EXERCCIO

Determinada pessoa jurdica declarou, em formulrio prprio estadual, dbito de

ICMS. Apesar de ter apresentado a declarao, no efetuou o recolhimento do
crdito tributrio correspondente, o que motivou sua inscrio em dvida ativa.

Em execuo fiscal promovida pelo Estado da Federao na 9 Vara de Fazenda

da Comarca da Capital, o scio administrador, Fulano de Tal, foi indicado como
fiel depositrio de um veculo da pessoa jurdica executada, que foi penhorado. A
pessoa jurdica ofereceu embargos execuo, ao final julgados improcedentes.
A Fazenda do Estado requer, ento, a reavaliao do veculo para futuro leilo,
sendo certificado pelo Oficial de Justia que o veculo no mais est na posse do
scio e no mais encontrado. A Fazenda do Estado requer e deferida a
incluso de Fulano de Tal no polo passivo, em razo do inadimplemento do
tributo e ainda com base em lei do Estado que assim dispe:

Artigo X. So responsveis, de forma solidria, com base no artigo 124, do CTN,

pelo pagamento do imposto:

(...)

X-o scio administrador de empresa que descumpriu seus deveres legais de fiel
depositrio em processo de execuo fiscal;

(...)

O Sr. Fulano de Tal foi citado e intimado a respeito de sua incluso no polo
passivo da execuo fiscal, tendo transcorrido 6 (seis) meses desta sua
citao/intimao. Nas tentativas de penhora, no foram encontrados bens.

Na qualidade de advogado de Fulano de Tal, redija a pea processual adequada

para a defesa nos prprios autos da execuo fiscal, considerando que seu
cliente no dispe de nenhum bem para ofertar ao juzo. A pea deve abranger
todos os fundamentos de direito que possam ser utilizados para dar respaldo
pretenso do cliente.

Padro de Resposta / Espelho de Correo

A pea apropriada uma exceo de pr-executividade, por no depender de

garantia de juzo. (1) Deve ser alegada a ilegitimidade passiva do scio por no
poder ser responsabilizado pelo tributo, uma vez que o mero no recolhimento
no enseja, por si s, a responsabilidade do scio gerente (Smula n 430 do
STJ). (2) Deve ser alegada a inconstitucionalidade do dispositivo da lei estadual.
Ao vincular a conduta processual do scio administrador obrigao de
responder solidariamente pelos dbitos da pessoa jurdica perante o Estado, a lei
estadual disps sobre a mesma situao genrica regulada pelo artigo 135, III,
do CTN, mas de modo diverso, incorrendo em inconstitucionalidade por violao
ao artigo 146, III, da CF. A previso da responsabilidade tributria para esse caso
deveria ser veiculada por lei complementar. Por fim, (3) deve ser alegado que o
descumprimento do encargo legal de depositrio tem como nica consequncia
a entrega do bem no estado em que foi recebido ou seu equivalente em dinheiro

Smula 430: O inadimplemento da obrigao tributria pela sociedade no

gera, por si s, a responsabilidade solidria do scio-gerente.

Exceo de Pr-Executividade por Ilegitimidade Passiva em Execuo Fiscal

Peties - Execuo - A ilegitimidade sustentada pela alegao de que o scio

com poderes de gesto somente responsvel pelos crditos fiscais no pagos
que tenham se originado de excesso de poder, infrao a lei, contrato social ou
estatuto.

PEA TRIBUTRIO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 9 VARA
ESPECIALIZADA DA FAZENDA PBLICA DA CAPITAL DO ESTADO
DE_____________

Processo n

Execuo Fiscal

(Fulano de tal), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), inscrito no CPF sob o

n (informar) e no RG n (informar), residente e domiciliado endereo), por
seus procuradores legalmente constitudos, vem respeitosamente presena de
Vossa Excelncia, nos autos da Execuo Fiscal que lhe move a Fazenda Pblica
Estadual, processo em epgrafe, apresentar

EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE
O que faz com lastro no artigo 5 da Constituio Federal e artigo 267, inciso VI
do Cdigo de Processo Civil, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.

01 - ILEGITIMIDADE PASSIVA

Ocorre que o scio, ora excipiente, foi includo no polo passivo, por fora de lei
estadual, junto executada por se tornar depositrio infiel.

O inciso III, artigo 135 do CTN, prev responsabilizao pessoal do scio

administrador pelos crditos de obrigaes tributrias em caso de excesso de
poder ou infrao da lei. Mas, acontece que a dvida existe pelo alegado no
recolhimento de ICMS e no pelos motivos previstos no dispositivo acima citado.

A smula 430 do STJ clara ao afirmar que O inadimplemento da obrigao

tributria pela sociedade no gera, por si s, a responsabilidade solidria do
scio-gerente.

Assim, resta clara a ilegitimidade de parte, tornando-se mais que necessrio a

excluso do scio, ora excipiente, do polo passivo da execuo da CDA.

A Fazenda Pblica props execuo fiscal contra a empresa, bem como em

desfavor dos scios, tendo como objeto a cobrana de dvida tributria referente
CDA n (informar), referente ao alegado no recolhimento do ICMS Garantido
Integral, tendo como data do fato gerador o ms de (data), tendo atribudo
causa o valor de R$ XX.XXX,XX (por extenso).

Como se sabe, a exceo de pr-executividade incidente processual destinada

a garantir ao executado a possibilidade de deduo, nos prprios autos da
execuo, de matrias de ordem pblica, conhecveis de ofcio pelo juiz, que no
necessitem de dilao probatria, como a presente ocorrncia.

Cumpre destacar ainda que a certido da dvida ativa goza de presuno de

liquidez e certeza, contudo essa presuno relativa, podendo ser refutada por
prova a cargo do executado, conforme disposto no artigo 3 da Lei 6.830/80.

A responsabilidade solidria correspondente obrigao tributria de que trata o

artigo 134, VII, do CTN, somente ocorre no caso de liquidao da sociedade de
pessoas, o que no o caso dos autos.
Tem-se que a responsabilidade dos scios pelo pagamento das dvidas fiscais
pessoal e advm da hiptese prevista no artigo 135, III do CTN, o qual
estabelece, in verbis:

Art. 135 - So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a

obrigaes tributrias, resultantes de atos praticados com excesso de poderes
ou infrao de lei, contrato social ou estatutos:

(...)

III os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito

privado.

Observa-se que o mencionado artigo dispe que o scio com poderes de gesto
responsvel pessoalmente pelos crditos fiscais no pagos, que tenham se
originado de obrigaes tributrias praticadas com excesso de poder, infrao a
lei, contrato social ou estatuto.

A descrio da provenincia do dbito fiscal clara na CDA, infrao por no

recolhimento de ICMS e quanto a tal situao a Smula 430, do STJ cristalina
em dispor que:

O inadimplemento da obrigao tributria pela sociedade no gera, por si s, a

responsabilidade solidria do scio-gerente.

Sobre o tema, colaciona-se aresto que do colendo Superior Tribunal de Justia:

TRIBUTRIO. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE. ILEGITIMIDADE PASSIVA.

POSSIBILIDADE. AUSNCIA DE VIOLAO DO ART. 535 DO CPC.

REDIRECIONAMENTO DA EXECUO FISCAL. TRIBUTO NO PAGO PELA

SOCIEDADE. RESPONSABILIDADE SUBJETIVA DO SCIO. ART. 135 DO CTN. 1. Nos
termos da jurisprudncia pacfica desta Corte, cabvel exceo de pr-
executividade em execuo fiscal para arguir a ilegitimidade passiva ad causam,
desde que no seja necessria a dilao probatria. 2. A Primeira Seo, no
julgamento do REsp 1.101.728/SP, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, submetido
ao rito dos recursos repetitivos, consolidou entendimento segundo o qual a
simples falta de pagamento do tributo no configura, por si s, nem em tese,
circunstncia que acarreta a responsabilidade subsidiria do scio, prevista no
art. 135 do CTN. indispensvel, para tanto, que tenha agido com excesso de
poderes ou infrao lei, ao contrato social ou ao estatuto da empresa. Agravo
regimental improvido. (STJ AgRG no REsp N. 1.265.515 AP.Rel. Min.
Humberto Martins, julgado em 14/02/2012, DJe em 23/02/2012).

Desta forma, no h excesso de poder ou infrao de fato a ser apurada, posto

que a infrao no presente caso decorre do simples inadimplemento da
obrigao tributria.

Portanto, no h que se imputar responsabilidade descrita no artigo 135, III, do

CTN aos scios, tratando-se de cristalina hiptese de ilegitimidade passiva, em
razo da impossibilidade ftica dos scios figurarem como responsveis pelo
pagamento da dvida fiscal, j que o dbito no advm de atos praticados com
excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos.

Com essas consideraes, denota-se que os scios so parte ilegtima para

figurar no polo passivo da execuo fiscal, posto que no lhes pode ser imputada
responsabilidade pessoal pelo dbito fiscal, em razo da simples inadimplncia
da pessoa jurdica com o fisco.

vista do exposto, requer ser determinada a excluso do scio da lide,

reconhecendo-se sua ilegitimidade passiva, na forma do artigo 267, inciso VI do
Cdigo de Processo Civil, com o processamento e deferimento do presente
pedido por ser medida de Direito e de Justia.

02- DA INCONSTITUCIONALIDADE

O inciso x, do artigo x, da lei estadual _____, in verbis:

Artigo X. So responsveis, de forma solidria, com base no artigo 124, do CTN,

pelo pagamento do imposto:

(...)

X-o scio administrador de empresa que descumpriu seus deveres legais de fiel
depositrio em processo de execuo fiscal;

(...)

Inclui o scio administrador como devedor solidrio da CDA, em hiptese

genrica prevista no art. 135, III, do CTN, mas de modo diverso, violando o art.
146, III, da CF/88, que prev a responsabilizao fiscal, como no caso em tela,
seja estabelecida por lei complementar, o que no ocorre neste caso, j que a lei
que inclui o scio administrador no polo passivo como devedor solidrio
estadual, culminando assim, em inconstitucionalidade da mesma.

03- DA CONSEQUNCIA DA INFIDELIDADE

certo que ao fulano de tal, ora excipiente, foi atribudo o encargo de

depositrio, que, verdade, no foi cumprido, no entanto, o inciso I, do artigo 4
da Lei 8.866/94, prev como nica consequncia do no cumprimento do
encargo o recolhimento ou depsito da importncia correspondente ao valor do
imposto, taxa ou contribuio descontado ou recebido de terceiro, com os
respectivos acrscimos legais;

Tm-se assim, que por ter sido depositrio infiel, o ora excipiente deve apenas
entregar o bem no estado em que foi recebido ou seu equivalente em dinheiro e
no ser includo como devedor solidrio no polo passivo.

04 - DO REQUERIMENTO

1- Ante o exposto, requer seja reconhecida a ilegitimidade passiva e

determinando a excluso da lide do executado (nome), na forma do artigo 267,
inciso VI do Cdigo de Processo Civil, por evidente falta de responsabilidade para
com o dbito ora exequendo.

2- Requer tambm seja declarada inconstitucional o inciso x, artigo x, da lei

estadual ___, por afronta ao artigo 146, III, da CF/88, ao usurpar competncia,
estabelecida no dispositivo constitucional, de lei complementar.

3- Ainda requer-se a condenao da exequente aos nus da sucumbncia com o

pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios a serem arbitrados
por Vossa Excelncia.

Termos em que,

Pede deferimento.

(localidade), (dia) de (ms) de (ano).

(assinatura)

(nome)
Advogado