ENSAYO: PRINCIPIO DE IMPUTACION NECESARIA EN EL DELITO DE
LAVADO DE ACTVOS
Es un conocimiento dogmtico consolidado que la realizacin de una conducta
que encaja en el tenor del tipo penal no es suficiente para la configuracin objetiva del tipo penal. La determinacin de la realizacin del tipo objetivo no se reduce a constatar una exteriorizacin de la voluntad del autor conforme al verbo tpico, sino que resulta necesario imputar objetivamente la realizacin del verbo tpico al autor con base en criterios jurdico-penales. Esta imputacin slo ser posible en la medida que el autor haya infringido un rol jurdicamente relevante, esto es, el rol general de ciudadano que le impone el deber de no lesionar a otros o algn rol especfico de naturaleza institucional que le asigna deberes positivos especiales.
De manera general, puede decirse que el delito de lavado de activos es un
delito de dominio que sanciona un comportamiento que organizativamente apunta a menoscabar una condicin esencial del mercado, bajo la cual los diversos agentes econmicos interaccionan. Con base en esta idea, para poder imputar objetivamente el acto de lavado al autor, dicho acto debe poder ser reconducido a su mbito de organizacin. Esta afirmacin general no debe desconocer, sin embargo, que ciertas personas pueden ubicarse en una posicin especial que da origen a un deber positivo institucional de contribuir a la prevencin de los actos de lavado de activos, en cuyo caso la infraccin de dicho deber podr dar lugar a una imputacin penal con base en una competencia institucional. Bajo estas consideraciones, en los artculos 5 y 6 de la LPCLA se sancionan de manera independiente ciertos supuestos de infraccin de deberes positivos especficos en relacin con los procesos de lavado organizados por otros.
En el plano de la imputacin del comportamiento, lo primero que debe
determinarse es si el que realiza un acto de conversin, transferencia, tenencia, ocultacin, transporte o traslado, se mueve fuera del mbito del riesgo permitido. En este punto cobra especial importancia el deber de los sujetos obligados a informar de incorporar un sistema de prevencin del lavado de activos. Si se cumple con implementar un sistema adecuado de prevencin del lavado de activos, esta claro que aquellos actos de legitimacin de capitales que no pudieron se impedidos por dicho sistema de prevencin, formarn parte de lo que se mueve dentro del riesgo permitido. Bajo esta lgica, a un banco no se le puede imputar los actos de lavado realizados por medio de transferencias bancarias mnimas que no superan el umbral de sospecha o inusualidad. Si bien es posible que en cada transferencia bancaria se est materializando un acto de lavado, ese riesgo se tolera con la finalidad de mantener el mnimo de rapidez requerido por el sistema financiero.