en el art.558, Cd.
manifiesta en la determinacin del inters fa- ges o convivientes que no resulte equitativo o Civil y Comercial aprobado por el Parlamen- Dicha igualdad fctica se da ejemplarmen-
miliar que est presente en muchas normas. que subordine constantemente a un cnyuge to argentino, en estos trminos(20): te en la familia donde el individuo desarrolla
El principio de igualdad aparece como rector o conviviente sin que exista un motivo razo- principalmente sus vnculos sociales, satis-
en la toma de decisiones que deben tomar los nable o plausible que lo justifique sera nulo La filiacin puede tener lugar por natura- face sus necesidades primarias y recibe la
cnyuges o el juez en aras del inters familiar por ser contrario al principio constitucional leza, mediante tcnicas de reproduccin hu- orientacin inicial que posibilita todo su de-
en las que no se debe considerar preponde- de la igualdad y a lo dispuesto por el art.447, mana asistida, o por adopcin. La filiacin por sarrollo actual y posterior.
rante, por principio el inters de uno de los Cd. Civ. y Com. adopcin plena, por naturaleza o por tcnicas
cnyuges respecto del resto de sus miem- de reproduccin humana asistida, matrimo- La familia actual ha dejado de lado algunos
bros, ya que todos los intereses se sitan f) La igualdad entre el matrimonio de perso- nial y extramatrimonial, surten los mismos de los fines que le eran esenciales, como el de
en igual posicin y han de ser valorados por nas de igual sexo y el matrimonio de personas efectos, conforme a las disposiciones de este la fidelidad matrimonial y el de la convivencia
igual. heterosexuales Cdigo. Ninguna persona puede tener ms de matrimonial forzosa, se ha transformado por
dos vnculos filiales, cualquiera sea la naturale- el principio de la libertad, pero mantiene co-
La igualdad frente a los hijos, que se ve re- El principio rector de la igualdad se aplica, za de la filiacin. hesin gracias a la idea de solidaridad.
flejada en la circunstancia de que ambos son por imperativo legal, no slo a los contrayen-
titulares de la responsabilidad parental y que tes sino a los diferentes tipos de matrimo- No obstante esta norma, existe una dife- Ante la metamorfosis familiar por el re-
ningn gnero prima a la hora de atribuir el nios, ello siempre en la medida de lo posible. rencia entre los hijos nacidos por tcnicas conocimiento del principio de autonoma
cuidado personal del hijo o la custodia del naturales y por adopcin y los nacidos por de la voluntad y de respeto a la libertad
nio. En este sentido, el Cdigo Civil y Co- En cuanto a los efectos personales y pa- fecundacin asistida que consiste en que los individual, el principio que aparece como
mercial supera el rgimen del Cdigo Civil de trimoniales, no hay diferencia entre los ma- primeros tienen derecho a conocer sus or- unitivo y que da cohesin a la familia es el
Vlez, que prefera a la madre para el otor- trimonios de personas de igual sexo y de di- genes en forma ilimitada y los segundos no de la solidaridad de los miembros que la
gamiento de la tenencia hasta los 5 aos del ferente sexo, pero lgicamente s las hay en tienen igual amplitud de derecho(21). integran. En este sentido la tutela consti-
nio (art.206, Cd. Civil). orden a la filiacin por la imposibilidad de tucional que se otorga a la familia debe ser
procrear en forma conjunta que tienen las i) Igualdad familiar interpretada en funcin del principio de so-
La igualdad en caso de conflicto, que se ve personas de igual sexo. Como las desigualda- lidaridad que se configura como una clu-
determinada porque en el supuesto de falta des de la naturaleza no pueden ser borradas En mrito a tal principio no pueden existir sula fundamental en aras del desarrollo de
de acuerdo entre los esposos no se prefiere la por la voluntad del legislador, ellas subsisten. diferencias de derechos entre los distintos ti- la personalidad.
{ NOTAS }
(18) DEZ-PICAZO GIMNEZ, Gema, Derecho de el derecho de Familia, de los Nios?, El Derecho Fami- y TRHA..., DFyP, 2013-24; KRASNOW, Adriana, De- yecto de Cdigo, LALEY, 2012-E, 745; MEDINA, Gra-
familia, Thomson Reuters, Navarra, 2012, p.470. lia, 2013 (octubre), p.4 y ss. All se encuentra adems una terminacin de la maternidad y paternidad. Acciones de ciela - GONZLEZ MAGAA, Ignacio, La ley nacional
(19) Hasta el dictado de la ley25.781, el art.1296 dispo- comparacin de la legislacin vigente a nivel nacional. filiacin. Procreacin asistida, LaLey, Buenos Aires, sobre Fertilizacin..., LALEY, 2013-C, 1192.
na que Si no se puede determinar el origen de los bie- Hemos tratado cuestiones anejas en BASSET, rsula 2006. LAFFERRIRE, Nicols, Embrin humano y bio- (22) LAJE, Alejandro, La solidaridad Familiar, en
nes o la prueba fuere dudosa, la administracin y dispo- C., Derecho del nio a la unidad de toda su identidad, derecho en las XXIV Jornadas Nacionales de Derecho Derecho Moderno, Rubinzal-Culzoni, 2014, t.II.
sicin corresponde al marido. LALEY, 2011-F, 1005 y Procreacin asistida y niez. Civil, EDFA-Oct. 2013, p.27 y ss.; LAFFERRIRE, Ni-
(20) BASSET, rsula C., La democratizacin de la Regulacin o desregulacin?, LALEY, 2013-D, 872. cols, Invisibilizar al embrin ante los intereses biotec-
filiacin asistida, LALEY, 2014-F, 609. Otra doctrina al respecto incluye: GIL DOMNGUEZ, nolgicos, LALEY, 2013-A, 912; LPEZ de ZAVALA,
(21) BASSET, rsula C., Ley 26.862: Cmo cambia Andrs, La ley de acceso integral a los Procedimientos Fernando, Tcnicas de reproduccin asistida y el Pro-
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Ensea Marcos Crdoba(23) que la soli- El derecho de alimentos es la manifesta- sucesorios intestados como en el derecho madre de acuerdo a los principios constitu-
daridad es una virtud contraria al indivi- cin ms evidente del principio de solidari- habitacin del cnyuge suprstite. cionales y supranacionales que surgen de
dualismo y busca el bien comn. Su fina- dad familiar; sin duda se presenta como una las convenciones de derechos humanos en
lidad es intentar solucionar las carencias forma de proteger al cnyuge, al convivien- Es innegable que en la sucesin por general y de la Convencin de Derecho del
espirituales o materiales de los dems y se te o al pariente que se encuentre en estado causa de muerte ab intestato y aun en la Nio en particular, para que sean desarro-
produce como consecuencia de la adhesin de necesidad, que no pueda subsistir sin la testamentaria, en cualquiera de sus con- llados en beneficio de los hijos menores e
a valores comunes, que lleva a compartir ayuda econmica del otro cnyuge, convi- ceptos, responde a principios de asisten- incapacitados a fin de lograr su desarrollo
creencias relacionadas con los aspectos viente o pariente. cia, es decir, prestacin de socorro, favor integral.
fundamentales de los planteamientos po- o ayuda(26).
lticos, econmicos y jurdicos de los gru- Por su parte, el rgimen patrimonial ma- En definitiva los padres son responsables
pos sociales. El dinamismo de la solidari- trimonial de comunidad es una expresin En cuanto al conviviente suprstite, si de lograr el desarrollo integral de sus hijos
dadgira en torno del reconocimiento de las de la solidaridad familiar y de la proteccin bien carece de derechos sucesorios intesta- menores e incapaces y los derechos y de-
diferencias entre los humanos, postula la del patrimonio familiar, a travs de los ga- dos, ante la muerte de su pareja el princi- beres que la ley les otorga para ejercer su
universalidad de sus derechos esenciales nanciales en la comunidad que permiten pio de solidaridad se manifiesta con la atri- crianza deben ser ejercidos en beneficio de
y se orienta primariamente hacia quienes obtener el 50% de los bienes al cnyuge que bucin de la vivienda conyugal que fuera los nios, de acuerdo con su personalidad
sufren. no los adquiri. asiento del hogar conyugal por un mximo y con respeto a su integralidad fsica y psi-
de dos aos. colgica.
La finalidad del principio de solidaridad Pero la prueba mxima de solidaridad fa-
es compensar las carencias espirituales o miliar se encuentra en el rgimen primario Tambin se puede advertir la solidaridad VIII. El principio de inters superior del menor
materiales de los dems miembros de un de bienes, regulado en el Cdigo Civil y Co- como principio organizador en la responsa-
mismo grupo ; su justificacin deriva del mercial bajo el nombre de Disposiciones bilidad parental, y es en mrito del princi- El inters superior del nio constituye un
principio de igualdad; ya que para que los comunes a todos los regmenes, donde el pio de solidaridad familiar que se establece principio indiscutible, que desde el derecho
seres humanos sean iguales deben contar cdigo recepta un conjunto de normas re- la responsabilidad solidaria y objetiva de de familia ilumina a todo el ordenamiento
con igualdad de recursos materiales o espi- feridas a la economa del matrimonio que los padres por los daos y perjuicios pro- jurdico.
rituales para desarrollarse. De lo contrario se aplican de forma imperativa a todo r- ducidos por sus hijos menores (arts.1754 y
puede predicarse el principio de igualdad gimen matrimonial, de origen convencio- 1755, Cd. Civ. y Com.). Est contemplado en la Convencin de
pero no se cumple cuando por ejemplo el nal o legal y que tienen por objeto tanto Derechos del Nio que ha sido incorpora-
hombre cuenta con todos los medios eco- asegurar un sistema solidario que obligue Y finalmente, la solidaridad est presente do a la Constitucin Nacional, de all que
nmicos y su compaera carece de lo im- a ambos cnyuges a satisfacer las necesi- en las relaciones de parentesco cuya prin- no cabe duda de que el principio de inters
prescindible para subsistir. Es all donde la dades del hogar y asegure a los acreedores cipal obligacin jurdica son los alimentos superior del nio tiene jerarqua constitu-
solidaridad es imprescindible para lograr la que esas deudas sern solventadas con el que los parientes se deben abonar (art.537 cional.
igualdad. patrimonio de los dos esposos, como pro- y ss.).
teger la vivienda familiar y los bienes que El principio del inters superior se pre-
El dinamismo de la solidaridad gira en la componen. VII. El principio de responsabilidad senta en todas las ramas del derecho. Para
torno al reconocimiento de las diferencia de advertir su influencia en la generalidad del
hecho entre los humanos, pero brota de la Estas normas que reflejan la solidaridad Este es el principio que justifica la deter- sistema basta con recordar la influencia
afirmacin de la igualdad, de una identidad familiar tambin se encuentran en el rgi- minacin jurdica de la relacin paterno- que tiene desde el sistema de privacin de
en dignidad de todo ser humano que inspira men de bienes obligatorio de la unin con- filial y el que inspira la atribucin del ejer- libertad de los menores, hasta en el sis-
al sistemas jurdico occidental. vivencial en sus arts.519 a 522, Cd. Civ. y cicio de la responsabilidad parental y rige tema de custodia de los nios de padres
Com. su regulacin. unidos en relaciones homosexuales. En tal
Resulta necesario resaltar lo sealado sentido es preciso sealar que el inters
por Crdoba, en cuanto a que por la ten- En definitiva, en aras de proteger la Por el principio de la responsabilidad se del nio tiene mayor vigencia en el dere-
dencia que se est produciendo en el De- comunidad de vida familiar, con inde- deja de lado la nocin de poder o potestad cho de familia.
recho de Familia, la solidaridad va a ser pendencia de que sta sea matrimonial o que era el eje sobre el cual se regulaba la
en unos aos el nico elemento en comn extramatrimonial, se establecen efectos patria potestad para pasar a centrarse en el En todo el universo jurdico el inters del
que posean los diferentes tipos de fami- patrimoniales bsicos, directos e ineludi- menor como sujeto de derecho. nio y su proteccin jurdica no se presen-
lia(24)(25). bles que se cimientan en la idea de soli- tan ya como una discriminacin positiva
daridad. La responsabilidad hacia los hijos es el (como podra pensarse si se lo considera
b) La solidaridad familiar y su regulacin fundamento del instituto de la responsabi- como ser en situacin de inferioridad) ni
legal Dentro de las normas que se construyen lidad parental. supone un preconcebido trato de favor
sobre la solidaridad tienen particular rele- compensatorio de un previo e injusto des-
La solidaridad familiar est receptada en vancia tanto las que protegen la vivienda En mrito al principio de responsabili- equilibrio adverso para l, pues aquel prin-
normas legales como por ejemplo las que familiar como las que protegen los bienes dad las facultades atribuidas a los padres cipio no afecta slo a los menores desampa-
establecen la obligacin alimentaria rec- muebles que cumplen una funcin familiar, se centran en los nios que deben gozar de rados, maltratados o desafortunados, sino
proca entre ascendientes, descendientes, y a los que, por ello, la ley somete a un es- atencin preferente por los progenitores y que es aplicable a todos los menores. Se
colaterales hasta el segundo grado y entre tatuto normativo especial, con independen- tambin por los poderes pblicos, hasta el trata, sencillamente, de hacerle justicia en
parientes afines en primer grado (Ttulo cia del rgimen econmico elegido por los punto de imponer el inters de los menores su vertiente existencial y de garantizarle
IV, Captulo 2, Seccin 1 del Libro Segun- cnyuges. sobre cualquier otro inters legtimo que su estatus de persona, as como los bienes
do del Cd. Civ. y Com., arts. 537 al 554); pueda concurrir. y los derechos fundamentales que por su
las que imponen asistencia dentro de la tu- Es en razn de su funcin solidaria que mera calidad de persona le corresponden,
tela (Seccin 2, De la tutela, Captulo 10 los bienes muebles e inmuebles protegidos La idea de responsabilidad resalta el si bien adecuados todos ellos a su situacin
del Libro Primero del Cd. Civ. y Com.); las por el rgimen de la vivienda familiar son compromiso de los progenitores con los de menor edad (sus derechos de libertad
que regulan asistencia de la curatela (Sec- calificados de familiares porque la ley les que son sus hijos y sobre todo refleja cer- ideolgica, religiosa o de expresin, o a
cin 3, del Captulo 10 del Libro Primero reconoce una funcin esencial con la vida teramente la exigencia establecida en el su intimidad, no funcionan ni pueden ser
del Cd. Civ. y Com.). Este principio tam- cotidiana de la familia y por ello los somete art.18, CDN, que establece que Los Esta- ejercitadas por l igual que por un adulto),
bin se advierte en el derecho de alimentos a una proteccin especial. dos Partes pondrn el mximo empeo en no apto todava para ejercitarlos a ciertas
para el cnyuge (art.432 y ss., Cd. Civ. y garantizar el reconocimiento del principio edades, y necesitados, sin embargo, de par-
Com.), el rgimen de bienes primarios co- Esta proteccin se traduce bsicamen- de que ambos padres tienen obligaciones ticular proteccin para que su propia enti-
mn a todos los regmenes matrimoniales te en dos aspectos: 1) la gestin pasa a ser comunes en lo que respecta a la crianza dad e identidad personal no se frustren y
(arts. 454 a 462, Cd. Civ. y Com.), el r- compartida entre el cnyuge o conviviente y el desarrollo del nio. Incumbir a los llegue a ser maana un ciudadano activo
gimen de bienes obligatorios de la unin propietario y el cnyuge o conviviente no padres o, en su caso, a los representantes bien integrado en la sociedad.
convivencial similar al rgimen primario propietario; 2) los bienes no pueden ser eje- legales la responsabilidad primordial de la
de bienes del matrimonio (arts. 519 a 522, cutados por deudas contradas despus de crianza y el desarrollo del nio. Su preocu- En lo concerniente al procedimiento,
Cd. Civ. y Com.) y la especial proteccin la celebracin del matrimonio o de la ins- pacin fundamental ser el inters supe- para lograr el inters superior del nio
a la vivienda familiar (arts.522 y 456, Cd. cripcin de la unin convivencial, salvo que rior del nio. hay que flexibilizar el derecho formulario,
Civ. y Com.). lo fueran por los dos cnyuges o convivien- porque siempre ha de prevalecer la verdad
tes. Cuando hablamos del principio de res- real por sobre la verdad formal, y no se pue-
De este conjunto normativo surge que el ponsabilidad en derecho de familia, el tr- de aceptar que una inadecuada eleccin de
principio de solidaridad se encuentra pre- Por otra parte la solidaridad tambin se mino responsabilidad no se debe entender la frmula o la accin haga perder el juicio.
sente tanto en las relaciones conyugales refleja en el mbito sucesorio, donde se es- con el significado que tiene en el derecho de
como en las relaciones parentales y de pa- tablece una proteccin importante para el daos, sino como un conjunto de derecho
rentesco. cnyuge suprstite tanto en sus derechos y facultades que se otorgan al padre y a la contina en pgina 6
{ NOTAS }
(23) CRDOBA, Marcos M., Derecho sucesorio. Ciudad del Pilar, abril de 2013. mercial Argentino de 2012, que destacaba que recono- han estado en gran parte olvidados (CRDOBA, Mar-
Normas jurdicas que atiendan a los discapacitados, (25) CRDOBA, Marcos M., Sesin del Seminario ciendo naturaleza asistencial institucin sucesoria (...) cos M., Utilidad social de la sucesin asistencia me-
LALEY, 28/03/2011, 1; LALEY, 2011-B, 872; MILLN, Permanente de Investigacin del Derecho de la Perso- es que resulta conveniente y por tanto til atender al jora especfica, en PREZ GALLARDO, Leonardo B.
Fernando, El principio de solidaridad familiar como na Humana, Familia y Sucesiones, 26/3/2012, Instituto reclamo vigente que sostiene la necesidad de crear nor- (Coord.), El derecho de sucesiones en Iberoamrica. Tensio-
mejora a favor del heredero con discapacidad, DFyP, Ambrosio Gioja, Universidad de Buenos Aires. mas jurdicas exigibles que atiendan a los discapacitados nes y retos, Reus, Madrid, 2010, p.155.
2012 (julio), p.245. (26) Ello requiere atender tambin la propuesta de y las instituciones de proteccin de los mismos en todos
(24) Conferencia realizada en el Municipio de la Crdoba, receptada en Proyecto de Cdigo Civil y Co- los mbitos y, va de suyo, tambin en el sucesorio, ya que
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viene de PGINA 5 la mxima satisfaccin de los derechos que Constitucin y en los tratados de derechos MS INFORMACIN
sea posible y la menor restriccin de ellos, humanos obligatorios para nuestro pas.
esto no slo considerando el nmero de de- Medina, Graciela, La mujer en el Cdigo Civil y
rechos afectados, sino tambin su impor- La inmensa potencialidad de los princi- Comercial unificado, LALEY 2016-A, 1042, DFyP
El inters superior del nio supone la vi- tancia relativa. pios de Derecho de Familia para hacer jus- 2016 (marzo), 3.
gencia y la satisfaccin simultnea de todos ticia en el caso concreto va a demostrarse Panatti, Marcela V. - Pennise Iantorno de
sus derechos. IX. Conclusiones con la consolidacin de la nueva jurispru- Machado, M. Soledad, Determinacin del in-
dencia que surja a partir de la puesta en ters superior del nio, tras su incorporacin en
Por ello una correcta aplicacin del prin- La letra de la ley siempre resulta insufi- vigencia del Cdigo Civil y Comercial co- el Cdigo Civil y Comercial, DFyP 2016 (febrero),
cipio, especialmente en sede judicial, re- ciente para dar solucin a la vasta proble- mentado.l 9.
quiere un anlisis conjunto de los derechos mtica familiar, la que nicamente ser Kerszberg, Natalia, Equiparacin de roles y
afectados y de los que se puedan afectar eficazmente abordada si el abordaje se gnero en el Cdigo Civil y Comercial, realidad o
por la resolucin de la autoridad. Siempre realiza a la luz de los principios del derecho Cita on line: AR/DOC/986/2016 ficcin?, DFyP 2015 (diciembre), 45.
ha de tomarse aquella medida que asegure de familia cuyo origen se encuentra en la
_Columna de OPININ
mento se esgrime en una controversia concre- de los derechos de todos? II) Derechos condicionales. Se trata de los
ta, nuestro oponente, a quien queremos endil- que reconocen excepciones o condiciones, de
viene de tapa gar la obligacin o con quien deseamos com- De acuerdo con lo dicho, al parecer, la polti- modo que no se aplican necesariamente a to-
partir un privilegio del que l goza, ejercer su ca (el lenguaje) de los derechos es un xito pu- dos los humanos. Son los que a menudo se lla-
propia definicin para defender su inters. Y, blicitario mundial, pero representa un avance man derrotables (por otros derechos). Pero,
como es difcil poner a la ley como rbitro final, escaso y poco eficaz en el campo de los hechos. en tal caso, es indispensable acordar qu de-
bando levanta las banderas de una verdad in- ya que los derechos se postulan en un plano su- Es claro que muchos (nuestros enemigos, los rechos pueden derrotar a qu otros derechos,
discutible, que no depende de lo que converse- perior al positivo, todo se reduce a una dispu- malos) se muestran reacios a respetar los de- y en qu circunstancias. De otro modo, los de-
mos, negociemos ni votemos entre nosotros, ta por el poder, apenas disimulada por algn rechos, con lo que reeditan el antiguo proble- rechos prevalecern o sern derrotados de
ya que se halla presente en un topos uranos al intercambio de argumentos que a menudo se ma de la eficacia del sistema jurdico. Pero manera desigual e impredecible, con lo que su
que nuestro contendor, para su perdicin, no ignoran recprocamente. esta conocida dificultad se ve incrementada calificacin de derechos quedar compro-
logra o no quiere acceder para ver la reali- por el agravamiento, a su vez, de la imper- metida.
dad tan claramente como nosotros la vemos. As es como se llega a la situacin tan fcil feccin tcnica que aqueja a las normas cuyo
Y digo nosotros porque son pocos los que se de observar en nuestros das: los derechos hu- cumplimiento deseamos. En este sentido, es III) Derechos negociables. Son los que de-
atreven a colocar en ese pedestal sus propias manos se convierten en los derechos mos y de posible delinear algunas acciones capaces de penden de acuerdos, ya sea legislativos o
preferencias individuales: generalmente, ha- mis amigos; de ellos estn excluidos muchos disminuir sensiblemente esta parte del proble- contractuales, sin que admitamos para ellos
llarse en compaa (aqu no importa tanto el otros, que a su vez los invocan a la inversa. ma: condicionamientos de orden superior. As, los
nmero como la visibilidad de los conmilito- Esto, por s solo, no sera tan grave: despus de contratos pueden determinar su contenido
nes) despierta nuestro denuedo, porque nos todo, la vida social, que incluye la poltica y el a) Sincerar nuestras intenciones concretas. en el marco de la ley y las leyes pueden limi-
permite ofrecer pblicamente esa coinciden- derecho, est empedrada de conflictos que es Si el texto legal disimula nuestras intenciones, tar esos contenidos o disponer instituciones y
cia como prueba (aunque no como fuente) de preciso resolver, superar o soportar. Lo malo o si las cubre con un velo de vaguedad que las obligaciones dentro de los lmites procesales
la verdad que proclamamos. Por decirlo en el (si se me permite el uso de esta palabra, tan hace populares pero casi indiscernibles, corre- de la Constitucin, sin riesgo de verse afecta-
lenguaje en boga, esto nos empodera frente a cargada de subjetividad) es que el marco lin- mos el riesgo de que, por va de interpretacin, dos por derechos de las categoras anteriores.
los dems. gstico en el que esos conflictos se expresan, nuestros postulados sirvan a intereses distin-
tributario a su vez de un marco ontolgico in- tos y aun opuestos, segn el caso y sus parti- d) Traducir claramente esos contenidos y
Aunque parezca curioso, ejercer este m- demostrable, impide resolver las controver- cipantes. jerarquas a tratados, constituciones y cdigos
todo no es difcil. Como el lenguaje de los de- sias, hace aleatorio superarlas y convierte el internos, para que cada ciudadano sepa, con
rechos es siempre agradable a los odos de acto de soportarlas como una inadmisible su- b) Dialogar y negociar lealmente. Si cumpli- aproximacin apropiada, a qu conductas est
cualquiera, una iniciativa expresada de aquel misin al poder del otro. mos el requisito anterior, saldrn a la luz di- obligado y qu conductas puede exigir de los
modo es fcilmente recibida y compartida, ya vergencias que de otro modo quedaran ocul- dems.
que no especifica claramente de quin son las La razn de todo esto es que el discurso de tas tras un disfraz de consenso. Este efecto es
obligaciones que, en el plano de la realidad so- los derechos, y en especial el de los derechos ventajoso, ya que nos permite avanzar con los Es posible que todas estas propuestas se in-
cial, poltica y econmica, han de servir para humanos, no sirve tanto para convivir sino ojos abiertos hacia soluciones transaccionales terpreten como una exageracin positivista, o,
hacer efectivos los derechos propuestos. Pa- para agitar banderas en la lucha contra nues- operativas. Pero reconocer las diferencias im- mejor an, como una hereja contra la augusta
rafraseando una antigua cancin, cualquiera tros enemigos, los malos. Cabe aqu pregun- plica entablar un dilogo claro, y buscar una condicin humana del derecho. Slo sugiero
podra exclamar: yo tengo un derecho nue- tarnos: son enemigos porque son malos o son solucin requiere una negociacin leal, antes que, por un momento, pensemos que, si el de-
vo, que quiero estrenar contigo y encontrar malos porque son enemigos? Porque puede de dar el tema por perdido y disponernos a recho est al servicio del hombre, deberamos
aprobacin bastante rpida. Es que los dere- advertirse que la amistad y la enemistad son convivir, tolerar o pelear. hacer lo posible para que ese servicio fuera efi-
chos se expresan como si fueran gratis, en tan- pasiones del espritu fciles de distinguir, ciente y constante. Nadie comprara un lava-
to las obligaciones la otra cara inevitable de mientras la bondad y la maldad dependen de c) Establecer escalas de derechos. Si procla- rropas que funcionara aleatoriamente, o que
su moneda son siempre onerosas. profundas y controversiales postulaciones mamos una cantidad de derechos con igual je- algunos das dejara la ropa limpia y otros das,
metaticas. Pero todava sigamos preguntn- rarqua y no disponemos (como errneamente imprevistamente, le causara manchas indele-
De esa manera, la idea de derechos huma- donos: nuestros amigos, son todos buenos, nos gusta creer) de mtodos apropiados para bles. Es claro que comparar el derecho con un
nos literalmente, exigencias de trato mni- o les perdonamos malas acciones porque son ponderarlos frente a cada caso, el resultado lavarropas es algo polticamente incorrecto.
mo igual para todos los ejemplares de nuestra amigos? Un destello de sinceridad puede ha- ser un caos de derechos que repose sobre Apenas menos que afirmar que nuestro plane-
especie se ha ido desarrollando y extendien- llarse en la frase atribuida a Theodore Roose- una multitud de obligaciones de dudoso cum- ta no era el centro del universo, o que la sangre
do, generacin tras generacin, hasta tal pun- velt, cuando alguien le reprochaba su apoyo a plimiento. Al menos habra que distinguir dis- circulaba por las venas, o que los nios tenan
to que casi no queda reclamo alguno que no un dictador latinoamericano: s, es un bastar- tintas intensidades en los intereses que desea- apetitos sexuales, o que las mujeres deban vo-
pueda encuadrarse en algn derecho funda- do, pero es nuestro bastardo. Tendremos el mos tratar como derechos. Por ejemplo: tar. Es que, ahora como antes, la correccin
poltica es, desde el punto de vista de las opor-
{ NOTAS } I) Derechos humanos (de veras). En esta ca- tunidades del pensamiento, polticamente in-
tegora, podemos situar el trato que estamos correcta.l
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (2) Cfr. Algn futuro para los derechos humanos, dispuestos a exigir para cualquier ser huma-
(1) Las comillas indican aqu un verdadero oxmoron LALEY, 2011-C, 1310. no, sin que importe quin sea ni qu tropelas Cita on line: AR/DOC/977/2016
del pensamiento liberal. haya cometido. Se trata, por as decirlo, de los
bibliografa
nuestro pas le dedic muchas pginas a esta paro en Crdoba, de Silvia Palacio de Caeiro derechos humanos, la Constitucin Nacional,
Ttulo: Accin de Amparo en Crdoba la ley nacional 16.986 y su modulacin en la
garanta procesal fundamental, tanto antes y Patricia Junyent de Dutari, se destaca en
Autores: Silvia B. Palacio de Caeiro y Patricia como principalmente despus de la refor- este universo, apenas empezamos a hojear su Provincia de Crdoba. El siguiente captulo
Junyent de Dutari ma constitucional de 1994. Incluso luego de contenido y mtodo. aborda los presupuestos de admisibilidad de
Editorial: Advocatus, Crdoba, 2015 cumplirse veinte aos de aquella enmienda, la accin de amparo, y a continuacin, las
en la que se constitucionaliz el amparo y se En relacin con lo primero, el libro consta causales de inadmisibilidad e improcedencia.
incluy su alcance colectivo, seguimos cada de nueve captulos donde se aborda en pri- A partir de ah, las autoras tratan la relacin
Mucho se ha escrito en Argentina sobre la tanto viendo nuevas publicaciones sobre este mer lugar el marco normativo que regula la entre el amparo y el control de constitucio-
accin de amparo. La literatura jurdica de tema. Sin embargo, la obra Accin de Am- accin de amparo, a partir de los tratados de nalidad, incluyendo el llamado control de
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convencionalidad, esto es la adecuacin de Acuerdos Reglamentarios del Tribunal Su- Decamos al comienzo de estas lneas que nacional e incluso internacional, ya que uno de
nuestra normativa interna con la de vertien- perior de Justicia de Crdoba. esta obra se destacaba de aquellas que tam- sus ejes es tambin el derecho internacional de
te internacional, y adems, la posibilidad de bin en los ltimos tiempos han abordado la los derechos humanos aqu proyectados.
hacerlo de oficio por nuestros jueces. Luego, Ahora bien, esta seleccin de importantes accin de amparo. Y consideramos que esto
pasan a tratar la legitimacin activa y lo ati- y novedosos temas, se ve ampliamente enri- es as, fundamentalmente porque la seleccin Enhorabuena entonces por este emprendi-
nente al caso judicial, lo que constituye uno quecida y potenciada, desde lo metodolgico, de temas es muy acertada, se trata de temas miento, cuyos frutos ya estn a la vista y que
de los temas medulares de este instituto, ya por cuanto al final de cada captulo se incluye clsicos pero enfocados desde una perspecti- sin dudas ser de gran utilidad para todos los
que esto ltimo fija los contornos a que debe una pormenorizada resea de jurisprudencia va moderna y prctica. Quien consulta la obra operadores del derecho: abogados, jueces y
ceirse la funcin jurisdiccional, a fin de no vinculada, compuesta fundamentalmente encuentra rpidamente una calificada opinin por qu no jvenes estudiantes que quieran
invadir la esfera de atribuciones de los otros por precedentes de la Corte y el Tribunal sobre el punto, sin perderse en discusiones o lucirse en sus exmenes.
poderes del Estado. El Captulo VI indaga Superior de Justicia de Crdoba, elaborada elucubraciones doctrinarias, que a veces cons-
acerca de los aspectos procesales de la ac- por distinguidas colaboradoras: Magdalena piran con la celeridad de respuesta que el ver- No se poda esperar otra cosa de un libro
cin de amparo, destacndose cuestiones no- Allende de Cardona, Mara Agustina Anga- tiginoso ritmo abogadil requiere. Adems, no que lleva el sello de la doctora Silvia Palacio
vedosas como la competencia especializada roni, Mariangel Argaaraz, Virginia Cce- slo se trata pese al ttulo de la obra de un de Caeiro, quien ya nos tiene acostumbrados
del fuero contencioso administrativo en ca- res de Irigoyen, Luca Laferriere y Ana Ins desarrollo del aspecto local de la accin de am- al nivel de excelencia de sus publicaciones.
sos de actos emanados de autoridad pblica. Perea, destacadas empleadas y funcionarias paro, sino que se encadena perfectamente con
A partir de all, las autoras le dedican un am- del fuero provincial, todo ello bajo la coordi- su dinmica a nivel nacional. Quien se acerca Eduardo valos
plio estudio a la accin de amparo colectivo, nacin general de Mara Victoria Caeiro Pa- a esta obra tiene a su alcance un profundo pa-
ambiental y de salud, para culminar con un lacio, con desempeo en la Cmara Federal norama no slo de la problemtica de Crdoba Cita on line: AR/DOC/975/2016
anexo normativo que contiene legislacin y de Salta. inherente a este instituto, sino una perspectiva
jurisprudencia
nota a fallo
viene de PGINA 7 cia, de manera que la sancin slo procede sentencia de trance y remate, de modo que rales un ostensible y prstino propsito dila-
cuando existe un manifiesto exceso en el ejer- en los hechos no pudo conocerse la suerte torio que persiguiera paralizar o postergar la
cicio del derecho de defensa (CNCiv., Sala H, del mencionado planteo en este trmite. decisin del litigio o la percepcin de fondos;
mente); y (**) en que esa situacin le impidi R. 460.018 del 8/9/06, entre muchos otros). y, en todo caso, ante la duda razonable que
cobrar su acreencia sobre los fondos aqu (b) Por otra parte, una lectura de lo suce- pudiere generar el escenario antes descripto,
embargados debiendo percibirla en cuotas 3. Sentado ello, se anticipa que un examen dido en la causa tambin desdibuja sensible- la prudencia, con la que debe aplicarse este
en el proceso universal. integral de las constancias a la luz del refe- mente lo denunciado por la apelante, esto es, delicado instrumento procesal, aconseja op-
rido criterio restrictivo de apreciacin no que la conducta de su contraria le impidi tar por preservar la amplitud de defensa a fin
2. Debe comenzar por recordarse que la te- conduce a receptar la proposicin recursiva percibir su crdito de los fondos aqu embar- de no menoscabar ese derecho de raigambre
meridad se configura cuando la parte deduce de que se trata. gados debiendo cobrar en cuotas en el proce- constitucional (en similar sentido, CNCom.
pretensiones o plantea defensas cuya injusti- so universal. Ello es as, en tanto la efectiva Sala A, 17/5/04, Lucci, Jorge c. Basualdo,
cia o falta de fundamento no puede ignorar de (a) En efecto, es que por un lado no cabe traba de esas medidas recin se conoci a fi- Alejandro s/ sumario; 29/8/06, Di Capua,
acuerdo con una mnima pauta de razonabili- perder de vista que la excepcin de inhabili- nes del mes de mayo de 2013 (fs.74, 88, y 93) y Jorge s/ quiebra s/ incidente de realizacin
dad; mientras que la malicia se manifiesta me- dad que se opuso en este proceso nunca lleg ya el 4.6.13 la ejecutada hizo saber de su pre- de bienes; y CNCiv. Sala E, 30/8/10, Fer-
diante la formulacin de peticiones exclusiva- a examinarse porque la presente ejecucin se sentacin en concurso preventivo (fs. 100), nndez, Sandro Jos c. Mata, Hctor Mateo
mente destinadas a obstruir el normal desen- suspendi justamente como consecuencia de con lo cual, no se alcanza a vislumbrar, con la s/ escrituracin, entre muchos otros).
volvimiento del proceso o a retardar su deci- la apertura del concurso preventivo de la eje- evidencia aqu requerida, cmo la ejecutan-
sin (art.45, Cd. Procesal; esta Sala, 4/6/09, cutada (fs.81/82 y fs.330, respectivamente). te poda llegar a contar con esas sumas en el Por lo que en tales condiciones y tal como
Aime, Anbal y otro c. HSBC Bank Argentina escaso espacio temporal (computado en das se adelantara habr de desestimarse el re-
y otro s/ ordinario, entre muchos otros). Y ese dato a criterio de esta Sala no hbiles judiciales) en que se sucedieron los curso de que se trata, distribuyendo en el
es menor, porque si bien el actual texto del hechos y los trmites que restaban cumplir orden causado los gastos causdicos, en aten-
Tambin es necesario remarcar aqu que art. 45 del Cd. Procesal habilita la imposi- para que se librara el pertinente giro. cin a las particularidades de la causa y al
la configuracin de esos institutos debe apre- cin de un sancin antes de que dicte la sen- modo en que se decide (arg. art.68 prr. 2,
ciarse con carcter restrictivo para no lesio- tencia definitiva, lo cierto es que una inter- (c) Finalmente, tampoco cabe soslayar que, Cd. citado).
nar el derecho de defensa en juicio, de modo pretacin armnica de dicha preceptiva jun- en rigor, la posicin asumida en la presenta-
que slo la existencia de un desviado y anti- to con lo dispuesto en los arts.34 inc.6 y 163 cin efectuada aqu el 25/6/13 (fs.198) carece 3. Por ello, se resuelve: Rechazar la apela-
funcional empleo de las reglas del proceso inc.8 de ese mismo ordenamiento, conduce de la contundencia que predica la recurrente, cin de fs.755, con costas por su orden. Cm-
justifica una sancin (esta Sala, 8/8/06, Es- a entender que en realidad la oportunidad pues los trminos de ese escrito no difieren, plase con la comunicacin ordenada por la
pnola, Miguel A. c. La Caja Seguros de Vida ms idnea para pronunciarse respecto de en sustancia, de los que habitualmente son Excma. Corte Suprema de Justicia de la Na-
S.A. s/ beneficio de litigar sin gastos). Dicho una multa es en dicha oportunidad (Highton, utilizados por quienes contestan un traslado cin (Ley 26.856 y Acordadas 15/13 y 24/13),
de otro modo, como la consecuencia normal E. Aren, Beatriz, Cd. Procesal Civil y respecto de la documentacin acompaada y devulvase sin ms trmite, confindose al
para quien no tiene xito en su pretensin Comercial de la Nacin, t.1, p.778); mxime por su contraria, esto es, desconocer dichos magistrado de primera instancia proveer las
o defensa es tener que sufragar los gastos cuando como en el caso la naturaleza de instrumentos por un imperativo procesal. diligencias ulteriores (art.36 1, Cd. citado)
causdicos (en similar sentido, Morello-So- ese planteo obligaba a efectuar ese examen y las notificaciones pertinentes. El Juez Pa-
sa-Berizonce, Cds. Procesales..., t.II-A, en dicha ocasin. En otras palabras, el he- (d) En definitiva, por las razones expli- blo D. Heredia no interviene por hallarse en
ps.835/6, ed. 2da.) y, por tanto, la temeridad cho de que el trmite no prosiguiera impidi citadas cabe entender que la posicin de la uso de licencia (RJN 109). Gerardo G. Vas-
o malicia debe evaluarse con suma pruden- indagar la materia litigiosa en la pertinente ejecutada no ha expresado en lneas gene- sallo. Juan J. Dieuzeide.
viene de PGINA 7 Por su parte, la malicia la encontramos en los poderes-deberes otorgados por el le- En definitiva, se coadyuva con esa hibri-
una conducta obstruccionista y dilatoria gislador, prudencia rayana en la inapli- dez a la multiplicacin de la irrazonable
que conlleva una dispendiosa actividad ju- cabilidad de dicho poder sancionatorio, litigiosidad que actualmente colapsa los
Puntualiz Colombo que temeridad y ma- risdiccional. que se ha efectivizado slo en supuestos sobrecargados tribunales de justicia, au-
licia son conductas autnomas y distintas, de real gravedad (6) , al considerar que mentando la sensacin de descrdito que
aunque pueden entrelazarse o combinarse La sola articulacin de cuestiones que las sanciones deben ser aplicadas con experimenta el justiciable expuesto a este
cuando la obstruccin sistemtica al curso se desestiman o la oposicin de excepcio- criterio restrictivo, pues de lo contrario cmulo de ignominiosas circunstancias.
del proceso permite inferir con fundamen- nes que se rechazan no son suficientes peligrara la garanta de defensa en jui- Las normas legales y su estricto cum-
to que un litigante trata de retardar la sen- para configurar la temeridad o malicia cio (7) . plimiento tienen por finalidad no slo el
tencia, porque sus pretensiones carecen prevista por nuestro ordenamiento adje- mantenimiento del orden jurdico, sino el
totalmente de fundamento(2). tivo; es decir, no se sanciona el error de Si somos conscientes de la crisis tico- de la ejemplaridad, que desde hace tiempo
derecho. moral que padece nuestra sociedad y que es la ausente dominante en la sociedad pos-
La temeridad traduce la actitud de quien cada uno de nosotros, desde el lugar y la moderna.
deduce pretensiones o defensas cuya falta Si por imperio del art. 34, inc. 6 y del funcin que desempeamos, debe asumir
de fundamento no puede ignorar de acuer- art.163 inc.8, es deber del juez, en opor- un rol protagnico y una actitud activa, Con brillantez Morello destac que El
do con pautas mnimas de razonabilidad, tunidad de dictar sentencia definitiva, clara y responsable a fin de recomponer los silencio, o el mirar hacia otro lado, acre-
es decir, se configura ante la conciencia de declarar la temeridad o malicia en que valores en vas de extincin, no cabe ningu- centar el divorcio entre el ejercicio moral
la propia sinrazn, elemento, ste, de ca- hubieran incurrido los litigantes o profe- na duda de que todos los operadores jurdi- de la abogaca y esas patologas de expre-
rcter subjetivo referido al conocimiento sionales intervinientes; se deduce que la cos, en aras de una necesaria moralizacin siones repudiables, que pone velos a la lu-
de quien as se conduce(3). La malicia es aplicacin de las sanciones previstas en del proceso, nos encontramos en la peren- minosa estela del abogado cabal(9).
la conducta procesal que se manifiesta me- el art. 45 es independiente de la peticin toria e imperiosa situacin de proclamar
diante la formulacin de peticiones exclu- de la contraparte. Esta interpretacin fogosamente la necesidad de la vigencia de La responsabilidad de los abogados que
sivamente destinadas a obstruir el normal ha sido corroborada con el agregado que los mecanismos instrumentales adecuados sancionan el dispositivo en tratamiento se
desenvolvimiento del proceso o a retardar introdujo a dicha norma la ley25.488, al para desalentar las conductas temerarias y fundamenta en que si bien en principio los
su decisin; se configura por el empleo ar- prescribir Si el pedido de sancin fuera maliciosas. mismos no deben responder por los he-
bitrario del proceso en su conjunto o de promovido por una de las partes, se decidir chos alegados por las partes en los escri-
actos procesales particulares utilizando previo traslado a la contraria, lo que au- En esa inteligencia y con ese espritu tos que patrocinan y en los que actan en
las facultades que la ley otorga a las partes toriza la aplicacin de oficio de las multas es que hemos sustentado con nfasis que calidad de apoderados, lo hacen en nom-
en contraposicin a los fines de la jurisdic- en cuestin (5) . debe ceder la aprehensin excesiva que bre y representacin de sus mandantes;
cin(4). se evidencia en los foros locales y fede- es indubitable que los letrados asesores
III. Criterio restrictivo en la aplicacin de mul- rales a la hora de imponer multas proce- jurdicos de sus clientes, purificadores
Por ende, en la primera figura el abuso tas procesales. Crtica sales al litigante de mala fe, fundamen- e higienistas de los procesos son res-
de jurisdiccin slo se configura cuando se tada en la preservacin a ultranza del ponsables plenos de la direccin tcni-
ha entablado demanda o se dedujeron de- Habida cuenta de que la sancin de la derecho de defensa en juicio, pues ello ca de los juicios, a la vez que revisten el
fensas, resultando de las actuaciones, de inconducta procesal de las partes puede fomenta y motiva la deduccin de defen- carcter de auxiliares de la jurisdiccin,
manera evidente, la conciencia que debi cercenar o disminuir el derecho de de- sas absurdas, posturas insostenibles y en cuyo desempeo se asimilan a los ma-
tener la parte, de la indiscutibilidad del de- fensa en juicio, es que los tribunales han alongamientos injustificados de los pro- gistrados en virtud de lo estatuido en el
recho que habra de oponer su contraria. ejercido y ejercen con suma prudencia cesos (8) . art.58 del CPCCN.
{ NOTAS }
mil. El importe de la multa ser a favor de la otra parte. mente conduzcan a dilatar el proceso. (5) El art.83 del CPC de Crdoba slo autoriza la apli- jo declarndose su negligencia y pese a esa inactividad
Si el pedido de sancin fuera promovido por una de las (2) COLOMBO, Carlos J., Inconducta procesal: te- cacin de sanciones a las partes, sus letrados y apode- pretendi una audiencia de conciliacin que le fue dene-
partes, se decidir previo traslado a la contraria. Sin meridad o malicia, en Revista de Derecho Procesal, 1968, rados que actan en el proceso en violacin al deber de gada. CNCiv., Sala C, Ajras, Julio E. c. Boada, Osvaldo
perjuicio de considerar otras circunstancias que esti- n1, p.25. probidad y buena fe o incurran en conducta manifiesta- N. s/ desalojo, del 20/8/1992, ED, 155-305.
me corresponder, el juez deber ponderar la deduccin (3) La temeridad consiste en tener conciencia de la mente maliciosa, temeraria, dilatoria o perturbadora, (7) CNCiv.,, B., S.E. y otros c. L. D.S. s/ alimentos,
de pretensiones, defensas, excepciones o interposicin injusticia, o sea de no tener razn, CHIOVENDA, Giu- cuando media peticin de parte. del 29/7/1994, ED, 159-698.
de recursos que resulten inadmisibles, o cuya falta de seppe, La condena en costas, trad. de Juan A. de la (6) Corresponde considerar incursas en las conduc- (8) MASCIOTRA, Mario, La conducta procesal de
fundamentacin no se pueda ignorar de acuerdo con Puente y Quijano, Crdenas Editor, Mxico, 1992, p.409. tas contempladas en el art.45 a quien dedujo una excep- las partes, Ad-Hoc, Bs.As., 2005, ps.76-77.
una mnima pauta de razonabilidad o encuentre sus- (4) CNCiv., sala M., Weil, J. s/ suc. c. Antelo, M. s/ re- cin manifiestamente improcedente, apel de su recha- (9) MORELLO, Augusto M., Fortaleza y debilidades
tento en hechos ficticios o irreales o que manifiesta- dargucin de falsedad, del 28/3/1994, ED, 159-643. zo, no fund dicho recurso, ofreci prueba que no produ- de los abogados, DJ, 5/3/2003.
mircoles 13 DE abril DE 2016 | 9
Y adems de todo ello, el abogado es un llos es mayor, habida cuenta del poder principio bsico, y en todos los rdenes de fs.198 no difieren, en sustancia, de los que
servidor de la Justicia a travs del Derecho que ejercen y del deber ejemplificador de sus relaciones y no solamente jurdicas. habitualmente son utilizados por quienes
y operador social. El accionar del abogado su conducta. contestan un traslado respecto de la docu-
es esencialmente tico, se encuentra en el Es sabido que la doctrina de los actos mentacin acompaada por su contraria,
centro mismo de la funcin social y resul- Por ello, la moralizacin del proceso propios es un principio general del dere- esto es, desconocer dichos instrumentos
ta un generador del cambio social, pues el constituye, hoy ms que nunca, un impera- cho, cuyos presupuestos son: 1) Un com- por un imperativo procesal (?). Se trata
ejercicio de la abogaca desborda el marco tivo impostergable y nadie debe escatimar portamiento vinculante o conducta an- de ttulos ejecutivos suscriptos por la ac-
del inters particular para gravitar en la esfuerzos a fin de lograr su plena concre- terior jurdicamente relevante y eficaz; cionada, o son autnticos o son falsos. El
sociedad toda. cin, pues al decir de Couture: lo que el 2) Una conducta posterior contradictoria imperativo procesal es afirmar la verdad,
proceso requiere no es solamente la verdad que frustre las expectativas generadas por mxime tratndose de documentos, base
IV. Poder-deber de coercin ante actos vio- formal; requiere la lealtad, el juego limpio la anterior, y 3) Identidad jurdica de los de una ejecucin.
latorios del deber de lealtad, probidad y y no el subterfugio. El proceso no es una sujetos actuantes en ambas situaciones.
buena fe red para que el adversario caiga en ella, ni En mi opinin, surge palmaria la conduc-
una emboscada para sustraer del debate la La inadmisibilidad del venire contra fac- ta contradictoria de la demandada, que si
El ejercicio de la coertio es el poder de natural exposicin de los hechos y el Dere- tum proprium non valet se produce objeti- bien por el estado procesal de las actuacio-
compulsin material de la jurisdiccin cho(13). vamente, con prescindencia del grado de nes ausencia de una sentencia definiti-
ejercido sobre los sujetos del proceso, sean conciencia o conocimiento que haya tenido va impide aplicar las sanciones procesa-
partes, auxiliares, terceros, testigos, infor- En esa inteligencia, hemos sostenido que el agente al actuar. No interesa que pueda les contempladas en el art.45 del catlogo
mantes, rganos auxiliares extrajurisdic- la consagracin del principio de morali- imputrsele dolo o culpa por su proceder, adjetivo, no obsta castigar la inconducta y
cionales o sobre las cosas vinculadas con dad instaura sin lugar a dudas el triunfo lo decisivo es la desarmona objetiva con el el abuso del proceso. El principio de probi-
el conflicto. Si pretendemos que el proceso de la orientacin publicstica de la ciencia standard de conducta concretada. dad, moralidad o veracidad es el que fusio-
civil sea eficaz, es necesario que se conceda procesal, con el consiguiente abandono de na, emparienta y vincula la valoracin de la
al juez los poderes de coercin imprescin- las concepciones imbricadas en la tenden- Criteriosamente se ha sostenido que el conducta y el abuso del proceso(21).
dibles para el debido cumplimiento de su cia privatstica del liberal-individualismo sustrato tico de lo antedicho es innegable,
cometido. Lo seal claramente Lascano permisiva del triunfo del ms hbil, artero el sistema jurdico no hace otra cosa que in- En varias oportunidades la Corte Supre-
al sostener que Ese poder coercitivo va o astuto(14). ternalizar las pautas alusivas a la prohibi- ma de Justicia de la Nacin ha afirmado
implcito en toda resolucin, porque de lo cin de violar los propios actos y est bien que Una de las derivaciones del principio
contrario podr frustrarse la accin de jus- Cabe destacar que la moralizacin del que as acontezca, pues los principios de la cardinal de la buena fe es la que puede for-
ticia(10). proceso impone no slo la atribucin de im- buena fe y la confianza tienen un compo- mularse como el derecho de todo ciudada-
poner la sancin, sino el arbitrio del medio nente de tica jurdica y otro, que se orien- no a la veracidad ajena y al comportamien-
El ordenamiento ritual en el mbito na- tcnico para hacerla efectiva, pues si as no ta hacia la seguridad del trfico y ambos to legal y coherente de los otros, sean stos
cional confiere a los magistrados estos fuere se malograra su efecto preventivo son inescindibles(20). particulares o el propio Estado(22).
poderes-deberes aplicables en distintos su- que es el principal(15).
puestos, uno de ellos es ante actos violato- Nuestro ms alto tribunal ha decidido A fin de moralizar el proceso, para que
rios del deber de lealtad, probidad y buena En el marco del principio de probidad, el que el principio cardinal de la buena fe es las partes sean conscientes de que la ho-
fe. Careceran de sentido los deberes-pode- CPCCN, confiere a los jueces el poder-deber el que puede formularse como el derecho nestidad en el proceso es un buen negocio,
res impuestos al juez en su calidad de di- de castigar el ejercicio abusivo o excesivo de todo ciudadano a la veracidad ajena y al decir de Calamandrei(23), y de hacer
rector del proceso sin la consagracin en de los derechos procesales y la pertinente al comportamiento leal y coherente de los efectiva la carga de colaborar con veraci-
los ordenamientos procesales del principio consecuencia que ello genera, conforme a otros, sean stos los particulares o el pro- dad y buena fe que la ley impone a los li-
de probidad, moralidad o veracidad al que la naturaleza del comportamiento llevado a pio Estado (Compaa Azucarera Tucu- tigantes, y ante la necesidad de hacer do-
deben someterse las partes, los letrados, cabo. As lo edicta, su art.34, inc.5, ap.d) mana SA. c. Nacin Argentina, Fallos: 312: cencia formativa, estimo fundamental que
los auxiliares y los terceros involucrados al imponer el deber de Prevenir y sancionar 1725). los jueces ejerzan el poder-deber coercitivo
en el proceso. todo acto contrario al deber de lealtad, probi- que le confiere y le impone el art.34, inc.5
dad y buena fe(16). En mi opinin, la violacin de la doctrina d) del ordenamiento procesal.
Al respecto Daz defini al principio de de los actos propios, implica un quebran-
moralidad como el conjunto de reglas Sin perjuicio de situaciones puntuales tamiento a los deberes de lealtad, probidad No nos molesta el ejercicio de las atribu-
de conducta, presididas por el imperati- previstas en el mencionado cuerpo legal, y buena fe, que no requiere perjuicio a la ciones jurisdiccionales tendientes a la mo-
vo tico, a que deben ajustar su compor- no cabe ninguna duda que el juez desde contraria, pues constituye una burla, una ralizacin del proceso, sino la omisin del
tamiento procesal todos los sujetos pro- el inicio de todo proceso, durante su sus- falta de respeto no slo a la contraparte cumplimiento de deberes inexcusables de
cesales (11). La aplicacin del principio tanciacin y hasta su finalizacin, debe sino al mismo rgano jurisdiccional, y por la judicatura(24), fundamentalmente por
proscribe del proceso la malicia, la mala ejercer el control tico del debate, evitan- ende merece ser sancionada. su valor ejemplificador en un momento en
fe, la deshonestidad y la inmoralidad y, do los desvos de los principios procesa- que la ausencia de valores ticos y morales
aunque su sola infraccin no genera de les y el abuso del proceso, por cuanto el VI. Conclusiones en todos los aspectos de la vida comunita-
pleno derecho la derrota judicial, acarrea magistrado es el custodio de las formas ria se ha transformado en una desgraciada
serios perjuicios al transgresor. Tampoco de todo proceso justo. Y ante la constata- Comparto con el tribunal que la interpre- y lamentable constante real y cotidiana. Se
deroga la bilateralidad del contradictorio cin de estas situaciones violatorias del tacin armnica del art.45, con los arts.34, deben abandonar las posturas timoratas
ni afecta el principio dispositivo, sino que principio de probidad y moralidad, con inc.6 y 163, inc.8 del CPCCN impone que que coadyuvan al descrdito de la justicia.
atempera la relevancia absoluta de los prudencia y equilibrio debe adoptar las la aplicacin de las multas previstas en el El derecho de defensa en juicio no debe trans-
mismos (12). sanciones y/o decisiones ejemplificato- primer dispositivo debe efectuarse con el formarse en un abuso que lo desnaturalice.
rias del caso (17) . dictado de la sentencia definitiva, situacin
En definitiva, el principio de moralidad procesal que no lleg a concretarse en la Es ineludible e imprescindible que los
impone un comportamiento debido, pues V. La doctrina de los actos propios litis. magistrados se concienticen de que les
impide que la conducta violatoria de di- cabe un rol fundamental en el saneamien-
cho principio perjudique al justiciable o Los deberes de lealtad, buena fe y probi- Ello no impide al tribunal percibir el to y moralizacin del proceso civil; y en la
a la justicia misma. Encarna la idea de dad aludidos en el apartado anterior, exi- comportamiento contradictorio llevado a satisfaccin de tal cometido se debe sancio-
honestidad, en la cual se fundamenta la gen que en todo el desarrollo del proceso, cabo por la accionada, quien neg el cr- nar oficiosamente a los litigantes y letrados
garanta de justicia y de equidad, en un las partes exhiban un comportamiento le- dito que se ejecuta al oponer la excepcin que demuestren una crasa y grosera igno-
momento en que el mundo (esencialmen- gal y adecuado a la creencia y la confianza de inhabilidad de ttulo, lo reconoci al so- rancia de las leyes, impetren causas no-
te, Latinoamrica) exige y reclama con despertada en la otra(18), manteniendo la licitar su concurso preventivo y posterior- toriamente injustas, articulen maniobras
insistencia y ansiedad comportamientos palabra empeada desde el proceso forma- mente reitera su desconocimiento. rayanas en la plena ilicitud o lleven a cabo
ticos, no slo de todos los operadores tivo mismo, haciendo inadmisible la con- conductas contradictorias.l
del derecho, sino de la sociedad ntegra, tradiccin con una conducta previa y pro- Resulta inexplicable el argumento justi-
sin distincin de gobernantes y goberna- pia(19). Es un imperativo del sujeto obser- ficativo del sentenciante de que los trmi- Cita on line: AR/DOC/744/2016
dos, aunque la responsabilidad de aqu- var un comportamiento coherente, como nos de la presentacin de la demandada de
{ NOTAS }
(10) LASCANO, David, Jurisdiccin y competen- (16) Su antecedente fue la ley14.237 de 1953 que pios basilares del derecho: la buena fe y los actos pro- var la ley no es un discrecional y espordico ejercicio
cia, Kraft, Bs.As., 1941, p.197. en su art.21 estableci que: En cualquier estado del pios, en Tratado de la buena fe en el derecho, LaLey, del poder, es su funcin primera y constante. MO-
(11) DAZ, Clemente A., Instituciones de Derecho juicio los jueces y tribunales podrn... sancionar todo Bs.As., 2003, p.112; CNCom., sala B, Armanino, RELLO, Augusto M., Administrar el futuro sin re-
Procesal, Abeledo-Perrot, Bs.As., 1968,t.I, p.264. acto contrario al deber de lealtad, probidad y buena Leopoldo A. c. Colegio del rbol SA. y otro s/sumario crear el pasado, Diario La Capital, Mar del Plata,
(12) REIMUNDN, Ricardo, Derecho Procesal Ci- fe.... del 28/10/2005, (voto Dr.Piaggi). 16/8/2004.
vil, Viracocha, Bs.As., 1956, t.I, p.190. (17) MASCIOTRA, Mario, Poderes-deberes del (21) MASCIOTRA, Mario, La conducta procesal de
(13) COUTURE, Eduardo J., Estudios de Dere- juez en el proceso civil, Astrea, Bs.As., 2015, p.84. las partes y el abuso del proceso, Rev. Derecho Proce-
cho Procesal Civil, LaLey, Bs.As., 2010, 5 ed., vol. (18) CS, Juan Mara de Vido SCA c. Direc. Nac. de sal, 2014-1, Rubinzal-Culzoni, Bs.As., p.180.
3, p.195. Vialidad, del 9/6/1988, JA, 1990-I-666; CS, Astille- (22) Fallos: 312: 1275.
(14) MASCIOTRA, Mario, La conducta procesal ros Costaguta SA. c. Estado Nacional, del 12/5/1992, (23) CALAMANDREI, Piero, Instituciones de De-
de las partes, ob. cit., p.31. JA, 1993-II-345. recho Procesal Civil segn el nuevo cdigo, vol. III,
(15) COLOMBO, Carlos J. - KIPER, Claudio M., C- (19) CS, YPF c. Pcia. de Corrientes, del 3/3/1992, trad. de Sents Melendo, Santiago, El Foro, Bs.As.,
digo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Anotado JA, 1992-I.570. 1996, p.289.
y Comentado, LaLey, Bs.As., 2006, t.IV, p.508. (20) PIAGGI, Ana, Reflexiones sobre dos princi- (24) Afirm Morello que: Aplicar y hacer obser-
10 | mircoles 13 DE abril DE 2016
porque todava no ha nacido la accin a ex- seguro, es claro que esa informacin debe Nos dirigimos a Ud. con relacin al si- licitudes de cobertura, se justific en razn
tinguirse por esta va. llegar a conocimiento de los potenciales niestro de referencia acaecido el 29/09/2006 de los diferentes presupuestos de hecho que
afectados, que mal podran hallarse en con- cuya denuncia fuera efectuada ante esta ponder en uno y otro caso.
Es el principio romanista actio non nata diciones de iniciar una accin que ignoran compaa con fecha 20/05/2007. Con res-
non praescribitur que domina toda la mate- nacida a su favor, lo cual me convence de la pecto a dicha denuncia cumplimos en infor- As, mientras respecto del seor Herrera
ria (Llambas, Jorge Joaqun, Tratado de pertinencia de la solucin que he de propo- marle que no cabe la consideracin del re- el juez de grado interpret -valorando espe-
Derecho Civil, Parte general, t. II, p. 679, ner a mis colegas. clamo referido al siniestro citado, en razn cialmente su condicin de ex empleado de
ed. 1975). de que conforme a las clusulas del contrato la tomadora y lo establecido por el citado
2. Descartado que la accin del seor He- de seguro instrumentando mediante la pli- art.11 de la pliza- que el cmputo del refe-
Desde tal perspectiva, parece claro que rrera se halle prescripta, corresponde de- za de referencia, el plazo de prescripcin se rido plazo recin haba comenzado a correr
debe compartirse el criterio segn el cual ... terminar si cabe reconocerle el derecho a la encuentra cumplido.... cuando la solicitud de cobertura haba sido
si el dao se manifiesta con posterioridad [al cobertura pretendida. efectivamente recibida por la aseguradora,
cese de la relacin laboral] o ha sido conoci- De esa misiva surge una implcita acep- la diversa interpretacin que se otorg al
do despus por el beneficiario pero se ha ori- Y a mi juicio, la respuesta tambin debe tacin de todos los presupuestos invoca- supuesto planteado por la seora Zomoza
ginado antes, la accin no nace sino desde ser afirmativa. dos en sustento del derecho a obtener la se justific en el hecho de que, al solicitar
ese segundo momento, pues slo a partir del indemnizacin reclamada, la que slo fue la cobertura, sta todava se encontraba
momento en que el asegurado tom cono- As lo juzgo pues, segn mi ver, esa cober- resistida por la demandada con susten- trabajando para su empleadora (ver consi-
cimiento de la invalidez total y permanente tura debe tenerse por aceptada en los trmi- to en que la accin respectiva se hallaba derando IV, primer prrafo).
que lo aqueja, acaecida del modo contrac- nos de los arts.49 y 56 L.S. prescripta.
tualmente previsto, aparece configurado a Esta diversidad de enfoques no fue ponde-
su respecto el siniestro que torna exigible Esta Sala tiene dicho, en tal sentido, que la No hubo, por ende, pronunciamiento in- rado por la quejosa, quien se limit a poner
la prestacin... (CNCom., Sala A, Vega manifestacin que la ley requiere del asegu- tempore de rechazo de la cobertura por otras de relieve una contradiccin que -ms all
Martn c. SMG Life Seguros de Vida S.A. s/ rador en los trminos de la mencionada nor- causales, lo cual fuerza a concluir que no se de si esos argumentos son o no comparti-
Ordinario, 16/10/2013) ma ...debe ser clara y explcita..., esto es, configur aqu el requisito de admisibilidad dos- no fue tal, dejando en consecuencia de-
debe informar con toda precisin la causa de las dems defensas que la aseguradora ha sierto el recurso en este aspecto (art.265 del
En el caso, obvio es que el siniestro que por la que se pronuncia en contra del reco- opuesto en este expediente en contra del re- Cdigo Procesal).
me ocupa -esto es, la ocurrencia de un su- nocimiento del derecho del asegurado.... De clamo de su asegurado (conf. CNCom., Sala
puesto de incapacidad total y permanen- tal modo, ...carecen de eficacia las expre- A, Carrizo, Angela del Valle c. Inca S.A. Sin perjuicio de ello, lo cierto es que, como
te- no poda entenderse acreditado (ni, por siones genricas como por ejemplo haber del 29/02/1996; d., esta Sala, Raichensz- surge de lo ms arriba expuesto, la distin-
ende, conocido por parte del seor Herrera) incurrido en culpa grave, si no se explicita tein Jorge c. Amparo Ca. de Seg. S.A. del cin en la cual la apelante pretende fundar
sino hasta tanto el afectado recibiera de un en qu consisti; o que el siniestro denuncia- 24/06/1985; d., Guardado, Horacio Jos c. su razn, no puede ser compartida.
mdico un diagnstico que diera cuenta de do se halla fuera de cobertura, si no se con- Interamericana S.A. de Seguros Generales
que aqul se hallaba incurso en tal situacin. creta cul es la hiptesis fctica...; o que se del 10/10/1995). En ambos casos -es decir, en los dos su-
declina la cobertura por haber incurrido en puestos trados a juzgamiento- la solucin
Esa eficacia debe atribuirse, a falta de reticencia, si no se precisan cules han sido Pero aun si esta interpretacin no fuera es idntica y habilita a juzgar que, en cali-
otra prueba -y, a falta tambin, de toda otra las circunstancias silenciadas u ocultadas; o compartida, lo cierto es que, a mi juicio, a la dad de tomadora del seguro y nica parte
que la desvirte-, al diagnstico profesional cuando el rechazo se funda en que se trata fecha en que esa respuesta fue enviada -esto que recibi la pliza junto a sus condiciones
plasmado en la solicitud de cobertura de fe- de un caso no indemnizable, si no se lo in- es, el 22 de mayo de 08- el plazo de 15 das generales y particulares, la ex empleadora
cha 05/09/2007 (v. fs. 68), diagnstico que dividualiza... (Conf. Rubn S. Stiglitz, De- con que contaba la aseguradora se haba ex- de los actores no se neg a recibir las de-
dio cuenta de que pesaba sobre el actor la recho de Seguros, Abeledo Perrot, Tomo tinguido. nuncias, actuando -por lo menos en aparien-
incapacidad de marras. II, p.174 y sus citas; esta Sala, Servicios en cia- como una representante tcita de la
Informtica c. Aseguradora de Cauciones, As cabe concluir en funcin de lo que re- aseguradora a esos fines, obrar que, por lo
De tal modo, y toda vez que desde esa 21/12/1998; CNCom., Sala E, Gonzlez F. c. sulta de la solicitud de cobertura acompa- dems, es de prctica habitual en este tipo
fecha hasta el da en que se interpuso la Sud Atlntica Ca. De Seguros, 31/10/1984; ada a fs. 68 por la propia demandada, en de seguros (CNCom., Sala A, 20/04/2006,
demanda (14/08/2008; ver cargo obrante d., Sala B, Snchez, Gustavo Daro c. Alba atencin a que de ella surge que tal presen- Bentez, Juan Carlos c. Caja de Seguros de
a fs.51 vta.), el plazo que interesa no haba Ca. Argentina de Seguros S.A. s/ Ordinario, tacin fue efectuada por el actor el da 22 de Vida SA, 20/04/2006; d. Sala B, Snchez,
transcurrido, forzoso es concluir en el sen- 12/08/2003; d., Sala D, Gonzlez, Jos Ma- abril de 2008 (ver sello de recepcin en la Angelica c. Caja de Seguros de Vida S.A. s/
tido anticipado. ra c. Paran S.A. de Seguros s/ Ordinario, parte inferior del formulario). Ordinario, 28/08/2008; d. Sala D, Garca,
18/12/2008; CNFed. Civ. y Com., Sala III, Ricardo c. Aseguradora Industriales S.A.
No paso por alto que el sentenciante des- La Buenos Aires Ca. De Seguros c. Institu- Dicha presentacin, realizada ante la to- Ca. de Seguros s/ Ordinario, 02/11/2004;
cart esta interpretacin por sostener, en lo to Nac. de Reaseguros, 29/06/1994). madora del seguro, tuvo virtualidad para ibdem, Echeverra, Mario c. Caja de Segu-
sustancial, que la denuncia haba sido recibi- servir de dies a quo del plazo que la propia ros de Vida S.A. s/ Ordinario, 06/04/2010;
da por la aseguradora recin el 20/05/2008, De lo contrario, esto es, si el pronun- demandada se haba reservado para contes- d. Sala E, Junco, Patricia Claudia c. Caja
afirmacin que fund en lo informado por el ciamiento del asegurado no es explcito tar. de Seguros de Vida, 17/08/2004).
perito contador (ver fs.323 vta., 1, IV). respecto de las razones del rechazo del
siniestro, su actitud debe ser asimilada a As lo juzgo, pues, contrariamente a lo que La misma suerte adversa debe correr la
Sin embargo, ese argumento no es apli- la omisin de pronunciarse referida en el sta ha pretendido, las modalidades propias pretensin de que la accin debi ser recha-
cable a este tramo de la relacin: si el co- art. 56 Ley de Seguros (conf. Rubn S. Sti- de este tipo de seguro, en los que -como ella zada por haberse configurado una hiptesis
nocimiento cierto de la incapacidad por glitz, op. cit.; esta Sala, Storino Amadeo y misma lo ha destacado a otros efectos- la re- de no seguro.
parte del asegurado es el hito que provoca otro c. Caja de Seguros S.A. s/ Ordinario, lacin con el asegurado no se produce direc-
el comienzo del curso de la prescripcin, es 07/04/2015). tamente sino a travs del empleador, tornan As lo entiendo en razn de que, si bien
irrelevante a estos efectos la fecha en que la razonable admitir que dicho asegurado ejer- admito que el silencio guardado en los tr-
solicitud de cobertura -segn se juzg- haya Lo hasta aqu expuesto autoriza la conclu- za sus derechos con ajuste al mismo tempe- minos del art. 56 LS no habilitara a reco-
sido recibida por la aseguradora, sin perjui- sin adelantada: anoticiada la demandada ramento, sin que, a la hora del reclamo se le nocer cobertura cuando esa hiptesis -la de
cio de la incidencia que a esta ltima cues- de que el seor Herrera alegaba padecer exija aquello que no se le exigi al tiempo de no seguro- efectivamente se verifica, claro
tin pudiere atribursele a otros efectos. una incapacidad total y permanente, no re- la contratacin. resulta que eso no fue lo sucedido aqu, caso
sult suficiente la exclusiva alegacin de la en el cual, en cambio, se alegaron contratos
Pero, aun cuando no se compartiera lo ex- defensa de prescripcin a los fines que aqu Por lo expuesto, y si mi parecer fuera de seguro efectivamente celebrados y se
puesto, es mi conviccin que mal podra la se pretenden (ver copia de la CD obrante compartido, la sentencia deber ser revoca- invocaron siniestros alcanzados por las res-
aseguradora pretender prescripta la accin a fs. 262/64 e informe del Correo Oficial a da en este punto, reconocindose al co-actor pectivas coberturas, lo cual aleja la posibili-
de marras si ella no coloc al referido actor fs.265), toda vez que la omisin de invocar Herrera la suma de $42.586,66 informada en dad de encuadrar el caso en la mencionada
en situacin de conocer sus derechos, desde otras causas de liberacin en tal ocasin el inimpugnado peritaje contable (v. fs.324, hiptesis.
que no le entreg la pliza, ni sus condicio- -por ejemplo, rechazando la inexistencia de apartado 5.1), con ms los intereses fijados
nes, ni hizo lo propio, siquiera, con un cer- la incapacidad o de un riesgo no asegurado- en la sentencia -que habrn de ser confir- 4. Paso a ocuparme, finalmente, de los
tificado que diera cuenta de cules eran los import aceptar su responsabilidad frente mados por las razones que se expresan ms agravios formulados por ambos demandan-
riesgos que se hallaban cubiertos. al actor, caducando as su derecho a oponer abajo- desde la fecha de mora, que consi- tes respecto de la desestimacin de los ru-
tal defensa en este juicio (esta Sala, en el dero configurada el da 8 de mayo de 2008 bros que mencionan.
Contrariamente a lo manifestado por el citado fallo Storino; Sala A, 28/12/2006, (ver fecha de la denuncia y lo dispuesto en el
seor juez, el deber de informacin de la Serrano Erminda M c. Alico Compaa de art.49 LS) hasta el efectivo pago. Dos son las quejas que plantean.
aseguradora frente al consumidor (art. 4 Seguros S.A. s. ordinario; d., 12/03/2008,
L.D.C) no desparece en los seguros de esta Amarilla Severiano c. Liderar Compaa 3. No encuentro procedentes, en cambio, Critican, por un lado, lo decidido en ma-
especie, por lo que no puede sostenerse que, General de Seguros S.A. s. ordinario; esta las crticas de la demandada respecto a lo teria de intereses; y, por el otro, el rechazo
admitido que el referido coactor no tuvo ac- Sala, Londrina S.A. c. Ruta Coop. Arg. de decidido sobre el derecho reconocido a la que mereci el pedido de dao punitivo.
ceso a los datos relevantes acerca del conte- Seg. Ltda., del 13/06/1989, entre muchos restante coactora.
nido del contrato, esa omisin de la asegu- otros). Y a mi juicio, la sentencia debe ser confir-
radora quede purgada por el hecho de que En primer lugar, porque no advierto la mada en ambos aspectos.
ella s haya entregado a la empleadora del Basta, a los efectos de confirmar este contradiccin que se le atribuye a la senten-
nombrado la pliza en cuestin. aserto aplicable al caso, con atender a los cia. 4.1 En relacin al pedido de aplicacin de
trminos de la respuesta que la asegurado- una tasa de inters adicional a la fijada en
En cualquier caso, sea por va de infor- ra envi al seor Herrera, ante su denuncia, Ello as, pues el diverso anlisis que efec-
macin directa a los asegurados -que son respuesta que otorg mediante la carta do- tu el juez de grado a fin de determinar el
quienes pagan las primas respectivas-, o sea cumento obrante a fs. 262/65, en la que se dies a quo del plazo que tena la demandada
por implcita encomienda a la tomadora del sostuvo: para pronunciarse ante las respectivas so- contina en pgina 12
12 | mircoles 13 DE abril DE 2016 Sganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey
viene de PGINA 11 4.2. Igual suerte adversa ha de correr el tremos: un elemento subjetivo dado por el ha de llevarme a proponer al Acuerdo la
agravio articulado a raz del rechazo del lla- dolo o la culpa grave y un elemento objetivo, confirmacin de la sentencia en este as-
mado dao punitivo. representado por el enriquecimiento indebi- pecto.
la sentencia, el recurso debe considerarse do del daador. De ello se deriva el carcter
desierto. No soslayo que el texto del art. 52 bis de excepcional de la figura, a tal punto que tan- IV. La conclusin.
la ley 24.240 podra dar lugar a interpretar to en el derecho comparado como en la doc-
Cabe recordar, en ese sentido, que la ex- que el solo incumplimiento de una obliga- trina nacional que se ha ocupado del tema, Por todo lo expuesto, propongo al Acuer-
presin de agravios es un acto de peticin cin por el proveedor habilita la imposicin se ha recalcado que slo procede en casos do 1) revocar la sentencia apelada en cuanto
destinado especficamente a criticar la sen- de este tipo especial de sancin. de particular gravedad (cfr. Stiglitz, Rubn admiti la excepcin de prescripcin ms
tencia recurrida, con el fin de obtener su S., Pizarro, Ramn D., Reformas a la ley de arriba tratada y, en consecuencia, hacer
revocacin o modificacin por el tribunal de Sin embargo, y sin perjuicio de que esto defensa del consumidor, LA LEY, 2009-B, parcialmente lugar a la demanda entablada
alzada. puede ocurrir en ciertas hiptesis, esa in- 949; Nallar, F., Improcedencia de los daos por el seor Hctor Alberto Herrera en con-
terpretacin literal debe, en otros casos, ser punitivos en un fallo que los declara proce- tra de la Caja de Seguros SA, condenando
Esta crtica debe ser concreta y razona- conciliada con una interpretacin integra- dentes, LALEY, 2009-D, 96, entre otros.). a sta a pagar al primero dentro de los diez
da: crtica concreta se refiere a la precisin dora del sistema normativo de los consumi- das la suma de $42.586,66 con ms los inte-
de la impugnacin, sealndose el agravio; dores en particular y de la responsabilidad En el mismo sentido, ha sido dicho -en reses fijados en el considerando 2; 2) Confir-
mientras que con la expresin razonada se civil en general, temperamento que ha con- posicin que comparto- que la multa civil mar la sentencia en lo dems que decide; 3)
alude a la necesidad de que se proporcionen ducido a la Sala a descartar la viabilidad de es de aplicacin excepcional y requiere de Costas a la demandada, por haber resultado
los fundamentos y las bases que demuestren esa interpretacin nica (esta Sala, Iannu- la comprobacin de una conducta disvaliosa sustancialmente vencida (art.68 del cdigo
el error de la sentencia (Fenocchietto-Arazi, se, Diego Javier c. Garbarino S.A.I.C.E.I. s/ por la cual el responsable persiga un pro- procesal).
Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin. Co- Ordinario, 10/10/2013). psito deliberado de obtener un rdito con
mentado y Concordado, T. I, pg. 834/39, total desprecio de la integridad o dignidad Por anlogas razones, el doctor Machn
Astrea, Bs. As. 1985). Sabido es, en tal sentido, que, ms all de del consumidor (CNCom., Sala D, Casta- adhiere al voto anterior.
su denominacin, el concepto no conlleva n Alfredo Jos c. Caja de Seguros S.A. s/
La presentacin bajo examen, en el aspec- ninguna indemnizacin de daos, sino la im- ordinario del 09/04/2012; esta Sala, Prez Por los fundamentos del acuerdo que
to aqu considerado, no cumple satisfacto- posicin de una sancin, cuya procedencia Garca, Mara Cruz y otro c. Nacin Seguros antecede se resuelve: 1) revocar la senten-
riamente con los aludidos recaudos, toda vez debe ser interpretada con el criterio restric- de Vida S.A. s/ ordinario, 11/07/2013). cia apelada en cuanto admiti la excepcin
que los demandantes se han limitado referir tivo inherente a la aplicacin de toda pena. de prescripcin ms arriba tratada y, en
ciertos precedentes jurisprudenciales de Por lo dems, la norma en cuestin con- consecuencia, hacer parcialmente lugar a
otros fueros, cuya doctrina supuestamente Sobre esta cuestin, ha sido dicho que los cede al juez una potestad que el magistrado la demanda entablada por el seor Hctor
aplicable en la especie ni siquiera se trans- daos punitivos son sumas de dinero que podr o no utilizar segn entienda que la con- Alberto Herrera en contra de la Caja de
cribi, sin adicionar ninguna otra precisin los tribunales mandan a pagar a la vctima ducta antijurdica previamente demostrada Seguros SA, condenando a sta a pagar al
destinada a descalificar las conclusiones a de ciertos ilcitos, que se suman a las in- presente o no caractersticas de excepcin primero dentro de los diez das la suma de
las que arrib el a quo en el punto iv.b del demnizaciones por daos realmente expe- que exigen, congruentemente, una condena $42.586,66 con ms los intereses fijados en
decisorio recurrido (esta Sala, Bocel S.A. rimentados por el damnificado, que estn extra que persiga no slo resarcir a la vc- el considerando 2; 2) Confirmar la senten-
c. Provincia Seguros S.A. s/ Ordinario, destinados a punir graves inconductas del tima sino tambin sancionar al responsable, cia en lo dems que decide; 3) Costas a la
14/05/2013; d. Tecnocom San Luis S.A. y demandado y a prevenir hechos similares quitarle todo resabio de rdito econmico demandada, por haber resultado sustancial-
otro c. Megatom S.A. y otros s/ Ordinario, en el futuro (Lorenzetti, Ricardo, Consumi- derivado de la inconducta, y que genere un mente vencida (art.68 del Cdigo Procesal).
25/06/2013; d. S.I.G.S.A. S.A. c. ABC Vial dores, p.557). efecto ejemplarizador que prevenga su reite- Notifquese por Secretara. Devueltas que
S.R.L. s/ ordinario, 03/06/2014). racin (ver precedente recin citado). sean las cdulas debidamente notificadas,
No basta, entonces, con que el proveedor vuelva el expediente a la Sala a fin de dar
Dejaron firme, en consecuencia, las aseve- haya incumplido con las obligaciones a su Del desarrollo argumental ms arriba cumplimiento a la comunicacin ordenada
raciones que llevaron al seor juez de grado cargo -como ocurri en el caso-, sino que efectuado a fin de tratar cada uno de los por el art. 4 de la Acordada de la Excma.
a sostener una conclusin diversa, lo cual es es necesario tambin probar la concurren- agravios, surge que esos presupuestos que Corte Suprema de Justicia de la Nacin
suficiente para justificar la confirmacin de cia de una grave inconducta suya, cuya fi- condicionan la aplicacin de este tempera- 15/2013, del 21/05/2013. Julia Villanueva.
este aspecto del pronunciamiento. sonoma requiere la verificacin de dos ex- mento no se configuran en el caso, lo cual Eduardo R. Machn.
NOTICIAS edictos
El Juzgado Nacional de Primera Instan- El Juzgado Nacional de Primera Instan- Diseo de Indumentaria, ha iniciado los
cia en lo Civil y Comercial Federal N8, cia en lo Civil N20, Secretara nica a mi trmites tendientes a la obtencin de la
Secretara Nro. 15, sito en Libertad 731, cargo, sito en Talcahuano 550, piso 6 de Ciudadana Argentina. Cualquier persona
Derecho Constitucional Econmico 7 piso de Capital Federal, hace saber que
ANA MARA SAAVEDRA COCA, nacida
esta Ciudad, cita y emplaza por treinta das
a herederos y acreedores de BRBARA
que tuviere conocimiento de algn acon-
tecimiento que pudiere obstar a dicha
y en Siglo XX Potos Bustillo Boli-
via, el 1 de noviembre de 1951, con D.N.I.
MARA GHEROLD, a efectos de hacer va-
ler sus derechos. Publquese por tres das
concesin, deber hacer saber su oposi-
cin fundada al Juzgado. Publquese por
N92.923.360, ha peticionado la conce- en LALEY. dos veces, en el lapso de quince das en
Derecho Constitucional sin de la ciudadana argentina, a fin de Buenos Aires, 28 de marzo de 2016 LALEY.
que los interesados hagan saber a este Juan Carlos Pasini, sec. Buenos Aires, 15 de febrero de 2016
Juzgado las circunstancias que pudiesen LALEY: I. 12/04/16 V. 14/04/16 M. Andrea Salamendy, sec.
obstar a dicho pedido. El presente deber LALEY: I. 11/04/16 V. 11/04/16
Thomson Reuters tiene el agrado de invitarlo a la presentacin ser publicado por dos veces en un lapso de El Juzg. Nac. de 1ra. Inst. en lo Civ. y Com.
Fed. Nro. 4, Sec. Nro. 7, informa que DIA- El Juzgado Nacional en lo Civil N13, Secre-
de las estas obras del Dr.Alberto Ricardo Dalla Via quince das en LALEY.
Buenos Aires, 4 de agosto de 2015 NA CAROLINA POSADA RAMREZ, de tara nica, cita y emplaza por el trmino de
Jos Luis Cassinerio, sec. nacionalidad colombiana, mdico, D.N.I. 30 das a herederos y acreedores de NSTOR
Presentadores: Moderador: LALEY: I. 13/04/16 V. 13/04/16 Nro. 94.842.090, ha iniciado los trmi- EDUARDO LLORENTE. Publquese por 3
tes para obtener la ciudadana argentina. das en el Diario LaLey.
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en Cualquier persona que conozca algn Buenos Aires, 30 de abril de 2015
Ing. Manuel Solanet Dr.Damin Pizarro lo Civil y Comercial Federal N8, Secretara impedimento al respecto deber hacer Diego Hernn Tachella, sec.
(Presidente de la Academia de Ciencias N15, sito en Liberad 731, 7 piso de Capital saber su oposicin fundada al Juzgado. LALEY: I. 07/04/16 V. 11/04/16
Federal, hace saber que MIRIAN CELESTE Publquese por dos veces en un lapso de
Morales y Polticas) Jueves 28/4/2016, 18.30 hs. ESCOBAR SNCHEZ, nacida en Asuncin 15 das. El Juz. Fed. Civ. y Com. N1, Sec. N1 de
Paraguay, el 6 de agosto de 1977, con D.N.I. Buenos Aires, 1 de abril de 2016 la Cap. Fed. hace saber que PATRICIA
N93.950.373, ha peticionado la concesin Liliana Via, sec. CAROLINA DUARTE de nacionalidad
Dr.Gregorio Badeni Saln Rojo, Facultad de Derecho, UBA de la ciudadana argentina, a fin de que los LALEY: I. 12/04/16 V. 12/04/16 paraguaya, DNI Nro. 94.271.740 ha so-
(Presidente de la Academia de Derecho interesados hagan saber a este Juzgado las licitado la concesin de la Ciudadana
Avenida Figueroa Alcorta 2263, Buenos Aires circunstancias que pudiesen obstar a dicho El Juzgado Nacional de Primera Instan- Argentina. Se deja constancia que debe-
y Profesor Emrito) pedido. El presente deber ser publicado cia en lo Civil y Comercial Federal N5, rn publicarse por 2 (dos) veces dentro
por dos veces en un lapso de quince das en Secretara N 10, sito en Libertad 731 del plazo de 15 (quince) das en el Diario
dpublico@derecho.uba.ar LALEY. piso 10 de Capital Federal, hace saber LALEY.
Presentador por Thomson Reuters: Buenos Aires, 2 de marzo de 2016 que NELSON HARRY, VILLEGAS DE LA Buenos Aires, 29 de febrero de 2016
Dr.Fulvio Santarelli 4809-5615 de 9 a 20hs. Jos Luis Cassinerio, sec. CRUZ, DNI N92.794.402 de nacionali- Ana Laura Bruno, sec.
LALEY: I. 13/04/16 V. 13/04/16 dad boliviana y de ocupacin Tcnico en LALEY: I. 07/04/16 V. 07/04/16
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