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Belo Horizonte
2007
Leonardo Aureliano Monteiro de Andrade
Belo Horizonte
2007
Leonardo Aureliano Monteiro de Andrade
__________________________________________________________________
Prof. Dr. Bruno Wanderley Jnior(Orientador) PUC/Minas
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___________________________________________________________________
Aos meus pais, exemplos de vida, que me
incentivaram e deram condies para
trilhar esse caminho, Carol, pelo amor,
companheirismo e apoio incondicionais e
Julia, pela luz, alegria e por todos os
momentos de felicidades proporcionados
a todos ns.
AGRADECIMENTOS
The present work purposes to study the acts of contract destined to the
execution of projects financed for the Inter-American Bank of Development - IDB - in
Brazil. For in such a way, one becomes necessary, at a first moment, to trace
explanations concerning the constitution and of the functioning of the Bank, for then
only studying it under the Brazilian optics. The Inter-American Bank of Development
finances diverse projects in Brazil, mainly those destined to the reduction of the
poverty and the promotion of the social fairness, modernization of the State, regional
integration and environment. For the achievement of such projects, the act of
contract of particular becomes necessary for the Public Power, either for the good
supply, either for the rendering of services. For requirement of the IDB, such acts of
contract will have to follow proper norms, constants in the Basic Procurement
Policies and Procedures of the IDB, e not it Brazilian legislation concerning the
biddings and administrative contracts Of this application diverse questions will be
able to appear, a time that has conflicting points between the Brazilian law and the
international norms elaborated by the Bank. Ahead of such situation, it serves the
present work to analyze the application of the international norms in the carried
through international competitive bidding in Brazil, trying to harmonize the national
law and the Basic Procurement Policies and Procedures of the IDB.
1 INTRODUO 12
3 LICITAES 31
4 LICITAES INTERNACIONAIS 37
REFERNCIAS 112
12
1. INTRODUO
1
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. Direito das organizaes internacionais. Belo Horizonte: Del
Rey, 2003. p. 204
16
2
Artigo VIII, Seo 2, (b)
17
3
ATIGO VIII, Seo 2, (e)
4
ARTIGO VIII, Seo 3, (b), (ii)
18
2.2.3. Presidncia
5
ARTIGO VIII, Seo 3, (c)
19
6
ARTIGO VIII, Seo 5, (f)
20
7
ARTIGO XI, Seo 2
22
(a) O Banco, seus bens, sua receita e seus outros ativos, assim como
as operaes e transaes que realize de acordo com este Convnio,
estaro isentos de qualquer tipo de imposto, taxas, ou de direitos
aduaneiros. O Banco estar igualmente isento de qualquer
responsabilidade para com o pagamento, a reteno ou a
arrecadao de qualquer imposto, contribuio ou direitos.
8
ARTIGO XI, Seo 8.
23
(i) se esses tributos incidirem sobre tais ttulos ou valores pelo simples
fato de haverem sido garantidos pelo Banco; ou
(ii) se a nica base jurisdicional de tal tributao consistir na
localizao de qualquer sucursal ou agncia mantida pelo Banco9.
9
ARTIGO XI, Seo 9
24
(i) 50 por cento de cada quota devero ser pagos pelos pases
membros em qualquer momento a partir da data em que, de acordo
com o Artigo XV, Seo 1, se assine este Convnio e se deposite o
instrumento de aceitao ou ratificao, em seu nome, mas no em
data posterior a 30 de setembro de 1960;
(ii) os 50 por cento restantes devero ser pagos, em qualquer
momento, depois de transcorrido um ano da data em que o Banco
inicie suas operaes, nas quantidades e nas pocas que a Diretoria
Executiva do Banco determinar. Entretanto, o pagamento do montante
total de todas as quotas dever ser requerido e efetuado, o mais
tardar, na data fixada para a integralizao da terceira quota das
subscries de capital realizado do Banco; e
(iii) os pagamentos mencionados nesta seo sero exigidos de cada
membro na proporo de suas quotas e se efetuaro metade em ouro
ou em dlares dos Estados Unidos da Amrica, ou em ambos, e
metade na moeda do pas contribuinte.
(...)
10
ARTIGO III, Seo 4
28
11
Polticas para Aquisio de Bens e contratao de obras Financiados pelo Banco Interamericano
de Desenvolvimento, item 1.1
30
3. LICITAES
12
BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de direito administrativo. So Paulo: Malheiros,
2005. p. 492
13
SOUTO, Marcos Juruena Vilela. Licitaes e contratos administrativos. 2 ed. Rio de Janeiro:
Esplanada: Adcoas, 1994. p. 36
32
(...)
14
FRANCO SOBRINHO, Manoel de Oliveira, Comentrio reforma administrativa federal. So Paulo:
Saraiva, 1975.
34
3.2. Princpios
3.3. Procedimentos
15
Polticas para Aquisio de Bens e contratao de obras Financiados pelo Banco Interamericano
de Desenvolvimento, item 1.2
36
4. LICITAES INTERNACIONAIS
(...)
(...)
(...)
16
JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. So Paulo:
Dialtica, 2005, 11 ed., p 412
41
17
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e apicao do direito. 18 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999,
p. 45-46
18
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 4 ed. Coimbra,
1998, p. 1112-1115
42
19
HESSE, Konrad. A fora normativa da constituio. Trad. Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre:
Fabris Editor, 1991, p. 15
43
(...)
na Constituio da Repblica - e no na controvrsia doutrinria
que antagoniza - monistas e dualistas - que se deve buscar a soluo
normativa para a questo da incorporao dos atos internacionais ao
sistema de direito positivo interno brasileiro. O exame da vigente
Constituio Federal permite constatar que a execuo dos tratados
internacionais e a sua incorporao ordem jurdica interna
decorrem, no sistema adotado pelo Brasil, de um ato subjetivamente
complexo, resultante da conjugao de duas vontades homogneas:
a do Congresso Nacional, que resolve, definitivamente, mediante
decreto legislativo, sobre tratados, acordos ou atos internacionais
(CF, art. 49, I) e a do Presidente da Repblica, que, alm de poder
celebrar esses atos de direito internacional (CF, art. 84, VIII), tambm
dispe - enquanto Chefe de Estado que - da competncia para
promulg-los mediante decreto.
(...)
Em conseqncia, nenhum valor jurdico tero os tratados
internacionais, que, incorporados ao sistema de direito positivo
interno, transgredirem, formal ou materialmente, o texto da Carta
Poltica. (...).No sistema jurdico brasileiro, os atos internacionais no
dispem de primazia hierrquica sobre as normas de direito interno.
A eventual precedncia dos tratados ou convenes internacionais
sobre as regras infraconstitucionais de direito interno somente se
justificar quando a situao de antinomia com o ordenamento
domstico impuser, para a soluo do conflito, a aplicao alternativa
do critrio cronolgico (lex posterior derogat priori) ou, quando
cabvel, do critrio da especialidade. Precedentes. (...)
20
STF, Tribunal Pleno, Medida Cautelar na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1480/DF, Rel.
Min. Celso de Mello. Deciso: 04.09.1997. DJ 18.05.01. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br>.
Acesso em 07 out. 2006
44
21
Dispe o referido artigo, in verbis: Uma parte no pode invocar as disposies de seu direito interno
para justificar o inadimplemento de um tratado. Esta regra no prejudica o artigo 46.
45
22
MUKAI, Toshio. Licitaes e contratos pblicos. So Paulo: Saraiva, 1999. 5 ed.
23
Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n. 80.004 SE, relator Min. Xavier de
Albuquerque, Tribunal Pleno, em 01.06.1977, in RTJ, vol. 83, p. 809
46
etapa crtica da licitao, e somente por amostragem. Isto pode ocorrer, por exemplo,
quando o projeto inclui vrias obras pequenas que, por sua natureza ou distncia
geogrfica, no podem ser agrupadas em licitaes grandes. Se ficar comprovado
que em alguma licitao no foram seguidas as regras do Banco, este no financiar
o contrato em questo. Nesses casos, o Banco verifica se o muturio conta com
sistemas de execuo e superviso de aquisies adequados e fidedignos, capazes
de satisfazer seus requisitos. A superviso tambm se concentra, nesses casos, em
quaisquer alteraes materiais relativas execuo do contrato de aquisio,
principalmente as que se referem data de concluso do contrato, que poderiam
implicar aumentos de custo.
Com a finalidade de garantir a concorrncia entre o maior nmero de licitantes,
os muturios devem, sempre que possvel, ao elaborar o instrumento convocatrio,
agrupar os objetos de modo a possibilitar o seu fornecimento por uma nica fonte.
Os muturios devem ter sempre a idia de ampliar ao mximo a participao
de licitantes no certame, a fim de que possam ser contratados servios ou adquiridos
bens de alta qualidade e a preo de mercado. Sempre que possvel devem agrupar
os objeto de natureza similiar para estimular a economia de escala.
Em situaes especiais, devidamente justificadas pelo muturio, o Banco
poder aceitar a adjudicao a um s licitante para a aquisio de bens ou
contratao de servios para a execuo de projetos complexo, desde que
comprovadas as vantagens de se consolidar um s contrato.
Alm de certas exigncias de participao nos procedimentos licitatrios, o
Banco encoraja a participao de fornecedores e empreiteiros do pas do muturio,
como meio de promover o desenvolvimento de indstrias locais. Embora os
fornecedores, as indstrias e os empreiteiros locais possam participar de licitaes
independentemente ou em associao com firmas estrangeiras, o Banco no aceita
que a formao de consrcios ou qualquer outra forma de associao seja
obrigatria, nem que se estabeleam porcentagens obrigatrias de participao.
Para a apresentao de ofertas de empresas afiliadas, o Banco exige que
cada uma delas, inclusive suas filiais ou empresas que faam parte de um grupo
econmico ou financeiro, apresentem apenas uma oferta por licitao. Se numa
licitao uma empresa participa com mais de uma oferta, no sero avaliadas as
ofertas das empresas envolvidas. Isto, porm, no limita a participao de
subempreiteiros em mais de uma oferta.
50
24
Numa construo, o Empreiteiro administrador geralmente no executa as obras diretamente,
mas gerencia o trabalho a ser contratado com outros subempreiteiros, mantendo, no entanto,
inteira responsabilidade e risco em relao ao preo, qualidade e observncia dos prazos. Por
outro lado, o Gerente da Obra um Consultor ou agente do Muturio, no assumindo tais
riscos (no caso de os servios do Gerente da Obra serem objeto de financiamento concedido
pelo Banco, devem os mesmos ser licitados conforme o disposto nas Polticas de Consultoria. Ver
nota de rodap n 3).
25
Ver tambm os pargrafos 3.14 e 3.15 para contrataes baseadas no desempenho.
52
26
Ao revisar os Editais de Licitao para a segunda etapa, o Muturio dever respeitar a
confidencialidade das propostas tcnicas dos licitantes apresentadas na primeira etapa,
conforme as exigncias de transparncia e direitos de propriedade intelectual.
53
converso da taxa de cmbio dever ser indicada nos documentos de licitao. Essa
data no dever ser menos de 30 dias antes da data estabelecida para a abertura
das ofertas.
Em geral, a moeda utilizada para o pagamento de um empreiteiro ser a
mesma indicada na cotao ou oferta. Nos casos em que o pagamento deva ser
efetuado em moeda local e em divisas, os edital deve estipular que o montante a ser
pago em cada moeda seja detalhado e justificado separadamente. Quando o preo
de uma oferta for fixado numa determinada moeda e o ofertante solicitar pagamento
em outras moedas, indicando sua necessidade, a taxa de cmbio utilizada para
efetuar os pagamentos ser a indicada pelo licitante em sua oferta. O objetivo
assegurar que se mantenha o valor das pores de sua oferta em divisas, evitando
perdas ou lucros. Cabe ao muturio a responsabilidade de estabelecer claramente
nos documentos de licitao e no contrato que o licitante dever cumprir os requisitos
acima descritos e no poder obter pagamento em moeda diferente da especificada
nos documentos de licitao, na oferta e no contrato.
O risco de cmbio no ser imputvel ao empreiteiro ou fornecedor quando o
seu pagamento estiver baseado na converso de moeda local ou estrangeira. A
maneira mais adequada de efetuar a converso depender das disposies de
pagamento especficas includas no contrato, as quais, por sua vez, baseiam-se nos
documentos de licitao.
A fim de garantir que os nacionais de pases em que a moeda fraca no
mbito internacional, cumprindo assim o pressuposto de tratamento isonmico no
procedimento licitatrio, tanto o Banco quanto a Lei 8.666/93 permitem a cotao em
qualquer moeda, ainda que estranha nacionalidade do licitante.
4.2.2. Pr-qualificao
56
Tanto na lei brasileira como nas normas do BID, a busca pela ampla
participao de interessados no certame, possibilitando-se, assim, uma
contratao de boa qualidade a um preo condizente com a realidade do mercado.
27
Polticas para aquisio de bens e contratao de obras financiados pelo BID, item 2.9
59
4.2.3.1.2. Prazo
Art. 31(...)
Financeira. Desde ento, o BID aceita que as aquisies sejam realizadas por Prego
e mais, com a utilizao dos recursos eletrnicos implantados pela Administrao
Federal. Trata-se de medida indita no mbito do Banco e foi seguida pelo Bnaco
Mundial, numa demonstrao de que o pase est frente de outros, at mesmo mais
desenvolvidos, em matria de compras pblicas.
Para prestar esclarecimentos a respeito dos documentos solicitados pelo
edital, o muturio dever estar disponvel, uma vez retirados os documentos de
licitao e at um prazo razovel (por exemplo, dez dias) antes da abertura, para
responder perguntas ou formular esclarecimentos aos proponentes sobre os
documentos de licitao. Estas consultas sero respondidas o mais breve possvel
pelo muturio e os esclarecimentos devem ser comunicados aos demais interessados
que tenham retirado os documentos da licitao. No sero divulgados os nomes das
empresas que solicitarem esclarecimentos.
Os licitantes podero formular consultas ou solicitar esclarecimentos ao
muturio sobre a interpretao dos documentos de licitao. Os esclarecimentos no
produziro efeito suspensivo sobre o prazo de apresentao de ofertas. Os pedidos
de esclarecimento e as respostas devero ser comunicados ao Banco e a todos os
participantes da licitao, sem identificar o solicitante.
Qualquer modificao ou ampliao dos documentos de licitao ou das datas
de pr-qualificao ou apresentao de ofertas dever contar com o acordo do Banco
e ser comunicada a todos os interessados que tenham retirado esses documentos.
Se, na opinio do muturio e do Banco, a modificao ou ampliao for substancial,
dever haver um prazo razovel (por exemplo, 30 dias) entre a comunicao aos
interessados e a data de abertura das ofertas, para permitir que os licitantes tomem
as medidas necessrias para cumprir os requisitos da modificao ou ampliao.
contar com pelo menos 90 dias de prazo para poder, entre outros aspectos, averiguar
as leis e as condies de trabalho locais, completar as pesquisas tcnicas e
determinar a disponibilidade de mo-de-obra. A determinao de um prazo de 45 ou
de 90 dias para as licitaes realizada durante o perodo de anlise do projeto e
incorporada aos documentos de emprstimo apresentados Diretoria do Banco.
28
Disponvel em [http://www.bb.com.br/portal/on/intc/dwn/IncotermsRevised.pdf] Acesso em
20/12/2006.
29
Para outras definies, consultar INCOTERMS 2000, publicado pela Cmara Internacional de
Comrcio, 38 Cours Albert 1er, 75008 Paris, Frana. CIP representa transporte e seguro pagos
(at lugar de destino). Este termo poder ser usado independentemente do modo de transporte,
incluindo transporte multimodal. O termo CIP inclui pagamento de tarifas aduaneiras e outros
tributos no pagos de importao cuja responsabilidade do Muturio, seja para bens
previamente importados ou que viro a ser importados. Para bens previamente importados, o
preo CIP cotado dever ser diferencivel do valor original de importao desses bens declarados
alfndega e dever incluir qualquer abatimento ou acrscimo do agente ou representante local
e todos os custos locais (exceto as tarifas e impostos de importao) que sero pagos pelo
comprador.
69
4.2.5.4.Confidencialidade
70
A avaliao das ofertas tem por objeto determinar o custo de cada proposta
para o muturio, de forma a permitir uma comparao vlida entre as mesmas e
selecionar a que for avaliada como a mais baixa. Para tanto, sero observados os
critrios de avaliao mencionados no pargrafo 3.8 (i). No se dever solicitar aos
licitantes que mudem suas ofertas, nem permitir que o faam; alm disso, no se
imporo condies novas e no previstas nos documentos de licitao como
condio para adjudicar um contrato. As condies contratuais sero
substancialmente idnticas s estabelecidas no modelo de contrato includo nos
documentos de licitao. O muturio submeter aprovao do Banco o relatrio
detalhado de avaliao e comparao de ofertas que lhe caber preparar; esse
relatrio incluir os fatores em que se baseia a recomendao de adjudicao do
contrato.
moedas por fonte oficial (como o Banco Central), por banco comercial ou jornal de
circulao internacional para transaes similares em data previamente
selecionada. A fonte e a data das taxas de cmbio a serem utilizadas na converso
devero constar dos Editais de Licitao, no podendo ser fixada data anterior a
quatro semanas, contadas da data de entrega das propostas, nem posterior data
originalmente estabelecida para o trmino do prazo de validade da proposta.
muturio, aps consultar o Banco, poder rejeitar todas as ofertas se as mais baixas
excederem a estimativa oficial em montantes suficientes para justificar razoavelmente
esta ao. Nesses casos, devero ser solicitadas novas propostas de pelo menos
todos aqueles que foram inicialmente convidados a apresent-las, dando-se tempo
suficiente para a apresentao das novas propostas. As propostas originais podero
ser rejeitadas nos casos em que, em comparao com a estimativa oficial, sejam to
baixas que tornem razovel concluir que o licitante no ter condies de completar a
obra ou fornecer o produto dentro do prazo especificado ou pelo preo oferecido.
Uma vez abertos os envelopes que contenham os preos de oferta, o muturio
dever fundamentar sua deciso de declarar nula a licitao. A rejeio de uma ou
mais ofertas, qualquer que seja o motivo, requer o acordo do Banco.
A rejeio de todas as propostas pode ser justificada pela falta de efetiva
competio, quando as propostas no estejam substancialmente adequadas aos
termos do edital, ou quando os preos das propostas forem substancialmente mais
elevados que o oramento referencial. A falta de competio no ser determinada
simplesmente com base no nmero de licitantes. Mesmo que apenas uma proposta
seja submetida, o processo licitatrio poder ser considerado vlido desde que a
licitao tenha sido satisfatoriamente divulgada e os preos sejam razoveis em
comparao com os de mercado.
Para que sejam rejeitadas todas as propostas, o Muturio dever solicitar
autorizao do Banco e, posteriormente, examinar as causas que justificaram a no
conformidade das propostas e considerar a necessidade de revisar as condies do
edital, tais como, projeto e especificaes, escopo do contrato ou a combinao
desses fatores, antes de solicitar novas propostas.
Na ocorrncia de no comparecerem interessados no certame, o muturio
dever considerar a ampliao da divulgao. Se a rejeio se dever inadequao
da maioria ou de todas as propostas, podero ser convidadas a apresentar novas
propostas apenas as empresas inicialmente pr-qualificadas ou, com a anuncia do
Banco, somente as empresas que originalmente tiverem submetido propostas.
O Muturio no dever rejeitar todas as propostas e solicitar novas propostas
sob as mesmas condies do Edital e do contrato, apenas para tentar obter preos
menores. Caso a proposta avaliada como a de menor custo exceda, por margem
substancial, o oramento referencial do Muturio, este dever investigar as causas do
custo excessivo e considerar a hiptese de solicitar novas propostas, conforme
78
4.2.5.10.Garantias
muturio, alm do atraso, so: o custo de convocar outra licitao para completar a
obra; aumento de custo devido inflao entre a data da licitao original e a nova
licitao; aumento de custo resultante das dificuldades de assumir uma obra
parcialmente executada; custos jurdicos e outros custos que podem resultar se o
muturio tentar obter ressarcimento de danos e prejuzos num montante superior ao
estabelecido na garantia original. As formas mais comuns de garantia so os bnus
de execuo e as garantias bancrias. O montante dos bnus de execuo que se
utiliza normalmente para contratos internacionais de 30% do valor do contrato. Para
as garantias bancrias, esse montante varia entre 5% e 10% do valor do contrato.
comum tambm que o dono da obra estabelea uma porcentagem de retenes
sobre os pagamentos que o empreiteiro for efetuando, como garantia adicional de
execuo das obras. Ao decidir o tipo de garantia, os muturios devem considerar as
vantagens e desvantagens das garantias bancrias em relao s emitidas por outros
tipos de seguradoras (por exemplo, companhias de seguro), bem como as
modalidades das garantias ( vista, descumprimento declarado, descumprimento
comprovado). conveniente que a validade da garantia de execuo se estenda at
a entrega das obras. Se for aconselhvel garantir os perodos de manuteno ou de
garantia posteriores entrega, pode-se substituir a garantia de execuo por outras
que cubram especificamente estes perodos.
O ordenamento ptrio, de forma semelhante, confere Administrao o direito
de exigir do licitante garantias de manuteno de sua proposta e de execuo do
posterior contrato, sobretudo quando se trata de servio e de fornecimento de bens
realizado de maneira parcelada, gerando obrigaes futuras ao contratado. A
exigncia de garantia reflete a preocupao com a atividade administratitiva
empreendida na realizao de um certame e com os gastos efetivados pelo Poder
Pblico, motivo pelo qual deve ser levada a srio pelo administrador. Com tal
exigncia, a Administrao afasta de seus certames empresas aventureiras e mal
intencionadas, uma vez que impe gastos e mexe diretamente com o patrimnio da
empresa.
II-seguro-garantia;
III-fiana bancria.
30
O formato da garantia de execuo dever estar de acordo com os Editais Padres de Licitao.
A garantia dever ser emitida por um banco ou instituio financeira de boa reputao selecionada
pelo licitante. Se a instituio emissora da garantia estiver localizada fora do pas do Muturio, ela
dever contar com uma instituio financeira correspondente localizada no pas do Muturio
para tornar a garantia exeqvel.
82
4.2.5.11.Margens de preferncia
mesmos. Nesse caso, o Muturio far avaliao semelhante do licitante que vier
classificado a seguir.
Essa exigncia de fundamental importncia ao sucesso da contratao. O
servidor pblico responsvel pela conduao do certame na grande maioria das
vezes no dispe de conhecimento tcnico capaz de verificar a qualidade tcnica do
produto ofertado e as condies da empresa ofertante. Por outro lado, no pode a
Administrao correr riscos desnecessrios de efetivar uma contratao que venha a
tender aos objetivos propostos e s finalidades do Projeto executado. Dessa forma, a
anlise tcnica da proposta, a ser realizada por pessoa com conhecimento especfico,
de fundamental imoprtncia e deve ser realizada previamente adjudicao do
objeto licitado.
Vale ressaltar que a legislao brasileira no menciona qualquer processo de
ps-qualificao do licitante vencedor para analisar questes referentes qualificao
tcnico-financeira do mesmo. O que mais se aproxima desse processo a permisso
que a Lei n 8.666/93 concede comisso de licitao de realizar quaisquer
diligncias no trmite do processo para sanar dvidas ou controvrsias.
31
United Nations Development Business. A UNDB instrumento oficial de publicao das Naes
Unidas
87
analisada; (d) nome dos licitantes cujas propostas foram rejeitadas e as razes de
sua rejeio; e (e) o nome do licitante vencedor e o preo oferecido, assim como a
durao e escopo resumido do contrato adjudicado.
A publicidade, por previso constitucional, fator determinante da legalidade
dos atos praticados pela Administrao Pblica. As Polticas do Banco exigem que os
avisos contenham informaes alm das estabelecidas pela legislao domstica,
motivo pelo qual mantm total consonncia com o preceito constitucional. Ocorre,
entretanto, que o administrador brasileiro dever cuidar de realizar a publicao
tambm nos jornais oficiais e em jornais de grande circulao, conforme exigncia
interna. Dessa forma, entendemos, sero amenizados possveis questionamentos
efetivados por rgos nacionais responsveis pelo controle das contas pblicas.
Numa tentativa de agilizar o procedimento e reduzir seus custos, uma das medidas
apresentadas com o PAC32 foi a alterao da Lei de Licitaes no sentido de que
todas as publicaes possam ser efetivadas exclusivamente em meio eletrnico. Para
a utilizao das polticas do BID no territrio nacional, tal medida facilitar a conduo
dos procedimentos, uma vez que aproxima as normas internacionais da lei nacional.
4.2.5.16.Possibilidade de recurso
32
Programa de Acelerao do Crescimento
88
4.2.5.17.Condies contratuais
(...)
33
Polticas para aquisio de bens e contratao de obras financiados pelo BID, item 2.43
92
34
ARAJO, Florivaldo Dutra de. Motivao e Controle do Ato Administrativo, Belo Horizonte, Del Rey ,
1 ed., 1992, p. 50 e 98
93
questo bvia, o princpio da legalidade aos atos vinculados, o que excluiria os atos
discricionrios, que por vez, ocorrem, tambm, dentro dos limites da legalidade.
Com isso, primeira vista, pode-se concluir que a submisso da Administrao
arbitragem, seja ela nacional ou internacional, no pode ocorrer de forma alguma.
Trata-se, porm, de uma viso esttica da ordem jurdica, sobretudo do ponto
de vista da Administrao Pblica. Ada Pellegrini Grinover (2003, p. 380), valendo-se
das idias de Arruda Alvim, entende que defender o Estado de Direito como
submisso total lei, inserida no contexto das grandezas sociais, uma viso
esttica da ordem jurdica, no podendo a Administrao limitar-se nesse sentido,
desde que objetive a consecuo do interesse pblico.
O direito administrativo moderno entende que o princpio da legalidade no
absoluto, devendo ser interpretado em consonncia com os demais princpios
aplicveis, em especial o da finalidade do ato e da razoabilidade.
Considervel parcela da doutrina defende que a Administrao, quando
transaciona, se sujeita ao direito privado, cabendo-lhe transigir da mesma maneira
como os particulares, com a finalidade de suprimindo dvidas em relao a possvel
invalidade de ato jurdico, o qual assim por ela mantido. O princpio da legalidade
que rege a Administrao Pblica no probe que o Estado atue dessa maneira.
A Lei n 8987/95, que trata das concesses e permisses de prestao de
servios pblicos, de maneira pouco tcnica, assim dispe em seu art. 23:
(...)
35
Tribunal de Contas da Unio. Processo n. TC 008.217/93-9. Deciso n. 286/93. Relator: Ministro
Homero Santos.
36
Art. 45, pargrafo nico.
95
(...)
(...)
38
BRASIL. Projeto de Lei 32/2007. Disponvel em <
http://www.camara.gov.br/sileg/Prop_Detalhe.asp?id=340007> Acesso em 05 fev. 2007
97
4.2.6.Assinatura do contrato
procedimento j foi anteriormente tratado, tendo em vista que ela a mais utilizada
pelos Muturios para a execuo de seus projetos.
39
Polticas de aquisio, item 2.1
102
um procedimento mais simples e gil que o da CPI, que, por esse motivo,
apresenta menor ndices de falhas em seu curso.
Contratao direta (fonte nica) o mtodo pelo qual a adjudicao feita sem
procedimento competitivo prvio, podendo mostrar-se apropriada nas seguintes
circunstncias:
(c) necessrio que a obra seja executada sem interrupo das operaes
em andamento;
40
Uma unidade de propriedade do governo que execute obras, desde que no goze de autonomia
gerencial e financeira, dever ser considerada como unidade de execuo direta. Execuo
Direta tambm conhecida como mo-de-obra direta, unidades executoras departamentais
ou trabalho executado diretamente. H previso semelhante na Lei 8.666/93.
107
41
Exemplos de tais tipos de aquisio so: (i) para o caso de aquisio de servios: prestao de
servios mdicos, isto , pagamentos de servios especficos, como consultas ou testes de
laboratrio definidos etc.; (ii) para o caso de aquisio de uma instalao: projeto, aquisio,
construo e comissionamento de uma usina trmica a ser operada pelo Muturio; (iii) para o
caso de aquisio de uma instalao e servios: projeto, aquisio, construo (ou recuperao)
de uma estrada e operao e manuteno da mesma por um perodo de cinco anos aps a
construo.
110
que adequem-se aos requisitos contidos no pargrafo 1.5 das Polticas de aquisio
do Banco, que exige que os bens tenham qualidade satisfatria, sejam entregues
como contratados e que o preo seja de marcado.
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O documento que especifica os detalhes de execuo da operao, por exemplo, o regulamento
operativo ou manual de operaes.
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6. CONCLUSO
A partir do estudo realizado para a elabora deste trabalho, restou claro que
as licitaes internacionais financiadas por organismos internacionais, em especial
pelo Banco Iteramericano de Desenvolvimento BID , no devero ser realizadas
com base apenas nas normas emanadas do Banco e de maneira contrria
legislao brasileira e aos princpios regentes do direito ptrio.
Na maioria de seus dispositivos, as normas internacionais coincidem com a
legislao interna, o que faz com que convivam de maneira harmnica. Em alguns
pontos, entretanto, h disparidades que devem ser cuidadosamente tratadas pelos
responsveis pela conduo dos certames.
A interpretao e a aplicao de normas internacionais no podem ser
realizadas revelia do direito interno, sendo que o operador deve sempre buscar a
soluo em caso de divergncia normativa no texto constitucional.
Por outro lado, o Brasil e o BID, como j vem acontecendo, podem estabelecer
relao de cooperao numa busca de haromizar a legislaes internas e
internacionais acerca de licitaes.
Por entendermos ser esse o melhor caminho, buscamo apresentar no presente
trabalho sugestes dessa aproximao, por meio da anlise das Polticas para
Aquisio de Bens e contratao de obras Financiados pelo Banco Interamericano de
Desenvolvimento e da legislao nacional acerca dos procedimentos licitatrios,
sempre sob a tica da Constituio Federal. Os princpios constitucionais regentes da
atividade administrativa devem ser observados independentemente da origem
nacional ou estrangeira dos recursos financiadores dos Projetos atendidos pelas
contrates internacionais. Ademais, como abordado no trabalho, o BID organismo
financiador, sendo que o pagamento dos recursos por ele adiantados Unio, aos
Estado, ao Distrito Federal e aos Municpios, mais frente sairo dos cofres pblicos.
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