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Direito Civil
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1
NDICE
I. LINDB.............................................................................................................................. 3
I. Personalidade Jurdica..................................................................................................... 7
II. Capacidade.................................................................................................................... 9
III. Emancipao............................................................................................................... 11
IV. Pessoa Jurdica............................................................................................................ 13
V. Domiclio Civil............................................................................................................... 19
VI. Prescrio e decadncia.............................................................................................21
VII. Desconsiderao da Personalidade Jurdica...............................................................19
VIII. Classificao dos bens..............................................................................................26
IX. Direitos da personalidade...........................................................................................30
X. Bem de famlia............................................................................................................. 37
XI. Teoria do fato jurdico.................................................................................................40
XII. Teoria geral das obrigaes.......................................................................................56
XIII. Teoria do pagamento................................................................................................ 62
XIV. Espcies de pagamentos..........................................................................................67
XV. Teoria do inadimplemento.......................................................................................... 73
XVI. Transmisso das obrigaes.....................................................................................80
XVII. Direito de famlia..................................................................................................... 83
XVIII. Casamento e unio estvel.....................................................................................84
XIX. Alimentos.................................................................................................................. 85
XX. Filiao.................................................................................................................... 103
XXI. Responsabilidade civil............................................................................................. 106
XXII. Teoria geral dos contratos......................................................................................118
XXIII. Contratos em espcie........................................................................................... 132
XXIV. Direito das coisas..................................................................................................152
XXV. Direito sucessrio..................................................................................................180
I. LINDB Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro:
1. Estrutura da LINDB:
- aplicao da norma no tempo: art. 6 da LINDB - lei nova se destina aos fatos
pendentes e futuros, mas no se aplica aos fatos pretritos, que no sero por
ela alcanados, pela irretroatividade. No entanto, a lei nova poder prever
efeitos retroativos, observados os limites quanto ao ato jurdico perfeito, direito
adquirido e coisa julgada.
Art. 6. A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico
perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.
1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao
tempo em que se efetuou.
2 Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por
ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixo,
ou condio pr-estabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. J se incorporou ao
patrimnio do titular, se trata de direitos patrimoniais e nunca existenciais (ex: testamento
que deu um terreno para quando cassasse, mesmo que as leis mudem sobre o
testamento, ele ter o direito adquirido, s no produzia efeitos pela condio
estabelecida ainda no implementada). Lembrar que no h direito adquirido em face do
poder constituinte (STJ).
3 Chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de que j no
caiba recurso. No que tange s aes filiatrias flexibilizada a coisa julgada (STJ)
1. Formas de emancipao:
a) voluntria (art. 5, p. nico, I, 1 parte, CC): aquela concedida por ato de
vontade dos pais, ou por um deles na falta do outro, em carter irrevogvel,
independentemente de homologao judicial e realizada por instrumento
pblico, sendo exigido apenas que o menor tenha, pelo menos, 16 anos
completos.
Obs. 1: sentena de guarda judicial no exime a presena do outro parente, a
menos que tenha sido destitudo do poder familiar.
Obs. 2: aconselhvel que o menor participe do ato emancipatrio, para que,
tendo conhecimento, o ato possa surtir efeitos, j que dizem respeito aos atos
jurdicos praticados por ele, mas a emancipao independe de sua anuncia e a
presena fsica dispensvel.
Obs. 3: atravs da emancipao voluntria os pais permanecem sendo
responsveis civilmente pelos ilcitos cometidos at a maioridade penal (18
anos), segundo o entendimento majoritrio, inclusive adotado pelo STJ e STF.
b) judicial (art. 5, p. nico, II, 2 parte, CC): aquela concedida por ato do juiz,
ouvido o tutor, desde que o menor tenha, pelo menos, 16 anos completos.
O juiz pode nomear curador para o processo, ou o menor pode at buscar a
defensoria pblica.
Questes de concurso:
1) Paulo Godoy, no texto A lei de falncias e a inimputabilidade penal diz que o
menor emancipado que exera atividade empresarial, na forma do art. 1 da lei de
falncias, pode falir. Como ficaria um eventual ilcito penal praticado por ele?
- Seria tratado como ato infracional nos termos do ECA, pois a emancipao
NO antecipada capacidade penal, apenas a civil.
2) O menor emancipado pode ser criminalmente preso?
- Como vimos, a responsabilidade dele regido pelo ECA e no pelo direito penal,
de maneira que no adequado falar em priso criminal. De todos modos, seria
cabvel apenas priso civil no caso de devedor de alimentos, segundo defende o
autor Otvio Pinto no livro A priso civil do menor antecipado devedor de
alimentos e, conforme acrescenta Luiz Flavio Gomes, seria admissvel esta priso
civil na medida em que esta forma de priso se trata apenas de meio coercitivo,
para forar o cumprimento da obrigao.
3) Qual o fundamento para que o menor antecipado no possa ter CNH?
- A CNH exige que o condutor seja penalmente imputvel, o que nos remete ao
fato de que a emancipao no antecipa a capacidade penal (art. 140, I, CTB).
IV. Pessoa Jurdica
- existncia legal das PJ (art. 45, CC): a PJ comea a ter existncia legal a partir
do registro do seu ato constitutivo. De acordo com este dispositivo, fica claro
que o registro de uma PJ constitutivo de sua personalidade, de maneira que,
entes desprovidos de registro carecem de personalidade, ingressando no mbito
das sociedades despersonificadas (art. 986 e segs., CC), casos em que haver
responsabilidade pessoal e ilimitada das pessoas dos scios e administradores.
O registro deve ser feito, via de regra, na Junta Comercial ou no Cartrio de
Registro das Pessoas Jurdicas - CRPJ (EXCEO advogados na OAB), a depender da
exigncia legal, lembrando que algumas PJ precisam de autorizao do Executivo, como
o caso, por exemplo, dos bancos e companhias de seguro, em que o Banco Central e a
SUSEP (Superintendncia de Servios Privados) devem autorizar, respectivamente.
O registro composto pelo contrato social ou estatuto da PJ, tambm a depender da
exigncia legal.
- domiclio legal ou necessrio: so aqueles impostos pela lei, nos termos do art.
76 CC.
Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o
martimo e o preso.
Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente;
o do servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes; o
do militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do
comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo, onde o
navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentena.
Obs.: o domiclio necessrio no exclui o domiclio voluntrio (residencial ou
profissional), podendo ocorrer, portanto, a cumulao entre o domiclio legal e
voluntrio.
- interrupo: art. 202 a 204 CC a interrupo faz com que o prazo transcorrido
seja zerado, reiniciando do zero, podendo ocorrer apenas UMA VEZ. Envolve
situao entre as PARTES (atos do credor ou do devedor).
Observaes gerais:
(1) Polmica acerca de prescrio ser matria de ordem pblica: a maioria da
doutrina e jurisprudncia assim entendem, isso porque a prescrio deve ser
declarada de ofcio, podendo inclusive ocorrer em qualquer grau de jurisdio.
(2) Alegao de ofcio pelo juiz: embora o juiz deva reconhecer a prescrio de
ofcio, se o prejudicado no alegar, antes de proferir deciso neste sentido, o juiz
deve ordenar a citao do ru, para que se manifeste acerca de eventual
renncia prescrio.
(3) Ausente do pas (art. 198, III CC): a polmica se d acerca do impedimento e
suspenso do prazo para o ausente de morte presumida (enunciado 156 da
III Jornada Dir. Civil), sendo o entendimento de que, desde o termo inicial
declarado em sentena, no correr o prazo para os ausentes mortos
presumidos.
(4) Interrupo pela citao: segundo o art. 219 CPC diz que a citao devera
ser vlida, o que retroage data da propositura da ao, enquanto o art. 202 CC
exige o despacho do juiz ordenando a citao. Como soluo, tem-se o
enunciado 417 da V Jornada Dir. Civil (= o efeito interruptivo da prescrio
produzido pelo despacho que ordena a citao retroativo at a data da
propositura da demanda).
Ou seja, para se verificar a prescrio se verifica a data da propositura da ao,
isso porque a citao ocorre com o despacho que a ordena, mas que retroage
at a data da propositura.
(5) Dualidade da interrupo no protesto cambial: em primeiro lugar deve-se
ressaltar a superao da sum. 153 STF, no sentido de que o protesto cambial
interrompe a prescrio nos termos do art. 202, III CC. Por fim, diante da
interrupo pelo protesto, deve-se admitir a dualidade da interrupo, ainda que
de forma contraria lei, quando a dvida for cobrada em juzo.
(6) Prescrio intercorrente na execuo fiscal: novidade do NCPC (art. 921
NCPC), paralisa-se o processo por 1 ano quando no se encontrarem bens
penhorveis, prazo aps o qual a prescrio voltar a correr (sum. 150 STF)
c) art. 20, p. nico, CC: regra especfica que trata de imagem do morto ou
ausente (morte presumida) - legitimados indiretos (cnjuge, ascendente ou
descendente) - no inclui parentes colaterais, mas pela doutrina apenas o
companheiro aceitvel, embora na prtica a discusso polmica, pois caso o
colateral seja o nico parente, ele em tese no poderia defender a imagem do
morte, mesmo que seu parente, de forma que a depender do caso concreto,
alguns autores defendem a extenso para os colaterais, por entender tratar-se
de "esquecimento" do legislador.
Obs.: art. 20, caput em casos de consentimento, locais pblicos ou funo
social da imagem se flexibiliza a regra de no permitir a divulgao de imagem
de pessoa (viva neste caso). A imagem direito autnomo, contando com
proteo prpria.
indenizao aos sucessores: reparao do dano na forma do art. 942 CC
(vrios autores sero solidrios)
Exceo da verdade: via de regra no admitido nos dir. da personalidade.
- Agnome: expresso que perpetua nome anterior (filho, neto, II, III, etc.)
b) bem de famlia legal (lei 8.009/90): se trata de uma espcie de bem de famlia
mais funcional e harmonizada, com os valores constitucionais que se pretende
preservar. Vale dizer, o art. 1 da referida lei, consagra a impenhorabilidade do
imvel residencial, independentemente do seu valor (dispensa limite de 1/3 do
patrimnio), testamento, escritura pblica de instituio ou registro em cartrio
(proteo automtica).
Art. 1: O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar,
impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial,
fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais
ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses
previstas nesta lei. (art. 2 e incisos do art. 3)
Pargrafo nico. A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se
assentam a construo, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e
todos os equipamentos, inclusive os de uso profissional, ou mveis que
guarnecem a casa, desde que quitados.
- aes movidas por ter sido adquirido com produto de crime ou para
execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento,
indenizao ou perdimento de bens;
- aes movidas por obrigao decorrente de fiana concedida em
contrato de locao: acrescentada pela lei do inquilinato, determina
que no haver proteo do bem de famlia nos casos de processo por
fiana locatcia (inquilino no paga os aluguis e o credor, ao cobrar do
fiador, poder levar penhora ao seu bem de famlia, que no estar
protegido). STF entende pela constitucionalidade desta penhora,
reconhecendo, inclusive, a repercusso geral da constitucionalidade da
penhora do bem de famlia do fiador na locao (RE 612.360).
Obs.: proteo dos bens mveis: inclusive na locao do bem de famlia, so
protegidos os bens mveis devidamente quitados e, segundo a jurisprudncia, os bens
so: televiso, geladeira, ar-condicionado, computador, antena parablica e o teclado
musical (no REsp 218.882-SP). So bens que garantem a dignidade da pessoa, mas
devem ser analisados com amparo na razoabilidade e proporcionalidade (ex: ter 5
televises garante a impenhorabilidade de uma e no todas). E, embora se admita a
penhora dos bens mveis de elevado valor, o mesmo no ocorre para os imveis.
- vaga de garagem (sum. 449 STJ): se a vaga possuir matrcula prpria no registro de
imveis, no ser alcanada pela proteo do bem de famlia.
- NOVO CPC: bens mveis de elevado valor admitem penhora (naquilo que exceder o
padro mdio de vida digna), desde que se mantenha o padro mdio de qualidade de
vida (exemplo: tv de 71 polegadas pode ser penhorada e vendida, e se possibilitar que
parte do dinheiro da penhora seja restitudo ao devedor, para que ele possa comprar
uma tv de padro mdio).
#cuidar: imveis de elevado valor NO podem ser penhorados.
Obs. 2: desmembramento do imvel para efeito de penhora (STJ) - criao do STJ
para evitar o abuso de direito, importa no desmembramento de parte do imvel, em
determinadas situaes justificadas, possibilitando a penhora da parte do referido imvel
(ex: devedor tinha lotes no imvel, e os lotes da piscina e churrasqueira foram
penhorados para garantir a dvida com a caixa econmica federal).
Sum. 205 STJ: a lei 8.009/90 retroage, isto , aplica-se penhoras realizadas antes da
sua vigncia (via de regra a lei civil no retroage).
XI. Teoria do fato jurdico:
- coao (art. 151 CC): psicolgica ou moral (vis compulsiva do direito romano),
no inclui a coao fsica (vis absoluta), porque mais do que uma causa de
invalidade, resultaria em inexistncia do negcio. A coao (psicolgica ou
moral) a violncia psicolgica capaz de influenciar a vtima a realizar um
negcio jurdico prejudicial. Ao apreciar a coao no se utiliza a figura abstrata
do homem mdio, devendo esta sempre ser aferida de acordo com as
circunstncias do caso concreto.
Ainda, nos termos do art. 153 CC, no caracterizam coao o exerccio regular de
um direito e o simples temor reverencial (ex: ameaa de inscrio no SPC no
uma coao para pagar, ou temor reverencial do sogro, sem qualquer ameaa
por parte dele, que faz com que empreste dinheiro, no coao para
emprestar).
Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta
ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua
famlia, ou aos seus bens.
Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do
paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao.
Art. 152. No apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, a idade, a condio, a
sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias que
possam influir na gravidade dela.
Art. 153. No se considera coao a ameaa do exerccio normal de um direito,
nem o simples temor reverencial.
Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse
ou devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder
solidariamente com aquele por perdas e danos.
Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que
a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor
da coao responder por todas as perdas e danos que houver causado ao
coacto.
coao de terceiro: art. 154 e 155 CC, levemente diferente do dolo de
terceiro, se diferencia pela responsabilidade subsidiria de quando o
beneficirio tem conhecimento, em caso de desconhecimento do
beneficirio, o negcio permanece e o terceiro (autor da coao) responde
integralmente pelas perdas e danos.
Obs.: no dolo de terceiro no h previso da responsabilidade subsidiria,
a demanda teria que ser proposta contra ambas as partes em separado
(beneficiria e terceiro).
Questo de concurso:
1. A leso nos contratos civis e de consumo - qual a consequncia?- no CC, a leso
causa de anulabilidade do negcio jurdico, enquanto no CDC causa de nulidade
absoluta.
2. Como se relaciona a leso e teoria da impreviso? - teoria da impreviso ocorre
quando um acontecimento superveniente impe a uma das partes uma prestao
excessivamente onerosa. A leso, causa de invalidade, nasce com o prprio negcio,
diferentemente da teoria da impreviso, que pressupe um negcio que nasce vlido,
mas que se desequilibra com o acontecimento superveniente. Ademais, a teoria da
impreviso no conduz invalidade do negcio, mas sim reviso ou resoluo do
negcio.
- motivo determinante comum s partes (inc. III, art. 166): no se trata do motivo
psicolgico de cada indivduo. Remontando antiga doutrina (Domat, Pothier e
Ferrara), o motivo diz respeito causa do negcio (causa = finalidade ou funo
do negcio), ou seja, quando a finalidade for ilcita, o negcio ser nulo de pleno
direito.
- nulidade absoluta no admite confirmao: nem convalesce pelo decurso do
tempo (razo pela qual fala-se que imprescritvel). Embora imprescritvel,
eventuais efeitos patrimoniais prescrevem.
Exemplo: menor que vende imvel contrato nulo, mas no pode confirmar
depois que for maior, tem que refazer o negcio, mas se por exemplo se
configurar o usucapio (terceiro de boa f), perder o direito patrimonial daquele
imvel, ainda que permanea nulo o negcio, que assim ser declarado, mas se
interposta a ao de usucapio, no poder a nulidade obst-la. Ainda, com base
apenas na clusula geral de boa f objetiva, possvel manter os efeitos do
negcio, a depender do caso concreto.
- nulidade absoluta, ressalvado eventuais direitos de terceiros de boa f, tem
sentena declaratria da nulidade com efeitos retroativos (ex tunc), para atacar
o ato invlido em sua origem. J a nulidade relativa (anulabilidade - art. 171
CC), menos grave, viola norma dispositiva, sem carter cogente (= essencial).
- rol exemplificativo do art. 171: o caput estabelece que h outros casos
previstos em lei, exemplo do art. 496 CC (compra e venda de imvel de pai pra
filho precisa anuncia dos herdeiros, e cnjuge a depender do regime).
- incapacidade RELATIVA (a partir dos 16 anos idade relativo).
- vcio decorrente do erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra
credores.
- anulabilidade somente poder ser arguida pelo legtimo interessado: no
podendo nem mesmo o juiz reconhece-la de ofcio (art. 177 CC).
- nulidade relativa admite confirmao expressa ou tcita (art. 172 a 174 CC) e
convalesce pelo decurso do tempo, na medida em que h prazo decadencial
para sua arguio (art. 178 e 179 CC) - 04 anos, regra geral, para a ao
anulatria, e 02 anos quando a lei no prever prazo, contados da concluso do
ato (pode ser injusto em certas situaes, quando o prejudicado somente toma
conhecimento do negcio anos mais tarde).
Obs.: o negcio continuar produzindo efeitos se a ao no for intentada no
prazo estabelecido. Segundo Pontes de Miranda, se denomina de eficcia
intermstica os efeitos que o ato produz at que seja invalidado.
- sum. 494 STF (ultrapassada): o art. 179 (prazo de 02 anos pra ao anulatria
quando a lei no prever prazo), luz do art. 496 (anuncia dos demais herdeiros
pra venda), prejudicou a smula, que estabelecia que o prazo para se anular
venda de ascendente a descendente, seria de 20 anos, mas o art. 179
estabeleceu os 2 anos, j que o prprio artigo no previu o prazo e a smula no
pode ser aplicada.
- efeito retroativo: luz do art. 182 CC, embora a sentena anulatria tenha
natureza desconstitutiva, os seus efeitos so retroativos (ex tunc), como defende
Humberto Theodoro Jnior.
- converso substancial do negcio jurdico nulo: o negcio jurdico nulo, em
regra, no admite convalidao ("efeito fatal da nulidade" - Serpa Lopes). Como
exceo e novidade do CC/2002, o art. 170 CC, trata da converso, no sentido
que o negcio nulo possa ser convertido em outro (no se confunde com a
simulao relativa objetiva, que conserva o negcio dissimulado) desde que as
partes queiram (forma expressa ou implcita) e o negcio preencher os requisitos
de outro - ideia de excluso do contrato como ultima ratio.
Trata-se de uma converso indireta (converte em outro negcio) e subjetiva
(partes devem querer). Est diretamente vinculada ao princpio da conservao
do negcio jurdico, que por sua vez tem ligao com a funo social do contrato,
devendo ser, inclusive, prioridade.
Exemplo: compra e venda que no seguir as formalidades (ex: no ser por
escritura pblica), pode ser convertida em promessa de compra e venda, desde
que preenchidos os requisitos deste.
Obs.: no se confunde com simulao relativa objetiva, onde h dois negcios
jurdicos, o simulado (aparncia) e o dissimulado (essncia), sendo o simulado
nulo e o dissimulado vlido ("retira a casca e mantm o miolo"), o que no
ocorre na converso, j que a converso transforma aquele negcio em outro
(outra espcie).
Obs. 2: apesar da falta de previso legal, o negcio jurdico anulvel tambm
pode ser convertido nestes termos ("se o mais pode, o menos tambm"), com
base tambm no princpio da conservao do negcio jurdico e funo social do
contrato. Exemplo: locao com leso, desproporo dos valores, converte-se em
comodato e retira a onerosidade excessiva, equilibrando o negcio.
Questo de concurso: o que nulidade virtual? - tradicionalmente, toda nulidade
pressupe um texto de lei que a reconhea; todavia, inspirando-se em autores como
Orlando Gomes e Marcos Melo, observa-se que parte da doutrina reconhece a nulidade
virtual como sendo aquela to grave e ntida, por violar princpio superior, que
dispensaria o prprio reconhecimento da lei (ex: um contrato que viole o princpio da
funo social ou da dignidade da pessoa humana).
XII. Teoria geral das obrigaes:
b) objetivas:
objeto do pagamento e sua prova: consiste em regras bsicas do cdigo
civil - art. 313 a 326 CC (do art. 317 e 318 CC matria referente a teoria
da impreviso).
- objeto do pagamento: art. 313 a 318 CC
art. 313: credor pode recusar pagamento com objeto diverso,
ainda que mais valioso.
art. 314: indivisibilidade do pagamento, ainda que a prestao
seja divisvel, apenas se convencionado poder pagar por partes
(parcelamento).
art. 315: moeda corrente e valor nominal - obrigao de pagar em
dinheiro.
O credor pode recusar pagamento diverso, por exemplo, no
receber cheques, no aceitar cartes, o nico pagamento de curso
forado a moeda corrente.
Obs.: valor nominal - o princpio do nominalismo estabelece que,
nas dvidas em dinheiro, o devedor se libera pagando a mesma
quantidade nominal de moeda prevista no ttulo da obrigao (ex:
dvida de cinco reais, sem estipular juros, dever os mesmos cinco
reais, o valor nominal de cinco reais aquele que consta no
documento, na nota do real). Todavia, o princpio do nominalismo
relativizado pelos ndices de correo monetria, exemplo do IGP-
M, na medida em que a moeda perde valor no transcurso do tempo.
Neste sentido, o prprio art. 316, segundo a doutrina, em redao
criticvel, pretendeu fazer meno aos critrios de correo
("aumento progressivo de prestao sucessiva" - o aumento
progressivo, se interpretado de forma literal, consistiria em clusula
abusiva).
Questes concurso:
(1) admite-se a variao cambial como critrio de reajuste da obrigao? -
nos termos do art. 6 da lei 8.880/94, e segundo jurisprudncia do STJ
(AgRg no Ag 845.988-SP e 1.009.153-RJ), nula a previso de reajuste
vinculado variao cambial (moeda estrangeira), ressalvadas situaes
excepcionais (ex: contratos internacionais com moeda estrangeira), sendo
que nestes casos, o STJ entendeu, tambm, que ofende a ordem pblica
nacional a cumulao de correo monetria com a variao cambial (SEC
2410/EX - sentena estrangeira contestada).
(2) salrio mnimo pode ser utilizado como critrio para clculo e
atualizao de uma obrigao? - em regra o salrio mnimo no pode ser
vinculado. Todavia, a penso alimentcia pode ser fixada com base no
salrio mnimo (posio majoritria da doutrina e STJ).
(3) tabela price - uma tabela criada com a frmula matemtica
desenvolvida por Richard Price, tambm conhecida como "sistema francs
de amortizao", consiste em uma frmula matemtica que incorpora
juros ao clculo do financiamento, embora as prestaes permaneam
homogneas, no diminuindo ao longo dos anos (dica artigo: Luis Scavone
Jr e Paulo Gomes - "o que tabela price").
dito pelas entidades ligadas ao direito do consumidor que a tabela
abusiva, por mascarar o anatocismo (juros sobre juros).
Segundo o STJ, a legalidade ou no da tabela questo de matemtica
financeira, que no deve ser apreciada em sede de recurso especial, no
conhecendo o recurso (AgRg no REsp 1.318.172-RS).
- prova do pagamento: art. 319 e 320 CC - a prova do pagamento opera-se
por meio de um ato jurdico denominado quitao. O "recibo",
tecnicamente, o instrumento (documento da quitao).
Obs.: quitao SEMPRE poder ser dada por instrumento particular (art.
320 CC).
presunes de pagamento: art. 322 a 324 CC - inverte o nus da
prova, ainda que seja uma presuno relativa, cabendo a outra
parte comprovar que no o recebeu, mesmo quando o recibo no
seja apresentado.
a) pagamento em cotas peridicas presume pagamento das
anteriores;
b) quitao do principal presume que o acessrio (juros) foi
quitado;
c) devoluo do ttulo presume o pagamento deste: o caso
por exemplo de uma nota promissria, ao ser quitada ela
devolvida ao devedor, tendo o credor o prazo de 60 dias para
provar o contrrio (ex: ter sido furtado o ttulo).
- duty to mitigate the loss: a discusso acadmica deste instituto foi introduzida
no Brasil pela professora Vera Jacob de Fradera em 2004 e que j era conhecido
pelo direito internacional, conforme consta da leitura do art. 77 da Conveno de
Viena.
conceito: como decorrncia da boa f objetiva, deve o titular de um
direito (credor), sempre que possvel, atuar para minimizar a extenso do
dano, mitigando o prprio prejuzo.
Este instituto, invocando o pensamento de Emilio Betti, em sua clssica
obra "teoria das obrigaes", visa a minimizar a "crise de cooperao"
entre o credor e o devedor.
Exemplo: se uma pessoa bate em outro veculo e se afasta do local para
chamar o seguro, se neste meio tempo o carro da "vtima" comear a
soltar fumaa, e ficar comprovado que o dono do veculo poderia ter
evitado dano maior, por exemplo usando o extintor, o responsvel pela
batida pode vir a responder apenas pelos danos causados
originariamente.
finalidade: na perpespectiva da eticidade, visa impedir a indevida
ampliao da situao de dano (STJ REsp 758.518-PR, 1.325.862-PR e HC
171.753-GO).
- arras ou sinal: trata-se de uma disposio convencional pela qual uma das
partes entrega determinado bem outra (em geral, dinheiro), para tornar firme a
obrigao compactuada. Existem 02 espcies de arras:
arras confirmatrias (art. 417 a 419 CC): consistem em um sinal que
uma das partes da outra, marcando o incio da execuo do negcio.
Prestadas as arras confirmatrias, inicia-se a execuo da prpria
execuo, sem direito de arrependimento, inclusive estando sujeito as
consequncias do inadimplemento.
Exemplo: sapateiro - antes do servio exige antecipao de 10 reais.
- inadimplemento: art. 418 CC - se uma vez prestadas as arras
confirmatrias a obrigao no for cumprida, haver a resoluo do
contrato e a perda do valor do sinal. Se o descumprimento for de
quem recebeu as arras, caber resoluo do contrato e devoluo
do valor, atualizado monetariamente, com juros e honorrios
advocatcios.
Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato,
poder a outra t-lo por desfeito, retendo-as; se a inexecuo for de
quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato por
desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente, com
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, juros e honorrios de advogado.
Obs.: indenizao suplementar (art. 419 CC) - se o valor do sinal
no cobrir o prejuzo, caber a indenizao suplementar, desde que
a parte comprove seu prejuzo. Neste caso, as arras valero como
taxa mnima (ex: sinal de 5 mil para servio que s por ter
encomendado a outra parte gastou 20 mil).
Art. 419. A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se
provar maior prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. Pode,
tambm, a parte inocente exigir a execuo do contrato, com as
perdas e danos, valendo as arras como o mnimo da indenizao.
- sub-rogao legal: art. 346 CC - aquela que ocorre de forma automtica (ipso
iure - de pleno direito), independentemente de manifestao de vontade das
partes (dispensa clusula contratual determinando expressamente a sub-
rogao), quando presentes uma das hipteses do art. 346 CC:
credor que paga dvida do devedor comum: o credor se sub-roga na
posio de outro credor, frente ao mesmo devedor com quem possui um
crdito.
Exemplo: credor A e credor B, independentes um do outro, mas ambos
credores de C, hiptese em que B paga ao A para se ver sub-rogado na
sua posio de credor.
Obs.: No h comunicao dos privilgios de uma das dvidas com a
outra, ou seja, se A tinha preferncia no pagamento, B no ir poder
utilizar o privilgio para o crdito que possua antes. A vantagem ter o
controle do patrimnio na recuperao judicial, por possuir a maior parte
do crdito.
adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem
como do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito
sobre imvel: possvel a venda de imvel hipotecado, pois a hipoteca
nunca retira o direito de disposio sobre o bem. Ocorre que, na alienao
(venda), ao se transferir o direito de propriedade sobre o bem, se transfere
com a restrio da hipoteca.
Exemplo: o solo um bem imvel que pode ser objeto de propriedade, a
propriedade o direito que existe sobre a coisa, a hipoteca no grava
diretamente o bem, mas o direito de propriedade sobre o bem, portanto,
na alienao de um bem ocorre a transferncia da propriedade. No caso
da hipoteca, ao vender o imvel hipotecado, se transfere o direito de
propriedade, com a restrio da hipoteca, se o comprador pagar, ser
quitada a hipoteca.
do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser
obrigado, no todo ou em parte: terceiro interessado sempre quem tem
interesse jurdico e patrimonial, que pode vir a sofrer sanes no seu
patrimnio pela dvida do devedor.
Exemplo: fiador - o contrato se desenvolve entre o locador e o fiador,
embora seja trazido pelo locatrio, entre eles no h contrato, e quando o
fiador faz o pagamento nestas condies, h a sub-rogao legal, que
ocorre de forma automtica, e o faz como terceiro interessado.
3. Dao em pagamento (datio in solutum ou datio pro soluto): art. 356 e segs
CC - a entrega ao credor de coisa diversa que lhe era devida. Exige o acordo de
vontades, j que o credor no pode ser forado a receber coisa diversa, sendo
necessrio seu consentimento. Assim, em sendo ato bilateral, a natureza jurdica
da dao em pagamento uma espcie de pagamento indireto, pois depende do
acordo de vontade entre as partes.
- objeto: pode ter por objeto qualquer espcie de obrigao (dar, fazer ou no
fazer) e pode ser feita observando a mesma natureza (dar - dar) ou alterando
sua natureza (fazer - dar). Exemplo: obrigao de pintar um quadro (fazer) e
oferece um carro em troca, credor aceita (dar).
- espcies de novao:
objetiva / real: consiste na substituio do objeto da obrigao, antes
da entrega (diferente da dao, em que a substituio ocorre no
momento da entrega do objeto).
Exemplo: uma semana antes de entregar o que deve, oferece ao credor o
objeto diverso.
subjetiva / pessoal: a substituio do sujeito da obrigao, pode ser:
a) novao subjetiva ativa (substituio do credor - polo ativo da
obrigao e polo passivo do pagamento);
b) novao subjetiva passiva (substituio do devedor - polo
passivo da obrigao e polo ativo do pagamento). Pode ser de 02
espcies, sendo ambas vlidas:
- por delegao: aquela que ocorre com o consentimento
do devedor originrio.
- por expromisso: ocorre sem o consentimento do devedor.
Obs.: a remisso da dvida (perdo) depende do
consentimento expresso do devedor, diferente da novao
subjetiva passiva, que dispensa sua anuncia. Embora seja
incongruncia do sistema, um contra-senso, foi mantida
desde o CC/16.
Questo concurso: diferena entre a novao subjetiva passiva e a assuno de
pagamento de dvida e o pagamento com sub-rogao? - Novao no se confunde com
o pagamento com sub-rogao, pois neste o terceiro quita a dvida com o credor,
enquanto na novao o terceiro apenas assume a dvida. A novao tambm no se
confunde com a assuno de dvida (cesso de dbito), pois esta no extingue a
obrigao, apenas a transmite.
5. Compensao (art. 368 CC): a regra pela qual a obrigao extinta quando
duas ou mais pessoas forem, ao mesmo tempo, credor e devedor uma da outra,
o que pode ocorrer de forma parcial ou total.
- compensao convencional: decorre do simples acordo de vontade entre as
partes. No ha limites, restries ou requisitos, j que representa exerccio da
autonomia privada. espcie de pagamento indireto.
- compensao legal: art. 369 CC entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas
fungveis. Pode ser imposta por uma das partes outra, em juzo. Como decorre
de lei, no decorre do acordo de vontades, tendo natureza jurdica, portanto, de
regra especial de pagamento (no de pagamento indireto).
requisitos:
- liquidez das dvidas: dvida certa e determinada (= certeza quanto
existncia da obrigao e determinadas quanto ao seu valor).
- exigibilidade das dvidas (= vencimento): as obrigaes devem ser
vencidas, ou seja, a partir do vencimento que se tornam exigveis e,
consequentemente, executveis, mas no podem ser prescritas
(dvidas prescritas no se compensam).
Obs.: os prazos de favor (ex: moratria = extenso do prazo para
pagamento) no obstam a compensao.
- fungibilidade das dvidas / prestaes: as dvidas a serem
compensadas devem ter a mesma natureza e qualidade (ex:
dinheiro com dinheiro, caf com caf, etc.).
proibies: art. 373 CC - em regra, para a compensao no exigido
que as obrigaes tenham a mesma causa/origem. Entretanto, em
algumas situaes, a compensao proibida por lei.
- dvidas alimentcias: no se compensam os alimentos com
qualquer outra dvida, independentes de qual seja.
- coisas impenhorveis (no suscetveis de penhora): j que uma
coisa no pode ser objeto de penhora, no poder tampouco ser
objeto de compensao, j que no se pode executar.
- coisa roubada, furtada ou esbulhada:
- dvida de comodato ou depsito: tanto no comodato como no
deposito o final do contrato determina a devoluo do bem, de
forma que o mesmo bem deve ser entregue, no havendo falar em
compensao (ex: no entregar o bem porque a outra parte deve
outra quantia seria uma forma de coero de execuo de divida,
ou uma compensao forada).
- compensao de terceiro: art. 376 CC no permitida a
compensao com dvidas de outros (terceiro) exemplo: a
compensar a divida de c com o devedor b, quando b deve
para a, e c deve para b.
- dvidas trabalhistas: Sum. 18 TST a compensao, na justia do
trabalho, est restrita dvidas de natureza trabalhista, ou seja,
pode ocorrer, desde que as dvidas tenham a mesma natureza
trabalhista.
- por renncia ou expressa proibio: art. 374 CC - quando as partes
acordarem pela proibio ou pela renncia do direito
compensao.
- compensao judicial (alguns autores): a compensao convencional ou legal,
mas realizada em juzo. uma classificao mencionada por poucos
doutrinadores. imposta pelo juiz, quando reconhece direito dos litigantes, que
podem ser compensados na sentena.
Exemplo: ru apresenta reconveno, que julgada procedente (= pedido
contraposto).
Obs.: tambm pode ser considerada judicial a compensao legal quando
reconhecida em juzo.
XV. Teoria do inadimplemento: o inadimplemento nada mais do que o
descumprimento da obrigao.
- classificao do inadimplemento:
a) inadimplemento relativo: mora (art. 394 CC) - ocorre a mora quando o
pagamento no feito no tempo, lugar e forma convencionados.
Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o
credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a
conveno estabelecer.
- mora do devedor (mora debendi ou solvendi): devedor que atrasa
o pagamento, de forma culposa. - art. 397 CC.
requisitos da mora do devedor (Clvis Bevilqua):
Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e
lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em
mora o devedor.
Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se
constitui mediante interpelao judicial ou
extrajudicial.
(a) existncia de dvida lquida e certa:
(b) vencimento da dvida: em regra, tendo a dvida
vencimento certo (= termo) caso o devedor no cumpra a
obrigao, a mora se opera automaticamente, segundo o
antigo postulado "dies interpellat pro homine" (o dia interpela
pelo homem), caso em que a mora se denomina ex re (art.
397, caput).
No havendo o termo certo, se tem a mora ex persona, isto
, o devedor deve ser comunicado da mora pelo credor.
Obs.: alienao fiduciria - segundo STJ constitui mora ex
re, ou seja, opera-se de pleno direito (automaticamente)
quando no realizado o pagamento na data do vencimento,
ainda que notificado posteriormente pelo banco, tal
notificao constitui apenas uma comprovao da mora j
existente.
(c) culpa do devedor: toda mora do devedor pressupe a sua
culpa, isto , um fato imputvel ele (art. 396 CC - no
havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre
este em mora).
Exemplo: tentar pagar a conta no banco e o sistema cair, no
culpa do devedor, podendo faz-lo no dia seguinte, sem
que se constitua a mora.
(d) possibilidade de cumprimento retardado: segundo
Orlando Gomes, a mora do devedor pressupe a
possibilidade do cumprimento tardio da obrigao, sob pena
de ocorrer o inadimplemento absoluto (art. 395, p. nico,
CC).
Art. 395, p. nico - Se a prestao, devido mora, se tornar
intil ao credor, este poder enjeit-la, e exigir a
satisfao das perdas e danos.
efeitos da mora do devedor:
(a) responsabilidade pelo prejuzo causado em virtude da
mora:
Art. 395 CC. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua
mora der causa, mais juros, atualizao dos valores
monetrios segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.
(b) responsabilidade do devedor pelo risco de destruio ou
perecimento da coisa devida durante a mora (= perpetuatio
obligacionis):
Art. 399 CC. O devedor em mora responde pela
impossibilidade da prestao, embora essa impossibilidade
resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes
ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de
culpa, ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao
fosse oportunamente desempenhada.
Exemplo: vende uma tv para o vizinho - se estragar durante a
mora (queimar, cair, qualquer coisa), responde pelos danos.
Se o prdio desabar, o dano iria ocorrer estivesse na casa do
devedor ou do credor, no respondendo pelo dano. Se o
devedor quis entregar no dia e no encontrou o credor,
estar isento de culpa.
2. Cesso de dbito (assuno de dvida): art. 299 a 303 CC - foi introduzida pelo
CC/02, e consiste em um negcio jurdico por meio do qual o devedor, com
expresso consentimento do credor, transmite a sua dvida a um terceiro,
mantendo-se a mesma relao obrigacional.
Art. 299. facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o
consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo
se aquele (= terceiro), ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o
ignorava.
Pargrafo nico. Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que
consinta na assuno da dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa.
Obs.: a cesso perde efeito quando o terceiro era insolvente e o credor no
sabia, de forma que o devedor antigo volta a responder pela dvida.
Exceo: aquisio de imvel hipotecado - considera-se o silncio do credor
como consentimento expresso (art. 303 CC - o adquirente de imvel hipotecado
pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito garantido; se o credor,
notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia do dbito, entender-se-
dado o assentimento).
- ao anulatria:
legitimidade para sua propositura: art. 1.552, art. 1.553 e
art. 1.559 CC.
prazos para a propositura: art. 1.560 CC.
Obs.: a teor do art. 1.563 CC, tambm aplicvel anulabilidade, a
sentena anulatria de casamento, assim como a de nulidade, tem
efeitos ex tunc (Simo, Zeno Veloso, Tartuce). Isso porque a
sentena desconstitui o registro, fazendo com que as partes
retornem ao estado civil anterior (status quo ante).
- hipteses do art. 1.550 (idade mnima, autorizao para o menor
de 18 anos, vcio da vontade, autoridade incompetente,
incapacidade de consentir de modo inequvoco, revogao ou
vencimento de prazo do mandato).
- erro sobre a pessoa (art. 1.556 e 1.557 CC).
identidade, honra, boa fama.
ignorncia de crime praticado antes do casamento.
desconhecimento de defeito fsico irremedivel ou por
doena grave e transmissvel (risco a sade do outro).
Exemplo: portador de AIDS sem avisar; impotncia ertil
(coeundi).
Obs.: a impotncia ertil nao quer dizer infertilidade.
desconhecimento de doena mental grave do cnjuge.
Obs.: o fato de que se desconhece deve ser anterior ao casamento
e tornar insuportvel a vida em comum.
- coao moral: art. 1.558 CC - a ameaa (temor de mal
considervel e iminente para a vida, sade, honra, sua ou de seus
familiares).
- efeitos do casamento:
efeitos pessoais do casamento:
- estabelecimento de uma comunho plena de vida (art. 1.511 CC);
- fixao do domiclio conjugal (art. 1.569 CC);
- exerccio conjunto da direo da sociedade conjugal: em caso de
divergncia cabe deliberao judicial;
- contribuio proporcional para a manuteno do lar:
independentemente do regime de bens adotado;
- possibilidade de acrscimo de sobrenome: facultativo, por
qualquer um dos cnjuges). Lembrando que possvel retornar ao
nome de solteiro em caso de divrcio, alterando-se inclusive o
registro dos filhos, para que conste os nomes de solteiros dos seus
pais.
- imposio de deveres recprocos: fidelidade, coabitao,
assistncia recproca, guarda, sustento e educao da prole,
respeito e considerao.
Obs.: fidelidade recproca e vida em comum (coabitao), no so
requisitos da unio estvel.
efeitos sociais do casamento:
- emancipao: no caso de casamento de menores de 16 anos, o
casamento produz a emancipao, lembrando que o divrcio no ir
retornar o status quo de no emancipado. No caso de casamento
anulvel, ainda assim ir gerar a emancipao (casamento nulo
inexistente, portanto no emancipa, mas se for casamento putativo,
ai sim emancipar).
- presuno de paternidade dos filhos nascidos na constncia do
casamento: se presumem do marido (art. 1.597 CC).
- alterao do estado civil: a pessoa deixa de ser solteira para ser
casada e, nem com divrcio retornar a ser solteira, passando,
neste caso, a ser divorciada.
- parentesco por afinidade entre cada cnjuge e os parentes do
outro (art. 1.595 CC). Lembrando que apenas o parentesco por
afinidade o efeito da unio estvel, muito embora o STJ tenha
mandado aplicar a presuno de paternidade (RESp 23/PR)
- parto annimo: tem como referncia histrica a "roda dos expostos" (onde se
deixavam os recm nascidos nos conventos). O parto annimo traduz o direito
de a mulher no assumir a maternidade do filho que gerou, entregando-o a uma
instituio autorizada, visando evitar o abandono.
Adotam este instituto pases como a Frana, Luxemburgo, Itlia, Blgica,
Holanda, entre outros. No Brasil, a matria ainda est em sede de discusso,
exigindo, se for o caso, regulamentao especfica (projeto de lei 3.220/08 -
arquivado por inconstitucionalidade, previa a possibilidade de se manter o
anonimato e deixar o filho no hospital).
- divrcio judicial:
consensual: quando ambos os cnjuges esto de acordo com o divrcio,
de forma que a homologao requerida ao juiz. Ocorre nos casos em que
no possvel realizar o divrcio pela esfera administrativa, eis que no
preenchidos os requisitos daquela, ou por opo dos cnjuges, embora
seja menos comum esta alternativa.
litigioso: acarreta em sentena judicial sobre o divrcio. O elemento
culpa no discutido no divrcio, como se trata de um direito potestativo
incondicionado, a outra parte nada pode fazer a respeito.
Obs.: divrcio liminar - possvel a cumulao do pedido de divrcio com
outros, exemplo de partilha de bens, alimentos, guarda dos filhos, etc. Desta
forma, a doutrina majoritria entende ser possvel o deferimento liminar do
divrcio, como uma antecipao de tutela, prosseguindo o feito quanto aos
demais pedidos.
Obs. 2: nome de casado entende a doutrina majoritria que o nome de
casado deve permanecer mesmo aps o divrcio, pois constitui um direito da
personalidade, sendo facultativo o retorno ao nome de solteiro. Em posio
minoritria, Pablo Stolze defende que no divrcio litigioso a regra deveria ser o
retorno ao nome de solteiro, salvo se solicitado e justificado o uso do nome de
casado.
- divrcio extrajudicial (administrativo): deve ser feito por escritura pblica, a ser
registrado em cartrio de notas, em qualquer local do pas, desde que seja
consensual e no tenham filhos menores ou incapazes do casal, j que para
estes casos exigida a participao do MP (art. 1.124-A CC).
Obs.: quando j houverem sido resguardados os direitos dos filhos em processo
judicial anterior, parte da doutrina entende que seria admissvel o divrcio
administrativo.
Obs. 1: autoridades consulares possvel que o divrcio seja celebrado por
cnsul no exterior, na estrutura do consulado brasileiro no estrangeiro, nos
mesmos termos do divrcio administrativo dentro do Brasil (lei 12.874/13).
Obs. 2: procurao para o divrcio extrajudicial.
Obs. 3: o divrcio administrativo no tem sigilo, j que a escritura pblica
documento pblico, mas a escritura tem fora de ordem judicial quando lavrada
pelo tabelio.
XIX. Alimentos: so prestaes devidas quem no consegue se manter com
seu prprio patrimnio.
Pode ter origem nas relaes de parentesco (ascendentes, descendentes,
colaterais), ou no casamento / unio estvel.
Obs.: o concubinato no gera direito aos alimentos.
Obs. 2: durante a menoridade o fundamento dos alimentos o poder familiar
(autoridade parental), para a maioridade, nas relaes familiares, prevalece o
princpio da solidariedade familiar, por isso o dever de alimentos no cessa
automaticamente na maioridade.
Obs. 3: os alimentos podem ser prestados em dinheiro (= penso alimentcia),
ou in natura, ou em ambas as formas ao mesmo tempo.
Obs. 4: os alimentos podem ser fixados em salrio mnimo (no incide SV 04
STF).
Obs. 5: todos alimentos so irrepetveis e todos admitem a priso civil por
alimentos (prazo da priso de 1 a 3 meses, antigamente era 60 dias), do mesmo
modo que TODOS so DEVIDOS DESDE A CITAO, mesmo quando fixados em
processo de conhecimento (investigao paternidade + alimentos sum. 277
STJ), com exceo dos provisionais (devidos desde o despacho quando existiam
no antigo CPC, agora iro seguir a regra geral e sero devidos desde a citao) e
exceto tambm nos alimentos gravdicos, que so devidos desde a data da
gestao.
2. Classificaes:
- quanto origem:
Obs.: a tendncia legislativa de superar a diviso entre contratual e
extracontratual, a fim de unificar a responsabilidade civil, semelhana do que
ocorre no CDC (responsabilidade pelo produto e pelo servio).
(a) contratual ou negocial: relacionada com o inadimplemento de uma
obrigao (art. 389 a 391 CC). Se subdivide em caso interno ou externo, e
em se tratando de caso fortuito ou fora maior, s se entende que
afastar a responsabilidade no caso de externa (ex: transportador
responde por falha no freio, mas no responde se o acidente ocorrer
porque algum jogou algo contra ele).
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por
perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo
ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
Art. 390. Nas obrigaes negativas o devedor havido por
inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se devia
abster.
Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os
bens do devedor.
Art. 392. Nos contratos benficos, responde por simples culpa o
contratante, a quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a
quem no favorea. Nos contratos onerosos, responde cada uma
das partes por culpa, salvo as excees previstas em lei.
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de
caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por
eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no
fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
- atos lcitos: art. 188 CC legtima defesa, exerccio regular de direito ou estado
de necessidade (= leso/dano causado para remover perigo iminente). Apenas a
legtima defesa prpria e exerccio regular de direito que afastam a
responsabilidade civil e a ilicitude, j o estado de necessidade s afasta a
ilicitude, mantendo-se o dever de indenizar.
Obs.: legitima defesa putativa o agente se responsabiliza pelos danos, no
havendo excludente da responsabilidade, embora haja excludente da ilicitude,
de forma que o agente responde por ato lcito pelos danos que causar (ex: acha
que est sendo perseguido, bate no carro, se no estava, pagar os danos
causados ao veculo).
Obs. 2: estado de necessidade agressivo a pessoa lesada tem direito
indenizao dos danos causados, quando o perigo iminente no foi por ela
causada (art. 929 CC) ex: casa est pegando fogo, que no se originou por
culpa do dono e pedestre arromba a porta para salvar pessoa, dever indenizar
pela porta, cabendo direito de regresso contra quem causou o dano).
Obs. 3: direito de regresso no estado de necessidade caber a ao de
regresso contra quem foi praticado o ato lcito, quando resultarem danos
terceiros, se for dano a quem causou o estado de necessidade no se aplica o
direito de indenizar.
Obs. 4: SPC/SERASA a manuteno do nome possvel, pelo prazo mximo
de 05 anos, caracterizando hiptese de exerccio regular de direito (sum. 323
STJ), se ultrapasso o limite, caber responsabilidade objetiva (dano moral in re
ipsa).
cuidar: sum. 385 STJ quando a inscrio era irregular, se j tiver existido
outra anotao prvia que era legtima, para outra situao, no haver dano
moral presumido (quem deve por uma coisa no tem moral para pedir dano
moral mesmo que no deva outra).
2. Princpios contratuais:
Obs.: enunciado 167 da III JDC - o advento do CC/02 trouxe aproximao
principiolgica com o CDC, eis que ambos so incorporadores de uma nova
teoria geral dos contratos, ou seja, alguns dos princpios do CDC foram
consagrados no CC, o que ocorreu atravs dos princpios sociais contratuais
(= autonomia privada, boa-f objetiva e funo social do contrato), o que veio a
possibilitar interaes entre o CC e o CDC, por meio da chamada " teoria do
dilogo das fontes" (origem alem, trazida ao Brasil por Claudia Lima Marques).
(a) autonomia privada: este princpio substituiu o modelo liberal da autonomia
da vontade (liberalismo), segundo Enzo Roppo e Francisco Amaral. Esta
substituio se deu por 03 razes fundamentais:
crise da vontade: no se consegue mais formular os contratos com base
nas razes de ambas as partes, eis que, via de regra, o contrato j est
pronto ("take it or leave it").
dirigismo contratual: a interveno do Estado nos contratos,
normalmente atravs da lei, afastando a autonomia da vontade plena.
massificao contratual e prevalncia dos contratos de adeso: os
contratos de adeso so aqueles que impe o contedo para a outra parte
(aderente).
Deste modo, a autonomia privada o direito que a pessoa tem de regulamentar
os seus interesses, que decorre da liberdade e dignidade. No plano contratual, a
autonomia privada se divide em:
(a) liberdade de contratar: diz respeito ao momento em que se contrata e
a parte com quem se contrata.
(b) liberdade contratual: art. 425 CC - relacionada ao contedo do
contrato (o que est contratando, de que forma, por quanto tempo, que
valor, etc.). Por esta liberdade que podem surgir as clusulas abusivas,
mas tambm por esta liberdade que se permite contratos atpicos (sem
previso legal), desde que sejam observadas as normas gerais do CC.
Art. 425. lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as
normas gerais fixadas neste Cdigo.
Exemplo: contrato de estacionamento - contrato atpico, pode ser
acordado entre as partes, porm, a clusula que afasta indenizao
nula, por violao ao art. 424 CC (proibio de estipular renncia de
direito inerente ao negcio, neste caso, a segurana).
cuidar: estacionamento - sum. 130 STJ - a empresa responde, perante o
cliente, pela reparao do dano ou furto de veculos ocorridos em seu
estabelecimento".
Obs.: a autonomia privada no absoluta, encontrando fortes limitaes
em outros princpios, bem como em normas de ordem pblica, exemplo
do prprio art. 425 CC, que determina a observncia das normas gerais do
CC.
(b) boa-f objetiva: trata-se de uma evoluo do conceito de "boa-f" que saiu do
plano intencional (boa-f subjetiva) para o plano da conduta de lealdade das
partes (boa-f objetiva). A boa-f objetiva se divide em 03 funes:
interpretativa (deve ser usada como parmetro para interpretao de normas
e contratos/obrigaes), integrativa (diz respeito aos deveres anexos as
obrigaes, diferente dos deveres acessrios, serve para ditar o
comportamento de cooperao entre as partes, exemplo do pra-brisa com
rachadura, o segurado deve acionar a seguradora e colocar o adesivo, no
devendo deixar o problema piorar), restritiva/limitadora (art. 187 CC, traz a
ideia do abuso de direito, onde o juiz poder revisar o contrato para limit-lo
boa-f, como ocorre em contratos com clusulas abusivas, por exemplo).
Obs.: mxima do "no basta ter boa inteno, tem que agir certo" - inteno
subjetiva, baseada no estado psicolgico, enquanto o agir certo
comportamento objetivo.
(c) funo social do contrato: art. 421 e art. 2.035, p. nico, CC. Funo social,
segundo Orlando Gomes, a finalidade coletiva do contrato. Miguel Reale,
por sua vez, define como o dever do contrato de atender tambm aos interesses
sociais, alm dos interesses das partes. Por fim, Flvio Tartuce entende como
sendo um princpio de ordem pblica, nos termos do art. 2.035, pelo qual o
contrato deve ser necessariamente interpretado e visualizado de acordo com o
contexto da sociedade, tendo assim como principal impacto a
mitigao/relativizao da fora obrigatria do contrato (pacta sunt servanda =
princpio da intangibilidade).
Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da
funo social do contrato.
Art. 2.035, p. nico. Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos
de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este Cdigo para assegurar a
funo social da propriedade e dos contratos.
Obs.: o pacta sunt servanda seria como uma "bolha" que afasta as partes de um
contexto social, o contrato a vontade delas, entre elas (fora obrigatria do
contrato). A funo social seria como a "agulha" que fura a bolha, para que se
possa examinar o contrato dentro de todo contexto social, por isso que se
admite afastar clusulas abusivas, entre outros.
Obs. 2: erros tcnicos do art. 421 - so 02 erros encontrados pelo professor
Junqueira e Villaa:
(a) "liberdade de contratar" na verdade a funo social limita o contedo do
contrato, de forma que se referir a "liberdade contratual" um equivoco de
expresso.
(b) "em razo" - o artigo diz que a razo a funo social do contrato, s que a
razo a autonomia privada, enquanto a funo social limite do contrato, mas
no razo.
Redao final correta: "a liberdade contratual ser exercida nos limites da
funo social do contrato".
dupla eficcia da funo social: segundo doutrina e jurisprudncia
majoritria, h eficcia interna e externa (interna para as partes;
externa para alm das partes).
- interna: enunciado 360 da IV JDC. A funo social tem como
finalidade garantir a:
tutela da dignidade humana no contrato:
reviso do contrato por onerosidade excessiva: a vedao
do desequilbrio contratual.
nulidade das clusulas abusivas (antissociais):
Exemplo: sum. 302 STJ - abusiva a clusula contratual de
plano de sade que limita no tempo a internao hospitalar
do segurado.
Obs.: as manobras do plano de limitar o gasto tambm foram
vetadas.
proteo da parte mais fraca da relao contratual:
exemplo da proteo do aderente como parte vulnervel,
sendo o aderente contratual aquele para quem o contedo do
contrato de adeso imposto, que no necessariamente ser
consumidor (ex: franquia e franqueado).
Exemplo: art. 423 e 424 CC - interpretao mais favorvel ao
aderente e nulidade absoluta das clusulas de renncia
antecipada de direito resultante da natureza do contrato,
respectivamente.
conservao contratual: enunciado 22 da I JDC (a extino
do contrato a ultima ratio). A funo social visa garantir a
permanncia do contrato.
Exemplo: teoria do adimplemento substancial
(substantial performance) - quando o contrato for quase todo
cumprido, sendo a mora insignificante, no caber sua
extino, mas apenas outros efeitos, tais como a cobrana.
Muito comum no caso de leasing, alienao fiduciria e
venda com reserva de domnio.
-> o caso do marinheiro que faleceu quase antes de chegar
ao porto de destino da mercadoria, e a esposa ingressou com
a ao para receber o proporcional ao trabalho efetuado,
porque a empresa queria extinguir o contrato e no pagar
nada, alegando descumprimento do contrato.
-> caso tambm das 135 carretas em que haviam sido pagas
30 das 36 parcelas do leasing, a ao de reintegrao de
posse foi julgada improcedente, cabendo apenas cobrana do
valor restante, j que 83% do contrato j havia sido
cumprido.
Obs.: porcentagem - vai depender do caso concreto, alguns
doutrinadores entendem como sendo mnimo 70%.
- externa: reconhecida pelo enunciado 21 da I JDC, tem apenas
duas aplicaes da funo social no contrato:
tutela dos direitos difusos e coletivos: o contrato no pode
ofender os direitos difusos e coletivos, sob pena de nulidade
ou ineficcia.
Exemplo: proteo ambiental - a funo socioambiental do
contrato.
tutela externa do crdito: a teoria do terceiro cmplice
(art. 608 CC), com o exemplo das cervejarias e o Zeca
Pagodinho.
(b) fase de proposta (policitao / oblao): art. 427 a 435 CC - tem fora
vinculativa, conforme se extrai da previso legal, tendo como partes o
proponente (solicitante / policitante = quem faz a proposta) e o oblato
(solicitado / policiado = quem recebe a proposta).
Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar
dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.
Art. 428. Deixa de ser obrigatria a proposta:
I - se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita.
Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio
de comunicao semelhante;
II - se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para
chegar a resposta ao conhecimento do proponente;
III - se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do prazo
dado;
IV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte
a retratao do proponente.
Art. 429. A oferta ao pblico equivale a proposta quando encerra os requisitos
essenciais ao contrato, salvo se o contrrio resultar das circunstncias ou dos
usos.
Pargrafo nico. Pode revogar-se a oferta pela mesma via de sua divulgao,
desde que ressalvada esta faculdade na oferta realizada.
Art. 430. Se a aceitao, por circunstncia imprevista, chegar tarde ao
conhecimento do proponente, este comunic-lo- imediatamente ao aceitante,
sob pena de responder por perdas e danos.
Art. 431. A aceitao fora do prazo, com adies, restries, ou modificaes,
importar nova proposta.
Art. 432. Se o negcio for daqueles em que no seja costume a aceitao
expressa, ou o proponente a tiver dispensado, reputar-se- concludo o contrato,
no chegando a tempo a recusa.
Art. 433. Considera-se inexistente a aceitao, se antes dela ou com ela chegar
ao proponente a retratao do aceitante.
Art. 434. Os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos desde que a aceitao
expedida, exceto:
I - no caso do artigo antecedente;
II - se o proponente se houver comprometido a esperar resposta;
III - se ela no chegar no prazo convencionado.
Art. 435. Reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto.
Obs.: mudana substancial na proposta inicial - da ensejo a uma possvel
contraproposta, que acarretar na inverso dos papis das partes (art. 431 CC),
ou seja, quem proponente vira oblato e vice-versa.
Obs. 2: oblato determinvel - o CC/02 admite a oferta ao pblico, exemplo
da oferta online, a proposta lanada na rede, no tendo um oblato especfico
(art. 429 CC).
Obs. 3: local do contrato - o local da proposta (art. 435 CC), no que tange
aos contratos nacionais.
cuidar: contratos internacionais - segundo o art. 9, 2, LINDB, o local da
proposta o local de residncia do proponente, embora havendo contrato de
consumo no ser aplicvel.
perda da fora vinculativa (art. 428 CC):
I - se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente
aceita. Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por
telefone ou por meio de comunicao semelhante; inclui os meios
digitais.
Obs.: pessoa presente (inter praesentes) - o contrato formado
quando o oblato aceita a proposta.
II - se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo
suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente;
contrato com declaraes intervaladas.
Obs.: pessoa ausente (inter absentes) - contrato epistolar / por
carta, segundo o art. 434 CC, o contrato pode se formar pela regra
geral da teoria da agnio1 na subteoria da expedio (quando a
aceitao expedida) OU, excepcionalmente, pela teoria da
agnio na subteoria da recepo (quando a aceitao recebida) -
ambas so ultrapassadas, prevalecendo a teoria do duplo
clique/teoria da confirmao (o contrato se forma pela confirmao
do recebimento do aceite), ainda no adotada no Brasil.
cuidar: contratos eletrnicos - aplica a teoria da expedio no
Brasil.
III - se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta
dentro do prazo dado;
IV - se, antes dela (proposta), ou simultaneamente, chegar ao
conhecimento da outra parte a retratao do proponente.
Obs.: retratao aps chegada da proposta - no vale mais a
retratao, devendo ser observada a fora vinculante.
(c) contrato preliminar: fase dispensvel, prevista nos art. 462 a 466 CC - um
contrato temporrio que visa a um outro negcio a ser celebrado no futuro, que
tambm possui fora vinculativa, gerando efeitos quanto s arras ou sinal (art.
417 a 420 CC).
Art. 417. Se, por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra, a
ttulo de arras, dinheiro ou outro bem mvel, devero as arras, em caso de
execuo, ser restitudas ou computadas na prestao devida, se do mesmo
gnero da principal.
Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-
lo por desfeito, retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder
quem as deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua devoluo mais o
equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, juros e honorrios de advogado.
Art. 419. A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar maior
prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. Pode, tambm, a parte inocente
exigir a execuo do contrato, com as perdas e danos, valendo as arras como o
mnimo da indenizao.
Art. 420. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para
qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria.
Neste caso, quem as deu perd-las- em benefcio da outra parte; e quem as
Art. 462. O contrato preliminar, exceto quanto forma, deve conter todos os
requisitos essenciais ao contrato a ser celebrado.
Art. 463. Concludo o contrato preliminar, com observncia do disposto no artigo
antecedente, e desde que dele no conste clusula de arrependimento, qualquer
das partes ter o direito de exigir a celebrao do definitivo, assinando prazo
outra para que o efetive.
Pargrafo nico. O contrato preliminar dever ser levado ao registro competente.
Art. 464. Esgotado o prazo, poder o juiz, a pedido do interessado, suprir a
vontade da parte inadimplente, conferindo carter definitivo ao contrato
preliminar, salvo se a isto se opuser a natureza da obrigao.
Art. 465. Se o estipulante no der execuo ao contrato preliminar, poder a
outra parte consider-lo desfeito, e pedir perdas e danos.
Art. 466. Se a promessa de contrato for unilateral, o credor, sob pena de ficar a
mesma sem efeito, dever manifestar-se no prazo nela previsto, ou, inexistindo
este, no que lhe for razoavelmente assinado pelo devedor.
Obs.: requisitos essenciais de validade do contrato futuro - o contrato
preliminar deve conter todos os requisitos de validade, dispensando-se os
requisitos da forma (ex: no precisa ser escritura pblica por exemplo).
contrato preliminar de compromisso unilateral (contrato de opo): art.
466 CC - as duas partes formam o negcio, mas apenas uma das partes
assume o compromisso de celebrar o contrato futuro (definitivo),
enquanto a outra tem a opo.
Exemplo: promessa de doao (prometo doar, a outra parte pode ou no
querer receber).
contrato preliminar de compromisso bilateral: as duas partes formam o
negcio e ambas assumem o compromisso de celebrar o contrato futuro
(definitivo).
Exemplo: promessa de compra e venda de bem mvel.
Obs.: promessa de compra e venda de bem imvel a futura
obrigatoriedade depende de haver ou no registro do contrato preliminar
junto matrcula do imvel.
(a) contrato no registrado: haver efeitos obrigacionais e inter partes do
contrato, gerando uma obrigao de fazer o contrato definitivo, de
forma que se o promitente vendedor no celebrar o contrato definitivo, o
compromissrio comprador ter 03 opes, desde que no haja clusula
de arrependimento prevista:
(a.1) ao de obrigao de fazer (art. 463 CC);
(a.2) adjudicao compulsria inter partes (art. 464 CC e sum. 239
STJ);
Sum. 239 STJ: O direito adjudicao compulsria no se condiciona ao
registro do compromisso de compra e venda no cartrio de imveis
(a.3) indenizao por perdas e danos (art. 465 CC).
cuidar: art. 463, p. nico CC - exige o registro do contrato
preliminar na redao literal do artigo, porm a doutrina e
jurisprudncia entendem como um "poder" e no um dever, pois
o registro apenas um fator de eficcia perante terceiros, que d
efeitos reais (ao invs de obrigacionais) e erga omnes ao contrato.
(b) contrato registrado: h um direito real de aquisio do promitente
comprador (art. 1.225, VII, CC), de efeitos reais e erga omnes, gerando
obrigao de dar. Desta forma, se no for celebrado o contrato
definitivo, o compromissrio/promitente comprador ter opo:
(b.1) ao de adjudicao compulsria erga omnes: significa que a
ao pode ser interposta inclusive contra terceiros (art. 1.417 e
1.418 CC).
Art. 1.417. Mediante promessa de compra e venda, em que se no
pactuou arrependimento, celebrada por instrumento pblico ou
particular, e registrada no Cartrio de Registro de Imveis, adquire o
promitente comprador direito real aquisio do imvel.
Art. 1.418. O promitente comprador, titular de direito real, pode exigir
do promitente vendedor, ou de terceiros, a quem os direitos deste forem
cedidos, a outorga da escritura definitiva de compra e venda, conforme o
disposto no instrumento preliminar; e, se houver recusa, requerer ao juiz
a adjudicao do imvel.
- pressupostos da reviso: para que possa haver a reviso, o contrato deve ser:
bilateral (em regra): aquele que traz direitos e deveres para ambas as
partes, de forma proporcional.
Obs.: exceo - art. 480 CC (possibilidade de reviso de contratos
unilaterais - prestao seja reduzida, ou alterado o modo de execut-la,
a fim de evitar a onerosidade excessiva).
Art. 480. Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes,
poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterado o modo de
execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.
oneroso: no se admite reviso de contratos gratuitos; sendo oneroso
aquele contrato que tem uma prestao e contraprestao.
de execuo diferida ou continuada: art. 478 CC - execuo diferida
aquele em que o cumprimento ocorre de uma vez s, no futuro (ex:
cheque ps-datado); enquanto continuada o cumprimento de trato
sucessivo, que ocorre de forma peridica (ex: financiamentos em geral,
paga mensalmente).
Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de
uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para
a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o
devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar
retroagiro data da citao
Obs.: s possvel rever o contrato de execuo diferida se o
cumprimento ainda no ocorreu e a situao se alterou antes do seu
cumprimento.
comutativo: aquele que as prestaes so conhecidas pelas partes
("um paga, outro entrega bem, e cada um sabe o que lhe cabe).
Obs.: contrato aleatrio (risco parte do negcio - ex: seguro) - em
regra, no possvel rever em razo do risco contratado. Porm, admite-
se a reviso da parte comutativa de negcios aleatrios, exemplo do
valor do prmio do seguro (valor que se paga anualmente, que sempre
revisado).
fator imprevisibilidade: o motivo da reviso deve ser imprevisvel ou
extraordinrio. Quanto ao fator da imprevisibilidade, a reviso
praticamente impossvel, j que na atualidade "tudo pode acontecer", de
forma que tudo previsvel. Por este motivo, a doutrina defende que a
imprevisibilidade deveria ser analisada a partir da viso do contratante, e
no do mercado, tornando vivel a reviso (enunciado 17 e 175 JDC).
Todavia, o STJ no adotou este entendimento, de forma que, na prtica,
inexistente a reviso contratual.
onerosidade excessiva ou desequilbrio contratual: este um requisito
apontado pela doutrina, tambm chamado de "efeito gangorra", que deve
ser analisado caso a caso. Conforme se extrai do art. 478 CC, a extrema
vantagem de uma das partes deve ser devidamente comprovada, embora
haja entendimento doutrinrio no sentido contrrio, de se dispensar essa
demonstrao plena, entendendo-se como elemento acidental de
alterao das circunstncias (enunciado 365 JDC).
Obs.: alm dos requisitos doutrinrios e legais acima apontados, o STJ tem
acrescentado outros:
(a) ausncia de mora: o devedor no pode estar em mora para solicitar a reviso
cuidar: sum. 380 STJ - A simples propositura da ao de reviso de contrato
no inibe a caracterizao da mora do autor.
(b) alegaes verossmeis: a exigncia de uma percia contbil para
demonstrar o abuso do contrato.
(c) depsito da parte incontroversa da obrigao: este requisito foi introduzido
no art. 285-B CPC, passando a ser um requisito no apenas do STJ, mas tambm
legal.
Obs. 2: CDC - no adotou a teoria da impreviso, ao no exigir o fator da
imprevisibilidade, tendo o art. 6, V, CDC adotado a teoria da base objetiva do
contrato, de origem alem, onde ocorre uma reviso por simples
onerosidade excessiva.
Exemplo: STJ - leasing de produtos atrelados variao cambial como fato
superveniente que causou a onerosidade excessiva, com a adoo da teoria da
base objetiva, entendeu que deve ser feita uma diviso proporcional do valor.
5. Vcios redibitrios: art. 441 a 446 CC - so os vcios ocultos que atingem a
coisa, objeto de um contrato civil, desvalorizando-a ou tornando-a imprpria para
o seu uso.
Obs.: vcio redibitrio vcio do produto - embora ambos sejam vcios objetivos,
os redibitrios dizem respeito ao contrato civil, enquanto o do produto diz
respeito ao contrato de consumo, que tem tratamento especfico no CDC.
Obs. 2: vcio redibitrio vcio do consentimento - o vcio redibitrio atinge a
coisa, sendo objetivos, enquanto o vcio do consentimento atinge a vontade,
sendo, portanto, subjetivos. Alm disso, os redibitrios repercutem no plano da
eficcia, gerando a resoluo ou abatimento do preo, enquanto o do
consentimento (erro ou dolo) atinge o plano da validade, gerando eventual
anulao do contrato.
Art. 441. A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada
por vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que
destinada, ou lhe diminuam o valor.
Pargrafo nico. aplicvel a disposio deste artigo s doaes onerosas.
Art. 442. Em vez de rejeitar a coisa, redibindo o contrato (art. 441), pode o
adquirente reclamar abatimento no preo.
Art. 443. Se o alienante conhecia o vcio ou defeito da coisa, restituir o que
recebeu com perdas e danos; se o no conhecia, to-somente restituir o valor
recebido, mais as despesas do contrato.
Art. 444. A responsabilidade do alienante subsiste ainda que a coisa perea em
poder do alienatrio, se perecer por vcio oculto, j existente ao tempo da
tradio.
Art. 445. O adquirente decai do direito de obter a redibio ou abatimento no
preo no prazo de trinta dias se a coisa for mvel, e de um ano se for imvel,
contado da entrega efetiva; se j estava na posse, o prazo conta-se da
alienao, reduzido metade.
1 - Quando o vcio, por sua natureza, s puder ser conhecido mais tarde, o
prazo contar-se- do momento em que dele tiver cincia, at o prazo
mximo de cento e oitenta dias, em se tratando de bens mveis; e de um ano,
para os imveis.
2 - Tratando-se de venda de animais, os prazos de garantia por vcios ocultos
sero os estabelecidos em lei especial, ou, na falta desta, pelos usos locais,
aplicando-se o disposto no pargrafo antecedente se no houver regras
disciplinando a matria.
Art. 446. No correro os prazos do artigo antecedente na constncia de
clusula de garantia; mas o adquirente deve denunciar o defeito ao alienante
nos trinta dias seguintes ao seu descobrimento, sob pena de decadncia.
- aes edilcias: o prejudicado pelo vcio redibitrio poder fazer uso pelas aes
edilcias, de origem romana, que consistem em:
(a) ao quanti minoris / estimatria: visa o abatimento proporcional no
preo.
(b) ao redibitria: visa a resoluo do contrato com a devoluo das
quantias pagas + despesas contratuais (escritura e registro) e, em
eventual m-f do alienante (conhecimento prvio do vcio), as perdas e
danos.
Obs.: a resoluo do contrato caber mesmo se o alienante no souber do vcio
(art. 443 CC), o fato de o alienante saber do vcio apenas gera efeito no que
tange incidncia das perdas e danos.
- prazos: decadenciais (art. 445 CC)
coisa mvel:
- vcio oculto que pode ser percebido imediatamente: 30 dias,
contados da efetiva entrega ou, se j estava na posse, da alienao
(reduzido o prazo pela metade).
- vcio oculto de percepo tardia: a pessoa tem o mximo de 180
dias, contados da aquisio do bem, para constatar o vcio, a partir
da constatao, tem o prazo de 30 dias para ajuizar a ao
redibitria.
coisa imvel:
- vcio oculto que pode ser percebido imediatamente: 01 ano, da
entrega efetiva ou, se j estava na posse, da alienao (reduzido o
prazo pela metade).
- vcio oculto de percepo tardia: 01 ano para constatar o vcio,
contados a partir da aquisio, a partir da constatao, tem 01 ano
para ajuizar a ao redibitria.
animais: dever observar, preferivelmente, a lei especial; em sendo
omissa, caber aplicao dos prazos de percepo tardia (art. 445,
1).
clusula de garantia: se estiver correndo o prazo de garantia da coisa,
no correro os prazos legais, desde que o alienante seja avisado do
vcio em no mximo 30 dias aps cincia do vcio, sob pena de
decadncia.
Obs.: decadncia se refere perda da garantia contratual, dando
incio aos prazos legais (Maria Helena Diniz, Claudia Lima Marques e
Tartuce).
6. Evico: art. 447 a 457 CC - a perda da coisa por deciso judicial ou ato
administrativo de apreenso que a atribui um terceiro.
Art. 447. Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste esta
garantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica.
Art. 448. Podem as partes, por clusula expressa, reforar, diminuir ou excluir a
responsabilidade pela evico.
Art. 449. No obstante a clusula que exclui a garantia contra a evico, se esta se
der, tem direito o evicto a receber o preo que pagou pela coisa evicta, se no
soube do risco da evico, ou, dele informado, no o assumiu.
Art. 450. Salvo estipulao em contrrio, tem direito o evicto, alm da restituio
integral do preo ou das quantias que pagou:
I - indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir;
II - indenizao pelas despesas dos contratos e pelos prejuzos que diretamente
resultarem da evico;
III - s custas judiciais e aos honorrios do advogado por ele constitudo.
Pargrafo nico. O preo, seja a evico total ou parcial, ser o do valor da coisa, na
poca em que se evenceu, e proporcional ao desfalque sofrido, no caso de evico
parcial.
Art. 451. Subsiste para o alienante esta obrigao, ainda que a coisa alienada esteja
deteriorada, exceto havendo dolo do adquirente.
Art. 452. Se o adquirente tiver auferido vantagens das deterioraes, e no tiver
sido condenado a indeniz-las, o valor das vantagens ser deduzido da quantia que
lhe houver de dar o alienante.
Art. 453. As benfeitorias necessrias ou teis, no abonadas ao que sofreu a
evico, sero pagas pelo alienante.
Art. 454. Se as benfeitorias abonadas ao que sofreu a evico tiverem sido feitas
pelo alienante, o valor delas ser levado em conta na restituio devida.
Art. 455. Se parcial, mas considervel, for a evico, poder o evicto optar entre a
resciso do contrato e a restituio da parte do preo correspondente ao
desfalque sofrido. Se no for considervel, caber somente direito a indenizao.
Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente
notificar do litgio o alienante imediato (denunciao da lide), ou qualquer dos
anteriores (denunciao per saltum), quando e como lhe determinarem as leis do
processo.
Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta
a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar
de recursos. indica que o litisdenunciante (adquirente) no precisa defender o
litisdenunciado (alienante) se este no o fizer (revelia), se opondo regra geral do
CPC (art. 75, II, CPC).
Art. 457. No pode o adquirente demandar pela evico, se sabia que a coisa era
alheia ou litigiosa.
- partes envolvidas:
alienante: quem transmitiu a coisa que tinha o vcio da evico.
adquirente (evicto): quem perde a coisa.
terceiro (evictor): quem tem a deciso ou apreenso da coisa em seu
favor.
- fases da evico:
1 fase: alienante transmite o bem ao adquirente.
2 fase: terceiro pleiteia o bem do adquirente (geralmente por ser seu),
via de regra feito atravs da ao reivindicatria.
3 fase: denunciao da lide do alienante para que venha responder no
processo (art. 70, I, CPC), havendo polmica quanto obrigatoriedade ou
no desta denunciao da lide.
- da clusula resolutiva:
Art. 474. A clusula resolutiva expressa opera de pleno direito; a tcita depende
de interpelao judicial.
Art. 475. A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do
contrato, se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos
casos, indenizao por perdas e danos.
- venda a contento (ad gustum) e venda sujeita prova: art. 509 a 512 CC - em
ambas a venda se realiza sob condio suspensiva (condio de eficcia), que
faz com que a venda permanea suspensa at a aprovao do comprador.
No caso da venda a contento (exemplo do vinho), a venda se realiza aps
"experimentar" e, se aprovada pelo comprador, realizado o negcio jurdico.
Enquanto no houver a aprovao, subsistem obrigaes de comodatrio para o
promitente comprador.
Na venda a contento o bem desconhecido, enquanto na venda sujeita prova,
o bem conhecido.
Art. 509. A venda feita a contento do comprador entende-se realizada sob
condio suspensiva, ainda que a coisa lhe tenha sido entregue; e no se
reputar perfeita, enquanto o adquirente no manifestar seu agrado.
Art. 510. Tambm a venda sujeita a prova presume-se feita sob a condio
suspensiva de que a coisa tenha as qualidades asseguradas pelo vendedor e
seja idnea para o fim a que se destina.
Art. 511. Em ambos os casos, as obrigaes do comprador, que recebeu, sob
condio suspensiva, a coisa comprada, so as de mero comodatrio,
enquanto no manifeste aceit-la.
Art. 512. No havendo prazo estipulado para a declarao do comprador, o
vendedor ter direito de intim-lo, judicial ou extrajudicialmente, para que o faa
em prazo improrrogvel.
- clusula de reserva de domnio: art. 521 a 528 CC apenas para bens mveis,
a clusula pela qual o vendedor mantm a propriedade da coisa at que
seja pago o valor integral do bem, sendo a coisa entregue antes, tendo o
comprador a posse direta do bem (propriedade resolvel). A venda ocorre sob
condio suspensiva, porm, realizado o ltimo pagamento, a transferncia da
propriedade automtica (ipso iure), se diferenciando da promessa de compra e
venda, onde surgiria a obrigao de realizar a venda, mas que no ocorreria
imediatamente/involuntariamente, dependendo de efetivao.
Obs.: o objeto da venda deve ser mvel e passvel de ser individualizado (art.
523)
Art. 521. Na venda de coisa mvel, pode o vendedor reservar para si a
propriedade, at que o preo esteja integralmente pago.
Art. 522. A clusula de reserva de domnio ser estipulada por escrito e
depende de registro no domiclio do comprador para valer contra terceiros.
Art. 523. No pode ser objeto de venda com reserva de domnio a coisa
insuscetvel de caracterizao perfeita, para estrem-la de outras
congneres. Na dvida, decide-se a favor do terceiro adquirente de boa-f. o
caso de bem infungvel (insubstituvel), exemplo do veculo (em razo do chassi se diferencia
dos demais)
Art. 524. A transferncia de propriedade ao comprador d-se no momento
em que o preo esteja integralmente pago. Todavia, pelos riscos da coisa
responde o comprador, a partir de quando lhe foi entregue. A coisa perece para o
comprador (res perit emptoris), se tratando de exceo regra do perecimento para o dono (res
perit domino), j que assume os riscos aps a entrega da coisa.
Art. 525. O vendedor somente poder executar a clusula de reserva de domnio
aps constituir o comprador em mora, mediante protesto do ttulo OU
interpelao judicial.
Art. 526. Verificada a mora do comprador, poder o vendedor mover contra ele a
competente ao de cobrana das prestaes vencidas e vincendas e o mais que
lhe for devido; OU poder recuperar a posse da coisa vendida. Se trata da busca e
apreenso do art. 1.070 e 1.071 CPC e no de reintegrao de posse. Aplica-se a teoria do
adimplemento substancial, de forma que quando quase todo contrato for cumprido, no caber
recuperao da posse pela busca e apreenso, s cabendo a cobrana (STJ)
Art. 527. Na segunda hiptese do artigo antecedente, facultado ao vendedor
reter as prestaes pagas at o necessrio para cobrir a depreciao da
coisa, as despesas feitas e o mais que de direito lhe for devido. O excedente
ser devolvido ao comprador; e o que faltar lhe ser cobrado, tudo na forma da
lei processual. No caso de contrato de consumo, o CDC considera nula a perda de todas as
parcelas pagas - clusula de decaimento (art. 53 CDC)
Art. 528. Se o vendedor receber o pagamento vista, ou, posteriormente,
mediante financiamento de instituio do mercado de capitais, a esta caber
exercer os direitos e aes decorrentes do contrato, a benefcio de qualquer
outro. A operao financeira e a respectiva cincia do comprador constaro do
registro do contrato.
4. Empreitada (locatio operaris): art. 610 a 626 CC - contrato pelo qual uma
pessoa (dono da obra = tomador) se compromete a pagar determinada
remunerao a outra pessoa (empreiteiro = prestador) para realizao de uma
determinada obra.
Obs.: possvel considerar a empreitada como uma espcie de contrato de
prestao de servio (gnero), mas diferente da prestao de servio, na
empreitada h uma obrigao de resultado.
Art. 610. O empreiteiro de uma obra pode contribuir para ela s com seu
trabalho ou com ele e os materiais.
1 - A obrigao de fornecer os materiais no se presume; resulta da lei ou da
vontade das partes.
2 - O contrato para elaborao de um projeto no implica a obrigao de
execut-lo, ou de fiscalizar-lhe a execuo.
Art. 611. Quando o empreiteiro fornece os materiais, correm por sua conta os
riscos at o momento da entrega da obra, a contento de quem a encomendou, se
este no estiver em mora de receber. Mas se estiver, por sua conta correro os
riscos. Se o tomador no aceitar receber a obra no tempo acordado (mora de recebimento),
dali em diante corre por sua conta os riscos.
Art. 612. Se o empreiteiro s forneceu mo-de-obra, todos os riscos em que no
tiver culpa correro por conta do dono.
Art. 613. Sendo a empreitada unicamente de lavor (art. 610), se a coisa perecer
antes de entregue, sem mora do dono nem culpa do empreiteiro, este perder a
retribuio, se no provar que a perda resultou de defeito dos materiais e que em
tempo reclamara contra a sua quantidade ou qualidade.
Art. 614. Se a obra constar de partes distintas, ou for de natureza das que se
determinam por medida, o empreiteiro ter direito a que tambm se verifique por
medida, ou segundo as partes em que se dividir, podendo exigir o pagamento na
proporo da obra executada.
1 - Tudo o que se pagou presume-se verificado.
2 - O que se mediu presume-se verificado se, em trinta dias, a contar da
medio, no forem denunciados os vcios ou defeitos pelo dono da obra ou por
quem estiver incumbido da sua fiscalizao.
Art. 615. Concluda a obra de acordo com o ajuste, ou o costume do lugar, o
dono obrigado a receb-la. Poder, porm, rejeit-la, se o empreiteiro se
afastou das instrues recebidas e dos planos dados, ou das regras tcnicas em
trabalhos de tal natureza.
Art. 616. No caso da segunda parte do artigo antecedente, pode quem
encomendou a obra, em vez de enjeit-la, receb-la com abatimento no preo.
Art. 617. O empreiteiro obrigado a pagar os materiais que recebeu, se por
impercia ou negligncia os inutilizar.
Art. 618. Nos contratos de empreitada de edifcios ou outras construes
considerveis, o empreiteiro de materiais e execuo responder, durante o
prazo irredutvel de cinco anos, pela solidez e segurana do trabalho,
assim em razo dos materiais, como do solo.
Pargrafo nico. Decair do direito assegurado neste artigo o dono da obra que
no propuser a ao contra o empreiteiro, nos cento e oitenta dias seguintes ao
aparecimento do vcio ou defeito.
Art. 619. Salvo estipulao em contrrio, o empreiteiro que se incumbir de
executar uma obra, segundo plano aceito por quem a encomendou, no ter
direito a exigir acrscimo no preo, ainda que sejam introduzidas modificaes no
projeto, a no ser que estas resultem de instrues escritas do dono da obra.
Pargrafo nico. Ainda que no tenha havido autorizao escrita, o dono da obra
obrigado a pagar ao empreiteiro os aumentos e acrscimos, segundo o que for
arbitrado, se, sempre presente obra, por continuadas visitas, no podia ignorar
o que se estava passando, e nunca protestou.
Art. 620. Se ocorrer diminuio no preo do material ou da mo-de-obra
superior a um dcimo do preo global convencionado, poder este ser revisto, a
pedido do dono da obra, para que se lhe assegure a diferena apurada.
Art. 621. Sem anuncia de seu autor, no pode o proprietrio da obra introduzir
modificaes no projeto por ele aprovado, ainda que a execuo seja confiada a
terceiros, a no ser que, por motivos supervenientes ou razes de ordem tcnica,
fique comprovada a inconvenincia ou a excessiva onerosidade de execuo do
projeto em sua forma originria.
Pargrafo nico. A proibio deste artigo no abrange alteraes de pouca
monta, ressalvada sempre a unidade esttica da obra projetada.
Art. 622. Se a execuo da obra for confiada a terceiros, a responsabilidade do
autor do projeto respectivo, desde que no assuma a direo ou fiscalizao
daquela, ficar limitada aos danos resultantes de defeitos previstos no art. 618 e
seu pargrafo nico.
Art. 623. Mesmo aps iniciada a construo, pode o dono da obra suspend-la,
desde que pague ao empreiteiro as despesas e lucros relativos aos servios j
feitos, mais indenizao razovel, calculada em funo do que ele teria ganho, se
concluda a obra.
Art. 624. Suspensa a execuo da empreitada sem justa causa, responde o
empreiteiro por perdas e danos.
Art. 625. Poder o empreiteiro suspender a obra:
I - por culpa do dono, ou por motivo de fora maior;
II - quando, no decorrer dos servios, se manifestarem dificuldades imprevisveis
de execuo, resultantes de causas geolgicas ou hdricas, ou outras
semelhantes, de modo que torne a empreitada excessivamente onerosa, e o
dono da obra se opuser ao reajuste do preo inerente ao projeto por ele
elaborado, observados os preos;
III - se as modificaes exigidas pelo dono da obra, por seu vulto e natureza,
forem desproporcionais ao projeto aprovado, ainda que o dono se disponha a
arcar com o acrscimo de preo.
Art. 626. No se extingue o contrato de empreitada pela morte de qualquer das
partes, salvo se ajustado em considerao s qualidades pessoais do empreiteiro.
- caractersticas do contrato:
bilateral (sinalagmtico): obrigaes e deveres para ambas as partes
(credor e devedor ao mesmo tempo).
oneroso: h uma contraprestao / sacrifcio patrimonial.
comutativo: conhecimento prvio das obrigaes que tero que cumprir.
consensual: se aperfeioa com a formao da vontade.
informal: no exige forma ou solenidade para sua formao (art. 107
CC).
Art. 107. A validade da declarao de vontade no depender de forma
especial, seno quando a lei expressamente a exigir.
impessoal (em regra): pode haver cesso/substituio de qualquer
uma das partes, ou seja, quem cumpre a obrigao no precisa ser
sempre a mesma pessoa, o que importa que realize a tarefa, podendo-se
admitir, por exemplo, a sub-empreitada; ou quem contratou pode ser
substitudo, sendo possvel vedar a substituio, por clusula
expressa, ou se o contrato deixar claro que o contrato leva em conta as
qualidades pessoais do empreiteiro.
Obs.: a morte, em regra, no acarreta na extino do contrato, j que
impessoal.
indivisvel: o objetivo da empreitada o resultado final da obra, no
podendo se dividir este resultado, pois o fracionamento no enseja
cumprimento integral, e s o cumprimento integral que interessa.
de execuo sucessiva: para a realizao do contrato (resultado final da
obra) so realizadas vrias atividades ao longo do tempo, as quais podem
ser fracionadas inclusive para fiscalizao e pagamento do
correspondente (art. 614 CC).
6. Fiana: art. 818 CC uma garantia pessoal, sendo que todo patrimnio do
fiador responde, por isso tambm chamada de garantia fidejussria. Na
essncia, o contrato de fiana, na sua relao principal, celebrado entre fiador
e credor, onde o fiador assume uma responsabilidade sem ter dvida.
Art. 818. Pelo contrato de fiana, uma pessoa garante satisfazer ao credor uma
obrigao assumida pelo devedor, caso este no a cumpra.
Art. 819. A fiana dar-se- por escrito, e no admite interpretao extensiva.
Art. 820. Pode-se estipular a fiana, ainda que sem consentimento do devedor
ou contra a sua vontade.
Art. 821. As dvidas futuras podem ser objeto de fiana; mas o fiador, neste
caso, no ser demandado seno depois que se fizer certa e lquida a
obrigao do principal devedor.
Art. 822. No sendo limitada, a fiana compreender todos os acessrios da
dvida principal, inclusive as despesas judiciais, desde a citao do fiador.
Art. 823. A fiana pode ser de valor inferior ao da obrigao principal e contrada
em condies menos onerosas, e, quando exceder o valor da dvida, ou for mais
onerosa que ela, no valer seno at ao limite da obrigao afianada.
Art. 824. As obrigaes nulas no so suscetveis de fiana, exceto se a nulidade
resultar apenas de incapacidade pessoal do devedor.
Pargrafo nico. A exceo estabelecida neste artigo no abrange o caso de
mtuo feito a menor.
Art. 825. Quando algum houver de oferecer fiador, o credor no pode ser
obrigado a aceit-lo se no for pessoa idnea, domiciliada no municpio onde
tenha de prestar a fiana, e no possua bens suficientes para cumprir a
obrigao.
Art. 826. Se o fiador se tornar insolvente ou incapaz, poder o credor exigir que
seja substitudo.
- extino da fiana:
Art. 835. O fiador poder exonerar-se da fiana que tiver assinado sem limitao
de tempo, sempre que lhe convier, ficando obrigado por todos os efeitos da
fiana, durante sessenta dias aps a notificao do credor. a exonerao unilateral
para a fiana sem prazo, sendo que neste caso o fiador pede a resoluo de suas obrigaes,
permanecendo como fiador por mais 60 dias aps a notificao (exceto na locao que por
mais 120 dias pode pedir quando a locao for renovada e a fiana tambm o ser, s que dai
o que tinha prazo vira indeterminado sum 214 STJ superada pelo art. 39 e 40, X, lei locao).
Art. 836. A obrigao do fiador passa aos herdeiros; mas a responsabilidade da
fiana se limita ao tempo decorrido at a morte do fiador, e no pode ultrapassar
as foras da herana. Os herdeiros respondem, no limite da herana, apenas pelas
obrigaes que ocorreram quando em vida o falecido (contrato intuito personae). No se
comunica a condio/status de fiador, apenas as obrigaes vencidas de quando o fiador era
vivo, porque ao ser personalssimo, no se passa a condio de fiador ao herdeiro.
Art. 837. O fiador pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais, e as
extintivas da obrigao que competem ao devedor principal, se no provierem
simplesmente de incapacidade pessoal, salvo o caso do mtuo feito a pessoa
menor. o caso de vencimento ou extino da obrigao principal (ex: novao, prescrio ou
dao em pagamento do art. 838, III). Em outras palavras, o fiador pode alegar tudo em defesa
contra o credor, seja a defesa pessoal, seja a defesa em nome do devedor principal, hiptese
em que poder se afastar a responsabilidade da obrigao.
Art. 838. O fiador, ainda que solidrio, ficar desobrigado:
I - se, sem consentimento seu, o credor conceder moratria ao devedor; fiana no
admite interpretao extensiva, de forma que ao ampliar limites da dvida, se o fiador no
consentir, no pode ser responsabilizado.
II - se, por fato do credor, for impossvel a sub-rogao nos seus direitos e
preferncias; o caso, por exemplo, de o credor perdoar os outros fiadores, o que faria com
que se o fiador pagasse a dvida integral, no seria possvel cobrar dos demais os valores que
lhes corresponderiam, exonerando-se a obrigao deste fiador.
III - se o credor, em pagamento da dvida, aceitar amigavelmente do devedor
objeto diverso do que este era obrigado a lhe dar, ainda que depois venha
a perd-lo por evico. = dao em pagamento.
Art. 839. Se for invocado o benefcio da excusso e o devedor, retardando-se a
execuo, cair em insolvncia, ficar exonerado o fiador que o invocou, se provar
que os bens por ele indicados eram, ao tempo da penhora, suficientes para a
soluo da dvida afianada. Benefcio de excusso = beneficio de ordem; Quando o fiador
indicar os bens do devedor principal, mas o credor no cobrar a tempo (retardar), se o devedor
cair em insolvncia o fiador estar livre da responsabilidade da fiana, porque os bens que
indicou naquele momento eram suficientes, e foi culpa do credor no atraso/retardo.
- modalidades de doao:
(a) doao remuneratria: art. 540 CC - na verdade no funciona bem
como uma doao, porque se destina ao pagamento de um servio
prestado (ex: doar um carro para mdico que realizou uma cirurgia). O
que ser considerado doao remuneratria (onerosa) apenas o valor do
bem que corresponde ao servio, tudo aquilo que exceder ser doao
pura, sendo que somente haver ato de liberalidade neste excesso.
Portanto, na doao remuneratria cabe alegao de vcio redibitrio, no
cabe revogao por ingratido do donatrio e no se sujeita colao
pelo descendente (no tem que dividir com outros herdeiros como teria na
doao normal, onde teria que colacionar o bem na hora da diviso).
Art. 540. A doao feita em contemplao do merecimento do donatrio
no perde o carter de liberalidade, como no o perde a doao
remuneratria, ou a gravada, no excedente ao valor dos servios
remunerados ou ao encargo imposto.
1. Posse: art. 1.196 a 1.224 CC - o domnio ftico que uma pessoa exerce
sobre uma coisa, podendo ser domnio direto ou indireto (art. 1.197 CC). A posse
tem natureza jurdica de fato + direito (direito de natureza especial - no
nem real nem pessoal).
Obs.: Maria Helena Diniz diz que para a teoria tridimensional do direito (fato,
valor, norma), a posse seria direito, pois se enquadra no elemento "fato" e
portanto, elemento jurdico. No entanto, a autora defende que tem natureza de
direito real, mas sua posio minoritria, porque entende a posse como direito
inerente propriedade, enquanto a doutrina majoritria a entende como direito
autonomo.
- posse (art. 1.196) vs. deteno (art. 1.198): o detentor quem cumpre ordens
e instrues daquele que o possuidor, o "servidor da posse", exemplo do
estacionamento ser possuidor e o manobrista detentor; das reas pblicas s
poderem ser objeto de deteno (STJ); caseiro, mas quanto ao local que mora
dentro do terreno possuidor.
Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o
exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes
propriedade. Poderes da propriedade = GRUD (= gozar, reaver,
usar, dispor) - todo proprietrio possuidor, mas a recproca no
verdadeira.
Art. 1.198. Considera-se detentor aquele que, achando-se em
relao de dependncia para com outro, conserva a posse em
nome deste e em cumprimento de ordens ou instrues suas.
Pargrafo nico. Aquele que comeou a comportar-se do modo
como prescreve este artigo, em relao ao bem e outra pessoa,
presume-se detentor, at que prove o contrrio.
transmisso:
- sucesso universal: quando o sucessor continua a posse do seu
antecessor (successio possessionis). Tem sucesso universal o
herdeiro.
- sucesso singular: aquela em que o sucessor tem direito a
continuar a mesma posse do antecessor ou comear uma nova
posse. Enquanto na universal a continuao (soma das posses =
accessio possessionis) obrigatrio, na singular uma faculdade.
Tem sucesso singular o legatrio e o adquirente inter vivos.
Obs.: o adquirente verifica se conveniente a soma das posses
para fins de usucapio.
- direitos reais vs. direitos pessoais patrimoniais: tendo como parmetro o direito
real por excelncia (= propriedade) e o direito pessoal por excelncia (=
contratos).
(1) direitos reais tem relao de sujeito ativo e coisa; enquanto os
pessoais entre sujeito ativo e passivo.
(2) direitos reais geram efeitos erga omnes; enquanto pessoais so inter
partes.
(3) direitos reais so absolutos; direitos pessoais so relativos (em razo
dos efeitos que produzem).
(4) direitos reais so rol taxativo (viso clssica, majoritria); enquanto
direitos pessoais so rol exemplificativo.
(5) direitos reais tem carter de permanncia; pessoais so transitrios
("propriedade feita pra vida inteira, o contrato no").
(6) direitos reais a coisa responde; nos direitos pessoais patrimoniais so
os bens do devedor que respondem pela relao jurdica.
(7) direitos reais tem como princpio mais importante a publicidade
(registro imobilirio ou tradio); nos direitos pessoais o princpio da
autonomia privada, que gera o direito em si.
Obs.: tendncia de aproximao dos dir. reais e pessoais (contratualizao do
direito das coisas) - com essa aproximao, as diferenas acima apontadas
perderiam seus fundamentos, isso porque:
(a) os efeitos do direito real nem sempre sero erga omnes, exemplo da sum.
308 STJ (reconhecimento do efeito inter partes para hipoteca diante de boa f),
assim como nem sempre os direitos pessoais patrimoniais tero apenas efeitos
inter partes, podendo gerar efeitos perante terceiros, como forma de aplicao
da eficcia externa da funo social do contrato, como ocorre, por exemplo, na
teoria do terceiro cmplice do art. 608 CC.
(b) como decorrncia da alternncia dos efeitos inter partes ou erga omnes, j
perdem seu carter absoluto e relativo de forma imutvel, podendo variar de
acordo com o caso.
(c) a tendncia da viso contempornea quanto aos direitos reais de serem rol
exemplificativo, quebra tambm a diferena com os direitos pessoais.
(d) a permanncia dos direitos reais relativa, j que alguns direitos reais so
temporrios, isto , tem tendncia de desaparecerem, exemplo do condomnio
comum, penhor, hipoteca, alienao fiduciria (a inteno no que se
perpetuem no tempo, e sim que se encerrem); deste modo, os prprios contratos
as vezes possuem o carter permanente, de longa durao, como o plano de
sade, seguro de vida etc.
(e) a questo principiolgica tambm posta em cheque, porque no se sabe
dizer at que ponto a publicidade supera a autonomia privada nos direitos reais,
afinal, "s se compra um imvel porque se quer", ou seja, a autonomia privada
quem cria o direito real em primeiro lugar. Sobrevindo a autonomia privada,
retornaria a teoria personalista.
(f) os institutos que no se situam nem no direito real nem no direito pessoal,
tambm colocam em jogo as diferenas, exemplo da obrigao propter rem
(mista / hbrida), que so aquelas prprias da coisa (art. 1.345 CC - dvidas
condominiais de responsabilidade do adquirente, mesmo que quem tenha
gerado seja o alienante).
(a) propriedade: art. 1.225, I, CC - relao de domnio jurdico que uma pessoa
exerce sobre uma coisa. Trata-se do direito real por excelncia, e tambm de um
direito fundamental condicionado sua funo social (art. 5, XXII e XXIII, CF).
extenso do direito de propriedade: em regra, a propriedade do solo
abrange espao areo e subsolo.
Obs.: recursos minerais, energias hidrulicas e os stios arqueolgicos do
subsolo pertencem ao Poder Pblico (art. 176, 4 CF).
Art. 1.229, CC: A propriedade do solo abrange a do espao areo e
subsolo correspondentes, em altura e profundidade teis ao seu exerccio,
no podendo o proprietrio opor-se a atividades que sejam realizadas, por
terceiros, a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse
legtimo em impedi-las.
Art. 1.230, CC: A propriedade do solo no abrange as jazidas, minas e
demais recursos minerais, os potenciais de energia hidrulica, os
monumentos arqueolgicos e outros bens referidos por leis especiais.
Pargrafo nico. O proprietrio do solo tem o direito de explorar os
recursos minerais de emprego imediato na construo civil, desde que no
submetidos a transformao industrial, obedecido o disposto em lei
especial
descoberta: ato-fato jurdico - encontrar coisa mvel alheia perdida.
Gera obrigao de fazer = devolver, sob pena de responsabilidade
civil. A devoluo deve ser ao proprietrio ou autoridade pblica,
podendo haver a publicao de editais convocando o proprietrio e, aps
60 dias, em no sendo localizado, poder ocorrer at a venda em hasta
pblica. Como efeito jurdico, o descobridor tem direito recompensa (=
achdego), que o juiz fixar em no mnimo 5% + indenizao das
despesas com a coisa.
Como exceo regra geral da descoberta, pode haver a aquisio pelo
descobridor, quando:
a) quando o proprietrio abandonar para no pagar a recompensa;
b) no havendo interesse do Poder Pblico.
Art. 1.233, CC: Quem quer que ache coisa alheia perdida h de restitu-
la ao dono ou legtimo possuidor. Pargrafo nico. No o conhecendo, o
descobridor far por encontr-lo, e, se no o encontrar, entregar a coisa
achada autoridade competente.
Art. 1.234, CC: Aquele que restituir a coisa achada, nos termos do artigo
antecedente, ter direito a uma recompensa no inferior a cinco por cento
do seu valor, e indenizao pelas despesas que houver feito com a
conservao e transporte da coisa, se o dono no preferir abandon-la.
Obs.: h a possibilidade de caracterizao de fraude contra credores pela
eventual renncia ao achdego, quando o devedor for insolvente, de
forma que o seu credor pode vir a ajuizar ao, porque neste caso o
devedor estava se recusando a receber valores, que sabidamente seriam
revertidos em prol de seus credores.
Obs. 2: descoberta diferente de ocupao (que aquisio de
propriedade imvel, quando adquiri coisa sem dono) e diferente tambm
da arrecadao de coisas vagas (que instituto processual, como ocorre
nos casos de roupas deixadas na lavanderia, onde o estabelecimento pode
ajuizar ao cobrando os valores devidos e o juiz permitir a venda dos
objetos para que o credor possa ser pago).
atributos da propriedade: art. 1.228 CC - "GRUD" (gozar, reaver, usar,
dispor). Em regra, so faculdades jurdicas do proprietrios (o nico
direito o de reaver, por ser direito subjetivo processual).
Obs.: no CC/16 eram todos direitos e no CC/02 houve a alterao para
faculdades jurdicas, exceto do direito de reaver. Isso porque, foi
necessrio flexibilizar a propriedade, alm de que, conforme explica Karl
Larenz, a propriedade um grande direito subjetivo, do qual se destacam
faculdades que podem ser cedidas terceiros.
- gozar (fruir): o antigo "ius fruendi" (direito de fruir), que hoje
faculdade do proprietrio, e diz respeito a retirada de frutos e
produtos da coisa (art. 1.232 CC).
Art. 1.232. Os frutos e mais produtos da coisa pertencem, ainda
quando separados, ao seu proprietrio, salvo se, por preceito
jurdico especial, couberem a outrem.
Obs.: frutos - bens acessrios que saem do principal sem diminuir
sua quantidade (ex: frutas da rvore, colheitas em geral, aluguis
de imvel, juros de capital).
cuidar: locar o bem fruir e no dispor.
Obs. 2: produtos - so bens acessrios que saem do principal
diminuindo a sua quantidade (ex: pepita de ouro retirada, desde
que autorizada a lavra).
- reaver (buscar a coisa): o ainda atual "ius vindicatio / vindicandi"
- direito de reivindicar, exercido pela ao reivindicatria
(principal ao petitria), a qual, segundo o STJ, imprescritvel.
Obs.: lembrar da diferena entre ao petitria e possessrias, no
sentido que as petitrias sempre tem como causa de pedir a
propriedade, enquanto as possessrias discutem a posse.
Obs. 2: vigncia de locao e invaso pelo locador-
proprietrio - a ao de reintegrao de posse pelo locatrio
ser procedente pelo art. 1.210, 2 CC, porque a alegao de
propriedade (exceptio proprietatis) no basta para obstar a
reintegrao ou manuteno da posse, demonstrando a diferena
entre juzo possessrio e petitrio.
- usar (utilizar): antigo "ius utendi", hoje faculdade do proprietrio,
que enfrenta 03 grandes limitaes:
funo social e socioambiental: art. 1.228, 1 CC -
1 - O direito de propriedade deve ser exercido em
consonncia com as suas finalidades econmicas e
sociais e de modo que sejam preservados, de
conformidade com o estabelecido em lei especial, a
flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio
ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem
como evitada a poluio do ar e das guas.
vedao do abuso no exerccio da propriedade (ato
emulativo): art. 1.228, 2 CC - proibio dos atos que
prejudiquem outros. Embora o artigo aponte o "nimo de
prejudicar" (dolo), conforme a doutrina, se trata de apenas
um exemplo de abuso, admitindo-se no apenas a forma
dolosa, em interpretao conjunta com o art. 187 CC, de
forma que caberia responsabilidade objetiva, ou seja,
independente de dolo ou culpa (enunciado 49, I JDC).
2 - So defesos os atos que no trazem ao
proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e
sejam animados pela inteno de prejudicar outrem.
vedao do uso anormal da propriedade nas relaes entre
vizinhos (vicinais): art. 1.277 CC - regra dos 03 'S'
(segurana, sossego e sade).
Art. 1.277. O proprietrio ou o possuidor de um
prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias
prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos
que o habitam, provocadas pela utilizao de
propriedade vizinha.
Pargrafo nico. Probem-se as interferncias
considerando-se a natureza da utilizao, a localizao
do prdio, atendidas as normas que distribuem as
edificaes em zonas, e os limites ordinrios de
tolerncia dos moradores da vizinhana.
- dispor (alienar): antigo "ius disponendi", hoje faculdade do
proprietrio, engloba os atos de vender, doar, testar (fazer
testamento), hipotecar, empenhar (penhor), alienar
fiduciariamente, etc. Importa na transferncia da propriedade.
Obs.: locao ato de fruir!!
Obs. 2: compromisso de compra e venda - ato de alienao,
quando registrado pacfico, e tem divergncia quanto ao
registrado, embora o entendimento majoritrio de que seja ato de
disposio tambm.
caractersticas:
- eficcia erga omnes: diz-se direito absoluto apenas pela
eficcia erga omnes, via de regra. No quer dizer que prevalece
sobre todos os outros direitos, especialmente na poca da
ponderao / escolhas morais, onde os direitos devem ser
sopesados / balanceados, e que nenhum direito absoluto.
- direito exclusivo: art. 1.231 CC - determinada coisa no pode
pertencer (no sentido de propriedade e no posse) a mais de uma
pessoa, salvo os casos de condomnio. uma presuno relativa
(juris tantum), porque admite prova em contrrio.
Art. 1.231. A propriedade presume-se plena e exclusiva, at
prova em contrrio.
- direito perptuo: tem soluo de continuidade ("no para"), salvo
se ocorrer um fato modificativo ou extintivo.
Obs.: o que perptuo se transmite, mesmo aps o falecimento do
titular. Na vitaliciedade a morte do titular extingue a relao
jurdica. Com base nisso, diz-se que a propriedade nasce para ser
perptua, porque se transmite a propriedade aos herdeiros com o
bito do titular. Contudo, existem casos contemplados no prprio
sistema (art. 1.359 e 1.360 CC) em que a propriedade resolvel,
ou seja, se extingue em determinadas hipteses, por causa
originria ou superveniente, respectivamente. Na de causa
originria (art. 1.359 CC), a propriedade j nasce para se extinguir,
ou seja, o prprio ttulo constitutivo j indica a causa de extino,
constar expressamente no ttulo, neste caso, no se pode alegar
boa-f de terceiro, porque impossvel que desconhecesse sua
eventual extino e, com sua extino, extinguem-se todos os
direitos constitudos em sua pendncia (ex: clusula de retrovenda /
alienao fiduciria). No caso da propriedade resolvel por causa
superveniente, significa dizer que nasceu para ser perptua, mas
em razo de fato posterior a sua constituio, ulterior portanto,
gera a extino da propriedade (ex: revogao da doao, se
extingue a propriedade por motivo que no constava do ttulo, por
isso derivado e superveniente), cabendo neste caso a alegao de
boa-f por terceiros e ainda, para se proteger o terceiro de boa-f,
no se extinguem os direitos constitudos em sua pendncia,
restando apenas o direito de regresso.
Art. 1.359. Resolvida a propriedade pelo implemento da condio
ou pelo advento do termo, entendem-se tambm resolvidos os
direitos reais concedidos na sua pendncia, e o proprietrio, em
cujo favor se opera a resoluo, pode reivindicar a coisa do poder
de quem a possua ou detenha.
Art. 1.360. Se a propriedade se resolver por outra causa
superveniente, o possuidor, que a tiver adquirido por ttulo anterior
sua resoluo, ser considerado proprietrio perfeito, restando
pessoa, em cujo benefcio houve a resoluo, ao contra aquele
cuja propriedade se resolveu para haver a prpria coisa ou o seu
valor.
- direito elstico: pode ser estendida ou contrada de acordo com os
seus atributos, isto , est no seu grau mximo quando todos
atributos esto presentes (propriedade plena), reduzindo-se no
usufruto, uso e habitao, respectivamente.
- direito complexo: no sentido de ser difcil de ser explicado
juridicamente, atrelando-se o conceito ideia de seus 04 atributos.
- direito fundamental: pela proteo constitucional do art. 5, XXII,
CF.
graus de propriedade:
(a) propriedade plena (alodial): soma dos 4 atributos.
(b) propriedade restrita (limitada): 02 ou 03 atributos, estando
presentes os direitos reais de gozo (art. 1.225, II a VI e XI e XII),
aquisio (art. 1.225, VII), garantia (art. 1.225, VIII a X).
(c) posse: apenas 01 dos atributos.
tutela jurdica da propriedade: o meio de defesa processual da
propriedade a ao reivindicatria, que tem procedimento comum
ordinrio, sem possibilidade de liminar, mas nada impede a concesso
de tutela provisria (art. 300 NCPC) e a competncia fixada pelo foro da
situao da coisa, se tratando de competncia absoluta, podendo ser
controlada de ofcio pelo juiz, portanto. pressuposto do oferecimento
da ao reivindicatria o ttulo, que aquele devidamente registrado
em cartrio, pois s com ele haver propriedade (lembrar: todos
atributos da propriedade sem ttulo indicam apenas mero domnio), sem o
ttulo haver ao publiciana (ao de defesa do domnio).
Obs.: bens pblicos so inusucapveis, mas em se tratando de herana
jacente ou vacante, enquanto no for proferida a sentena judicial da
segunda fase (a primeira fase diz respeito apenas a declarar o falecimento
do indivduo), ele no ser bem pblico, admitindo-se, portanto, o
usucapio.
registro imobilirio: apenas com o registro no cartrio de registro de
imveis que haver direito real sobre o bem. Alm disso, todas as
transferncias se do por meio de registro, exemplo da hipoteca. Gera
presuno relativa de propriedade, de titularidade, daquele que
consta no registro, admitindo-se prova em contrrio e podendo falar-se,
portanto, em perda da propriedade, como ocorre na evico por exemplo,
havendo inclusive responsabilidade civil objetiva do Estado se a evico
decorrer de erro ou fraude do oficial do cartrio/tabelio, resguardado o
direito de regresso do Estado contra o servidor. O registro
constitutivo (constitui propriedade) e gera preferncia (prioridade para
quem consta), mas tem fora probante relativa.
#cuidar: teoria da funo social registral - a proteo do terceiro de
boa-f que confiou no registro pblico (sum. 375 STJ - somente se
caracteriza a fraude a execuo se restar provado que houve o registro da
penhora/citao, ou se ficar provada a m-f do terceiro, protegendo-se o
terceiro que confiou no registro pblico).
Obs.: presuno absoluta decorrente do registro pblico = registro
torrens, exclusivo para imveis rurais e depende de deciso judicial
para sua constituio (art. 297 da LRP), se trata de um regime registral
diferenciado, porque depende da deciso judicial, aps oitiva do MP, em
procedimento especial da vara de registros pblicos e somente aps tal
deciso que ser lavrado e constitudo, tendo ento presuno absoluta,
como evidente exceo.
Obs. 2: no se confunde com matrcula (primeiro registro de um imvel =
registro inaugural), nem com averbao (serve para consubstanciar atos
sobre a propriedade que no despertam direitos para terceiros, exemplo
do habite-se da prefeitura).
- retificao de registro: art. 212 e 213 LRP - so 03 possveis
formar de ratificao:
diretamente no cartrio por procedimento administrativo,
quando no houver interesse de terceiros;
em juzo, na vara de registros pblicos, atravs de
procedimento especial de jurisdio voluntria, quando h
interesse de terceiros mas no h ampliao da rea do
imvel;
em vara cvel, atravs do procedimento comum ordinrio,
conforme entendimento do STJ, quando a retificao gerar
interesse de terceiros e tambm houver ampliao da rea
do imvel.
funo social da propriedade: art. 5, XXIII CF e art. 1.228,1 CC - diz
respeito finalidade ou interesse coletivo envolvendo a propriedade
(Orlando Gomes). A ideia adotada pela CF de Leon Duguit, no sentido de
ser a funo social um componente da propriedade, de forma que
propriedade funo social, tendo sido adotada primeiro na constituio
de Weimar em 1919 na Alemanha, dispondo que a propriedade deve servir
ao proprietrio e coletividade ao mesmo tempo.
Segundo Jos de Oliveira Asceno, a funo social tem dupla
interveno na propriedade, tendo uma funo limitadora (restringe o
exerccio - "no pode fazer") e impulsionadora (impe condutas/deveres
ao exerccio - "deve fazer"), o que se visualiza no art. 186 CF, que embora
mencione a propriedade rural, se estende para a propriedade urbana
tambm, em requisitos cumulativos.
Art. 186. A funo social cumprida quando a propriedade rural
atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia
estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos:
I - aproveitamento racional e adequado; desenvolvimento
sustentvel - na prtica inexistente porque impera o consumismo.
II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e
preservao do meio ambiente; tutela do bem ambiental (funo
socioambiental)
III - observncia das disposies que regulam as relaes de
trabalho; proteo dos trabalhadores.
IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos
trabalhadores. bem estar geral.
funo socioambiental da propriedade: art. 225 CF e art. 1.228, 1 CC -
a tutela do bem ambiental (bem difuso = pblico e privado), que
engloba o ambiente natural (flora, fauna etc.) e o ambiente cultural
(patrimnio histrico, cultural, etc.).
Obs.: recuperao ambiental - segundo o STJ de responsabilidade do
proprietrio, ainda que o dano no tenha sido causado por ele, porque a
responsabilidade ambiental objetiva e obedece a teoria do risco integral
(art. 14, 1, lei 6.938/91), alm de incidir a funo socioambiental da
propriedade, e se tratar de obrigao prpria da coisa (propter rem),
conforme art. 2, 2 do novo cdigo florestal.
desapropriao judicial privada por posse-trabalho (desapropriao
indireta): art. 1.228, 4 e 5 CC - uma criao de Miguel Reale
introduzida no CC/02, que se considera constitucional, conforme inclusive
dita o enunc. 82 da I JDC, tendo em vista o cumprimento da funo social.
Pressupe imvel reivindicado e de rea extensa, em que vrias pessoas
hajam realizado obras e servios de interesse social, durante posse
ininterrupta e de boa f por 05 anos.
No se considera usucapio porque h indenizao ao proprietrio, que
inclusive serve de requisito para regularizao do ttulo de
propriedade.
Obs.: os prprios ocupantes da rea devem arguir esta desapropriao
como matria de defesa na ao reivindicatria em que so rus, sendo
eles os responsveis pelo pagamento da indenizao (enunc. 84 da I JDC),
embora possa caber o pagamento ao Estado (adm. pblica) quando
comprovada a hipossuficincia (famlias de baixa renda), no contexto da
polticas pblicas de reforma urbana ou agrria, e desde que tenha havido
interveno da adm. pblica nos termos da lei processual, em interveno
sue generis, porque no se encaixa nas modalidades de interveno de
terceiros (enunc. 308 da IV JDC). Porm, na prtica, vale mais arguir o
usucapio.
Obs. 2: no aplicao aos bens pblicos - j que eles no podem ser
objeto de usucapio, tampouco podem ser desapropriados por este
instituto, so bens indisponveis.
cuidar: no enunc. 304 da IV JDC a doutrina aprovou que bens dominicais
seriam passveis de usucapio, mas ainda uma tese nova, que segundo
a lei no admitida.
Obs. 3: imvel reivindicado (enunc. 310 da IV JDC) - se considera
reivindicado pelo juzo petitrio ou possessrio, afastando-se assim
possvel m f do autor (proprietrio), j que o instituto da desapropriao
poder ser alegado em ambos juzos.
Obs. 4: boa f objetiva - no se exige a boa f subjetiva (plano
intencional), e apenas a objetiva (plano da conduta), porque seno nunca
haveria o instituto, j que os ocupantes sabem que esto ultrapassando
obstculos de propriedade de outrem (enunc. 309 da IV JDC).
(f) habitao: o direito de uma pessoa, ou mais de uma pessoa, mas sempre
determinada, de fruir do direito de habitar em determinado imvel, sendo que
um dos habitantes nunca pode impedir o exerccio do outro, mas em eventual
falecimento tem direito de acrescer sua parte. O direito de habitao gratuito,
ou seja, os habitantes no podem ser compelidos a pagar aluguel, alm disso,
tambm temporrio e personalssimo, com a morte se extingue, retomando o
imvel o proprietrio, mesmo que o falecido habitante tenha deixado filhos,
cnjuges, parentes etc. (na prtica tem tido uma certa flexibilizao).
Obs.: certido vintenria a certido do imvel com todos registros e
averbaes, se chamava assim em razo do prazo do usucapio ser de 20 anos,
mas o CC/02 trouxe 15 anos como o maior prazo, o nome permanece pelo
costume/hbito.
Obs. 2: registro todos direitos reais so sobre bens imveis, e para serem
constitudos dependem de registro (salvo usucapio e sucesso, ou hipteses
legais, que dispensam o registro porque ocorrem automaticamente).
Obs. 3: escritura pblica obrigatria quando o imvel for acima de 30
salrios mnimos.
(h) hipoteca: recai sobre bem imvel, sendo sujeitos o credor hipotecrio e o
devedor hipotecrio, e permanecendo o devedor hipotecrio na posse do bem.
Obs.: mercado secundrio de hipoteca ocorre quando h uma alienao dos
crditos hipotecrios originrios, isto , o credor hipotecrio aliena os seus
crditos oriundos daquela hipoteca para um terceiro, que passa a ter a relao
de credor com o devedor (forma de cesso de crdito).
Obs. 2: sum. 308 STJ hipoteca firmada entre construtora e agente financeiro,
anterior ou posterior celebrao da promessa de compra e venda, no tem
eficcia perante os adquirentes do imvel. Isso ocorria quando a construtora
dava em garantia o imvel e depois vendia, ou dava em garantia quando j
estava vendido, s que no descumprimento se cobrava a hipoteca do adquirente,
o que no mais ocorre em razo da smula.
formalidades: exige-se a escritura pblica do contrato de hipoteca
quando o imvel tiver valor superior a 30 salrios mnimos (art. 108
CC). Lembrando que, se o garantidor for casado, ser necessrio, em
regra, a vnia conjugal.
Obs.: registro - a constituio do direito real de hipoteca depende do
registro, haja vista recair sobre bem imvel.
objetos de hipoteca: art. 1.473 CC abrangendo inclusive o domnio til,
estradas de ferro, navios e aeronaves, recursos naturais, direito de uso
especial para fins de moradia.
Obs.: navios e aeronaves so bens MVEIS, suscetveis, no entanto,
de hipoteca, mas que tem registro semelhante aos dos imveis, razo pela
qual se submetem hipoteca, j que mais segura, uma vez que estar
registrada na matrcula do bem.
1. Modalidades sucessrias:
(a) acordo entre as partes:
3. Modalidades de herdeiros:
(a) princpio da saisine: o princpio pelo qual corre a imediata transferncia dos
bens do de cujus aos seus herdeiros, como um todo unitrio que permanece
indivisvel ate a partilha. Enquanto no homologada a partilha o espolio quem
responde pelas dividas do falecido e para tanto a lei lhe confere legitimidade
para ser parte (art. 12, V, CPC).
(c) legitimao para suceder: Legitimao uma capacidade especial para ser
herdeiro.
usufruto vidual:
- CC/16: existia previso quanto ao usufruto vidual (decorrente da viuvez) ao
cnjuge.
- CC/02: no h mais usufruto vidual, tendo sido substitudo pela concorrncia
sucessria.
sucesso do companheiro:
- CC/16: sucesso do companheiro estava regulada pelas leis 8.971/94 e
9.278/96, havendo previso quanto ao usufruto, propriedade e direito real de
habitao.
- CC/02: sucesso do companheiro esta regulada pelo polmico e criticado art.
1.790 CC, j que alguns juristas o consideram inconstitucional (Zeno Veloso e
Giselda Hironaka)
- espcies de testamentos:
comuns/ordinrios:
- pblico: celebrado mediante escritura pblica, em cartrio de
notas (tabelionato). Lavrado pelo tabelio ou por seu substituto
legal, no livro de notas.
Obs.: lei dos notrios diz que nem o substituto poderia celebrar,
mas o CC admite e prevalece o CC, embora norma geral.
Obs. 2: procedimento - o tabelio deve analisar a capacidade
testamentria e a validade da vontade manifestada (lcita ou ilcita),
estando tudo conforme a lei, ser lavrado o instrumento, que ser
lido em voz alta e clara, na presena de duas testemunhas e
imediatamente aps, ser assinado por todos (testador,
testemunhas, tabelio/substituto).
cuidar: a jurisprudncia firme no sentido de que eventuais vcios
formais no determinam necessariamente a invalidade do
testamento (ex: uma assinatura assina no dia seguinte, ou no
apareceu no dia).
Obs. 3: nica espcie permitida ao cego - porque est ancorado
na f pblica do tabelio, alm da certeza de ter sido lido em voz
alta e corresponder com a sua vontade.
Obs. 4: analfabeto - tambm pode fazer testamento, e outra
pessoa assinar a rogo (pedido), sendo que para maior segurana
do ato, se recomenda a colheita da impresso digital.
Obs. 5: central de testamentos pblicos e cerrados - todos os
cartrios dos estados enviam os testamentos central, mantida
pelo colgio notarial do Brasil e aval do CNJ.
- particular (holgrafo = prprio punho): aquele elaborado pelo
testador sem a participao direta ou indireta do tabelio, ou seja,
no se leva ao cartrio de notas em nenhum momento. Porm, o
problema seu cumprimento. Deve ser assinado pelo testador e
por trs testemunhas, podendo ser elaborado em lngua
estrangeira, desde que as testemunhas tenham domnio do idioma.
E, embora seja tambm chamado de holgrafo, admite-se o meio
mecnico de escrita (eletronico), sendo recomendado no imprimir
em impressora a laser, porque possvel apagar seu contedo ao
esquentar o papel.
Obs.: confirmao em juzo - o CC admite que ao menos uma das
testemunhas confirme em juzo o testamento do qual participou
como testemunha.
- cerrado: "mstico" - aquele escrito pelo prprio testador ou por
terceiro a rogo e depois levado ao tabelionato de notas para que
seja lacrado e lavrado um auto de aprovao, na presena de
duas testemunhas, com leitura apenas do auto de aprovao e no
do contedo. O tabelio no tem direito nem dever de analisar o
contedo do testamento, embora possa faz-lo (pode at mesmo
escrever o testamento a rogo), e o testamento devolvido ao
testador para que seja guardado pro ele, se o lacre for rompido no
ter qualquer validade, sendo feita a sucesso legtima, fazendo
com que seu cumprimento seja extremamente difcil.
extraordinrios:
- militar:
- aeronutico:
- martimo:
codicilo: disposio testamentria de bens de pequena monta,
devendo ser analisado o valor dos bens de acordo com o patrimnio do
falecido, e que dispensa as formalidades/solenidades testamentrias,
podendo inclusive coexistir com um testamento.