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UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS


SEGURIDAD SOCIAL

JEUDYTH XAMIRA ROS PARDO

NUEVOS CRITERIOS CONSTITUCIONALES RESPECTO


AL SISTEMA DE PENSIONES

En Colombia el sistema pensional ha sido incipiente, arcaico y poco justo, no


todos tienen acceso a este derecho, pero a partir de grandes cambios en la
legislacin se ha permitido tener un sistema sostenible y que pueda entregar
mayor cobertura al pueblo Colombia, es por el ello que cabe preguntarse si an
el sistema de pensiones es lo suficientemente garantas para acceder a la pensin
de vejez, invalidez o de sobreviviente?

Breve Lnea histrica del sistema pensional en Colombia

Desde 1819, empieza a mostrarse las primeras pautas en el pas en materia de la


construccin de la seguridad social, uno de los primeros indicios se desarroll en
las fuerza militares en temas para garantizar la existencia de recursos para los
lisiados de las batallas mismas impuestas por la poca. Ms tarde en el siglo XX,
en el ao de 1925 es el nacimiento de las pensiones para militares (los sueldos de
retiro de las fuerzas militares), aos ms tarde dio inicio al rgimen de pensiones
de los magistrados y al sector judicial. Con la creacin de la carta poltica en 1991,
se estipula en el artculo 48 la seguridad social como servicio pblico y como
derecho irrenunciable, no es hasta 1993 con la creacin y la sancin de la ley 100
que el rgimen pensional en Colombia toma forma dejando atrs un sistema
disperso y ambiguo, en el cual nunca se le conoci su esencia o naturaleza, sino
que se entendido como un conjunto de aspectos de un Estado benefactor.

Antes de que se produjeran dichas disposiciones constitucionales, la seguridad en


Colombia vena registrando notorios y graves problemas en aspectos como la baja
cobertura, el dficit en el financiamiento, la administracin ineficiente, baja
credibilidad ciudadana. Todo el peso de esa problemtica recaa sobre el estado,
como administrador monoplico del sistema.1 En 1990 las instituciones que
ejercan y hacan parte de la seguridad social en Colombia cubran tan solo 21.5%
de la poblacin, gran parte del pueblo colombiano no gozaba de este derecho, y
era una minora exclusiva quien lo utilizaba, la poblacin ms pobre del pas y de
menor ingresos captados no contaban con dicha proteccin, era un sistema poco
solidario y con una cobertura inequitativa, algunos empleados estaban afiliados al
2
sistema de seguridad social y como otros no estaban inscritos en el sistema. La

1 Arenas, G. (2006), los nuevos criterios constitucionales respecto del sistema de


pensiones, el derecho colombiano de la seguridad social (PP, 158). Bogot. Colombia:
Legis editorial S.A

2 El sistema que vena operando en Colombia hasta 1993 presentaba graves


deficiencias estructurales que impedan una ampliacin de su cobertura, lo
hacan inequitativo, poco viable. En primer lugar, en 1990 las instituciones que
hacan parte de la seguridad social en Colombia cubran solo al 21.5% de la
poblacin. Esto significaba que las personas protegidas constituan una
minora. Este hecho contrasta con la cobertura que tena la seguridad social en
economas similares a la nuestra, en Amrica latina era del 61.2% en la misma
poca. As mismo, por estructura de salarios, la cobertura era inequitativa.
Solamente el 16,7% de quienes devengaban entre un salario mnimo estaban
afiliados al sistema de seguridad social; el 45.9% de los que devengaban entre
uno y dos salarios mnimos, y el 66.1% de los que devengaban dos o ms
salarios mnimos ANTECENDETES DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA
por: Alejandro Venegas Franco
cobertura era insipiente, injusta y arcaica, no era considerada como derecho
irrenunciable, por lo tanto, los que gozaban de tenerla eran militares y aquellos
que desempeaban cargos administrativos con el Estado y servidores pblicos,
no es hasta 1992 que el Gobierno Nacional presenta ante el Congreso de la
Republica un proyecto de ley, en el cual pretenda desarrollar e implementar un
nuevo sistema de seguridad social en materia de pensiones, este proyecto de ley
busca la creacin de un sistema individual de ahorro pensional, es decir, basado
en el ahorro individual de cotizaciones; seguros por invalidez y sobreviviente,
aumento en las cotizaciones. Durante su trnsito legislativo sufri varias
modificaciones que llevaron a la incorporacin y creacin de nuevas instituciones
como el fondo de solidaridad pensional y el rgimen de seguridad social en salud.
Finalmente se expide la ley 100 que trajo consigo estas nuevas incorporaciones
atendiendo a los principios de la carta poltica.

En el cdigo civil de 1887 se alcanzan a observar los primeros vestigios en


pensiones sobre todo en materia alimenticia estipulados en los artculos 426 (libre
disposicin de la pensiones atrasadas), en el artculo 717 (la pensin es un fruto
civil), en el artculo 1418 (legados de pensiones peridicas) y otras disposiciones
en contratos e impuestos peridicos.

Ley 114 de 1913 permite la creacin del sistema pensional de jubilacin


para los maestros de escuela, se les otorga a los maestros que hayan
ofrecido en magisterio durante un periodo de 20 aos tienen derecho a la
pensin de jubilacin y la pensin ser la mitad de su sueldo devengado en
los dos ltimos aos de servicio.

La ley 116 de 1928 por la cual se aclaran y reforman varias disposiciones


de la ley 102 de 1927, se estipula el aumento de pensiones concedido por
el artculo 1 de la ley 102 de 1927, se har nicamente a las hijas y a las
nietas de los prceres de la Guerra de la Independencia y a los maestros
de escuela; seala varios aspectos para gozar la jubilacin; tambin dicta
que los empleados y profesores de las escuelas normales y los inspectores
de instruccin pblica tienen derecho a la jubilacin en los trminos que
contempla la ley 114 de 1913 y dems que a sta complementan.

Ley 37 de 1933 Por la cual se decreta el pago de una pensin a un


servidor pblico y sobre jubilacin de algunos empleados; y transforma en
vitalicias las pensiones de las viudas

Ley 6 de 1945 - Ley 65 de 1946: Dicta algunas disposiciones sobre


convenciones de trabajo, asociaciones profesionales, conflictos colectivos y
jurisdiccin especial del trabajo.

Ley 4 de 1966: Provee de nuevos recursos a la Caja Nacional de Previsin


Social, se reajustan las pensiones de Jubilacin e Invalidez y dicta otras
disposiciones

Ley 71 de 1988: Expide normas sobre pensiones y dicta otras disposiciones

Ley 4 de 1992: Seala las normas, objetivos y criterios que debe observar
el Gobierno Nacional para la fijacin del rgimen salarial y prestacional de
los empleados pblicos, de los miembros del Congreso Nacional y de la
Fuerza Pblica y para la fijacin de las prestaciones sociales de los
Trabajadores Oficiales y se dictan otras disposiciones, de conformidad con
lo establecido en el artculo 150, numeral 19, literales e) y f) de la
Constitucin Poltica.

Ley 100 de 1993: Crea el sistema de seguridad social integral y dicta


disposiciones El Sistema general de Pensiones, El Sistema General de
Seguridad Social en Salud, El Sistema General de Riesgos Profesionales y
Los servicios sociales complementarios atendiendo los principios de
Eficiencia, Universalidad, Solidaridad, Integralidad, Unidad y Participacin.

Ley 115 de 1994: Expide la Ley General de Educacin.


Ley 445 de 1998: Se establecen unos incrementos especiales a las
mesadas y se dictan otras disposiciones.

Ley 860 de 2003: Reforma algunas disposiciones del Sistema General de

Pensiones previsto en la Ley 100 de 1993 y dicta otras disposiciones .

Ley 1223 de 2008: Adiciona el Rgimen de Pensin de Vejez por

Exposicin a Alto Riesgo a que se refiere la Ley 860 de 2003, para algunos

Servidores Pblicos del Cuerpo Tcnico de investigacin de la Fiscala

General de la Nacin.

Ley 1574 de 2012: Regula la condicin de estudiante para el

reconocimiento de la pensin de sobrevivientes.

En vista de lo anterior, nos permite observar la evolucin del sistema pensional en


Colombia y las nuevas disposiciones que entraron en vigor en el ordenamiento
jurdico para proteger, otorgar y desarrollar el derecho a la pensin, este derecho
esta concatenado con derechos y principios constitucionales, tales como, el
derecho a la vida digna y el principio de solidaridad y el mnimo vital.

GARANTAS DEL ESTADO AL SISTEMA PENSIONAL

Ahora bien, el sistema pensional necesita de fuertes garantas para su cobertura,


financiacin y administracin propias del estado social de derecho, dichas
garantas estn inmersas en la norma constitucional, en el artculo 48 de la
constitucin poltica modificado por el acto legislativo N 01 del 2005, expresa El
Estado garantizar los derechos, la sostenibilidad financiera del Sistema
Pensional, respetar los derechos adquiridos con arreglo a la ley y asumir el
pago de la deuda pensional que de acuerdo con la ley est a su cargo.3

El Estado tiene como deber garantizar los derechos, con la creacin de la


constitucin poltica de 1991 el Estado colombiano tiene la obligacin de ofrecerle
a cada habitante de nuestro territorio un conjunto de garantas y acciones
correspondiente a la proteccin de sus derechos fundamentales y adoptados por
mandatos internacionales y en la misma constitucin, sin importar raza,
nacionalidad, sexo o su origen; en materia pensional est sujeto a garantizar el
derecho a la seguridad social en pensiones y el mnimo vital, el derecho al pago
oportuno de pensiones y el derecho de la seguridad social a la salud.

Tambin para que dicho sistema pensional se mantenga en pie, el Estado


garantiza tambin la sostenibilidad financiera del sistema pensional, en la doctrina
de la seguridad social la sostenibilidad financiera se define como el propsito de
que el sistema sea financieramente viable de acuerdo con la capacidad
econmica del pas4 el estado se oblig a garantizar la sostenibilidad financiera
del sistema de pensiones y con ello recae que cada ley expedida cuente con la
sostenibilidad estipulada en el acto legislativo 01 de 2005, este principio permite el
gasto pblico y la inversin para el sistema de pensiones. La sostenibilidad
financiera tienen el criterio fundamental de no afectar los principios
constitucionales y adems este sirve a orientar las ramas del poder pblico de
manera armnica.

El Estado garantizar respetar los derechos adquiridos con arreglo a la ley y


asumir el pago de la deuda pensional que de acuerdo con la ley est a su cargo,
es decir, que el Estado tendr la obligacin de pagar las pensiones cotizada o no
cotizada.

3 Corte constitucional. (22 de febrero de 2006) sentencia C 111 de 2006. [ MP


Dr. RODRIGO ESCOBAR GIL]

4 Como se cita en ARENAS, 2006, PP. 160 .


Sistema pensional tiene como objeto garantizar a la poblacin, el amparo contra la
vejez, la invalidez y la muerte mediante el reconocimiento de un auxilio por las
horas desempeadas en la vida laboral, en la ley 100 de 1993 el artculo 10
explica de manera ms detalla su esencia; ahora bien para que dicho sistema
funcione y se le adjudique la pensin a las personas que cotizaron o son
beneficiarias de los cotizantes deben cumplirse ciertos requisitos, expresados de
forma concreta en el libro el derecho colombiano de la seguridad social del
profesor Arenas:

Pensin de vejez: cumplir la edad, el tiempo de servicio, las semanas de


cotizacin as como los dems condiciones que seala la ley (prima
media), se obtiene cumpliendo el capital necesario, as como las dems
condiciones que seala la ley (ahorro individual).

Pensiones de invalidez y sobrevivientes deben cumplir los requisitos en


sistema pensional.

En el sistema pensional existen dos regmenes el de prima media y el de ahorro


individual con solidaridad, cada uno de ellos consiste en:

Rgimen de prima media como lo seala el artculo 31 de la ley 100, es


aqul mediante el cual los afiliados o sus beneficiarios obtienen una
pensin de vejez, de invalidez o de sobrevivientes, o una indemnizacin,
previamente definida, de acuerdo con lo previsto en el presente ttulo.

Rgimen de ahorro individual con solidaridad estipulado en el artculo 59 de


la ley 100 es el conjunto de entidades, normas y procedimientos, mediante
los cuales se administran los recursos privados y pblicos destinados a
pagar las pensiones y prestaciones que deban reconocerse a sus afiliados,
de acuerdo con lo previsto en este ttulo. Este rgimen est basado en el
ahorro proveniente de las cotizaciones y sus respectivos rendimientos
financieros, la solidaridad a travs de garantas de pensin mnima y
aportes al fondo de solidaridad, y propende por la competencia entre las
diferentes entidades administradoras del sector privado, sector pblico y
sector social solidario, que libremente escojan los afiliados.

El sistema pensional en Colombia demando un rgimen de transicin estipulado


en el artculo 36 seala que se tendr en cuenta la suma de las semanas
cotizadas con anterioridad a la vigencia de la presente ley cualquiera sea el
nmero de semanas cotizadas o tiempo de servicio. En este rgimen se establece
la edad para acceder a la pensin de vejez, en la cual estipula el tiempo para
mujeres y hombres, para las mujeres se pueden jubilar a una edad de 55 aos y
los hombres 60 este tiempo solo est vigente hasta el 2014, a partir de all, el
tiempo de jubilacin aumenta para cada uno dos aos ms.

A pasar de las disposiciones consignadas en la ley 100, en la cual crea los dos
regmenes, establece que las pensiones son voluntarias y obligatorias, tambin
retira el rgimen pensional exceptuados (la fuerza pblica, los docentes oficiales y
trabajadores de Ecopetrol) y especiales (expresidentes, congresistas,
magistrados, los aviadores, etc.) solo se conservaron el rgimen pensional de la
fuerza pblica y el de los expresidentes. Tambin se ejerce un control en la
adjudicacin de las pensiones que estipula la ley, en el cual revisara abusos de
derecho, las reglas para adjudicar la pensin y sobretodo revisar que pensiones
son ilegales.

En conclusin, el sistema pensionario en Colombia ha sufrido grandes


transformaciones, la tarea no fue fcil, no es fcil pasar de un sistema arcaico e
insipiente que favoreca a un puado pequeo de la poblacin Colombia, podra
aseverarse que en vez de ser un derecho era un privilegio, privilegio que solo las
personas con altos recursos econmicos poda acceder, los primeros vestigios de
seguridad social en materia de pensiones se evoc en la poca colonial, en la cual
se daban las primeras indemnizaciones a los lisiados de la guerra, las fuerzas
militares y el sector judicial fueron los primeros en devengar pensiones. En el siglo
xx las pensiones fueron tomando forma, pero aun as gran parte de la poblacin
minoritaria y de bajos recursos no poda acceder a ella, se hicieron aportes
importantes, los maestros recibieron las primeras remuneraciones por realizar el
servicio de educar durante muchos aos.

A partir de la creacin de la carta poltica la seguridad tomo mayor forma, mas


garantas y sobre todo que tuviese cobertura para todos los habitantes del
territorio, elemento en el cual se vena fallando desde el primer momento que el
sistema pensional entro en vigor en Colombia, el articulo 48 resea que la
seguridad social es un derecho irrenunciable pero queda en vilo si tambin la
pensin, se hicieron nuevos aportes con el proyecto de ley del ao 1992, el cual
fue la catapulta para la ley 100 de 1993.

La ley 100 de 1993 pretende dejar a un lado un sistema insostenible y poco


incluyente para el trabajador, pretendiendo el cubrimiento o la prevencin de
sostenimiento para la vejez, la invalidez y la muerte por medio del reconocimiento
de pensiones determinadas por la ley, busca terminar con el problema que ha
perdurado por aos la cobertura. Aquella tambin establece los parmetros para
acceder a la pensin y afiliarse a los dos regmenes.

Es importante decir que le sistema pensional en Colombia a partir de varias


sentencias de la corte constitucional, varias han tomado la decisin de que las
parejas homoafectivas tambin pueden recibir pensin en caso que una de los
conyugues fallezca, lo cual me parece que sin duda hace caso y no atenta contra
la carta poltica la cual establece que debe garantizar los derechos de los
colombianos sin importar la raza, sexo y nacionalidad.

Ahora bien realmente tenemos un buen sistema pensional, no es el mejor claro


est, pero ha permitido dar prerrogativas en la cual las personas que han
trabajado durante muchos aos pueda gozar de su jubilacin de manera digna
sin que afecta su mnimo vital, la cobertura no es la que se espera, cada
colombiano que habita el territorio debera poder llegar a su vejez con un auxilio, o
que por motivos de trabajo haya quedado fuera del campo laboral, es decir, reciba
una pensin de invalidez, aun no pasa; en Colombia solo acceden a la pensin las
personas que cotizan y algunas que solidariamente apoyan el fondo de pensiones.
En materia de seguridad social a pesar que es un derecho irrenunciable podra
atreverme que sin una accin de tutela no podra acceder tanto a una pensin,
salud o las consecuencias de haber sufrido un accidente de trabajo, a pesar de
que no podemos renunciar a l, hay una constante lucha porque se nos garantice
ese derecho y muchas veces se hace efectiva cuando se llegan a instancias
legales superiores.

La sostenibilidad financiera aun presenta dficit ya que hay recursos insuficientes


por los aportes obligatorios o afiliados activos, ya que dicho capital no es superior
al de las mesadas de los pensionados, a parte no hay un fondo de reserva, algo
que pueda amortiguar futuras crisis; no es un sistema auto-sostenible, es decir,
que tanto los aportes que realiza el estado como el de los cotizantes permitan
tener un fondo, un ahorro o reserva y aparte este pueda pagar las pensiones, aun
as con los aportes que hace el Estado no es lo suficientemente eficaz y viables
siempre cuenta con un dficit, ser que se debe a la implementacin no solidaria
a la captacin de cotizaciones?; porque si bien es cierto, existe un fondo solidario
de pensiones y tambin hay cotizantes que solo realizan sus aportes a obtener su
pensin sin un apoyo solidario a dichos fondos, es por ello, que la sostenibilidad
valga la redundancia, no es sostenible, este no debe ser un limitante para el goce,
uso de la pensin de los colombianos.

Es importante resear que al estar albergados en un estado social de derecho,


este deber y tendr la obligacin de proporcionar garantas a una sostenibilidad
integral del sistema, sin transgredir mandatos constitucionales para la
materializacin de los pagos presentes y futuros de las pensiones; realmente es
un reto que el Estado debe examinar detalladamente, ya que si es sostenible
podr brindar la cobertura que requiere.

Bibliografa

Central unitaria de trabajadores. (2013).la historia del derecho a la pensin


en Colombia. Recuperado de: http://cut.org.co/la-historia-del-derecho-a-la-
pension-en-colombia/
Arenas, G. (2006). El derecho colombiano de la Seguridad Social. Bogot.
Colombia: Legis editorial S.A

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noviembre de 1933

Acto Legislativo 01 de 2005 (Diario Oficial 45.984, del 29 de julio de 2005)


por el cual se adiciona el artculo 48 de la Constitucin Poltica.