Justiça de transição no Brasil e o sistema interamericano

Retornar ao Daniela Lippstein e Ralfe Oliveira Romero (Organizadores)
Sum r i o
OPINIO
IURIS VOLUME II
Daniela Lippstein
Ralfe Oliveira Romero
1
Organizadores
OPINIO IURIS - volume ii Retornar ao
Su m r i o
OPINIO IURIS
Volume II
Organizadores
Daniela Lippstein
Ralfe Oliveira Romero
Anurio do Curso de Direito das

Faculdades Joo Paulo II
2015
2
Sum r i o
ISBN 978-85-7697-416-1 Editora-chefe

1 edio 2015. Karla Viviane
Projeto grfico e diagramao

Editora Imprensa Livre
(51) 3249-7146
Rua Comanda, 801
Conselho Editorial Cristal Porto Alegre/RS
Dr. Liton Pilau Sobrinho UPF/UNIVALLI www.imprensalivre.net
Dra Elenise Felzke Schonardie UNIJUI imprensalivre@imprensalivre.net
Dr. Clovis Gorczevski UNISC twitter.com/editoraimprensa
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Dr. Tirso Ester Sanchez ULPGC/ESPANHA
Dra. Nuria Belloso Martin UBU/ESPANHA
Dra. Luciana Turati UNIVATES
Dr. Ricardo Hermany UNISC
Dra. Arancha UVA/ESPANHA
Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)
O61 Opinio Juris / Daniela Lippstein , Ralfe Oliveira

Romero, Organizadores. Porto Alegre :
Imprensa Livre, 2015.
254 p. ; 14x21cm
ISBN 978-85-7697-416-1
I. Lippstein, Daniela. II. Romero, Ralfe Oliveira .

III . Ttulo.1. Direito Filosofia. 2. Filosofia do Direito.
CDU 340.12
Bibliotecria responsvel: Maria da Graa Artioli CRB10/793

3
Su m r i o
Sumrio

Prefcio
Justia de transio: da teoria prtica

Anlise do caso brasileiro luz do sistema interamericano
de direitos humanos
Chiavelli Facenda Falavigno
A mediao como instrumento de celeridade e garantia da

razovel durao do processo
Albano Busato Teixeira e Mnica Giusti Rigo
Direitos Humanos e mediao de conflitos:

Princpio da no violncia na resoluo de conflitos
Daniela Lippstein
As mudanas climticas e a proteo sade do

trabalhador no ambiente laboral
Nelci Lurdes Gayeski Meneguzzi e Dhieimy Quelem Waltrich
Assdio moral no ambiente laboral:

caracterizao e consequncias
Francine Cansi
Reflexos da tecnologia da informao na propriedade

intelectual
Juliana Gomes Silva e Adamir Andr Silva
4
Sum r i o
A direta relao entre o inqurito policial e a condenao do

ru - Afronta ao devido processo legal
Maura da Silva Leitzke
O Estado contemporneo e a necessidade de readequacao

dos estreitos limites do procedimento judicial como
garantia de efetivo acesso justia em consonncia
com o primado da democracia
Dhieimy Quelem Waltrich
O princpio constitucional da solidariedade como

elemento dos servios pblicos no constitucionalismo
contemporneo
Aneline dos Santos Ziemann
Felipe Dalenogare Alves
Direitos fundamentais nas relaes privadas:

A solidariedade como instrumento para a busca do
bem-estar e afirmao da dignidade da pessoa humana
Francieli Freitas Meotti
5
Su m r i o
Prefcio

Tenho a honra e o privilgio de apresentar o Anurio

do Curso de Direito da Faculdade Joo Paulo II, Opinio
Iuris II, organizado pelos professores Daniela Lippstein
e Ralfe Oliveira Romero e com artigos de professores das
Faculdades Joo Paulo II e convidados, em Passo Fundo.
Muitos dos autores foram meus alunos e, com muito
orgulho, agora colegas professores e pesquisadores. De
incio, cumpre referir que se trata de uma obra instigante que
prope discusses atualssimas e extremamente oportunas
acerca dos direitos fundamentais, do controle jurisdicional
e das formas de efetivao da justia e dos direitos humanos.
Cumpre ressaltar a qualidade, atualidade e profundidade da
dimenso dos temas tratados nesta obra.
Comea com o artigo Justia de Transio: Da Teoria
prtica: Anlise do caso brasileiro luz do sistema
interamericano de direitos humanos, de Chiavelli Facenda
Falavigno em que prope uma discusso sobre o conceito
de justia de transio e a anlise de casos concretos e as
influencias jurdicas e posicionamentos internacionais,
principalmente em sede de Amrica Latina e no Brasil
como no julgamento polmico da ADPF n 153, em que o
Supremo Tribunal Federal reconheceu como vlida a Lei
de anistia brasileira, na deciso da a Corte Interamericana
de Direitos Humanos no caso da Guerrilha do Araguaia,
contrariando o posicionamento do Judicirio ptrio, as
providncias solicitadas pela Corte Interamericana de
direitos humanos, em 2014, em relao ao Presdio Central
de Porto alegre, dentre outras.
6
Sum r i o
Segue com o artigo de Albano Busato Teixeira e

Mnica Giusti Rigo acerca da Mediao como instrumento
de celeridade e garantia da razovel durao do processo,
importante discusso acerca da efetividade da justia no
pas.
O artigo Direitos Humanos e Mediao de Conflitos
da professora Daniela Lippstein prope uma reflexo entre
a doutrina dos direitos fundamentais e a mediao como
forma de resoluo dos conflitos, como mtodo de no-
violncia. O artigo As mudanas climticas e a proteo
sade do trabalhador no ambiente laboral das professoras
Nelci Lurdes Gayeski Meneguzzi e Dhieimy Quelem
Waltrich discute os efeitos das mudanas climticas e
a proteo do meio ambiente no ambiente de trabalho.
Dhieimy Quelem Waltrich tambm nos traz o trabalho O
Estado contemporneo e a necessidade de readequao dos
estreitos limites do procedimento de efetivo acesso justia
em consonncia com o primado da democracia.
O artigo de Francine Cansi discute a questo do assdio
moral no ambiente laboral: caracterizao e consequncias,
um tema cada vez mais recorrente nas decises da justia do
trabalho. O trabalho Reflexos da tecnologia da informao
na propriedade intelectual, da professora Juliana Gomes
Silva aborda os reflexos da tecnologia da informao e as
consequncias desencadeadas na propriedade intelectual.
O trabalho da professora Maura da Silva Leitzke
discute a relao entre o inqurito policial e a condenao
do ru afronta ao devido processo legal discutindo a
aplicao efetiva dos princpios constitucionais, tendo
em vista a previso legislativa do artigo 155 do Cdigo de
Processo Penal, que prev a possibilidade de utilizao de
elementos informativos constantes no Inqurito Policial,
para fundamentar a deciso condenatria, desde que no
sejam utilizados de forma exclusiva.
7
Su m r i o
Uma interessante discusso acerca do Princpio Constitu-

cional da Solidariedade e sua fora normativa como elemento
dos servios pblicos proposta pelos professores Aneline dos
Santos Ziemann e Felipe Dalenogare Alves.
Por fim, o artigo Direitos fundamentais nas relaes pri-

vadas: a solidariedade como instrumento para a busca do bem-
-estar e afirmao da dignidade da pessoa humana da profes-
sora Francieli Freitas Meotti trata do princpio da solidariedade
trata da importncia do princpio da solidariedade como um
meio de afirmao do Estado Democrtico.
De forma didtica e com notvel qualidade, os textos
apresentam elementos tericos e avaliaes prticas com foco
na efetividade dos direitos fundamentais e na configurao
do Estado Democrtico de Direito. Esta uma obra que
se pode considerar essencial aos estudantes, professores,
pesquisadores e operadores do direito pela qualidade do
texto e pela oportuna discusso acerca da efetividade dos
direitos fundamentais e da necessria concretizao dos
direitos sociais.
Prof. Joo Telmo de Oliveira Filho, ps doutor em
Direito pela Universidade de Coimbra, professor adjunto da
Universidade Federal de Santa Maria - UFSM.
8
Sum r i o
JUSTIA DE TRANSIO:
DA TEORIA PRTICA
Anlise do caso brasileiro luz
do sistema interamericano de
direitos humanos
Chiavelli Facenda Falavigno1
SUMRIO: 1. Introduo. 2. Justia de transio: o concei-

to e os mecanismos de atuao. 3. O encontro do direito
penal com o direito internacional. 4. Breve anlise de dados
empricos. 5. A relao possvel entre a justia de transio
e o sistema interamericano de direitos humanos. 6. O caso
brasileiro. 6. Consideraes finais. Referncias Bibliogrfi-
cas.
1. INTRODUO
Muito se tem debatido acerca das possibilidades de jus-

tia de transio no Brasil. O assunto ganhou ainda mais
destaque aps o incio da chamada Comisso Nacional da
Verdade, que entregou seu relatrio no final de 2014.
1
Graduada em Direito pela Universidade Federal do Rio Grande do Sul, Mestre em Cin-
cias Criminais, aprovada com voto de louvor, pela Pontifcia Universidade Catlica do
Rio Grande do Sul. Professora de direito penal, direito internacional e criminologia das
Faculdades Joo Paulo II (Passo Fundo/RS). Professora de Legislao penal especial na
Faculdade de Direito da Universidade do Contestado (Concrdia/SC). Advogada.
9
Su m r i o
Porm, antes disso, necessrio que se realize um de-

bate acerca do que de fato corresponde justia de transi-
o, bem como de quais so seus mecanismos de atuao,
como estes funcionam e qual seu grau de eficcia. Em um
segundo momento, pode-se ainda inquirir qual a relao da
justia de transio com o direito penal, com o direito in-
ternacional e com os direitos humanos, vistos esses ltimos
pelo vis do sistema interamericano de proteo.
Apenas com esse detido e minucioso estudo, feito por
meio de reviso bibliogrfica e de pesquisa jurisprudencial,
pode-se, ao fim, bem analisar o caso brasileiro, com todas as
suas especificidades, avaliando os procedimentos transicio-
nais que foram adotados at o presente momento no pas.
2. JUSTIA DE TRANSIO: O CONCEITO E OS

MECANISMOS DE ATUAO
Por justia de transio se entende uma srie de prti-

cas, acordos institucionais e tcnicas de engenharia social
cujo objetivo, dentro dos limites do direito internacional,
facilitar, para as sociedades que estiveram ou esto imersas
em conflitos violentos ou regimes ditatoriais, a realizao da
transio at uma situao de paz duradoura, democracia e
respeito aos direitos humanos (BARONA, 2011, p. 9).
Ou seja, por meio dos mecanismos tpicos da justia
de transio, busca-se auxiliar sociedades que se encontram
desorganizadas, ainda contabilizando os diversos danos
culturais, econmicos e humanos sofridos. Esses danos po-
dem ter sido ocasionados em virtude da permanncia no
poder de governos adeptos a regimes autoritrios e a prti-
cas arbitrrias, ou ainda em razo de conflitos, armados ou
no, que acabaram por atingir civis em diversos aspectos,
impossibilitando sua existncia digna. Busca-se, ento, (re)
estabelecer a coexistncia entre os cidados, auxiliar na re-
10
Sum r i o
construo das instituies democrticas e, ainda, promo-

ver a reconciliao social, de forma a possibilitar a obteno
da paz.
Mesmo sabendo que a interveno transicional pode
se dar de variadas formas a depender da sociedade em que
se est atuando, pode-se listar os principais mecanismos
utilizados, dentro dos trs principais objetivos da justia
transicional, que so a retribuio, a restaurao ou reforma
institucional (BARONA, 2011, p. 9). Essas medidas esto
tambm relacionadas com s obrigaes jurdicas impostas,
pelo direito internacional em casos de violaes massivas e
sistemticas aos direitos humanos (BARONA, 2011, p. 24).
O primeiro tipo de mecanismo adotado na concretiza-
o da justia de transio est relacionado ao conceito am-
plo de justia retributiva, e inclui procedimentos de carter
penal e sancionatrio. O objetivo desses meios proporcio-
nar que os responsveis diretos pelas violaes aos direitos
humanos respondam por seus atos, o que inclui julgamen-
tos de carter penal.
Tais julgamentos podem se dar frente a tribunais de
jurisdio internacional (como o Tribunal Penal Interna-
cional, ao qual o Brasil se submete de forma expressa, pelo
disposto no pargrafo 4, do artigo 5, da Constituio Fe-
deral, acrescido pela Emenda Constitucional n. 45/2004),
jurisdio nacional ou jurisdio mista (tribunais de dupla
jurisdio mesclados, abrangendo aspectos nacionais e in-
ternacionais) (BARONA, 2011, p. 25).
O segundo tipo de mecanismo utilizado se relacio-
na com os objetivos de reparao ou restaurao, visan-
do, sobretudo, a esclarecer os fatos ocorridos no passado,
e buscando a reconciliao e a reparao das vtimas. Tal
procedimento se d por meio de procedimentos diversos,
incluindo as comisses da verdade e os programas de re-
parao material e simblica para as vtimas das violaes
11
Su m r i o
aos direitos humanos, as quais podem variar de concesso

de indenizaes a construo de monumentos ou outras
homenagens do tipo. As referidas comisses visam, princi-
palmente, investigao e ao esclarecimento oficial do que
ocorreu, no sendo necessria a posterior judicializao dos
fatos.
Para obter as informaes desejadas, as comisses
podem se valer de oitivas, estudos, audincias pblicas e
demais meios que visem a reconstruir a memria coletiva
sobre o passado (BARONA, 2011, p. 26). Esse foi um dos
principais meios utilizados na justia de transio brasileira.
J a terceira modalidade de meios de atuao est vin-
culada a finalidades de carter institucional, incluindo re-
formas e reconstrues que visem a adaptar os mecanismos
tpicos do Estado de Direito, principalmente o Poder Judici-
rio, a polcia e a administrao da justia como um todo, a
atuar de forma protetiva em relao a futuras violaes aos
direitos humanos. Tais meios consistem em verificar as con-
dutas dos profissionais que atuam nesses rgos, determi-
nando seu entendimento e compreenso sobre a relevncia
desses direitos, bem como sua capacidade de atuar em sua
defesa (BARONA, 2011, p. 27).
Frise-se que a existncia de diversos mecanismos de
atuao no quer dizer que estes devam ser aplicados de for-
ma isolada. Antes disso, no s possvel, mas recomend-
vel, a combinao de diversos meios para a implementao
de uma bem sucedida justia transicional.
Julgamentos internacionais dos principais responsveis
podem ocorrer de forma concomitante com uma comisso
da verdade que vise a esclarecer os detalhes dos fatos ocor-
ridos. Muitas vezes, a melhor tcnica da justia de transio
reside, essencialmente, em ter sucesso na combinao dos
meios utilizados em cada momento e em cada sociedade ou
12
Sum r i o
pas abalado, sendo os fatores tempo e espao nicos em

cada situao concreta.
3. O ENCONTRO DO DIREITO PENAL COM O DIREI-

TO INTERNACIONAL
interessante observar que, ao tratar-se de justia de

transio, exigvel o conhecimento de diversas matrias
jurdicas, permitindo a conexo entre institutos do direito
que, em outros assuntos, dificilmente se encontrariam.
o que ocorre especialmente com o direito internacional e
com o direito penal, principalmente ao se abordar o primei-
ro tipo de mecanismos transicionais, que so os de ndole
retributiva.
A relao da justia de transio com o direito interna-
cional bastante contundente, uma vez que esta se trata de
uma forma de concretizar experincias antes estudadas ape-
nas em teoria pelo ltimo, como o conceito de Estado, de
Governo e os demais pressupostos que fazem de um simples
territrio povoado um ator no cenrio jurdico internacio-
nal. Para assim ser reconhecido, necessrio a este Estado
se adaptar a ditames que, h tempos, esto dispostos pelos
tratados e pela doutrina, fontes inquestionveis de direito
internacional pblico.
Ainda, reconhece-se que o direito internacional atua
de forma a possibilitar o dilogo entre diferentes naes,
tornando possvel a interveno de outros pases e organis-
mos internacionais em Estados aparentemente devastados,
visando a auxili-los na prpria reconstruo e reconcilia-
o com seu povo. A limitao dessa atuao mrito, em
grande parte, sem dvida, ao fortalecimento do direito in-
ternacional:
13
Su m r i o
Alejado de lo que denomina hair-splitting technical analyses, el

Derecho internacional puede funcionar como un lenguaje, con
valor aadido frente al de la moral, el de la religin o el de la po-
ltica exterior, con el que defender la justicia, la bondad, la soli-
dariedad, la responsabilidad y la fe en un futuro distinto y mejor
(BARONA, 2011, p. 152).
No que tange importncia do direito penal, esta me-

rece estudo detalhado. O direito penal est, desde sempre,
ligado a questes como o delito e a pena privativa de liber-
dade. Porm, atualmente, h outras solues, como as pe-
nas alternativas, os procedimentos de justia restaurativa, os
acordos conciliatrios com composio de danos etc., que,
aos poucos, tem tido sua aplicao expandida em matria
criminal:
Tal iniciativa, pode-se dizer, fortalece tambm a estrutura demo-

cratica quando nao necessita da utilizacao velada de objetivos
escusos que direcionam o Direito Penal para o conhecido jargao
maquiavelico. Assim, pode-se considerar que a reforma do Sis-
tema de Justica e Seguranca e necessaria, mas principalmente a
visao, o paradigma de Politica Criminal, o referencial maior e que
deve ser repensado para uma proposta mais igualitaria e de res-
peito aos Direitos Humanos (MOREIRA DA SILVA FILHO(org.),
2012, p.104).
Assim, o estudo da Justica de Transicao possibilita a

anlise de uma srie de experincias ocorridas em pases que
transitavam para a democracia, em que tais procedimen-
tos reparatrios e no retributivos foram utilizados como
respostas a situaes criminosas, tendo em vista a massiva
violao de direitos humanos ali ocorrida. Muitas vezes, os
meios reconciliatrios promovem uma maior eficcia resso-
cializadora que os meios retributivos, como a imposio de
14
Sum r i o
julgamentos e penas, j restando a uma grande lio para os

incentivadores da expanso do punitivismo contemporneo
no mbito interno.
Ademais, em matria de poltica criminal, a forma de
se lidar com o medo e a insegurana da populao em socie-
dades que viveram governos ditatoriais, como a brasileira,
ainda obedece, em grande parte, ao legado militarista rema-
nescente desse perodo, o que gera uma srie de recorrentes
abusos do poder de punir Estatal:
O sentimento de temor expresso pela opiniao publica, juntamente

com as recorrentes acoes ineficazes dos governos, nas mais diver-
sas esferas, na tentativa de reverter essa realidade, tem fomentado
gravosos processos de esgarcamento do tecido social, obstaculi-
zando a universalizacao da cidadania plena e ativa, alem de ali-
mentar o padrao de inefetividade dos Direitos Humanos. Tudo
isso simplesmente mina a confianca da populacao tanto na auto-
ridade governamental quanto nas demais instituicoes que com-
poem o Sistema de Justica e policiamento. (SOUZA SILVA, 2012,
p. 104)
Assim, a relao do direito penal com os mecanismos

transicionais pode trazer benefcios no apenas na recons-
truo das sociedades abaladas, mas tambm no (re)pensar
da utilizao interna da persecuo criminal e do poder de
punir em sociedades aparentemente j reconstrudas.
Ressalte-se, no entanto, que esse no o posiciona-
mento unssono dos autores, sendo muitos favorveis a uma
interveno sancionatria mais rgida em sede de justia de
transio, direcionando, alis, a crtica aos procedimentos
realizados no Brasil at ento nesse exato sentido:
Polticas de verdade, memria e reparao, dos mais variados ma-

tizes, vm sendo implementadas, buscando oferecer para as futu-
15
Su m r i o
ras geraes o conhecimento desse triste perodo da histria bra-

sileira (...) no entanto, a dimenso da justia vem sendo deixada de
lado, pois todas as tentativas que, at agora, visaram punir civil e
penalmente os agentes pblicos responsveis por delitos durante a
ditadura foram obstadas, existindo uma forte resistncia do Poder
Judicirio brasileiro em aceitar o carter de imprescritibilidade
desses delitos, considerando-os contra a humanidade. (COELHO;
KOZICKI, 2013, p. 435)
Ainda, para outros autores, o julgamento e a persecu-

o penal dos acusados pelos crimes cometidos durante a
Ditadura Militar brasileira possuiria significao muito
alm da jurdica, sendo essencial para que a verso histrica
que prevalea seja a das vtimas perseguidas, e no a de seus
agressores. Ou seja, o uso do direito penal, nessa questo,
teria importante funo simblica:
A especial ateno conferida responsabilizao criminal dos

perpetradores justifica-se porque a deciso de levar os respon-
sveis a julgamento no se resume a mera questo jurdica, en-
volvendo apenas institutos, tcnicas e prazos processuais. Menos
ainda trata somente de conceitos jurdicos como punibilidade,
prescrio, graa ou anistia, a despeito de todas essas categorias
estarem diretamente implicadas a. O direito justia figura como
o mais delicado desafio de se transpor para que se atinja a plena
realizao de uma autntica experincia de justia transicional,
dado o grau de tenso poltica e social que encerra a deciso de
perseguir penalmente anos e at dcadas aps a redemocratizao
os crimes cometidos em um contexto de represso poltica e de
hierarquia militar. Pode-se dizer que essa deciso condensa vari-
veis diversas e produz sentidos mltiplos. Colocar determinados
grupos no banco dos rus depende, sobretudo, de qual verso da
histria se quer adotar como oficial e se consagrar na memria
16
Sum r i o
coletiva, instituindo um marco claro na mudana entre o velho e o

novo governos. (QUINALHA, 2014)
Nota-se que, no entanto, nesse trabalho, afilia-se mais

a primeira corrente, que apregoa pela influncia dos meca-
nismos de acordo utilizados em sede de transio visando a
reduzir o uso do direito penal tambm no mbito interno,
e no no sentido contrrio. Como adverte Ignacio Forcada
Barona, o desenvolvimento do direito internacional penal
um passo importante para a submisso das relaes in-
ternacionais ao imprio da lei e tambm para a construo
de uma comunidade internacional que compartilha valores.
Porm, traz em seu mago um grande problema: introduz
uma prtica punitiva no centro de uma ordem/desordem
internacional que caracterizada por suas dificuldades no
estabelecimento de autoridades legtimas (BARONA, 2011,
p. 17).
Assim, a aplicao de um rgido direito penal interna-
cional aos complexos problemas de um Estado que acaba
de sair de um regime autoritrio pode simbolizar medida
pouco democrtica e trazer grandes danos, uma vez que se
est tratando da j sofrida populao que l reside (BARO-
NA, 2011, p. 20). Para tais seres humanos necessrio que
se construam sadas diversas do uso de mais violncia.
4. BREVE ANLISE DE DADOS EMPRICOS
Antes de se adentrar na exposio e anlise de casos

prticos, o que ser feito nas prximas partes desse trabalho
luz da jurisprudncia da Corte Interamericana e focando-
-se, posteriormente, nas medidas transicionais j adotadas
no Brasil, faz-se mister que se exponha, de forma breve, al-
guns dados empricos sobre a adoo de um ou outro meca-
17
Su m r i o
nismo de justia de transio nos ltimos anos, bem como

quais indicativos podem da ser extrados.
Deixando-se de analisar casos mais antigos em que foi
aplicada a justia de transio, centra-se o estudo a partir de
1970 at o ano de 2004. Nesse perodo, 129 pases se utili-
zaram de algum mecanismo transicional. Em um total, 848
medidas transicionais foram tomadas, e as mais utilizadas
foram: anistias, em 424 casos, julgamentos em 267 casos, e
comisses da verdade, em 68 casos (BARONA, 2011, p. 79).
Na doutrina, dissonante a concluso sobre a maior ou
menor eficcia de mtodos transicionais especficos, prin-
cipalmente em razo de que todos os mecanismos apresen-
tam pontos positivos e negativos em sua aplicao.
Ademais, a escolha de um ou outro mecanismo perpas-
sa por vrios fatores, como questes econmicas, culturais
e sociais. Um exemplo a permanncia ou no das mesmas
elites no poder aps a mudana do regime ditatorial para
o democrtico, o que pode, respectivamente, diminuir ou
aumentar a probabilidade de ocorrncia de julgamentos e a
imposio de sanes.
Porm, conclui-se que, mesmo no se podendo com-
provar um efeito significativo sobre os direitos humanos e
a consolidao da democracia com nenhum mecanismo
de justia de transio usado de forma isolada, se pode,
sim, auferir esse efeito quando se utilizam esses mecanis-
mos conjuntamente (BARONA, 2011, p. 92). Logo, se nota
que um procedimento bem sucedido em matria de justia
transicional depende muito mais de saber dar-se a correta e
adequada combinao dos mtodos utilizados que podem
variar, inclusive, sobre o momento ideal, em uma dada so-
ciedade, para serem aplicados da forma mais eficiente pos-
svel.
18
Sum r i o
5. A RELAO POSSVEL ENTRE A JUSTIA DE

TRANSIO E O SISTEMA INTERAMERICANO DE
DIREITOS HUMANOS
A Amrica Latina , sem dvida, espao propcio para

discusses a respeito da justia de transio. Vrios pases
enfrentaram rigorosas ditaduras e se encontram, hoje, na
esfera interna e internacional, realizando as mais diversas
tentativas de adequar, por mecanismos transicionais, a so-
ciedade contempornea aos ditames da democracia, da le-
galidade e do respeito aos direitos humanos.
Contudo, a jurisprudncia da Corte Interamericana
vem apontando no sentido de que muitos pases tm agido
de forma insuficiente na reparao dos danos causados pe-
los ditos regimes e na reconstruo de sua memria e pas-
sado:
A questo relevantssima quando trazida para o continente la-

tino-americano. Afinal, os pases da regio, em sua maioria, en-
frentaram regimes autoritrios e ditatoriais em um passado no
muito distante. Se, por um lado, as solues dadas so variveis,
por outro, a sensao de insatisfao, em alguns casos, remanesce,
o que indicativo de m conduo do processo de transio e de
reconciliao. (ZILLI e ASSIS MOURA, 2008)
Ou seja, muitos pases, como o Peru2 e o Brasil, depen-

deram da interveno da Corte para rever seus posiciona-
mentos a respeito das questes transicionais. J outros pa-
2
Destaca-se a deciso do famoso caso Barrios Altos, decisivo para o incio da persecuo
penal ao ex-presidente Fujimori.
19
Su m r i o
ses, como o Chile3 e a Argentina4, ambos conhecidos pelos

vultosos danos humanos ocorridos durante seus regimes
ditatoriais, variaram diversas vezes nos pronunciamentos
de seus tribunais internos no que se referia validade ou
invalidade das leis de anistia.
Ainda que no se defenda nesse artigo o ponto de vista
da necessidade de persecuo penal para a consecuo de
um bem-sucedido procedimento transicional, no se pode
tolerar a mera imposio de leis de anistia sem qualquer
questionamento, principalmente quando estas no tutelam
de nenhuma forma as vtimas de graves violaes aos direi-
tos humanos:
(...) se por um lado revela no ser a persecuo penal o nico

mecanismo possvel para a sedimentao da paz em situaes
de transio democrtica, no autoriza, por outro, o afastamento
puro e simples das vias punitivas com a edio unilateral de leis
consagradoras da impunidade. Afinal, no so elas condizentes
com o atual estgio de amadurecimento atingido pela comuni-
dade internacional. Somente em situaes excepcionais, quando
imprescindveis para a consagrao da paz, que as anistias se-
riam pertinentes. Mas, mesmo aqui as vtimas no poderiam ser
esquecidas. Da a importncia das reparaes moral e financeira.
E no s. Com efeito, mais importante do que tudo est o dever de
formar um legado que possa ser absorvido pelas futuras geraes.
Nessa perspectiva, o segredo e o desconhecimento quanto ao pas-
sado so profundamente nocivos para a formao de sociedades
comprometidas com o ideal de liberdade. (ZILLI e ASSIS MOU-
RA, 2008).
3
O Congresso revogou a lei de autoanistia, promulgada ainda no governo ditatorial, mas
posteriormente editou as Leis de ponto final e obedincia devida, nos anos 80 e 90. Apenas
em 2005, em deciso louvvel, a Suprema Corte do pas sustentou a incompatibilidade das
ditas leis com as normas internacionais de direitos humanos.
4
A primeira deciso que considerou inaplicvel a lei de Anistia foi em 1994, sendo seguida
por mais duas decises nesse sentido. No entanto, em 2005, ocorre um julgamento pela
sua aplicabilidade.
20
Sum r i o
Nesse sentido, importante relatar, de forma breve,

quais as aes do sistema interamericano de diretos huma-
nos para reverter o quadro atual. Primeiramente, preciso
salientar que a proteo do sistema interamericano de direi-
tos humanos a respeito dos direitos pleiteados em sede de
justia de transio variou tambm em razo do contexto
social vivenciado em diferentes perodos histricos.
Durante os anos de 1960 e 1970, diversos regimes dita-
toriais se instalaram nos pases da Amrica Latina, os quais
perpetraram massiva violao aos direitos humanos. Nesse
perodo, a Comisso Interamericana de Direitos humanos
trabalhou no sentido de enfrentar essas violaes, buscan-
do, pela prtica, o meio para atuar perante tais atos. J no
perodo de 1980 e 1990, os novos governos democrticos
assumiam alguns compromissos em relao aos direitos hu-
manos, mantendo na Comisso uma posio crtica a res-
peito das polticas Estatais que evitavam o julgamento dos
responsveis por esses crimes. A Corte Interamericana,
poca, atuou de forma a resolver casos individuais ocorri-
dos no passado, comeando a consolidar-se como um im-
portante meio para a soluo dos delitos perpetrados pelos
regimes ditatoriais nos anos anteriores (ROJAS, 2013, p.
317).
Apenas a partir do ano 2000, comeam a surgir as deci-
ses mais emblemticas dessa Corte, passando as questes
afeitas justia de transio a serem tratadas de forma prio-
ritria pelo Sistema Interamericano de direitos humanos. A
jurisprudncia da Corte passou a fixar trs consequncias
para os Estados que violaram, em seus regimes polticos, os
direitos humanos de seus cidados: a de investigar o ocorri-
do, tipific-lo como medida de preveno e cooperar inter-
nacionalmente nos casos mais graves (ROJAS, 2013, p. 318).
importante salientar que, no caso brasileiro, confor-
me se detalhar no prximo titulo desse trabalho, a inter-
21
Su m r i o
veno da Corte Interamericana foi essencial para uma mu-

dana de paradigma no que tange tutela dos direitos das
vtimas do regime militar. Muitos fatores, entre eles, sem
dvida, a questo sempre presente das dificuldades eco-
nmicas, assim como a questo social, como a j referida
permanncia das mesmas elites no poder aps a abertura
poltica, obstaculizou, at os dias atuais, qualquer reao
aprofundada visando a apurar fatos e imputar responsabi-
lidades, civis ou criminais a respeito dos crimes ocorridos
nos chamados anos de chumbo.
De uma forma geral, pode-se desenhar o modelo de
Justia transicional desenvolvido na jurisprudncia da Cor-
te Interamericana de Direitos Humanos com base na pre-
sena de alguns elementos centrais: a) a verdade histrica,
obtida por meio de procedimentos no judicializados, no
se mostra suficiente para adimplir com a obrigao de reve-
lar os fatos ocorridos durante os regimes ditatoriais, sendo
exigvel os processos judiciais para investigao e revelao
das violaes ocorridas; b) o uso de anistias criticado, sen-
do a posio da Corte favorvel ocorrncia de julgamentos
na esfera penal; c) a questo reparatria no se centra nem
se esgota nas indenizaes monetrias, havendo a valoriza-
o de prestaes imateriais, as quais salientam a memria
coletiva, bem como favorecem o sentido reparatrio indivi-
dual; d) as reformas institucionais buscam centrar a atuao
dos rgos Estatais na tutela dos direitos humanos, os quais
passam a ser pauta permanente das entidades pblicas, o
que reforado pelos tratados realizados no sentido de es-
tender e ampliar essa proteo da forma mais abrangente
possvel (ROJAS, 2013, p. 335).
Nota-se que a justia de transio acrescenta grande
importncia ao estudo e aplicao prtica do direito inter-
nacional, principalmente em seu vis pblico. O desenvol-
vimento dessa disciplina no setor transicional se relaciona
22
Sum r i o
com o fortalecimento, na Amrica Latina, de uma ordem

comum de valores, centrada na proteo dos direitos hu-
manos. Ademais, o desenvolvimento de rgos com atuao
internacional, como a Comisso e a Corte Interamericana,
incentiva a ocorrncia de uma fiscalizao efetiva sobre os
regimes internos dos pases membros, incentivando, no m-
bito dos Estados que optaram por reconhecer e aderir a esse
modelo, a adoo e a consolidao de governos e polticas
que visem democracia e tutela das garantias de seus ci-
dados.
Assim, passa-se, agora, ao ltimo ponto desse trabalho,
qual seja, a anlise dos procedimentos afeitos justia de
transio que foram adotados no Brasil at o presente mo-
mento, salientando as principais decises jurdicas, internas
e internacionais, prolatadas nessa seara.
6. O CASO BRASILEIRO
Aps a anlise realizada a respeito do instituto da jus-

tia de transio, seus mecanismos, influncias jurdicas e
posicionamentos internacionais, principalmente em sede
de Amrica Latina, pode-se, com um apurado grau de co-
nhecimento, realizar a descrio com o devido detalhamen-
to e a consequente crtica dos procedimentos que tm sido
realizados no Brasil nessa seara.
Em primeiro lugar, importante destacar o julgamento
da ADPF n. 153, proposta pelo Conselho Federal da Ordem
dos Advogados do Brasil. Nessa deciso, de abril de 2010, o
Supremo Tribunal Federal reconheceu como vlida a Lei de
anistia brasileira, entendendo que o perdo ali estabelecido
se tratava de um acordo de toda a sociedade da poca.
A posio da Corte brasileira foi muito criticada, prin-
cipalmente porque no seguiu a linha vanguardista de tri-
bunais vizinhos, como o argentino e o chileno, que comea-
23
Su m r i o
vam a se posicionar de forma crtica em relao a legislaes

no mesmo sentido da brasileira. Conforme Srgio Mazina
Martins,
Mas no nos espantemos com esses equvocos. Um povo que

no sabe onde fica a prpria tragdia, tambm no saber dizer,
claro, onde est seu herosmo. Estamos sempre s voltas com o
autoperdo, a mais cnica de todas as grosserias. Quem perdoa a
si prprio porque planeja, no seu ntimo, continuar a ofender.
Engendra repetir a mgoa e voltar, mais cedo ou mais tarde, a
faz-lo (MARTINS, 2010).
A grande mudana no modelo transicional brasileiro

deu-se, como j referido nesse texto, por uma fora centr-
peta, ou seja, oriunda do mbito internacional para o inter-
no. Em outubro de 2010, a Corte Interamericana de Direitos
Humanos condenou o Brasil no caso Guerrilha do Araguaia,
tambm chamado Gomes Lund. Nessa deciso, contrarian-
do o posicionamento do Judicirio ptrio, a Corte estabe-
leceu uma srie de deveres que o Estado deveria tomar em
relao s vtimas daquele caso, propondo, ao final, deveres
gerais, como uma garantia de no repetio:
A Comisso solicitou Corte que ordene ao Estado a implementa-

o, em um prazo razovel, de programas de educao em direitos
humanos permanentes dentro das Foras Armadas, em todos os
nveis hierrquicos, os quais devem incluir o presente caso e os
instrumentos regionais e internacionais de direitos humanos, es-
pecificamente os relacionados com o desaparecimento forado de
pessoas e a tortura. (...)A Comisso solicitou Corte que ordene
ao Estado tipificar, em seu ordenamento interno, o crime de de-
saparecimento forado, conforme os elementos constitutivos do
mesmo, estabelecidos nos instrumentos internacionais respecti-
vos (...)A Comisso solicitou ao Tribunal que ordene ao Estado
24
Sum r i o
realizar todas as aes e modificaes legais a fim de sistematizar e

tornar pblicos todos os documentos relacionados com as opera-
es militares contra a Guerrilha do Araguaia. (...)Os representan-
tes solicitaram ao Tribunal que ordene ao Estado a criao de uma
Comisso da Verdade, que cumpra com os parmetros interna-
cionais de autonomia, independncia e consulta pblica para sua
integrao e que esteja dotada de recursos e atribuies adequa-
dos. Quanto ao projeto de lei que atualmente se encontra no Con-
gresso, expressaram sua preocupao, entre outros aspectos, por
que os sete membros da Comisso Nacional da Verdade seriam
escolhidos discricionariamente pelo Presidente da Repblica, sem
consulta pblica e, portanto, sem garantias de independncia e,
ademais, que se permitiria a participao de militares como mem-
bros, o que afeta gravemente sua independncia e credibilidade.5
A condenao internacional teve, portanto, o condo

de desencadear uma srie de responsabilidades que culmi-
naram em leis e medidas visando a concretizar os objetivos
transicionais at ento esquecidos. As aes que tomaram
forma no Brasil podem ser divididas de acordo com os j
estudados objetivos dos mecanismos clssicos de justia
transicional: reparao e restaurao, reformas institucio-
nais e, por fim, retribuio com regularizao da justia e
reestabelecimento da igualdade.
No que tange dimenso de reparao e restaurao,
na qual inclui-se a busca pela verdade e pela memria, des-
taca-se a Lei n. 12528/2011, que criou a Comisso Nacio-
nal da Verdade, bem como a Lei n. 12527/2011, referente
ao acesso a Informaes Pblicas. As aes da Comisso,
como investigaes e oitivas, foram acompanhadas e noti-
ciadas pela mdia, culminando na entrega do relatrio final,
Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_219_por.pdf.

5
Acesso em 12.04.2015.
25
Su m r i o
em dezembro de 2014, o qual se encontra disponvel no site

oficial.6
Frise-se que outras aes foram tomadas para concre-
tizar esse mesmo objetivo, como o lanamento, em 2007, da
obra Direito memria e verdade, aps 11 anos de trabalho
da Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia
da Repblica e da Comisso especial de Mortos e Desapa-
recidos Polticos do Ministrio da Justia. Merece meno,
ainda, a construo do Centro de Referncia de Lutas Polti-
cas no Brasil, em 2009, ligado ao Arquivo Nacional da Casa
Civil da Presidncia da Repblica7 (COELHO; KOZICKI,
2013, p. 431).
Sobre as polticas de finalidade institucional, ressalte-
-se a extino do Servio Nacional de Informao (SNI),
dos Departamentos de Operaes de Informaes-Centros
de Operaes de Defesa Interna (DOI-CODI) e dos De-
partamentos de Ordem Poltica e Social (DOPS). Por fim,
a Constituio de 1988, bem como os tratados de Direitos
Humanos assinados pelo Brasil, como o Pacto de San Jos
da Costa Rica, passam a estabelecer um novo conceito de
segurana pblica, voltado ao respeito a direitos funda-
mentais e a garantias processuais. No mesmo sentido so
as ltimas reformas ao Cdigo de Processo Penal e Lei de
Execues Penais, n. 7.210/1984, a qual, alis, estabelece a
ressocializao do detento como principal objetivo da pena
privativa de liberdade.
Frise-se, no entanto, que nessa seara ainda h muito o
que ser modificado e construdo, principalmente pelo mau
funcionamento, na prtica, de ideias que j parecem conso-
lidadas, de forma abstrata, na teoria e na legislao. As de-
nncias de violaes aos direitos humanos, principalmente
6
Disponvel em: http://www.cnv.gov.br/. Acesso em 12.04.2015.
7
Disponvel em: http://www.memoriasreveladas.gov.br/cgi/cgilua.exe/sys/start.htm?-
tpl=home. Acesso em 12.04.2015.
26
Sum r i o
junto populao marginalizada, em presdios, delegacias

e penitencirias, bem como de aes truculentas da polcia,
que ainda no passou pelo necessrio processo de desmili-
tarizao, tem tomado as pginas da mdia brasileira e inter-
nacional diariamente.
A Corte Interamericana de Direitos Humanos, em
2014, pediu medidas ao Governo brasileiro em relao ao
Presdio Central de Porto alegre, considerando seu esva-
ziamento, aps denncias sobre as ms condies de sa-
de, higiene, dentre outros, no local. Ainda, os projetos de
Unidades de Polcia Pacificadora, no Rio de Janeiro, sofrem
diversas crticas, no apenas em relao existncia de mi-
lcias atuando junto s comunidades carentes, mas tambm
pela tortura e desaparecimento de pessoas, sendo o caso
mais notrio relativo ao pedreiro Amarildo, ocorrido em
2013.
Por fim, no que tange s polticas de justia retributiva,
que se d pela realizao de julgamentos e imputao de res-
ponsabilidades pessoais pelos delitos cometidos, tem-se que
se trata do aspecto mais problemtico da justia transicional
brasileira. Nessa esfera, pouco ou quase nada foi realizado.
O posicionamento dos tribunais brasileiros, especialmente
o Supremo Tribunal Federal, de que a lei de Anistia foi
estabelecida em um comum acordo pela sociedade brasi-
leira da poca, tendo fundamental importncia para que a
mudana de regime se desse de forma pacfica e com o me-
nor dano possvel. Aps a deciso da Corte Interamericana,
surgiu uma nova esperana de que algum tipo de responsa-
bilizao seja feita nesse sentido.
As razes para esse posicionamento, que encontra aco-
lhida em parte da doutrina ptria, so muitas:
Se no Chile, na Argentina e no Uruguai houve um envolvimento

crescente de seus Legislativos no debate transicional, o Brasil peca
27
Su m r i o
por essa omisso, talvez porque muitas das lideranas polticas,

ainda hoje no poder, foram parceiras dos ditadores ou enrique-
ceram na ditatura militar; outras, que sofreram torturas e perse-
guies, esqueceram-se do vivido, preferindo chegar ao poder a
qualquer custo, mesmo que para isso tivessem que se aliar a seus
algozes. Em virtude dessa peculiaridade nacional a apatia do po-
der Legislativo -, que resulta em que praticamente todas as medi-
das de promoo da Justia de transio sejam tomadas pelo Exe-
cutivo federal, o Poder Judicirio brasileiro surge como o nico
frum disponvel para discusso do tema. (...) O STF, no entanto,
decepcionou, adotando uma postura que abandona o ativismo
judicial to exercitado a respeito de questes que atormentam a
sociedade brasileira (...). (COELHO; KOZICKI, 2013, p. 436)
Assim, em que pese o posicionamento desse trabalho

seja contrrio ao uso do direito penal de forma rgida nessa
seara como nica forma de soluo, importante salientar
que a omisso do Supremo Tribunal Federal a respeito da
preservao dos direitos das vtimas da ditadura, de fato,
no correspondeu ao papel que dele se esperava, tendo em
vista seu atual protagonismo nas decises mais importan-
tes, jurdicas ou mesmo politicas, na sociedade brasileira
(FALAVIGNO, 2015, p. 19). Em que pese predomine nacio-
nalmente os ditames da Civil law, importante mencionar
que, no Brasil, em sede de justia transicional, e mesmo em
tantos outros assuntos polmicos, o Judicirio tem se mos-
trado o Poder mais atuante, uma valiosa referncia quando
se trabalha com a tutela dos direitos humanos.
7. CONSIDERAES FINAIS
Conclui-se, da presente anlise, que a justia de transi-

o assunto de vital importncia, principalmente no con-
tinente latino-americano, em que diversos pases passaram
28
Sum r i o
por regimes que deixaram marcas indelveis em seus cida-

dos. O estudo do direito internacional e do direito penal,
bem como dos mecanismos tpicos da justia transicional,
auxilia a realizar uma anlise crtica contundente sobre o
que foi feito no Brasil at o presente momento.
importante destacar que, nessa seara, a doutrina di-
verge em muitos posicionamentos, principalmente quando
se aborda o tema da necessidade de julgamentos na esfera
nacional ou internacional, ou seja, quando se trata dos me-
canismos transicionais de finalidade retributiva.
A responsabilizao individual e a consequente puni-
o dos perpetradores de violaes aos direitos humanos
trazem, sem dvida, aspectos tanto positivos quanto negati-
vos, os quais devem ser analisados de forma cuidadosa, sob
pena de combater-se a violncia por meio da causao de
mais violncia. Tal perspectiva deve ser valorada sobretudo
em um pas como o Brasil, o qual j enfrenta diversas de-
mandas, inclusive internacionais, em razo do tratamento
indigno que destina a seus detentos.
Por fim, importante destacar a louvvel atuao bra-
sileira em sede de justia reparadora, principalmente aps
a condenao no caso Gomes Lund. A entrega do relatrio
da Comisso da Verdade pode proporcionar o estudo deta-
lhado e a divulgao dos fatos que ocorreram durante o pe-
rodo da ditatura militar nacional. Frise-se que tal relatrio
pode ter o condo de mudar a forma com que se ensina a
histria do pas, em escolas e universidades. A reconstruo
da memria essencial para que se possa trabalhar com os
direitos humanos em um sentido de expanso, no se admi-
tindo qualquer retroao nessa seara.
Ademais, o posicionamento poltico crtico e a cons-
cientizao da importncia da limitao do arbtrio Estatal,
ideias hoje to pouco exploradas na mentalidade da socie-
dade brasileira, certamente sero incentivadas com o co-
29
Su m r i o
nhecimento e a reconstruo do passado nacional na forma

de memria coletiva. Se o objetivo da justia de transio
construir a paz duradoura, consolidar a democracia e evitar
a reiterao de quaisquer violaes aos direitos humanos,
pode-se concluir que ainda falta muito o que se realizar no
Brasil. No entanto, as medidas tomadas at o presente mo-
mento demonstram um certo progresso, ainda que por um
caminho tortuoso, porm necessrio para a consolidao do
pas que desejamos no apenas hoje, mas tambm amanh.
REFERNCIAS
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30
Sum r i o
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3665-A-justia-de-transio-na-Amrica-Latina. Acesso em: 03.04.2015.
31
Su m r i o
A MEDIAO COMO INSTRUMENTO

DE CELERIDADE E GARANTIA DA
RAZOVEL DURAO DO PROCESSO
Albano Busato Teixeira1

Mnica Giusti Rigo2
SUMRIO: 1 Introduo; 2 O direito razovel durao do

processo e aos meios que garantam a celeridade de sua tra-
mitao; 3 Reformas processuais: Finalidade 4 A mediao
como meio pacificador de conflitos; 5 Concluso; Refern-
cias
1. INTRODUO
inegvel que a jurisdio se encontra em crise. O

Judicirio, a cada dia que passa, v os cartrios judiciais e
os gabinetes dos julgadores cada vez mais abarrotados de
1
Mestre em Direito das Autarquias Locais pela Universidade do Minho. Mestre em Direi-
to pela UNISC. Especialista em Direito Processual Civil pela IMED. Graduado em Direito
pela Universidade de Passo Fundo. Advogado. Presidente da Comisso Especial do Jovem
Advogado da Subseo de Passo Fundo. Componente do grupo de pesquisa Comunita-
rismo, instituies comunitrias e polticas pblicas, coordenado pelo Professor Dr. Joo
Pedro Schmidt. Professor de processo civil, obrigaes e direito empresarial na Faculdade
Joo Paulo II. E-mail:albanoteixeira85@gmail.com.
2
Mestranda em Direito pela Universidade de Passo Fundo. Graduada pela Faculdade Me-
ridional IMED. Advogada. Bolsista PROSUP/CAPES. E-mail: monicagiustirigo@gmail.
com.
32
Sum r i o
processos, o que vem impedindo a soluo dos litgios em

tempo razovel e com a devida qualidade da prestao ju-
risdicional.
Ciente da crise em que a jurisdio e o Judicirio vm
sofrendo, o legislador vem editando normas visando a agili-
zar o processo, o que, muitas vezes, se traduz em julgamen-
tos imaturos e feito s pressas.
O Judicirio no tem se mostrado mais um meio clere
para solucionar os litgios e deve ser procurado apenas em
ltima instncia, ou seja, apenas quando o cidado esgotar
todas as vias possveis de soluo dos litgios, sob pena da
crise nunca se extinguir.
Concomitantemente, impe-se a busca de meios ino-
vadores de pacificao social, como a mediao.
A mediao surge como um instrumento pacificador,
onde as prprias partes decidem o seu futuro, sem a inter-
veno (ou apenas com a interveno mnima) de um ter-
ceiro.
No presente artigo ser analisada a questo da razovel
durao do processo e aos meios que garantam a celeridade
de sua tramitao, bem como abordar a crise do Judicirio,
trazendo a mediao como uma possvel soluo ao proble-
ma apresentado.
2. O DIREITO RAZOVEL DURAO DO PROCES-

SO E AOS MEIOS QUE GARANTAM A CELERIDADE
DE SUA TRAMITAO
O direito a razovel durao do processo e aos meios

que garantam a sua celeridade ganhou status de princpio
constitucional recentemente. A Emenda Constitucional n
45, de dezembro de 2004, incluiu o inciso LXXVIII ao artigo
5 da Constituio Federal: a todos, no mbito judicial e
administrativo, so assegurados a razovel durao do pro-
33
Su m r i o
cesso e os meios que garantam a celeridade de sua tramita-

o (BRASIL, 1988).
Entretanto, apesar de ser uma emenda constitucional
recente, no deve ser considerado como um direito novo,
conforme ser analisado a seguir.
O Direito brasileiro sempre foi extensamente influen-
ciado pelo Direito europeu, principalmente pelo Direito
portugus. Portanto, por influncia desses, no contempla-
va de maneira expressa uma garantia de tramitao dos pro-
cessos em tempo razovel. A influncia que recebemos do
constitucionalismo norte-americano pode ser considerada
recente, o que explica a lacuna existente nas diversas Cons-
tituies, incluindo a atual em sua verso original. Somente
uma das Constituies Federais mencionou algo sobre o Di-
reito em comento. (ARRUDA, 2006, p. 42).
Assim, a Constituio Federal de 1934 mencionou bre-
vemente:
Art 113 - A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros

residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes
liberdade, subsistncia, segurana individual e propriedade,
nos termos seguintes:
35) A lei assegurar o rpido andamento dos processos nas re-
parties pblicas, a comunicao aos interessados dos despachos
proferidos, assim como das informaes a que estes se refiram,
e a expedio das certides requeridas para a defesa de direitos
individuais, ou para esclarecimento dos cidados acerca dos ne-
gcios pblicos, ressalvados, quanto s ltimas, os casos em que
o interesse pblico imponha segredo, ou reserva. (BRASIL, 1934)
Como se verifica, a Constituio Federal de 1934 to-

mou um grande passo ao constitucionalizar este direito, en-
tretanto, esta referida norma teve pouco tempo de vigncia,
34
Sum r i o
posto que, em 1937, o Brasil j possua outra norma consti-

tucional, a qual novamente silenciou sobre o assunto.
Mesmo enquanto ainda no possua status de princpio
constitucional, a celeridade processual era objeto de preo-
cupao dentre os juristas e processualistas que buscavam,
incansavelmente, o andamento rpido dos processos, cal-
cando-se nos princpios da economia processual e da ins-
trumentalidade das formas. Exemplo disso pode ser averi-
guado no artigo 250 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro
(CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2005, p. 74-75).
Da mesma forma, o direito a razovel durao do pro-
cesso j era direito vigente no Brasil, porque era assegurado
expressamente no artigo 8, n. 1, do Pacto de So Jos da
Costa Rica, em que pese promulgado apenas em 1992, pelo
Decreto n. 678/1992, trata-se de norma integrante do nosso
ordenamento jurdico.
Em Portugal, o direito em comento foi averiguado pri-
meiramente no ano de 1314, quando no reinado de Dom
Dinis foi editada uma ordenao que tendia disciplinar o
rito do processo, de modo de abreviar o julgamento dos
processos, posteriormente diversas outras medidas foram
tomadas, entretanto, nenhuma logrou grande xito. (AR-
RUDA, 2006, p. 41).
Como se v, o problema quela poca como agora no
era de fcil soluo. Com a edio das Ordenaes Afonsi-
nas, o tema tambm foi positivado, tendo sido afirmado o
propsito de minorar os formalismos processuais desneces-
srios, evitando as chicanas. (ARRUDA, 2006, p. 41). Por-
tanto, verifica-se que o problema da ineficincia temporal
no assunto novo para o Direito - tanto brasileiro como
europeu.
Explica Cassio Scarpinella Bueno: Tradicionalmente,
o princpio da economia processual era visto como a neces-
sidade de o processo civil levar em conta o menor dispndio
35
Su m r i o
possvel de recursos financeiros para que o acesso justia

pelos mais pobres no fosse comprometido.
No mesmo escopo complementa Jos Rodrigo Cruz e
Tucci:
No basta, pois que se assegure o acesso aos tribunais, e, conse-

quentemente, o direito ao processo. Delineia-se inafastvel, tam-
bm, a absoluta regularidade deste (direito no processo), com a ve-
rificao efetiva de todas as garantias resguardadas ao consumidor
da justia, em um breve prazo de tempo, isto , dentro de um tempo
justo, para a consecuo do escopo que lhe reservado. (1999, p.
259).
Portanto, primordialmente, o princpio da economia

processual era visto como a necessidade de o processo civil
levar em conta o menor gasto de recursos financeiros.
O inciso LXXVIII do artigo 5 da Constituio Federal
traz duas diretrizes parecidas, mas diversas, que so a dura-
o razovel do processo e a relativa aos meios que garan-
tam a celeridade de sua tramitao.
Com relao distino destas diretrizes, pode-se di-
zer que:
[...] deve ser entendida como a diretriz de que a durao razovel

do processo [...] depende, fundamentalmente, do exame de cada
caso concreto, levando em conta as suas prprias especificidades,
as suas prprias dificuldades, as suas prprias incertezas. O que
dado ao processualista idealizar, em abstrato, so as tcnicas, as
mais variadas e nos variados planos, para buscar um julgamento
mais clere, assunto ao qual se volta a segunda parte do dispositivo
em exame. (BUENO, 2008, p. 144)
Portanto, com relao durao razovel do processo,

depende de todo o caso concreto a ser analisado, como de
36
Sum r i o
um lado a necessidade de dilaes probatrias ou um sim-

ples caso de matria predominantemente de direito sem a
necessidade maior de uma dilao probatria complexa.
Com relao aos meios que garantem a celeridade da
tramitao do processo, entende-se que este direito est in-
timamente ligado sbia conduo do processo pelos seus
aplicadores, seja pela economia processual ou at mesmo
pela instrumentalidade das formas.
Ocorre que os aplicadores do Direito assistem diaria-
mente um processo lento, e surge a pergunta: o Estado deve
ou no indenizar aqueles que so prejudicados pela sua mo-
rosidade na jurisdio?
Neste sentido, se manifesta Cassio Scarpinella Bueno:
A discusso relativa possibilidade de indenizao a ser paga pelo

Estado pela no durao razovel do processo, pela no obser-
vncia, portanto, do princpio expresso no art. 5, LXXVIII, da
Constituio Federal, por isto mesmo, no parece ter, pelo menos
falta de lei expressa que regulamente os parmetros concretos
de uma tal indenizao, maior expressividade. Um tal dever inde-
nizatrio no pode ser negado, at por causa do que dispe o art.
37, 6, da Constituio Federal [...], mas o que o princpio aqui
examinado [...] quer que se criem condies, as mais variadas,
concretas de atingimento de uma dada finalidade. Enfoc-lo como
uma clusula de mera indenizao apequena a sua prpria funo
no Estado brasileiro. (2008, p. 144)
Portanto, uma eventual indenizao do Estado ao le-

sado, por casual inobservncia do princpio em comento,
poderia ser levada apreciao do Poder Judicirio. Contu-
do, para o objetivo do presente artigo, h maior relevncia
revelar o contedo prestacional da norma.
Cabe citar Samuel Miranda Arruda:
37
Su m r i o
Mesmo tendo carter instrumental, o direito ao processo em tem-

po razovel demasiadamente importante para se ver reduzido
estatstica ou procedimentalizao maquinal com prejuzo de ou-
tras garantias processuais. [...]
A tramitao dos processos em tempo adequado acima de tudo
um direito de dignidade que impe o respeito s carncias de uma
qualquer pessoa obrigada (at mesmo involuntariamente!) a pas-
sar pelo incmodo de servir-se da Jurisdio para o resguardo de
uma posio jurdica. (2006, p. 80-81).
Entende-se que a tramitao dos processos em tem-

po razovel um direito de dignidade, o que se traduz em
um direito de grande relevncia, uma vez que acontece por
meio do processo que, muitas vezes, so asseguradas outras
garantias, igualmente previstas na Constituio, garantias
estas no apenas processuais, mas tambm materiais.
Ademais, assim complementa Cssio Scarpinella Bue-
no:
O princpio da economia processual, tal qual explicitado no inciso
LXXVIII do art. 5 da Constituio Federal, contudo, no se refere
s ao tempo necessrio para o desenvolvimento do processo mas
tambm reduo de custos nele envolvidos e, bem assim, rea-
lizao de uma mais ampla otimizao da prestao jurisdicional,
inclusive do ponto de vista econmico, administrativo e, at mes-
mo, burocrtico. Em suma, trata-se de desenvolver o mximo da
prestao jurisdicional no menor espao de tempo com o menor
esforo possvel, obtendo o mximo de resultados coincidentes
com os objetivos mais amplos de todo o sistema jurdico, entre
outros, a uniformidade de decises. (2008, p. 146)
O que se pode entender pelo princpio da celeridade

que ele no direcionado to apenas para o tempo de du-
rao do processo, mas tambm possui ntima ligao com
a sua efetividade deste instrumento pacificador. Assim, os
38
Sum r i o
custos destinados ao andamento do processo devem ser

sempre minimizados, na medida do possvel. Portanto,
neste mesmo sentido, entendido que os atos processu-
ais devem ser aproveitados ao mximo, com o mnimo de
esforos, evitando, assim, diligncias incuas e demasiada
movimentao do Poder Judicirio.
importante ressaltar que estes predicados, referentes
agilidade da soluo dos conflitos por meio do processo,
no podem, ou pelo menos no deveriam, interferir na qua-
lidade da prestao jurisdicional.
O jurisdicionado no pode ser penalizado pela quan-
tidade de processos que no ajuizou, ou seja, o Estado deve
encontrar meios geis e eficazes de provisionar a soluo do
conflito.
importante, por fim, destacar que o dispositivo em estudo no

deve ser entendido como se a busca por um julgamento mais c-
lere, mais gil, reconhecendo-se os meios necessrios para a ob-
teno desta finalidade, pudesse, de forma generalizada, colocar
em risco o ideal de segurana jurdica que o princpio do devido
processo legal, e do contraditrio [...] impem. Tambm aqui a
ideia de necessria preponderncia entre os diversos princpios
constitucionais do processo civil [...] deve ser levada em conta
adequadamente em cada caso concreto, sempre impondo ao ma-
gistrado e, mais amplamente, ao intrprete e ao estudioso do di-
reito processual civil, a necessria fundamentao (justificativa)
das suas escolhas e das razes que conduziram a elas. (BUENO,
2008, p. 147).
Relativamente organizao, o Poder Judicirio foi

estruturado para atuar sob a gide dos cdigos, cujos pra-
zos e ritos so incompatveis com a multiplicidade de lgi-
cas, procedimentos decisrios, ritmos e horizontes tempo-
39
Su m r i o
rais hoje presentes na economia globalizada (SPENGLER,

2010, p. 103).
Nesta esteira, tendo em vista que o Estado tem se mos-
trado incapaz de monopolizar a jurisdio, oferecendo uma
resposta satisfatria e tempestiva aos conflitos, se verifica a
tendncia a se desenvolver outros procedimentos pacifica-
dores sociais, como exemplo da mediao.
Condicionado assim por dois princpios conflitantes, o da legali-

dade (tpico do Estado liberal-clssico) e o da eficincia das pol-
ticas pblicas nos campos social e econmico (tpico do Estado-
-Providncia), o Estado contemporneo, por meio de seu Poder
Executivo, passa a agir de modo paradoxal gerando, em nome da
estabilizao monetria, do equilbrio das finanas pblicas, da
retomada do crescimento e da abertura comercial e financeira,
uma corrosiva inflao jurdica. Este tipo de inflao se traduz
pelo crescimento desenfreado do nmero de normas, cdigos e
leis, de tal modo que a excessiva acumulao desses textos legais
torna praticamente impossvel seu acatamento por seus supostos
destinatrios e sua aplicao efetiva pelo Judicirio, ocasionando,
por consequncia, a desvalorizao progressiva do direito posi-
tivo e o impedindo de exercer satisfatoriamente suas funes con-
troladoras e reguladoras. No limite, esse processo leva prpria
anulao do sistema jurdico, pois, quando os direitos se multipli-
cam, multiplicam-se na mesma proporo as obrigaes; e estas
ao multiplicarem os crditos, multiplicam igualmente os devedo-
res, num crculo vicioso cuja continuidade culminaria na absurda
situao de existirem apenas devedores, todos sem direito algum.
Este o potencial corrosivo da inflao jurdica - o risco da pr-
pria morte do direito. (FARIA, 1996, p. 9)
Portanto, mostra-se indispensvel a mudana de pos-

tura do Judicirio e dos juzes de modo que estes presti-
giem as formas alternativas de soluo de conflitos, como
40
Sum r i o
a mediao e a arbitragem, e afastem os desnecessrios for-

malismos e tecnicismos em favor da celeridade e da econo-
mia processual (ANDRIGHI, 2000).
3. REFORMAS PROCESSUAIS: FINALIDADE
O Estado no permanece inerte crise que se apresen-

ta. O Cdigo de Processo Civil vem sofrendo, ao longo dos
anos, diversas modificaes que visam a se adaptar nova
realidade em que se coloca o cidado brasileiro.
O Cdigo de Processo Civil foi promulgado em 1973 e
permanece vigente desde ento. Por outro lado, a realidade
brasileira sofreu e ainda sofre diversas mutaes desde esta
data. E, no curso deste caminho temporal, foram implan-
tadas diversas alteraes normativas, provocadas por leis
diversas, sempre visando a melhor tramitao processual e
assegurar maior efetividade da deciso judicial.
O Direito, afinal, deve acompanhar o homem e deve
estar em constante modificao por esta ser a prpria na-
tureza humana. O Direito Processual, como ramo distinto,
vem procurando uma soluo para o andamento mais efeti-
vo dos processos que tramitam no Judicirio e, at mesmo,
na via administrativa.
O que se tem verificado, na atualidade, um grande
problema com relao ao esgotamento do Poder Judicirio e
a enorme demora na tramitao dos processos. A busca pela
efetividade dos direitos tem sido constante tema de debate
na sociedade brasileira. Em razo disto, diversas reformas
processuais esto sendo feitas ao longo dos ltimos anos
visando, especialmente, efetividade da prestao jurisdi-
cional.
No tocante dificuldade do Poder Judicirio em dar o
andamento no tempo devido aos processos, assim se mani-
festou Quitria Tamanini Vieira Pres:
41
Su m r i o
Pois bem. Alguns, imbudos pela quase inconsciente postura de

se recolher na prpria zona de conforto, poderiam apontar in-
meras razes, de todo verdadeiras e procedentes, para justificar a
dificuldade encontrada pelo Poder Judicirio em prestar o servio
respectivo com a qualidade necessria, esta consubstanciada tam-
bm na rapidez suficiente para assegurar a efetividade da deciso,
o que, noutras palavras, retrataria nada mais que inegvel respeito
ao direito fundamental tutela jurisdicional efetiva, como tal as-
segurado constitucionalmente. Sem muito esforo, vem nossa
mente a desumana carga de trabalho, vislumbrada no invencvel
acmulo de processos judiciais, problema que muito se agrava
pela ausncia de correspondente implemento do quadro de pesso-
al. Este problema, por sua vez, poderia evocar tantos outros, como
a dificuldade oramentria aliada s agruras vivenciadas nos con-
cursos pblicos para a carreira da magistratura, etc. So fatos reais
e relevantes que devem merecer a ateno das autoridades compe-
tentes visando a pertinente resoluo. (PRES, 2006, p. 81)
E continua o seu pensamento nesta linha:
Outros, entretanto, em que pese reconheam a existncia dos pro-

blemas antes referidos, optam pela busca de solues a partir do
contexto delineado pela realidade. Esta, no caso em anlise, diz
respeito legislao processual civil e vem marcada pela reformu-
lao implementada pela recente reforma processual, a qual no
apenas modificou regras, como tambm conceitos e est a exigir
do profissional a necessria adequao da postura, sob pena de
tornar-se de todo incua. (PRES, 2006, p. 82)
A demora na prestao jurisdicional no nosso pas

pode ser atribuda a diversos fatores. Entre eles, tem se ve-
rificado a falta de pessoal no quadro de servidores pblicos,
alm da carga desumana de trabalho; tudo, graas falta
de oramento pblico para a melhora das condies do lo-
42
Sum r i o
cal de prestao de servio, bem como a implementao do

quadro de pessoal. De qualquer sorte, busca-se uma soluo
mais realista ao caso em tela. O que se sugere a reforma da
legislao processual civil, a qual possibilitaria um deslinde
mais rpido das aes judiciais. (PRES, 2006, p. 81-82).
O que se procura , cada vez mais, um processo eficien-
te, de tal forma a produzir sempre os melhores resultados
possveis que se esperam desde a perspectiva do direito ma-
terial (BUENO, 2008, p. 81).
Com tal intuito, qual seja, a maior efetividade da Jus-
tia, foram promovidas diversas alteraes no Cdigo de
Processo Civil, dentre as quais se destacam a criao de no-
vos institutos, como, por exemplo, a antecipao de tutela,
a qual causou uma remodelao nos conceitos tradicionais
atribudos s garantias processuais do contraditrio, ampla
defesa e devido processo legal (PRES, 2006, p. 83).
Da citada reforma processual podem-se mencionar:
[...] as Leis n. 8.455/92 (percias); n. 8.710/93 (citao/intimao

por via postal); n. 8.898/94 (liquidao); n. 8.950/94 (recursos);
n. 8.951/94 (consignao e usucapio); n. 8.952/94 (processos
de conhecimento e cautelar, inclusive antecipao da tutela); n.
8.953/94 (processo de execuo); n. 9.079/95 (ao monitoria);
n. 9.139/95 (agravo) e n. 9.245/95 (procedimento sumrio), alm
das Leis n. 10.352/01, 10.358/01 e 10.444/02, em torno das quais
se consubstanciou, em linhas gerais, a primeira parte da reforma
processual (PRES, 2006, p. 83-84).
Essa primeira parte da reforma processual foi dirigida

em busca da efetividade da prestao jurisdicional.
Na segunda fase da reforma processual, foi enfocado
um novo objetivo, o qual se deu por causa da Emenda Cons-
titucional n 45 que adicionou mais um inciso ao artigo 5
43
Su m r i o
da Constituio Federal, assegurando a razovel durao do

processo e os meios que garantam a sua celeridade.
Com isso, o legislador elaborou uma srie de projetos
legislativos visando a um andamento mais rpido ao Pro-
cesso Civil Brasileiro. Vrios destes projetos foram aprova-
dos, os quais resultaram em diversas modificaes procedi-
mentais.
O Poder Judicirio encontra-se esgotado, e as aes re-
petitivas, tambm chamadas aes em massa, possuem par-
cial culpa neste problema.
Portanto, vem se buscado, com mais frequncia, tcni-
cas internas para o melhoramento da relao jurdica pro-
cessual, com o intuito de evitar o desenvolvimento de pro-
cessos que no necessitem de uma maior anlise e discusso
jurdica por versarem sobre matrias j pacificadas, as quais
j tenham sido analisadas de forma exaustiva pelo Poder Ju-
dicirio (PINTO, 2007. p. 123.).
Neste sentido, o que se analisa que a reforma proces-
sual tem tomado um novo rumo, sempre com a finalidade
de buscar a efetividade do processo, entretanto, mais recen-
temente, o que se verifica que as alteraes procedimentais
perseguem a efetividade por meio da razovel durao do
processo.
4. A MEDIAO COMO MEIO PACIFICADOR

DE CONFLITOS
Pacificar significa: restabelecer a paz a; apaziguar; se-

renar, tranquilizar, acalmar, abrandar; voltar paz; tranqui-
lizar-se, serenar-se, acalmar-se (FERREIRA, 2005, p. 473).
Existem vrias formas de pacificar os conflitos que so
divididas entre autocomposio e heterocomposio. A au-
tocomposio ocorre [...] onde as prprias partes possuem
poder de deciso a fim de solver seus conflitos (MERLO,
44
Sum r i o
2012, p. 10) e a heterocomposio ocorre quando [...] o

poder de deciso pertence a um terceiro. (MERLO, 2012,
p. 10).
Portanto, a mediao consiste em um meio no jurisdicional de

soluo de litgios. Llia Maia de Morais Sales conceitua-a como:
[...] procedimento consensual de soluo de conflitos por meio do
qual uma terceira pessoal imparcial escolhida ou aceita pelas
partes age no sentido de encorajar e facilitar a resoluo de uma
divergncia. As pessoas envolvidas nesse conflito so as respons-
veis pela deciso que melhor a satisfaa. A mediao representa
um mecanismo de soluo de conflitos utilizado pelas prprias
partes que, motivadas pelo dilogo, encontram uma alternativa
ponderada, eficaz e satisfatria. O mediador a pessoa que auxilia
na construo desse dilogo. (SALES, 2007, p. 23)
Roberto Portugal Bacellar, no mesmo sentido, define

mediao como [...] tcnica lato senso que se destina a
aproximar pessoas interessadas na resoluo de um conflito
e induzi-las a encontrar, por meio de uma conversa, solu-
es criativas, com ganhos mtuos e que preservem o rela-
cionamento entre elas. (BACELLAR, 2003, p. 174).
Como instrumento pacificador, a mediao objetiva a
paz social, uma vez que exige a participao das partes na
resoluo do conflito, sendo que discutem, de forma coope-
rativa. Isto ocorre pela razo de que:
as prticas sociais de mediao se configuram num instrumento

ao exerccio da cidadania, na medida em que educam, facilitam
e ajudam a produzir diferenas e a realizar tomadas de decises
sem a interveno de terceiros que decidem pelos afetados por um
conflito. Falar de autonomia, de democracia e de cidadania em um
certo sentido, se ocupar da capacidade das pessoas para se auto
determinarem em relao e com os outros; autodeterminarem-se
45
Su m r i o
na produo da diferena (produo do tempo com o outro). A

autonomia como uma forma de produzir diferenas e tomar deci-
ses com relao conflitividade que nos determina e configura,
em termos de identidade e cidadania. (WARAT, 2002, p. 198)
A partir desta reflexo, salienta o autor, mais adiante:

O acordo decorrente de uma mediao, satisfaz, em me-
lhores condies, as necessidades e os desejos das partes, j
que estas podem reclamar o que verdadeiramente precisam,
e no o que a lei lhes reconheceria (WARAT, 2001, p. 199).
Alm disso, para que a mediao seja um instrumento
exitoso, mostra-se necessrio a qualificao do mediador,
bem como a existncia ou treino de certas habilidades.
Neste sentido:
Um mediador, a fim de ter uma atuao efetiva, deve possuir ou

desenvolver certas habilidades. Isso no significa que apenas pes-
soas com um perfil especfico possam atuar como mediadores.
Pelo contrrio, o processo de mediao flexvel o suficiente para
se compatibilizar com diversos tipos de personalidades e maneiras
de proceder. Assim, entende-se que apesar de ser mais eficiente
selecionar pessoas para serem treinadas como mediadores com
base em suas caractersticas pessoais, as habilidades autocompo-
sitivas so adquiridas predominantemente por intermdio de um
adequado curso de tcnicas autocompositivas. Vale ressaltar que
mesmo essas pessoas que naturalmente j possuem perfis conci-
liatrios necessariamente devem participar de programas de trei-
namento em habilidades e tcnicas autocompositivas. (AZEVE-
DO, 2009, p. 55)
Verifica-se que a realizao de acordos, por meio da

mediao, seja ela extraprocessual ou endoprocessual, tem
facilitado a estratgia do Estado em diminuir o tempo de
durao do processo, bem como vem reduzindo o nmero
46
Sum r i o
de processos empilhados no Poder Judicirio. A mediao

vem se mostrando um instrumento acessvel ao cidado que
serve para minorar a sobrecarga processual dos Tribunais
bem como das demasiadas despesas com os processos judi-
ciais. (MERLO, 2012, p. 32-33).
Portanto, inegvel que a mediao vem auxiliando o
cumprimento do comando do inciso LXXVIII do artigo 5
da Constituio Federal, que determina a agilidade no an-
damento dos processos.
Neste sentido:
[...] convm destacar outra questo importante acerca da imple-

mentao da mediao e da conciliao como medidas judiciais:
a busca prioritria dos tribunais por celeridade. Ela nos faz ques-
tionar se o uso desses mecanismos alternativos est a servio des-
sa busca apenas para esvaziar as prateleiras dos tribunais. Muitas
mudanas empreendidas no processo brasileiro atual visam, ao
invs de melhorar a qualidade dos procedimentos judiciais e da
prestao jurisdicional, desafogar o Judicirio. V-se, ento, um
notrio abismo entre as expectativas dos cidados e os objetivos
dos tribunais, contraste este resumido no binmio qualidade x
quantidade que hoje representa bastante bem os critrios de ad-
ministrao e gesto dos tribunais.(MELLO, BAPTISTA, 2011, p.
119)
Dessa forma, tendo em vista que a rpida soluo de

um litgio, especialmente por meio da mediao, pode ser
considerada como um ponto negativo, pode se traduzir em
resoluo de um conflito sem a devida qualidade.
O tempo do processo e da mediao so diferentes,
pois nem sempre uma mediao demorada pode ser consi-
derada como algo negativo; pelo contrrio, pode significar
uma melhor resoluo de um litgio.
47
Su m r i o
Aqui se pode entabular as diferenas entre o tempo do proces-

so/jurisdio e o tempo da mediao. O primeiro um tempo
dilatado, que se detm na espera sempre de um outro juiz, que
faz parte da lgica paradoxal de dupla ligao que deseja sempre
a palavra definitiva, mas que permanece na espera de controles
posteriores. o tempo da necessidade, uma vez que, na realidade,
j aconteceu tudo, tornando-se prioridade, neste momento, evitar
o pior. J na mediao trabalha-se com a necessidade e encontrar
um outro tempo, uma vez que a temporalidade conflitiva precisa
do exerccio de prudncia e pacincia nos quais no se decide o
tempo do alto, mas da possibilidade de dois conflitantes de encon-
trar um tempo diferenciado. (SPENGLER, 2012, p. 144)
O que se questiona, na realidade, se a mediao,

quando aplicada judicialmente, est sendo pensada para re-
solver os anseios da sociedade ou aos problemas do Judici-
rio, servindo como mero instrumento para baixar pilhas
de processo, tratando os jurisdicionados apenas como mais
um nmero.
Uma questo relevante se coloca: a celeridade um fator de quali-

dade da prestao jurisdicional ou uma medida voltada, exclusiva-
mente, para a diminuio da quantidade e das pilhas de processos
amontoados nos tribunais por suposta litigiosidade excessiva dos
cidados brasileiros? E, seguindo essa linha de raciocnio: a imple-
mentao da mediao e da conciliao nos tribunais visa romper
com a estrutura atual do processo, a fim de permitir que a admi-
nistrao de conflitos pelo Judicirio se d com maior participao
das partes, visando ao consenso e ao dilogo, ou se trata de mais
uma medida, entre tantas outras, que visa, simplesmente, desafo-
gar os tribunais a qualquer preo com a maior rapidez possvel?
Em suma: as medidas alternativas foram pensadas para atender
aos anseios dos jurisdicionados ou do Judicirio? (MELLO, BAP-
TISTA, 2011, p. 120)
48
Sum r i o
A durao mdia de um processo considerada insu-

portvel para um cidado mdio e para o sistema, isto ocor-
re por razes que vm de dentro e de fora do processo, ou
seja, algumas pertencem prpria organizao judiciria e,
outras, aos comportamentos dos juzes, advogados e par-
tes. Algumas causas so internas ou at irracionalidades do
processo que, atualmente, se encontra sobrecarregado de
regras e formalidades que, por muitas vezes, se sobrepem
prpria razo de ser do processo, qual seja, a resoluo
do conflito. Outras so chamadas de ecolgicas e culturais
(SPANGLER, 2012, p. 145).
Em que pese os Projetos de Lei que tramitam no Brasil
preverem um prazo para a realizao da mediao, no cabe
efetuar cortes temporais ou buscar verdades reais na media-
o. A mediao apenas desenvolve o seu papel quando co-
loca em contato os conflitantes, facilitando a comunicao.
(SPANGLER, 2012, p. 146-147).
Assim, em que pese a mediao auxiliar a agilidade da
tramitao dos processos, uma vez que esta auxilia a elimi-
nao dos conflitos, no pode ser instrumento de presso
do tempo, ou seja, esperado que a mediao ocorra em um
tempo razovel. Contudo, a imposio de um prazo para a
sua resoluo no pode ser vista como algo positivo, uma
vez que prejudicaria na qualificao da resoluo do litgio.
5. CONCLUSO
A mediao surge como um meio eficaz de atingir a

paz social e de controlar ou suprir a crise de eficcia e iden-
tidade que vem acometendo a jurisdio e o Judicirio.
Contudo, mostra-se necessrio primar no apenas pela
agilidade da soluo do litgio, mas, tambm, pela sua efic-
cia para que as partes no precisem retornar ao Judicirio
ou buscar novamente a mediao.
49
Su m r i o
A eficcia da mediao, a qual somente pode ser atingi-

da com razovel tempo de conversa, tambm se mostra im-
portante, pois evita eventuais arrependimentos da deciso
tomada na sesso de mediao.
Portanto, conclui-se que a mediao no pode ser vista
apenas como um instrumento que serve para baixar pilhas
de processos. A mediao, mesmo que resolva conflitos e
auxilie a diminuir a carga de processos que esto ou so le-
vados apreciao do Poder Judicirio, no deve ser vista
apenas como uma soluo da crise da jurisdio e do Judi-
cirio, mas ser concebida como um instrumento inovador
que tem o intuito primordial de pacificao da sociedade.
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52
Sum r i o
DIREITOS HUMANOS E MEDIAO

DE CONFLITOS:
O princpio da no violncia na
resoluo de conflitos
Daniela Lippstein1
SUMRIO: 1 Introduo; 2 Direitos Humanos em linhas

gerais; 3 Violncia institucionalizada: uma anlise do prin-
cpio da no violncia; 4 Mediao: o mtodo no violento
na resoluo de conflitos; 5 Concluses; Referncias.
Resumo: A jurisdio est em crise e transformou-se em

uma forma institucionalizada de violncia por parte do Es-
tado na resoluo de conflitos. A atual forma de tratamento
de conflitos, a morosidade da justia e a padronizao dos
problemas da vida social resultaram na desumanizao do
Direito. Premissas celebradas na Declarao Universal dos
Direitos Humanos parecem perder o valor na forma como
se d a atual resoluo de conflitos, revelando a necessidade
1
Mestre em Direito pela Universidade de Santa Cruz do Sul na linha de pesquisa de
Polticas Pblicas de Incluso Social com bolsa PROSUP, tipo II, provida pela CAPES.
Mestranda em Direitos Humanos pela Universidade do Minho (Portugal). Graduada em
Direito pela Faculdade Meridional IMED (2012). Integrante do Grupo de Estudos em
Desenvolvimento, Inovao e Propriedade Intelectual (GEDIPI/UNISC). Integrante do
Grupo de Pesquisa Direito e Literatura - O direito na literatura: a representao dos juzes
nas narrativas literrias - entre o real e o imaginrio (IMED). Advogada. Email: dlipps-
tein@gmail.com.
53
Su m r i o
de se repensar alternativas jurisdio contempornea. O

objetivo do presente estudo demonstrar como a atual for-
ma de resoluo de conflitos, por meio do processo judicial,
pode, por vezes, ferir e no garantir princpios de Direitos
Humanos, apresentando-se como forma de violncia insti-
tucionalizada. A pesquisa justifica-se pela imperiosidade de
se repensar alternativas atual forma de jurisdio com base
no princpio da no violncia na resoluo de conflitos. A
metodologia aplicada foi o mtodo dedutivo que, a partir de
premissas maiores acerca do conflito, jurisdio e direitos
humanos, prope um raciocnio lgico para uma alternati-
va jurisdio como premissa menor. Desse modo, consi-
derando a necessidade de se encontrar meios no violentos
para a resoluo de conflitos, com respeito e observncia
aos Direitos Humanos, a mediao de conflitos apresenta-se
como uma alternativa ao atual modelo de jurisdio.
Palavras-chave: Jurisdio; Conflito; Direitos Humanos;

Mediao.
1. INTRODUO
Desde que o homem organizou a sua vida socialmente,

muitas medidas foram tomadas na tentativa de regulamen-
tar e organizar a vida social. Isso porque o conflito esteve
presente nas mais diversas passagens da histria humana,
mudando, apenas, as formas adotadas para lidar com ele.
No reconhecer que o conflito merece formas de tratamen-
to com vistas a solucion-lo admitir e permitir que o ser
humano esteja em constante condio de disputa, sendo
muitas de formas violentas. A luta, agressividade ou fora
devem ser entendidas como qualidades que acompanham
caractersticas positivas para o ser humano, como reivin-
dicar interesses, direitos ou desejos, ter coragem e tambm
54
Sum r i o
enfrentar os medos que permeiam a vida, permitindo o im-

pulso do desenvolvimento.
Dessa forma, busca-se partir de um dos marcos jurdi-
cos mais importantes no reconhecimento do ser humano e
atribuio de direitos, a Declarao Universal dos Direitos
Humanos, objetivando analisar se o atual sistema de reso-
luo das controvrsias, tal como se encontra na jurisdio
atual, coerente com as premissas da declarao ou se reve-
la uma forma de violncia institucionalizada.
Contudo, o problema que se encontra na questo dos
conflitos relaciona-se aos mtodos utilizados para a sua
resoluo, especialmente quando residem na violncia, no
abuso da fora e na opresso. O embate deve direcionar-se a
essa violncia, de forma a tentar erradic-la e no ao confli-
to. Para tanto, alternativas para a resoluo dos conflitos de-
vem ser pensadas a partir de um princpio da no violncia,
favorecendo prticas que primem pela racionalidade e pelo
respeito na negociao de interesses.
Como alternativa e possvel resposta resoluo de
conflitos pelo princpio da no violncia, analisa-se como
a mediao pode ser um importante instrumento no trata-
mento de controvrsias em consonncia com a Declarao
Universal de Direitos Humanos, visto que, considerando
a declarao universal e indivisvel, a violao de direitos
como o acesso justia, a morosidade processual, a mecani-
zao de processos, o tratamento inadequado de conflitos,
dentre outros, comprometem, tambm, a garantia de outros
direitos que devem ser compreendidos na plenitude da dig-
nidade humana.
A metodologia aplicada foi o mtodo dedutivo que, a
partir de premissas maiores acerca do conflito, processo,
tempo, jurisdio e direitos humanos, prope um racioc-
nio lgico para uma alternativa jurisdio como premissa
menor.
55
Su m r i o
2. DIREITOS HUMANOS EM LINHAS GERAIS
O conflito prprio das relaes humanas, fazendo

parte da histria da humanidade no passado e no presen-
te, com projees para o futuro. Cada conflito possui uma
dimenso peculiar situao em que ocorre, podendo ser a
partir de uma pequena discusso entre vizinhos at dispu-
tas polticas e econmicas entre pases, dada a dimenso do
conflito poder ensejar a uma guerra. E nesse ventre que
nasce os Direitos Humanos.
Os horrores da Segunda Guerra Mundial serviram
para um resgate do atual Sistema Universal de Direitos Hu-
manos, pois nenhum outro conflito matou tantas pessoas
como os embates que ocorreram de 1939 1945. Demanda
desse contexto a necessidade de se reafirmar e reconstruir as
propostas de um sistema universal com fulcro na proteo
do ser humano como resposta s barbries do fascismo.
Para tanto, a formao da Comisso de Direitos Huma-
nos d incio ao esboo da Declarao de Direitos Humanos,
em fevereiro de 1946, decorridos trs anos, e, finalmente,
em junho de 1948, a declarao estava concluda. A propos-
ta por um ideal a ser buscado pelas naes, com critrios
de universalidade e indivisibilidade, uma vez que busca-se
alcanar qualquer ser humano em qualquer lugar que se en-
contra e indivisvel por compreender a interdependncia de
direitos polticos, econmicos e sociais. Nesse nterim, em
especial, a declarao refere-se a protees atribudas ao ser
humano como direito de defesa, direito liberdade, julga-
mento pblico, acesso ao servio pblico, dentre outros.
Desse modo, pode-se considerar os Direitos Humanos
como um conjunto de direitos que impera e orienta os de-
mais direitos das legislaes domsticas, seja por sua cono-
tao jurdica ou pela qualidade intrnseca ao ser humano.
56
Sum r i o
O ano de 1948 foi o marco histrico em que as naes re-

conheceram valores universais como a dignidade da pessoa
humana e, por esse objetivo, comprometeram-se em tomar
nos seus planos polticos e sociais o respeito dignidade
humana e tudo o que ela representa.
No obstante, acompanham a Declarao Universal de
Direitos Humanos o Pacto Internacional dos Direitos Civis
e Polticos e o Pacto Internacional de Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais (PIDESC), ambos adotados em 1966,
formando o Sistema Universal de Direitos Humanos, tam-
bm conhecido como Sistema Global de Direitos Humanos
ou Sistema das Naes Unidas de proteo dos Direitos Hu-
manos.
A finalidade desse sistema foi, a partir do ps-guerra,
dissipar as premissas fixadas estabelecendo interesses glo-
bais que ultrapassavam os interesses transfronteirios de
cada Estado para a construo de uma proteo interna-
cional do ser humano com fulcro no princpio da dignida-
de. Atualmente, tal Sistema Global de Direitos Humanos
constitudo pela Organizao das Naes Unidas (ONU),
que veio em substituio da Liga das Naes com o objetivo
de evitar a guerra entre os pases e mediar possveis confli-
tos, uma vez que possui por objetivo principal promover a
paz mundial.
Compreender os Direitos Humanos como conjuntu-
ra tica, jurdica e universal, atribuda a todos os seres hu-
manos, sem discriminao culturais, tnicas ou religiosas,
uma concepo da modernidade, que entende que todos
pertencemos a um grande grupo chamado humanidade
(GORCZEVSKI, 2005, p. 31). Os Direitos Humanos so,
portanto, o resultado de uma trajetria histrica, com diver-
sas contribuies, sejam elas culturais, territoriais ou reli-
giosas, na busca por atribuir dignidade vida humana. No
obstante, fruto dos processos de evoluo histrica da hu-
57
Su m r i o
manidade, os direitos humanos so dinmicos e absorvem,

a todo momento, as necessidades vividas em cada poca,
adequando e aperfeioando as diretrizes em prol da prote-
o da pessoa humana. Desse modo, como os Direitos Hu-
manos e justia se encontram? De acordo com Cappelletti
e Garth (1988, p. 11-12), em quase tudo, comeando pelo
acesso justia e, da, o ponto de partida para os demais
direitos:
O direito ao acesso efetivo tem sido progressivamente reconhe-

cido como sendo de importncia capital entre os novos direitos
individuais e sociais, uma vez que a titularidade de direitos des-
tituda de sentido, na ausncia de mecanismos para sua efetiva rei-
vindicao. O acesso justia pode, portanto, ser encarado como
o requisito fundamental o mais bsico dos direitos humanos
de um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garan-
tir, e no apenas proclamar os direitos de todos.
Diante da Declarao Universal de Direitos Huma-

nos, os Estados tomam para si diversos comprometimentos
para adotar em suas legislaes domsticas polticas e ins-
trumentos que tornem possveis as diretrizes da declarao
como um princpio para as demais polticas. Em especial,
quanto jurisdio, no caso do Brasil, o Poder Judicirio
incumbe-se de absorver as demandas que no se resolvem
naturalmente na vida social, tais como exigncia de direi-
tos, conflitos interpessoais, execues de contratos, dentre
outros, estabelecendo-se uma cultura da jurisdio para a
resoluo de conflitos.
Desse modo, busca-se analisar de que forma o atual
modelo de jurisdio brasileira respeita e observa as pre-
missas de Direitos Humanos, principalmente no tocante a
dignidade humana, quando se depara com questes como
morosidade processual, dificuldade no acesso Justia, di-
58
Sum r i o
ficuldade no acesso aos servios pblicos, respostas padro-

nizadas para problemas complexos, dentre outras questes.
Estaria o atual modelo de jurisdio, na forma como ele
ocorre na prtica, apto e em consonncia com a Declarao
Universal de Direitos Humanos? Em caso negativo, esta se-
ria uma forma de violncia institucionalizada? Isso porque
no oferecido um tratamento adequado para os conflitos
resultando, em muitos casos, em frustraes, humilhaes,
falta de informao, insatisfao, injustias, dentre outros.
So inmeras as dificuldades que podem ser apontadas
como problemas relativos efetividade do processo, dessa
forma:
1) As tradicionais limitaes ao ingresso na justia, jurdicas ou de

fato (econmicas, sociais), refletem em decepes para a potencial
clientela do Poder Judicirio, na impossibilidade de a sociedade
empregar prticas pacificadoras, alm de desagastarem o Estado
na sua prpria legitimidade, na dos seus institutos e no seu orde-
namento jurdico, percebido como instrumento racionalizador de
determinadas condutas; [...] 2) Vencidas as limitaes tradicionais
e, portanto, desobstrudas as vias de acesso ao processo, deve-se
viabilizar o acesso ordem jurdica do due process law e da ina-
fastabilidade do controle jurisdicional. Afinal, o grau de efetivi-
dade do processo proporcional instituio de procedimentos
condizentes com essas garantias e que a elas se afeioaram pela
aplicao do princpio da adaptabilidade; 3) A eliminao do lit-
gios deve atender ao critrio de Justia, pois o valor justia figura
como objetivo-sntese da jurisdio no plano social ou, do contr-
rio, ter-se-ia mera sucesso de arbitrariedades; [...] 4) Inobstante
percorridos os problemas anteriores, o sistema, atravs de seus
operadores, deve estar preparado para produzir decises que se-
jam capazes de propiciar a tutela mais ampla possvel aos direitos
reconhecidos. Refere-se aqui, utilidade das decises. (MORAIS;
SPENGLER, 2008, p. 34)
59
Su m r i o
Nesse sentido, o Estado tomou para si o monoplio da

jurisdio com vistas a tratar os conflitos com a aplicao do
Direito Positivo, substituindo as partes e suas particularida-
des por casos padronizados pela lei. Contudo, a burocracia
pblica, o aumento de litgios, a elaborao de leis em de-
masia, o ativismo judicial, dentre outras questes, reduzem
esse monoplio estatal sobre a jurisdio na medida em que
apresentam resultados como a marginalizao e a excluso.
(SPENGLER, 2010, p. 107) Dessa monta, no se visualiza
uma ordem que, na prtica, observa os Direitos Humanos,
na medida que no est oferecendo respostas satisfatrias
resoluo de conflitos, revelando-se, por vezes, uma forma
de violncia institucionalizada.
3. Violncia institucionalizada: uma anlise do princpio

da no violncia
Primeiramente, o termo no violncia requer esclare-

cimento em razo da sua expresso negativa ou denegat-
ria da palavra que a segue. Dessa forma, a expresso no
violncia de suma importncia, pois obriga a enfrentar
as dualidades da violncia sem a tentativa de ocult-la ou
escond-la por conformismo. A no violncia no expressa
um menor, mas, sim, um maior realismo em relao vio-
lncia. (MULLER, 2007, p. 17)
Para tanto, para a correta compreenso da no
violncia, torna-se necessria a compreenso do sentido
de violncia, o que exige a abordagem dos conceitos de
conflito, agressividade, luta, fora, coero e, por fim, da
violncia. Em verdade, o conflito se faz presente em todo
comportamento humano com relao ao outro, com rela-
o aos objetos ou com relao aos desejos, dentre muitas
outras possibilidades. Agrava-se nas diferenas e adversida-
60
Sum r i o
des, pois, genuinamente, o ser humano cria o conflito como

mecanismo de defesa diante do que no conhece ou lhe
antiptico. (MULLER, 2007, p. 18-19) Os desejos de posse e
poder sobre objetos interligam-se, uma vez que:
Ao mesmo tempo que os indivduos entram em rivalidade para se

apropriar dos objetos, digladiam-se para afirmar seu poder. Exis-
te, portanto, um elo orgnico entre propriedade e poder. O que
est em jogo nos conflitos que opem os homens geralmente o
desafio do poder. No resta dvida de que cada indivduo neces-
sita ter objetos suficientes para satisfazer suas necessidades vitais
alimentao, moradia, vestimenta -, tanto quanto precisa do po-
der adequado para ter seus direitos respeitados. Mas se os desejos
de posse e poder so legtimos, na medida em que permitem ao
indivduo tornar-se autnomo em relao aos demais, ambos pos-
suem uma tendncia natural para exigir e se desenvolver sempre
mais. [...] Num primeiro momento, o indivduo busca o poder
para no ser dominado pelos outros, mas, se no estiver atento,
extrapola rapidamente o limite a partir do qual busca dominar os
outros. (MULLER, 2007, p.19)
Desse modo, o conflito pode ser definido de muitas

formas, e pode-se afirmar que muitos motivos ensejam
conflitos, sejam causas familiares ou questes religiosas, de-
savenas trabalhistas, dentre outros, basta que exista uma
discordncia onde um ir, imediatamente, tentar romper a
resistncia do outro. Esse desejo acompanhado pela von-
tade hostil de prejudicar o oponente. Uma teoria sobre o
conflito deve considerar trs elementos: o primeiro, que
cada indivduo procura defender seus interesses; o segundo,
a luta pelo poder; e, terceiro e ltimo, a defesa por uma ide-
ologia e objetivos que identificam determinado grupo que
busca ser reconhecido como tal. Por fim, o conflito algo
ftico e inevitvel, sendo que o importante encontrar os
61
Su m r i o
meios adequados para trat-lo a fim de que possam ser re-

primidos mtodos violentos. Sendo assim, uma sociedade
sem conflitos esttica! (MORAIS; SPENGLER, 2008, p.
46-47)
Fugindo do conflito, o indivduo estar renunciando,
automaticamente, aos seus direitos. Deve, portanto, aceit-
-lo por meio do qual se far reconhecido pelos demais indi-
vduos. Desse modo, o conflito demonstra uma dualidade,
podendo ser destruidor e tambm construtivo. Alis, o con-
flito um elemento estrutural porque estabelece uma esp-
cie de contrato no qual os adversrios pactuam interesses
que satisfaam seus direitos, caso seja bem-sucedido. Essa
espcie de contrato pode construir relaes de equidade e
justia entre os indivduos, na mesma e entre diferentes co-
munidades. A no violncia no pressuposto para a ausn-
cia de violncia, da mesma forma que a paz no a ausncia
de conflitos, a paz o controle dos conflitos, a adequada
gesto e resoluo que repudiam as prticas destruidoras e
mortais. Dessa forma, a organizao da justia deve-se dar
como uma ao poltica capaz de atingir a diversidade. Isso
implica a criao de instituies, a elaborao de leis que
forneam modalidades prticas de resoluo social dos con-
flitos que, em qualquer momento, podem ocorrer entre os
indivduos. (MULLER, 2007,p. 20)
No entanto, o que se v na prtica que a jurisdio
brasileira fomenta uma espcie de competio entre as par-
tes quando assume que ir determinar vencedores e perde-
dores, revestindo como uma justia corretiva e retribu-
tiva, muito mais do que construtiva. Nesse sentido, o que
precisa ser revisto o modelo conflitual de jurisdio, onde
o Estado toma para si a incumbncia de dizer a quem per-
tence o Direito, devendo-se repensar a jurisdio readquira
consistncia, partindo da ideia do consenso e da juriscons-
truo. (SPENGLER, 2010, p. 115)
62
Sum r i o
A violncia no intrnseca ao ser humano, mas sim a

agressividade. Antes de ser um ser racional, o ser humano
instintivo e impulsivo. A agressividade pode ser compreen-
dida pela ao de ir para frente, ir em direo ao outro, isso
tambm pode ser comparado a progredir, caminhar para
frente, mais uma dualidade que reside em ir em direo ao
outro, no sentido de atac-lo, mas tambm de caminhar
para frente para enfrentar problemas sem que se deixe do-
minar pelo medo e no exija o reconhecimento de direitos.
A agressividade torna-se um elemento fundamental da re-
lao com o outro, esta poder tornar-se uma relao de res-
peito mtuo e no mais de dominao-submisso. (MUL-
LER, 2007, p. 21 23)
Quando o dilogo em um conflito se faz impossvel, a
luta pelas vias de fato prevalece para que a fora de um in-
divduo obrigue o outro a lhe reconhecer. (MULLER, 2007,
p. 24) Ademais, a fora no a violncia e s possvel
desacreditar a violncia se, primeiramente, tivermos reabi-
litado a fora, conferindo-lhe seu lugar e reconhecendo-lhe
toda a legitimidade. No obstante, a conjuntura formada
pela agressividade, fora e coero que so exercidas pela
luta possibilitam a superao do conflito na busca por um
regulamento que faa justia aos oponentes. Quanto vio-
lncia, mostra-se de imediato, como um des-regulamento do
conflito que passou a no mais cumprir sua funo: esta-
belecer a justia entre os adversrios. (MULLER, 2007, p.
26 - 29)
Considerando o monoplio do Estado quanto ao trata-
mento dos conflitos e da fora legtima, o Poder Judicirio
a via que canaliza o exerccio desse poder para a resoluo
de litgios, j que o sistema no comportaria a manuteno
desses conflitos na sociedade, visto que a legitimidade esta-
tal de decidir os conflitos nasce, assim, do contrato social no
qual os homens outorgam a um terceiro o direito de fazer a
63
Su m r i o
guerra em busca da paz. (MORAIS; SPENGLER, 2008, p.

65)
Desse modo, a violncia um abuso, um abuso de for-
a, um abuso do corpo, da personalidade, um abuso em di-
versos sentidos. Toda violncia brutalidade, ofensa, des-
truio, crueldade. A violncia atinge sempre o rosto que
ela deforma com o reflexo do sofrimento; toda violncia
uma desfigurao. Significa dizer que a violncia pode ser
compreendida do ponto de vista estrutural, uma violncia
indireta causada pelas estruturas polticas, econmicas ou
sociais que promovem a opresso, explorao ou alienao.
Uma situao de injustia corresponde exatamente defi-
nio que demos de violncia: uma violao da humani-
dade de suas vtimas. (MULLER, 2007, p. 31 - 32) a conse-
quncia diante das injustias a violncia da revolta:
[...] por isso faz-se necessrio compreender a violncia que nasce

da revolta dos oprimidos quando querem libertar-se do julgo que
recai sobre eles. Ao mesmo tempo em que a no violncia conde-
na e combate essencialmente a violncia da opresso, ela tambm
obriga a uma solidariedade ativa com aqueles que so suas vti-
mas. Quando estes, na maioria das vezes por desespero de causa,
recorrem violncia, no se deve virar-lhes desdenhosamente as
costas, em nome de um ideal abstrato de no violncia. No se tra-
ta de reservar o mesmo tratamento queles que so responsveis
pela injustia e queles que so suas vtimas. Deve-se ter presente
que os verdadeiros instigadores da violncia so aqueles que se
aproveitam da desordem estabelecida, visando apenas a defesa de
seus privilgios. Libertar os oprimidos, no entanto, tambm per-
mitir que se libertem de sua prpria violncia. igualmente uma
tarefa de solidariedade para com eles. (MULLER, 2007, p. 33)
64
Sum r i o
A violncia pode ser compreendida como algo institu-

cionalizado no Estado. Constitudo por diversas instituies
polticas, administrativas, policiais, jurdicas, militares, es-
tabelecendo desse modo a ordem civil com direitos e deve-
res. O objetivo principal a garantia da paz civil, para o qual
o Estado tem o poder de coero, isso porque seria utpico
para uma administrao pblica manter o contrato social
apenas pela persuaso, sendo necessrios meios coercitivos
que mantenham a coeso da sociedade poltica. Portanto,
o Estado raramente faz uso da persuaso, recorrendo na
maioria das vezes a dissuaso, uma vez que a represso, e
em ltima instncia, a violncia, constituem os meios espe-
cficos do Estado. (MULLER, 2007, p. 111- 112)
O modelo de tratamento de conflitos pela jurisdio
atual incita a violncia quando determina desde o princpio
que haver um vencedor e um perdedor, ainda, as respostas
padronizadas e a morosidade no decorrer do processo so
formas de sacrificar e at torturar as pessoas que esperam
uma resposta para suas controvrsias, nos casos em que
conseguem o acesso justia, pois ainda h os que so mar-
ginalizados e excludos. Alm do mais, muitas pessoas enve-
lhecem aguardando que o Estado pronuncie-se a respeito de
seus direitos, muitas vezes quando a resposta vem j passou
o tempo em que ela era necessria e a pessoa j passou por
todas mazelas que se pode imaginar, isso quando no ocor-
re o pior, quando a pessoa falece antes de ver o seu direito
garantido. O modelo de jurisdio atual portanto uma for-
ma de violncia institucionalizada.
A democracia em um Estado no formulada por
uma vontade unvoca, como algo estagnado, mas sim pelo
acordo que chegam os indivduos sobre a confrontaes de
seus interesses. O Estado justifica a legitimidade da prpria
violncia na necessidade de se opor de forma eficaz vio-
lncia dos indivduos e dos grupos sociais que perturbam a
65
Su m r i o
ordem pblica. As excees que exigem o emprego da vio-

lncia no poderiam servir para justifica-la como regra no
estabelecimento da ordem pblico e garantia da paz social,
e para que a exceo no venha a ser a regra preciso rigi-
dez com relao ao respeito s regras. E a regra deve ser a
resoluo no violenta de conflitos. (MULLER, 2007, p. 115
- 117)
A no violncia requer uma transformao profunda
do Estado, quanto a resoluo dos conflitos sem recorrer
violncia. Para romper a lgica da violncia, o nico ca-
minho a busca de uma dinmica que inverta o processo
do desenrolar violento dos conflitos. (MULLER, 2007, p.
123) Desse modo, a busca pela verdade, tal como ocorre no
processo uma produo da violncia, e sendo assim, essa
violncia que orienta o caminho da deciso judicial, sig-
nifica dizer que a procura da verdade, nos termos que a
cincia mecanicista coloca, por si mesma violenta, tornan-
do-se uma forma de manipulao do mundo e dos outros.
(SPENGLER, 2010, p. 345)
Para tanto, deve-se reconhecer que o atual modelo de
jurisdio est em crise e o monoplio Estatal com relao a
resoluo de conflitos no comporta as demandas contem-
porneas, admitir que esse modelo permanea em atividade
admitir a violao de inmeros direitos consagrados pela
Declarao Universal de Direitos Humanos. Assim, alterna-
tivas jurisdio, baseadas em uma jurisconstruo, reque-
rem uma forma no violenta para o tratamento de conflitos.

4. MEDIAO: O MTODO NO VIOLENTO NA RE-
SOLUO DE CONFLITOS
Diante da necessidade de adoo de mtodos no vio-

lentos para a resoluo de conflitos, h de se considerar que
o acesso justia requer a superao de formalidades da
66
Sum r i o
simplificada percepo de estar no judicirio, voltando a

prestao ao seu mrito resolutivo, o tratamento do conflito,
servindo o sistema estatal como instrumento desse deside-
rato no decorrer de certo perodo temporal, deve-se consi-
derar para tanto outras formas para o tratamento de confli-
tos que no impliquem no uso da violncia. (FEITEN, p. 33)
Isso no significa o abandono absoluto da jurisdio
atual, mas sim reconhecer a necessidade de se estabelecer
alternativas jurisdio que pautem-se pelo princpio da
no violncia e respeito aos Direitos Humanos. Dessa for-
ma, a luta no violenta deve proporcionar condies para
negociao, respeitando os direitos e reinvindicaes dos
oponentes. Para tanto a mediao:
[...] consiste na interveno de um terceiro, de uma terceira pes-

soa interposta entre os dois protagonistas de um conflito, que se
coloca no meio dos dois ad-versrios (do latim, adversus: que se
volta contra, que se ope) ou seja, entre duas pessoas, duas comu-
nidades, dois povos que se confrontam e voltam-se um contra o
outro. A mediao visa conduzir os dois protagonistas a passar da
ad-versidade con-versao (do latim, conversari: voltar-se para),
ou seja, lev-los a voltar-se um para o outro para conversar, com-
preender-se e, se possvel, chegar a um acordo que abra caminho
reconciliao. O mediador empenha-se para ser um terceiro
que pacifica. Por seu intermdio, tenta romper a relao bin-
ria de dois adversrios que se agridem surde e cegamente, afim
de estabelecer uma relao ternria por meio da qual podero
comunicar-se pela interveno de um intermedirio. Na relao
binria em que esto inseridos os adversrios, confrontam-se dois
discursos, dois raciocnios, duas lgicas, sem que nenhuma co-
municao seja reconhecida ou haja uma compreenso mtua.
Torna-se necessrio passar de uma lgica de competio binria
a uma dinmica de cooperao ternria. (MULLER, 2007, p. 151)
67
Su m r i o
Dessa forma, a mediao apresenta-se como uma al-

ternativa que pode tornar-se um mtodo no violento de
resoluo de conflitos, tanto na esfera individual, quanto
coletiva. Ao evitar recorrer aos mtodos repressivos do Es-
tado e permitir que os cidados participem diretamente na
gesto dos conflitos entre cidados, a mediao favorece a
autoregulao da violncia social. necessria a constru-
o de uma cultura da no violncia, que s se far possvel
por meio da educao. (MULLER, 2007, 155-159)
As transformaes substancias da sociedade no foram
devidamente absorvidas pelo aparelho estatal, isso impli-
cou na crise da jurisdio visto que as diversas variaes do
mundo contemporneo decorrentes da globalizao, mo-
dificaram o cerne das relaes humanas. Essas transforma-
es demonstraram que o Estado no capaz de manter o
seu monoplio sobre o tratamento dos conflitos, conside-
rando que existem casos em que comunidades se reorga-
nizam dentro de um territrio estatal, marginalmente visto
que se sentem excludas do Estado, criando suas prprias
normas, o que passa a valer dentro dessas comunidades a
sua prpria forma de resolver os conflitos, casos como esses
podem ser encontrados nas grandes favelas do Rio de Janei-
ro, embora tambm existam outros.
Dessa forma, o monoplio da jurisdio por parte do
Estado no erradicado, mas sim reduzido, deixando de ser
monoplio, visto que a jurisdio estatal tambm tem a sua
importncia. Contudo, deve-se reconhecer que no poss-
vel dar uma pronta resposta tudo, uma vez que o Estado
no possui condies de acompanhar todas as transforma-
es da sociedade e seus conflitos, e que por vezes lento e
burocrtico, no acompanhando o dinamismo das relaes
sociais. Desse modo, a compreenso da complexidade dos
conflitos contemporneos se faz necessria para possibilitar
68
Sum r i o
o seu tratamento apropriado, inclusive para que novos con-

flitos no surjam do originrio. (BEDIN, 2014, p. 42)
preciso compreender que a violncia, por mais neces-
sria que seja, contrria a racionalidade e alternativas no
violentas devem ser pensadas para a resoluo dos conflitos,
que no deixaro de existir, mas que podem ser regulados
para evitar mtodos violentos. (MULLER, 2007, 178 182)
Essa cultura pela no violncia pressupe que:
Un individuo, educado en civilidad, entiende que es parte de una

comunidad social y que en dicho medio tiene obligaciones y de-
rechos. En relacin a la mediacin, la educacin, desde temprana
edad, en una cultura de la paz, siendo consciente de la alteridad
del otro, de la conveniencia de dialogar y gestionar las diferencias,
har posible una sociedad en la que, como es lgico, seguirn exis-
tiendo lo conflictos, pero se habr modificado sustancialmente la
forma de gestionarlos y resolverlos. (MARTN, 2013, p. 116)
Por essas razes, a mediao apresenta-se como uma

alternativa ao tratamento dos conflitos, visto que envolve as
partes no processo de resoluo da controvrsia em questo,
com o objetivo de construir uma soluo satisfatria para
os envolvidos, onde no haver vencedores e vencidos, mas
sim pessoas satisfeitas com as respostas das quais partici-
param. Isso porque a mediao envolve a ao comunica-
tiva a partir do consenso, nas quais as partes assumem o
compromisso com aquela causa. Nesse sentido, a coero,
materializada pela sano/sentena, perde espao e no cor-
responde adequadamente s relaes sociais conflituosas.
Nestes termos, no obstante a importncia do Direito en-
quanto elemento de promoo/manuteno da paz social,
o consenso e a incluso social surgem como alternativas no
tratamento de controvrsias. (SPENGLER, 2010, p. 359)
69
Su m r i o
A dificuldade do Estado em se adaptar s transfor-

maes da sociedade, reflete na morosidade com que os
litgios so tratados no mbito judicial e tambm na inca-
pacidade do Estado em dar respostas adequadas aos proble-
mas complexos. Dessa forma, a mediao busca encontrar
respostas mais geis2 aos conflitos, regida pela tica da alte-
ridade, em que um se coloca no lugar do outro, bem como
facilitar o acesso justia envolvendo as partes:
Nessa seara, observa-se que os conflitos sociais que chegam ao Ju-

dicirio precisam deixar de ser analisados como meras abstraes
jurdicas, olhando-se para os protagonistas dos processos judi-
ciais como pessoas com rostos e histrias que requerem respostas
qualitativas e cleres para suas demandas. nesse sentido que a
harmonia precisa ser instalada, equilibrando respostas qualitati-
vas em tempo razovel que possam ultrapassar a trade at ento
instituda (autor, ru e juiz) para instalar um processo dicotmico,
que trabalhe com os indivduos, devolvendo-lhes a capacidade de
tratar o conflito de maneira consensuada, objetivando a obteno
de uma resposta mais democrtica (SPENGLER, 2014, p. 14).
Contudo, na tentativa de regulamentar e implemen-

tar alternativas para soluo de conflitos, em novembro de
2010, o Conselho Nacional de Justia (CNJ) determinou
2
Frisa-se aqui que a mediao pode ser considerada mais clere em relao ao resultado
final, comparada um processo que pode se estender por anos, mas que essa celeridade
no corresponde ao procedimento/ mtodo da mediao, pois as sesses de mediao
podem levar horas, dias ou at meses, dependendo da demanda e da necessidade. Dessa
forma, A mediao no cabe efetuar cortes temporais ou buscar verdades reais e nicas.
Exerce seu papel no sentimento to somente de pr em contato os conflitantes, facilitando
a comunicao direta entre eles sem, necessariamente (ainda que seja possvel), a inter-
veno de terceiros (como os advogados) no tratamento do conflito. Por conseguinte, a
mediao trabalha com um novo paradigma no qual os conflitos so entendidos como
acontecimentos que fazem partes de eventos comunicativos e, como tais, tratveis, se res-
tabelecida/mantida a comunicao. Essa comunicao se define, ento, mediante proce-
dimentos verbais e no verbais de fluxo constante que permitem conhecer, reconhecer e
estimular formas de operar por meio das quais as partes possam criar, manter, negociar,
mediar e transformar sias realidades sociais. (SPENGLER, 2010, p. 349)
70
Sum r i o
a resoluo n 125 sobre a Poltica Nacional de tratamen-

to adequado dos conflitos, no mbito do Poder Judicirio.
Destarte, apesar de se considerar vlido um primeiro passo
no reconhecimento da mediao como uma alternativa para
a resoluo de conflitos, o CNJ acabou institucionalizando
a mediao com determinaes que distorcem a forma mais
adequada de proced-la, uma vez que Direito e mediao
possuem estruturas e valores diversos, por isso que o ris-
co de introduzir a mediao no sistema jurisdicional re-
duzi-la condio de um mero instrumento a servios de
um Sistema Judicirio em crise, mais do que a favor da paz
social. A mediao posta nesses moldes est, portanto,
guisa de uma nova roupagem para um juizado especial no
mbito judicirio.
Posto isso, a mediao deve ser reconhecida como uma
alternativa resoluo de conflitos que supera o atual mo-
delo de jurisdio para um modelo da jurisconstruo, com
base na tica da alteridade e pelo princpio da no violncia
como respeito incondicional aos Direitos Humanos. Contu-
do, deve-se observar os procedimentos que lhe so prprios
a fim de que no se distora as reais finalidades e proce-
dimentos da mediao para a manuteno do monoplio
estatal com relao ao tratamento de conflitos.

5. CONCLUSO
A reafirmao dos Direitos Humanos ocorreu em ra-

zo dos horrores da Segunda Guerra Mundial, um conflito
armado que deixou cerca de quase 70 milhes de mortos em
razo de uma ideologia fascista. Como marco para estabele-
cer um objetivo comum de paz e de respeito ao ser humano,
a Declarao de Direitos Humanos foi cunhada, em 1948,
estabelecendo uma premissa global pautada pelo princpio
da dignidade humana.
71
Su m r i o
Desse modo, a declarao foi reconhecida como uni-

versal e invisvel, o que significa dizer que seu alcance en-
globa todo e qualquer ser humano e que a violao de um
direito pressupe a transgresso dos demais. Portanto, a
proteo jurdica deve ser plena quanto a garantia de direi-
tos inerentes pessoa humana.
Considerando a atual conjuntura poltica e jurdica,
possvel visualizar que muitas questes destoam da Decla-
rao Universal de Direitos Humanos, em especial o atual
modelo jurisdicional brasileiro com relao ao tratamen-
to de conflitos. Pode-se identificar que o Estado, burocr-
tico e lento, no foi capaz de acompanhar o dinamismo e
as transformaes das relaes sociais. Logo, considerando
esse contexto, o monoplio das resolues de conflitos, via
Poder Judicirio, tambm se encontra em crise e apresenta
falhas.
Assim, a forma de jurisdio para o tratamento de con-
flitos tem incorrido em morosidades, respostas padroniza-
das, superlotao do aparelho judicirio, incitao de dispu-
tas entre vencedor e vencido, marginalizao, dificuldade de
acesso Justia, dentre outras questes. Esses procedimen-
tos acabam, por diversas vezes, penalizando quem busca se
socorrer em uma resposta jurdica estatal. O sofrimento, a
angstia, o tratamento inadequado dos conflitos, a tortura
pela espera de uma resposta, dentre outras questes, uma
forma de violncia institucionalizada, uma vez que se legi-
tima pelo poder que o Estado possui e o monoplio que
tomou para si na resoluo de conflitos.
A manuteno do atual modelo de jurisdio insus-
tentvel. E a atribuio de respostas simples e padronizadas
aos problemas complexos como ignorar a particularida-
de das demandas interpessoais. Uma outra cultura no tra-
tamento de conflitos requer o princpio da no violncia,
de formas pacficas, dignas e satisfatrias que respeitem e
72
Sum r i o
observem a dignidade humana, sem descartar, contudo, a

importncia da jurisdio para o Estado, mas no identifi-
c-la como a nica forma para a resoluo de controvrsias.
Para tanto, a mediao se apresenta como um mto-
do alternativo ao tratamento de conflitos, na forma de uma
jurisconstruo que permite o envolvimento das partes, ou
seja, uma construo por meio do dilogo que visa a melhor
forma de resolver determinado conflito, que s aqueles que
convivem com ele sabem do que precisam para sanar as suas
desavenas. Assim, evita-se incorrer nos mtodos repressi-
vos do Estado como uma afirmao pelo princpio da no
violncia.

REFERNCIAS
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73
Su m r i o
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SPENGLER, Fabiana Marion. Da jurisdio mediao: por uma outra

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SPENGLER, Fabiana Marion. Retalhos de mediao. Santa Cruz do Sul:

Essere Nel Mondo, 2014. Disponvel em: < http://www.esserenelmondo.
com/pt/direito-retalhos-de-mediacao-ebook19.php>. Acesso em: 20 de
novembro de 2014.
74
Sum r i o
AS MUDANAS CLIMTICAS
E A PROTEO SADE DO
TRABALHADOR NO
AMBIENTE LABORAL
Nelci Lurdes Gayeski Meneguzzi1

Dhieimy Quelem Waltrich2
SUMRIO: 1 Introduo; 2 O instrumentalismo excessivo do

Poder Judicirio brasileiro, sua crise, e a consequente perda de
sua credibilidade; 3. A necessidade de oferta democrtica de
acesso justia; 3.1 Democracia: tipologia, origem, conceitua-
o e desafios da contemporaneidade; 4. O acesso justia como
princpio efetivo de democratizao e eliminao das desigual-
dades e injustias sociais; 5 Concluso; 6 Referncias.
1
Mestre em Direito pela Universidade de Caxias do Sul - UCS. Especialista em Direito do
Trabalho e Processo do Trabalho, pelo Complexo de Ensino Superior de Santa Catarina
/ CESUSC. Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais pela Universidade de Passo Fundo -
UPF. Docente de Ensino Superior com experincia na rea de Direito, com nfase em Di-
reito do Trabalho e Processo do Trabalho, Direito Previdencirio, Direito Constitucional.
Na rea da Administrao e das Cincias Contbeis, com nfase na Legislao Trabalhista
e Previdenciria. Atualmente docente na Universidade Regional do Noroeste do Estado
do Rio Grande do Sul UNIJU, nos campus de Iju, Santa Rosa e Trs Passos e nas Facul-
dades Joo Paulo II. Advogada. E-mail: nelcimeneguzzi@hotmail.com
2
Mestre em Direito pela Universidade de Santa Cruz do Sul- UNISC. Bacharel em Direito
pela Faculdade Meridional IMED, Passo Fundo-RS. Docente de Ensino Superior com
experincia na rea de Direito, com nfase em Direito Penal e Mtodos Alternativos de
Tratamento de Conflitos. Atualmente docente na Universidade Regional do Noroeste do
Estado do Rio Grande do Sul UNIJUI, nos campus de Iju e Trs Passos e nas Faculdades
Joo Paulo II, em Passo Fundo- RS Advogada. E-mail: dhieimy@yahoo.com.br
75
Su m r i o
1. INTRODUO
O mundo passa por inmeras modificaes diariamen-

te, muitas delas envolvem diretamente a sade do trabalha-
dor e o meio ambiente em que desenvolvida a atividade
laboral. Tais fatores atingem seu modo de trabalho assim
como a sade do trabalhador.
Este breve estudo tem por objetivo discutir algumas
questes relacionadas sade no ambiente de trabalho en-
trelaando aos direitos vida, ao trabalho e ao meio am-
biente ecologicamente equilibrado, associado s mudanas
que o clima ocasiona queles trabalhadores que desenvol-
vem suas atividades expostas ao tempo.
Tentar-se- unir o direito ao trabalho digno ao direito
sade no meio ambiente em que este desenvolvido. Ser
necessrio, ainda, analisar as garantias ao meio ambiente do
trabalho equilibrado e sadio, atrelado s mudanas que o
clima tem apresentado em todo o planeta nas ltimas dca-
das, ocasionando efeitos na sade daqueles que desenvol-
vem suas atividades profissionais expostos ao tempo.
2. TECENDO CONSIDERAES SOBRE O

DIREITO SADE, VIDA E AO TRABALHO
Elege-se aqui como marco terico-referencial do con-

ceito de sade aquele encontrado no prembulo da Cons-
tituio da Organizao Mundial da Sade (OMS), onde
est evidenciado que a sade o completo bem-estar fsico,
mental e social, e no apenas a ausncia de doenas.
A amplitude desse conceito torna-o praticamente
inexequvel por conter um forte componente de idealiza-
o, porm o carter associativo da sade prpria defesa
da vida em sua plenitude o faz suficientemente forte e im-
portante.
76
Sum r i o
Isso leva-nos a crer na sade como um valor universal,

assim tambm entendendo quem defenda a vida.
Essa dualidade no entendimento sobre a sade eviden-
cia-se no paradoxo de que tanto pode ser objetivada como
um valor universal, quanto sua realizao no mundo real
implica na necessidade de politizao para que, alm de
orientao tico-normativa, torne-se uma poltica pblica
que faa esse direito efetivamente universal.
Ao mesmo tempo, o conceito sofre inmeras crticas
porque, a partir do momento em que o Estado toma para
si a responsabilidade de suprir as necessidade de sade,
assume tambm o risco de no conseguir torn-lo efetivo
universalmente porque os recursos pblicos podem no ser
suficientes.
Outro aspecto a se questionar a expresso bem-estar,
envolvendo a subjetividade humana individualizada que,
dificilmente, poder ser quantificvel na forma exata para
cada caso.
Entretanto, esses questionamentos so consideraes
que poderiam ser longamente tecidas sem que, provavel-
mente, se chegue a um denominador universal, o que no ,
em princpio, o objetivo deste breve artigo.
evidente, no entanto, que a sade, juntamente como o
trabalho e o ambiente, fazem parte do sistema social em que
nos encontramos, integrando o sistema da vida. Pode-se
dizer, ento, que a sade um subsistema e, o trabalho, ou-
tro subsistema que coexistente dentro de um sistema mais
amplo que a vida, interagindo com este constantemente.
Pensa-se que nem a sade, nem o trabalho, nem o ambiente
e nem a vida podem ser conceituados de forma esttica.
H uma interao inegvel e inexplicvel entre um e
outro e, para que um exista, necessrio que o outro esteja
pleno, pois, caso contrrio, todos estaro comprometidos.
77
Su m r i o
O modo como as pessoas vivem altera-se ao longo do

tempo, com consequncias das formas de organizao da
sociedade, o que vai transformar as condies de adoecer
e de manter ou recuperar a sade. Esses processos de orga-
nizao social e interao com o ambiente vo ser fatores
determinantes das condies de sade e de suas variaes
ao longo do tempo. O homem sempre viveu e ainda dever
viver sob os riscos de exposio a doenas das mais diversas
vertentes.
Alm disso, difcil falar de sade, pois ela no repre-
senta a mesma coisa para todos, da mesma forma que a
doena tem diferentes contornos para cada indivduo. [...]
Depender da poca, do lugar, da classe social. Depender
de valores individuais, depender de concepes cientficas,
religiosas, filosficas. [...] (SCLIAR, 2007, p. 30).
O conceito mais conhecido de sade aquele que a Or-
ganizao Mundial da Sade (OMS) traz na sua Carta de
Princpios, na qual cita-se que [...] sade um estado de
completo bem-estar fsico, mental e social, e no consiste
apenas na ausncia de doena ou de enfermidade.
O conceito da OMS, divulgado na carta de princpios de 7 de abril

de 1948 (desde ento o Dia Mundial da Sade), implicando o re-
conhecimento do direito sade e da obrigao do Estado na pro-
moo e proteo da sade [...]. Este conceito refletia, de um lado,
uma aspirao nascida dos movimentos sociais do ps-guerra: o
fim do colonialismo, a ascenso do socialismo. Sade deveria ex-
pressar o direito a uma vida plena, sem privaes. (SCLIAR, 2007,
p. 36 e 37)
No entanto, Scliar (2007, p.37) entende que a sade

abrange, ainda, a biologia humana, que envolve a herana
gentica, os fatores de envelhecimento e os processos biol-
gicos inerentes vida; o meio ambiente que inclui o solo, a
78
Sum r i o
gua, o ar, a moradia, o local de trabalho, o estilo de vida do

qual resultam decises que afetam a sade: fumar ou deixar
de fumar, beber ou no, praticar ou no exerccios, a orga-
nizao da assistncia sade que envolvem a assistncia
mdica, os servios ambulatoriais e hospitalares e os me-
dicamentos so as primeiras coisas em que muitas pessoas
pensam quando se fala em sade. Porm, por muitas vezes,
mais benfico para a sade ter gua potvel e alimentos
saudveis do que dispor de medicamentos.
Parafraseando Scliar (2007, p.37), a amplitude do con-
ceito da Organizao Mundial de Sade acarretou crticas
de natureza tcnica e outras de cunho poltico ou literrio,
fazendo surgir questionamentos no sentido de a sade ser
algo ideal e inatingvel ou, ainda, ao levar a aplicabilidade
desse conceito, permitir abusos por parte do Estado, que in-
terviria na vida dos cidados, sob o pretexto de promover
a sade. A classificao dos seres humanos como saudveis
ou doentes seria uma questo objetiva, relacionada ao grau
de eficincia das funes biolgicas, sem necessidade de ju-
zos de valor.
A sade no pode ser tida dessa forma, pois diversos
componentes e critrios subjetivos tm relevncia para se
chegar a um estado de doena ou de sade.
A Constituio Federal Brasileira, em seu artigo 196,
no discute e nem traz um conceito de sade. No entanto,
diz que: A sade direito de todos e dever do Estado, ga-
rantido mediante polticas sociais e econmicas que visem
reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso
universal e igualitrio s aes e servios para a promoo,
proteo e recuperao. Esse princpio norteia o Sistema
nico de Sade e tambm colabora com o desenvolvimento
da dignidade dos brasileiros de forma ampla, tanto como
cidados como seres humanos.
79
Su m r i o
[...] O sistema nacional de sade, por sua vez, deve estar inteira-
mente integrado no processo de desenvolvimento social e econ-
mico do pas, processo este do qual sade causa e consequncia.
[...] Os cuidados primrios de sade, adaptados s condies eco-
nmicas, socioculturais e polticas de uma regio deveriam incluir
pelo menos: educao em sade, nutrio adequada, saneamento
bsico, cuidados materno-infantis, planejamento familiar, imuni-
zaes, preveno e controle de doenas endmicas e de outros
frequentes agravos sade, proviso de medicamentos essenciais.
Deveria haver uma integrao entre o setor de sade e os demais,
como agricultura e indstria. (SCLIAR, 2007, p.39)
Como se observa, as questes concernentes sade so

muito mais amplas e detm um sentido que engloba alm
daqueles elencados at aqui; o direito ao meio ambiente sau-
dvel que tem ntima ligao com o direito sade.
Apesar de existirem vrios e srios problemas ambientais, tais

como a contaminao, o desmatamento, as emisses de gs car-
bnico, a desertificao, a perda de biodiversidade, os decorrentes
do crescimento populacional, dentre outros, a escassez e a conta-
minao da gua constituem um dos problemas mais graves dos
pases em desenvolvimento, afetando de modo mais direto a sade
populacional. [...] (CURY, 2005, p.108)
Os seres humanos vm sofrendo, junto com o planeta,

as presses das alteraes do clima e das consequncias da
devastao da natureza expondo-os s ameaas fsicas e ao
bem-estar humano, alm da capacidade das pessoas em li-
dar com tais ameaas.
As ameaas podem surgir de uma combinao de processos so-

ciais e fsicos. A vulnerabilidade humana, ento, integra vrias
questes ambientais. Como todos, de algum modo, so vulner-
80
Sum r i o
veis s ameaas ambientais, a questo atinge ricos e pobres, ur-

banos e rurais, do Hemisfrio Norte e do Hemisfrio Sul e pode
comprometer todo o desenvolvimento sustentvel dos pases em
desenvolvimento.[...] Muitos fenmenos naturais representam
ameaas, incluindo eventos extremos como inundaes, secas,
incndios, tempestades, maremotos, avalanches, erupes vulc-
nicas, terremotos e ataques por enxame de insetos. As atividades
humanas tm contribudo para essa lista com ameaas [...]. (PNU-
MA, 2002, p.326)
Parafraseando Confalonieri (2007), de particular

importncia os efeitos da mudana climtica global sobre
a sade humana, os mecanismos de ao vo desde efeitos
diretos dos fatores do clima, como as altas temperaturas
durante episdios de ondas de calor, at efeitos indiretos,
como as modificaes ambientais causadas pelo clima e ou-
tros fenmenos de ordem social e demogrfica, provocados
por fatores climticos que modificam o estado de sade das
populaes humanas.
Essas influncias diretas e indiretas, decorrentes dos
processos climticos sobre a sade humana, so variados,
mas pode-se dar nfase vulnerabilidade e s situaes de
risco que afetam a populao e podero, ainda, afetar de
forma mais intensa o ambiente natural e tambm traro im-
portantes agravos sade humana representado, especial-
mente, pelas doenas infecciosas e parasitrios, entre tantas
outras.
As mudanas do clima podem produzir impactos sobre a sade

humana por diferentes vias. Por um lado impacta de forma direta,
como no caso das ondas de calor, ou mortes causadas por outros
eventos extremos, [...]. Outras vezes, esse impacto pode ser indi-
reto, sendo mediado por alteraes no ambiente como a alterao
de ecossistemas e de ciclos de biolgicos, geogrficos, e qumicos,
81
Su m r i o
que podem aumentar a incidncia de doenas infecciosas, mas

tambm doenas no transmissveis, que incluem a desnutrio e
doenas mentais. (OPAS, 2009, p.17)
O clima envolve todo o contexto para a vida na Terra,

as mudanas climticas globaise as oscilaes que vm sen-
do apresentadas afetam todos osaspectos da vida.O clima
est mudando muito rapidamente e a comunidade cientfica
alerta para uma mudana mais abrupta e maiorem um fu-
turo muito breve.
Todas essas modificaes trazem consigo a preocupa-
o com eventos climticos de grande monta e, ao mesmo
tempo, imprevisveis, mas altamente destrutivos, exigindo
do setor da sade pblica um posicionamento preventivo,
alm de eficaz, no momento em que tal venha a ocorrer.
Os impactos que os fatores ambientais trazem para a
sade humana so bastante significativos, de acordo com a
Organizao Mundial da Sade: pelo menos 85 categorias
de doenas tiveram sua carga de incidncia modificada pelo
ambiente alterado pelas mudanas no clima. Estima-se que
o nmero apresentado pela OMS seja ainda maior, porm,
devido complexidade de se estabelecer uma ligao entre
a alterao ambiental e o surgimento de uma doena, a ava-
liao bastante complexa.
[...] Por ejemplo, se cuantific la malnutricin asociada a las en-

fermedades transmitidas por el agua y la carga de morbilidad rela-
cionada con aspectos de La inactividad fsica atribuibles a factores
ambientales (por ejemplo, la planificacin urbana). Sin embargo,
en otros casos la carga de morbilidad no era cuantificable, a pe-
sar de que los efectos en la salud fueran claramente visibles. Por
ejemplo, la carga de morbilidad asociada a la alteracin, la degra-
dacin o el agotamiento de los ecosistemas no se cuantific. Entre
las enfermedades con la mayor carga absoluta atribuible a factores
82
Sum r i o
ambientales modificables figuraban: la diarrea, las infecciones de

las vas respiratorias inferiores, otras lesiones accidentales, y el
paludismo.(PRSS-STN, 2006, p.5)
Seguindo o entendimento do Mynaio e Miranda

(2002), a emergncia e reemergncia de doenas no mundo
atual esto fortemente potencializadas pela interao dos
fenmenos da degradao socioecolgica, dos interesses
econmicos, da deteriorao dos programas de sade, da
globalizao e da transformao rpida de padres de com-
portamento social. Como resultado disso tudo, o apareci-
mento de doenas e a exposio da populao a riscos, antes
no existentes, so aspectos a serem tidos em conta para a
anlise do contexto da interao entre o meio ambiente e a
sade.
Os efeitos danosos das intervenes sobe o meio ambiente in-

cluindo os riscos da explorao de novos nichos ecolgicos, os
movimentos migratrios, o desenvolvimento industrial e as novas
tecnologias, como as recentes terapias e tcnicas de processamen-
to de alimentos, a falta de resoluo dos problemas da fome e da
desnutrio, a despreocupao em muitas sociedades com as cres-
centes desigualdades sociais, as condies de vida das populaes
pobres em meio urbano e rural, a resistncia a antibiticos -, agra-
vados ainda pela deficincia de informao, pelo excesso de in-
formao mal interpretada para a divulgao de massa, ou ainda,
pelos valores de quem as recebem, filtrando-a e interpretando-a
de maneira particular, muitas vezes, geram o efeito negativo da
informao.[...] (MYNAIO e MIRANDA, 2002, P. 44)
A interveno do homem no meio ambiente, aliada s

mudanas de caractersticas epidemiolgicas das doenas,
est interligada s novas situaes de vida de segmentos po-
83
Su m r i o
pulacionais e s alteraes do clima, que propiciam altera-

es no processo sade e doena.
As alteraes no clima, assim como no meio ambiente
pelo homem, fazem com que os mais diversos segmentos
sejam atingidos, especialmente a sade humana.
Assim, Germano A. Schwartz e Ricardo Jacobsen Glo-
eckner (2003, p. 47) explicam:
vislumbrado como um sistema racional, entrelaado endogena-

mente ao Direito, receptivo s mais variadas mutaes pelas quais
passam os demais sistemas sociais e, ativamente consolidado
como direito fundamental do homem, alicerado na cidadania e
como tal, pilar que atua como sustentculo da Justia distributiva
imanente ao estado Democrtico de Direito.
E, adiante, continua Schwartz e Gloeckner (2003, p. 55):
Dentro dessa noo prvia de sistema jurdico, o subsistema do

direito sanitrio interpenetra-se com todo o ordenamento jurdi-
co. Sua autonomia e destaque so recentes. Mas, ao contrrio, sua
relevncia sempre foi notria.
Desta forma, a contemplao do direito sade urgia manifestar-
-se. Com a Constituio Federal de 1988, assumiu posto de preo-
cupao constitucional, dado seu agigantamento e seu fulcral teor
moderno que lhe concedeu a ecologia.

A concepo tem abrangncia universal e traz consi-
go a acepo de relevncia pblica, alm de evidenciar sua
perspectiva sistmica, Embora Schwartz e Gloeckner (2003,
p. 56) entendam que:
O carter de relevncia pblica seria dispensvel. A sade erigida

como direito fundamental, dada sua magnitude, atinge a esfera in-
ternacional. O desmembramento conceitual entre sade e ecolo-
84
Sum r i o
gia, embora importante para a anlise amide dos institutos, aqui,

se torna despicienda. Atingindo tambm os holofotes mirados so-
bre a ecologia, tornam-se conceitos xifpagos, indissociavelmente
compactados.
Sistematicamente, o tratamento internacionalmente dispensado
sade e ecologia, com repercusso jurdica no Brasil, aliado s ini-
ciativas ptrias com ressonncia internacional alargam as frontei-
ras cientficas (correlato ao binmio sade/ecologia).
O direito sade vige regrado pelos parmetros da pre-

ocupao social e deve ser oportunizado a todos de forma
igualitria, proporcionando meios para uma melhor qua-
lidade de vida. Alm do mais, a Declarao Universal dos
Direitos do Homem j prev o direito sade como uma
necessidade social.
Para Schwartz e Gloeckner (2003, p. 85-86), o direito
sade deve ser entendido como:
[...] um direito de solidariedade. O fato de o Brasil pugnar por

uma adequao conformadora da realidade social com suas me-
tas estipuladas constitucionalmente, aliadas proposta estatal de
erradicao da pobreza, organizao do trabalho, dignidade da
pessoa humana, funo promocional que destaca as prestaes
positivas emblematizadas na mudana do status quo, consagram
o direito sade como um Direito de solidariedade
O direito sade como direito de solidariedade mecanismo de
tutela destinado ao fomento de uma isonomia no alcance satisfa-
o ao direito garantido constitucionalmente, ao passo que tam-
bm configura uma viga mestra no que tange ao desempenho de
uma sociedade organicamente concebida [...].
O que se pode observar que o direito sade um

dos mais completos direitos do homem, sua no efetividade
compromete todos os outros direitos a ele vinculados. Isto
85
Su m r i o
porque, de acordo com Schwartz e Gloeckner (2003, p. 89),

o direito sade [...] pode ser caracterizado como direi-
to humano, ligado principalmente vida; como um direito
poltico, visto que a todos deve ser concedido o acesso aos
servios pblicos e, por fim, um direito econmico, social e
cultural.
A sade pea fundamental no sistema estatal, mas
no est s. Logo, o direito fundamental vida assegurado
na Constituio Federal Brasileira, em seu artigo 5, caput,
deve ser seguido inexoravelmente de dois outros direitos
de mesma grandeza, sendo o direito ao trabalho e ao meio
ambiente. Isto porque, sendo podado um deles, os outros
automaticamente ficaro comprometidos.
preciso, no entanto, reconhecer que o tema sade do
trabalhador no meio ambiente do trabalho um assunto
ainda novo em termos de maturidade institucional e admi-
nistrativa, o que ser abordado na sequncia.
3. A PROTEO AO MEIO AMBIENTE

LABORAL SADIO
A Declarao Universal dos Direitos Humanos, em

seu art.III deixa evidente que toda a pessoa tem direito
vida, liberdade e segurana pessoal. Entende-se, aqui,
que quando se evidencia o direito vida, neste est incluso
o meio ambiente equilibrado, tanto na forma de gnero e
meio ambiente geral como tambm da espcie, meio am-
biente do trabalho por acreditar-se que a vida no existe, na
sua forma plena sem o meio ambiente sadio e equilibrado.
Ainda, entende-se que, por sua estreita relao com a
vida humana digna, o direito ao meio ambiente saudvel de-
veria alcanar o patamar de Direito Humano, abrangendo,
aqui tambm, o meio ambiente do trabalho, pois este sofre
86
Sum r i o
incurses tanto do Direito do Trabalho como do Direito

Ambiental.
Para Raimundo Simo de Melo (2004, p.32):
[...] constitui direito difuso fundamental inerente s normas sa-

nitrias e de sade do trabalhador (CF, art. 196), que, por isso,
merece proteo dos Poderes Pblicos e da sociedade organizada,
conforme estabelece o art. 225 da Constituio Federal. difusa a
sua natureza, ainda, porque as consequncias decorrentes da sua
degradao, como, por exemplo, os acidentes de trabalho, embora
com repercusso imediata no campo individual, atingem, final-
mente, toda a sociedade, que paga a conta final.
No h como negar a qualidade de direito humano fun-

damental ao meio ambiente saudvel e equilibrado devido
sua intrnseca relao com a dignidade da pessoa humana.
Melo (2004, p.31) complementa dizendo:
[...] no um mero direito trabalhista vinculado ao contrato de

trabalho, pois a proteo daquele distinta da assegurada ao meio
ambiente do trabalho, porquanto esta ltima busca salvaguardar a
sade e a segurana do trabalhador no ambiente onde desenvolve
as suas atividades.
[...] a proteo do meio ambiente do trabalho est vinculada di-
retamente sade do trabalhador enquanto cidado, razo por
que se trata de um direito de todos, a ser intrumentalizado pelas
normas gerais que aludem proteo dos interesses difusos e cole-
tivos. O Direito do Trabalho, por sua vez, regula as relaes diretas
entre empregado e empregador, aquele considerado estritamente.
Observe-se que o Direito do Trabalho como direito so-

cial no possui o mesmo objeto que o meio ambiente do tra-
balho. Neste ltimo, o bem tutelado a sade e a segurana
do trabalhador, ou seja, a sua vida. O que se busca proteger
87
Su m r i o
o ser humano trabalhador, enquanto ser vivo, das formas de

degradao e de poluio do meio onde exerce seu trabalho,
que essencial vida por se tratar de direito difuso.
Neste mesmo raciocnio, caber, em caso de dano, a re-
parao do prejuzo indenizvel ao ambiente propriamente
dito como tambm a reparao do prejuzo causado ao ter-
ceiro vitimado por este dano, por se tratar o meio ambien-
te (inclusive o do trabalho) de direito difuso. Assim, este
carter meta-individual - que traz o perfil de fundamental
ao direito ambiental - no exclui o reflexo do dano geral no
patrimnio de individual, ou seja, o carter difuso no ex-
clui a potencializao dos interesses individuais envolvidos.
O aumento da conscientizao acerca da problemti-
ca ambiental lana um novo olhar para a proteo do meio
ambiente do trabalho, onde a viso da relao contratual
entre empregado e empregador toma um contorno eminen-
temente pblico das normas jurdicas ambientais. Essa nova
postura dever trazer mudanas, ao invs do pagamento de
irrisrios adicionais pela exposio da sade e da vida do
trabalhador, alm de estimular o empregador a investir na
eliminao e na preveno dos riscos decorrentes da ativi-
dade laboral.
Desse modo, Fbio Fernandes, (2009, p. 60) assevera:
No Direito do Trabalho, ramo do direito privado responsvel pelo

conjunto de princpios e normas pertinentes relao de trabalho
visando a assegurar melhores condies sociais e de trabalho ao
trabalhador, de acordo com as medidas de segurana e proteo
que lhes so destinadas, a aplicao do desenvolvimento susten-
tvel encontra ampla aplicao, uma vez que aqui, mais do que
em qualquer ramo do direito, a degradao ambiental atinge di-
retamente a sade humana. Assim, o desenvolvimento sustentvel
na rea trabalhista significa tanto a proteo dos recursos naturais
88
Sum r i o
como o prprio ambiente do trabalho, sempre tendo por mira a

sade do trabalhador.
Neste momento cabe enfatizar que a educao ambien-

tal tem papel extremamente importante para a conservao,
recuperao e melhoria do meio ambiente e que deve ser
promovida em todos os nveis de ensino.
Outra ferramenta que pode trazer resultados significa-
tivos a informao ambiental, sendo o um dos instrumen-
tos de efetivao do princpio da participao.
Ento, Fernandes, (2009, p. 87) diz:
Considerando ser o ambiente do trabalho o local em que se de-

senvolvem atividades potencialmente lesivas ao meio ambiente e
sade do trabalhador, no se descuidou o legislador de dispor
especificamente sobre a educao e a informao ambiental na
rea trabalhista, impondo aos atores sociais envolvidos no pro-
cesso produtivo medidas efetivas no controle da poluio, que
pressupe a capacitao dos trabalhadores e empregadores com
informaes ambientais pertinentes. [...]
Conhecendo as estatsticas que demonstram que a esmagadora

maioria dos danos ambientais aos mais diferentes ecossistemas se
origina do meio ambiente do trabalho onde se desenvolve as ati-
vidades produtivas impactantes, bem d para avaliar a dimenso
da importncia do principio da participao popular no acesso s
informaes ambientais com vistas efetiva conscientizao e na
adoo de posturas proativas como mecanismo a conferir-s mais
eficcia a essa proteo.
Em havendo a educao e a informao ambiental, ha-

ver, tambm, estmulo para a participao dos envolvidos
no processo produtivo para que este possa ser exercido de
forma a respeitar e preservar os recursos naturais, mas tam-
89
Su m r i o
bm, e antes de tudo, com respeito dignidade humana do

trabalhador.
Isso porque, segundo Fernandes, (2009, p. 88) cabe:
s empresas, alm de cumprir as normas de segurana e medicina

do trabalho, cabe informar os trabalhadores dos riscos profissio-
nais que possam se originar nos locais de trabalho e tambm ins-
truir os empregados a adotarem posturas preventivas como forma
de evitar a ocorrncia de acidentes do trabalho ou de doenas
ocupacionais (art. 157, caput e incisos I e II, CLT). Isso envolve,
por bvio, educao e informao ambiental e ordens de servios
com o objetivo de prevenir a pratica de ato inseguro, bem como
de posturas a adotar para uma melhor proteo contra os riscos de
acidentes do trabalho e doenas profissionais e das providencias a
serem tomadas na ocorrncia destes. .
De outro lado, aos trabalhadores caber a observncia

das normas de segurana e medicina do trabalho, visando a
uma melhor proteo da prpria sade e segurana no de-
sempenhar de suas atividades laborais.
Diante disso tudo, pode-se perceber que a questo am-
biental veio para promover novas perspectivas cientficas
em diversos campos de conhecimento.
O tema ambiental demonstra que a deteriorizao
das condies sociais, dentre elas as do trabalho, est di-
retamente ligada degradao ambiental. Ocorre que est
havendo uma deturpao do valor vida e o conceito de
qualidade de vida depende da face da moeda que o v. Para
Enrique Leff (2002, p.320):
[...] O valor da vida e da sade para a economia se estabelecem

como o custo da fora de trabalho no mercado e as perdas de lu-
cros econmicos envolvidos na doena do trabalhador. [...] o valor
da vida no pode reduzir ao preo da fora de trabalho e sua
90
Sum r i o
contribuio marginal nos lucros de capital. Alm do mais, quanto

poderia valer a sade de pessoas [...].
Assim, entende-se que a anlise do direito sade deve

ser feita conjuntamente com outros direitos conexos. Faz-se
necessria esta sistemtica diante da absoluta harmonia e
necessria interrelao entre os diversos direitos, com des-
taque sade, vida, ao trabalho, ao meio ambiente e ao
desenvolvimento. Entende-se, tambm, que a sade, nas re-
laes de trabalho, assume relevncia maior diante da cons-
tatao de que o ser humano, de forma geral, passa a vida
trabalhando e dormindo. Isto porque Fernandes (2009, p.
192) explica que:
importante que seja dito que o ambiente do trabalho o lugar

onde muitas pessoas passam boa parte de sua vida e uma gran-
de parte dos seus, assim sendo, os riscos a que o trabalhador est
exposto no meio ambiente do trabalho so diferentes dos que se
encontra no meio ambiente em geral.
Considerando o que foi exposto, necessrio dizer que

os riscos no meio ambiente do trabalho constituem ameaa
para boa parcela dos trabalhadores.
E esta esfera de atuao da vida til do homem merece
ateno conjunta da sociedade e do estado; isto por se en-
tender que, sem sade, no h respeito aos direitos huma-
nos nas relaes de trabalho e h o comprometimento de
todo o desenvolvimento econmico e produtivo e, por que
no dizer, da sua prpria sustentabilidade.
O enquadramento do meio ambiente como bem de uso
comum do povo, essencial sadia qualidade de vida, evi-
dencia-o como direito fundamental, ao mesmo tempo em
que reflete sua relao com o meio laboral. Logo, pode-se
afirmar que o meio ambiente do trabalho tem proteo as-
91
Su m r i o
segurada constitucionalmente e, como o trabalhador passa

grande parte de sua vida neste local, necessrio que este
seja ecologicamente equilibrado por estar indissoluvel-
mente ligado ao direito vida.
A legislao existente muniu o trabalhador de vasta
proteo legal para que sejam observadas as condies m-
nimas de proteo sade no trabalho e assegurar a vida,
tanto no aspecto fsico, moral e intelectual.
Assim, acredita-se que no s o local de trabalho (es-
pao fsico), mas as condies laborais tm relao determi-
nante com a sade e dignidade do trabalhador.
Logo, o aspecto social envolve os direitos sociais do
homem e, dentre eles, o da sade, assim sob a anlise dos
direitos humanos recebe tratamento de direito social de na-
tureza pblica.
A situao torna-se ainda mais preocupante quando as
partes so do setor privado, com enfoque para a relao em-
pregador - empregado e o meio ambiente laboral.
O meio ambiente laboral no pode ser entendido ape-
nas como a estrutura do local de trabalho em especfico,
mas como um conceito amplo, que envolva a estrutura, os
equipamentos de segurana e a jornada de trabalho, assim
como o aspecto fsico e moral. Assim, esses aspectos assu-
mem papel de relevante importncia, uma vez que relacio-
na-se sade mental e fsica do trabalhador e, tambm, ao
seu relacionamento com o meio social.
O que se deve enfatizar que no se pode deixar que,
em nome do desenvolvimento, da economia ou do capital, o
direito fundamental sade seja desrespeitado.
Quando se trata do direito sade busca-se enfatiz-lo
em seu mais alto grau, isto porque no h como falar em
direito sade relativo ou parcial: ou fornecido em seu
mais alto grau ou tem-se o conflito com o prprio direito
vida digna.
92
Sum r i o
Portanto, o sistema constitucional brasileiro protege a

vida com dignidade, no h que tratar de vida digna sem
sade ou de forma limitada ou condicionada. H o reconhe-
cimento de que sem sade no h vida ou permanncia em
vida. Tiago Fensterseifer (2008, p.79-80) diz que:
Outro elemento importante a ser destacado o carter preventivo

do dever de proteo do Estado, o qual diz respeito, por exemplo,
regulao de prticas que possam colocar em risco, mesmo que
potencial, os direitos fundamentais sade e ao ambiente. [...] na
regulao de atividades que possam acarretar riscos sade e ao
ambiente, agindo de forma positiva na sua eliminao ou de for-
ma defensiva na proibio da adoo de determinadas atividades
ou praticas violadoras de tais direitos fundamentais.
No momento que declara que a sade um direito so-

cial e automaticamente individual, ao mesmo tempo se re-
conhece que o direito sade um direito fundamental do
indivduo. E, assim sendo, este vlido para todos, no se
referindo apenas ao tema de sade pblica, merecendo des-
taque especial a esfera laboral.
Dessa forma, imprescindvel que se busque construir
um meio ambiente sustentvel, incluindo-se o meio am-
biente laboral salutar, por ser direito difuso e coletivo da
sociedade.
O meio ambiente do trabalho tambm deve ser sus-
tentvel, exigindo condies no local de trabalho voltados
qualidade de vida do trabalhador, por ser este um local onde
os cidados permanecem um longo perodo de suas vidas.
Salienta-se que as agresses existentes no ambiente laboral
no acometem somente o trabalhador e/ou sua famlia, mas
sim toda a sociedade.
No se pode esquecer da questo social desencadeada
pelo dano ambiental. O dano ao meio ambiente representa
93
Su m r i o
leso a um direito difuso, um bem imaterial, incorpreo, au-

tnomo, de interesse da coletividade, garantido constitucio-
nalmente para o uso comum do povo e para contribuir com
a qualidade de vida das pessoas.
Enfim, o direito ao meio ambiente laboral saudvel,
que est intimamente ligado ao direito maior o direito
vida digna e plena, est amparado legalmente, elevado ca-
tegoria constitucional, e a sua preservao e defesa so de
responsabilidade do Poder Pblico e de toda coletividade,
no intuito de garantir sua continuidade s presentes gera-
es e no comprometer s futuras geraes.
Diante dessa preocupao, e tendo em vista as altera-
es que o meio ambiente tem sofrido, mais especificamente
as mudanas no clima, e sabendo que existem trabalhadores
que exercem suas atividades expostos ao tempo, entende-se
que este tema tambm merece uma breve abordagem.
4. CONSIDERAES SOBRE OS EFEITOS DAS MU-

DANAS CLIMTICAS NA SADE HUMANA
Passa-se a analisar alguns dos principais efeitos das

mudanas climticas, especialmente aquelas que tm maior
chance de comprometer a sade humana ou podem ser fa-
tores determinantes para o aspecto sade/doena.
O fato de as alteraes do clima estarem interligadas
com a sade no uma questo nova. Os efeitos das mu-
danas climticas em nvel global trazem ameaas sade
de inmeras pessoas. Algumas das consequncias das alte-
raes climticas so simples de serem percebidas como as
temperaturas mais altas, as mudanas no ciclo das chuvas e
a alterao da qualidade do ar. Outras consequncias ainda
no so consenso na comunidade cientfica, porm ineg-
vel a relao entre as mudanas climticas e a alterao da
incidncia de algumas doenas.
94
Sum r i o
A populao humana sob influncia das mudanas do clima apre-

sentara efeitos, de origem multi-causal, em diversas intensidades
e setores (culturais, educacionais, econmicos, sociais, entre ou-
tros). A avaliao dos efeitos sobre a sade relacionados com o
impacto da mudana climtica e extremamente complexa e requer
uma avaliao integrada com uma abordagem interdisciplinar dos
profissionais de sade, climatologistas, cientistas sociais, bilogos,
fsicos, qumicos, epidemiologistas, dentre outros, para analisar as
relaes entre os sistemas sociais, econmicos, biolgicos, eco-
lgicos e fsicos e suas relaes com as alteraes climticas. As
pesquisas em sade geralmente alertam para fatores relacionados
as alteraes climticas que afetam a sade humana, [...] (ORGA-
NIZAO PAN-AMERICANA DA SADE, 2009, p.17)
No entanto, avaliar os impactos das mudanas climti-

cas na sade humana no um processo fcil; necessrio
levar-se em conta diversos fatores.
La salud ambiental est relacionada con todos los factores fsi-

cos, qumicos y biolgicos externos de una persona. Es decir, que
engloba factores ambientales que podran incidir en la salud y se
basa en la prevencin de las enfermedades y en la creacin de am-
bientes propicios para la salud. Por consiguiente, queda excluido
de esta definicin cualquier comportamiento no relacionado con
el medio ambiente, as como cualquier comportamiento relacio-
nado con el entorno social y econmico y con la gentica. (WHO,
2010, p.1)
A relao existente entre poluio, mudana do clima e

a emisso dos gases do efeito estufa e causa ou agravamento
do estado de sade est sedimentada no sentido de que o
modo em que o ambiente se apresenta vai interferir no esta-
do de sade ou no bem-estar do homem.
95
Su m r i o
[...] A poluio do ar ameaa as grandes reas urbanas e as me-

galpoles, a maior parte das quais se encontra nos pases em de-
senvolvimento. Os habitantes dos pases desenvolvidos esto mais
vulnerveis intoxicao qumica e aos acidentes tecnolgicos
[...]. (PNUMA, 2002, p.331)
Muitas so as pesquisas, tendo como foco as questes

de sade pblica que tentam se relacionar com as mudanas
climticas. As pesquisas em sade geralmente alertam para
fatores relacionados s alteraes climticas que afetam a
sade humana, mas geralmente no so desenvolvidas com
esse objetivo. A avaliao dos efeitos sobre a sade ligados
aos impactos das mudanas climticas so extremamente
complexos e requerem uma avaliao integrada com uma
abordagem interdisciplinar dos profissionais de sade, cli-
matologistas, cientistas sociais, bilogos, fsicos, qumicos,
epidemiologistas, dentre outros, para analisar as relaes
entre os sistemas sociais, econmicos, biolgicos, ecol-
gicos e fsicos e suas relaes com as alteraes climticas
(McMICHAEL, 2003).
Dentre os impactos das mudanas climticas que podem trazer

efeitos a sade pode-se citar a alterao da disponibilidade de
alimentos, que pode provocar subnutrio, com implicaes no
crescimento e desenvolvimento infantil, e intoxicaes por agro-
txicos decorrentes dos impactos negativos na produo de ali-
mentos; alteraes na quantidade e qualidade da gua potencia-
lizando a ocorrncia de doenas diarricas e outras doenas de
veiculao hdrica, como as hepatites A e E, alterao no com-
portamento dos eventos climticos extremos que podem alterar
os perfis de mobi-mortalidade, mudanas no comportamento de
vetores interferindo nas doenas infecto-contagiosas, alm de re-
fugiados ambientais e migraes aumentando o risco de doenas
emergentes e reemergentes. (OPAS, 2009, p.17)
96
Sum r i o
Os impactos sobre a sade que as mudanas climticas

podem produzir so diversas, como os impactos que podem
ser percebidos de modo direto como as ondas de calor ou
eventos extremos, a exemplo dos furaces, das inundaes
e dos tsunamis; outros somente sero percebidos de modo
indireto como a alterao de ecossistemas e de ciclos bio-
geoqumicos, que podem aumentar a incidncia de doenas
infecciosas, mas tambm doenas no transmissveis que
incluem a desnutrio e doenas mentais.
Deve-se ressaltar, no entanto, que nem todos os im-
pactos sobre a sade so negativos. Por exemplo, a alta na
mortalidade que se observa nos invernos poderia ser redu-
zida com o aumento das temperaturas. Tambm o aumento
de reas e perodos secos pode diminuir a propagao de
alguns vetores. Entretanto, em geral, considera-se que os
impactos negativos sero mais intensos do que os positivos.
(BRASIL, 2008)
Ainda, fatores como os eventos climticos extremos
so imprevisveis ou, pelo menos de difcil previso e men-
surao, mesmo diante do avano tecnolgico, o que tam-
bm ocorre com as ondas de calor e frio, o que - alm dos
prejuzos que podem causar ainda s questes de sade p-
blica, sero de difcil gesto.
Fatores que pesam nesta questo tm relao com as
situaes de emergncia desencadeadas pelos eventos ex-
tremos por ser necessrio levar em conta as profundas de-
sigualdades sociais. Isto porque essas variaes produzem
alteraes sazonais como a maior incidncia de algumas do-
enas nos perodos mais quentes e outros nos perodos mais
frios, ou seja, a dinmica das doenas pode ser afetada pelos
eventos extremos do clima. (BRASIL, 2008)
Os eventos extremos introduzem considervel flutuao que po-

dem afetar a dinmica das doenas de veiculao hdrica, como a
97
Su m r i o
leptospirose, as hepatites virais, as doenas diarricas, etc. Essas

doenas podem se agravar com as enchentes ou secas que afetam
a qualidade e o acesso a gua. Tambm as doenas respiratrias
so influenciadas por queimadas e os efeitos de inverses trmicas
que concentram a poluio, impactando diretamente a qualida-
de do ar, principalmente nas reas urbanas. Alm disso, situaes
de desnutrio podem ser ocasionadas por perdas na agricultura,
principalmente a de subsistncia, devido as geadas, vendavais, se-
cas e cheias abruptas. (BRASIL, 2008, p.20)
A exposio dos seres humanos s alteraes climticas

est ligada diretamente - devido a instabilidade dos padres
de tempo, mais intensa de eventos extremos e frequentes -
ou indiretamente - por alteraes em relao qualidade da
gua, do ar e da quantidade de alimento: os ecossistemas,
a agricultura, os meios de vida e a infraestrutura. O nme-
ro considervel de pessoas afetado pela desnutrio e pela
falta de gua pode gerar grande consequncias sade das
alteraes climticas. Populaes com altas taxas de doen-
a e deficincia enfrentam, com menos sucesso, tenses de
qualquer natureza, em especial aqueles relacionados s alte-
raes climticas. (BATES, 2008)
As respostas humanas s mudanas do clima so vari-
veis, estando sempre diretamente associadas s questes de
vulnerabilidade individual e coletiva, porm no s isso.
As questes como a idade, o perfil de sade, a resilincia
fisiolgica, e as condies sociais contribuem diretamen-
te para as respostas humanas. Alm disso, fatores como a
vulnerabilidade social (pobreza combinada com o aumento
populacional e a degradao ambiental) tornam-se de suma
relevncia para os processos de adoecimento ou sade am-
biental. (McMICHAEL, 2003)
O mundo est passando por um perodo de muitas in-
certezas sobre como as mudanas climticas podem afetar
98
Sum r i o
o bem-estar humano. E reconhecer estas incertezas faz com

que se pense, amplamente, sobre o futuro da sobrevivncia
humana. Isso porque as mudanas climticas podem agra-
var muitas ameaas que pesam sobre a humanidade, espe-
cialmente em locais de limitados recursos. Dentre essas
ameaas podem ser includas a escassez de gua e comida
devido s condies meteorolgicas extremas, as ondas de
calor, a propagao de doenas transmitidas por vetores e a
gua.
O calor e a poluio afetam a sade humana. Uma das
primeiras alteraes que se pode vislumbrar nesta fase de
mudanas climticas a elevao da temperatura.
Tanto a temperatura elevada como a diminuio brus-
ca da temperatura trazem reflexos sade humana. As tem-
peraturas extremas, altas ou baixas podem causar distrbios
fisiolgicos e danos a vrios rgos, causando doena ou
morte em seres humanos. (LEMA, 2011)
A consequncia mais segura e mais direta da mudana
climtica para a sade um aumento na morbidade e na
mortalidade humana, em tempos de extremos climticos,
como ondas de calor.O potencial letal de uma onda de calor
aumenta ainda mais se ocorrer no incio do vero, ocasio
em que a populao e o organismo das pessoas ainda no
conseguiram se acostumar com o calor. Caso ocorra em
longo prazo e haja temperaturas noturnas elevadas, esse po-
tencial s aumenta.(LEMA, 2011)
Estes efeitos so piores nos centros urbanos noi-
te porque h a liberao pelo cimento urbano e materiais
metlicos do calor armazenado durante o dia. As pessoas
idosas com problemas cardacos ou respiratrios so parti-
cularmente vulnerveis por causa do calor extremo, pois a
exposio a tais condies pode agravar essas situaes pre-
existentes.A falta de acesso aos sistemas de ar condicionado
tambm aumenta o risco de morte por calor. (WHO, 2001).
99
Su m r i o
Percebe-se, ento, a introduo de um fator socioe-

conmico de fundamental importncia na abordagem da
questo do aumento do clima, tendo em vista que a limita-
o de recursos financeiros tambm pode ser um ponto de-
cisivo no processo sade e doena interligada s alteraes
do clima.
Essa abordagem merece ateno, pois, alm de no
haver como se esquivar das intempries do clima, ainda a
questo econmico-social tem papel de importncia, uma
vez que logo se chega concluso de que a populao mais
carente financeiramente estar mais propensa a sofrer com
as doenas provocadas pelo aumento da temperatura do
planeta.
Outro ponto que merece ateno a poluio atmos-
frica. Esta tambm provoca uma srie de consequncias
graves para a sade e, aliada a um aumento na temperatura,
pode ampliar a formao de poluentes secundrios, como
o oznio na troposfera - baixa atmosfera.As alteraes cli-
mticas podero provocar um aumento na frequncia de
perodos muito quentes combinados com altas concentra-
es de poluentes levando a uma sinergia entre os efeitos
negativos de ambos os fenmenos. (LEMA, 2011)Ainda, a
prolongada presena do calor tambm pode causar um au-
mento na propagao de mofo e plen, aumentando, assim,
as reaes alrgicas e asma.
Alm disso, h evidncias de que uma proporo maior
de radiao solar ultravioleta que chega hoje superfcie da
Terra deve-se destruio do oznio na estratosfera (alta
atmosfera).Embora a causa bsica da destruio da cama-
da de oznio a presena de clorofluorcarbonetos (CFCs)
e no esteja relacionado concentrao de gases de efeito
estufa na atmosfera mais baixa, h interaes qumicas e
fsicas entre estes dois fenmenos. Poderia ser realmente
uma interao entre as mudanas climticas e o aumento
100
Sum r i o
da exposio aos raios ultravioleta as principais razes de

prejuzo sade humana.Prev-se que uma maior exposi-
o a estes raios provoca o aumento da incidncia de cncer
de pele em populaes de pele clara, leses oculares e de
cataratas e, eventualmente, enfraquecendo o sistema imu-
nolgico e acarretando graves implicaes para o risco de
doenas infecciosas e resposta vacinao.(LEMA, 2011)
A ocorrncia de eventos climticos extremos, como se-
cas e inundaes, tem srios impactos na sade humana,
associados vulnerabilidade da populao a esses eventos,
tendo em vista o aumento do crescimento demogrfico, a
elevao nos assentamentos humanos e a pobreza. O resul-
tado dessa soma no nada bom.
A maior parte da populao acima descrita habita em
locais inapropriados, sujeitos a todo o tipo de risco que um
evento climtico extremo pode trazer, como deslizamento
de encostas e alagamentos, entre tantos outros.
Prev-se que as alteraes climticas provocaro alte-
raes no padro das inundaes e secas, mas no se sabe
at que ponto modificaro a frequncia de eventos climti-
cos.Os principais impactos na sade, bem como a possibili-
dade de afogamento ou leso, referem-se ao dano terra e
poluio da gua resultante das inundaes.Isto implica em
um empobrecimento do estado nutricional, especialmente
em crianas, alm do aumento de doenas diarricas e res-
piratrias, precariedade de condies de higiene, impactos
na sade mental e mesmo a liberdade e disseminao de
produtos qumicos perigosos devido ao aumento das guas.
(LEMA, 2011)
Por outro lado, inmeros estudos tm alertado para a
elevao do nvel do mar como resultado da mudana cli-
mtica. Este aumento poder ocorrer de forma desigual
devido s diferenas regionais no nvel de aquecimento e
s diferenas na circulao ocenica.Seu aumento pode ter
101
Su m r i o
uma srie de impactos sobre a sade, incluindo a invaso

de gua salgada em fontes de gua potvel e de gua para a
agricultura, alm daqueles j conhecidos como o aumento
de doenas transmitidas por vetores, ferimentos, morte e
desnutrio. (LEMA, 2011)
As alteraes no clima podem propiciar a prolifera-
o no surgimento ou maior incidncia de alguns tipos de
doenas. Parafraseando Lema (2011), o clima tem um pa-
pel fundamental nas doenas transmitidas por vetores, tais
como: mosquitos, carrapatos, pulgas, moscas e outros inse-
tos. Esses chamados de vetores de sangue frio so extrema-
mente sensveis aos efeitos diretos do clima, temperatura,
precipitao e padres de vento. Alm disso, h a influncia
do tempo no comportamento, desenvolvimento e reprodu-
o. Ento, se a mudana climtica aumenta a longevidade,
aumenta tambm a reproduo e a frequncia das picadas
de insetos, podendo haver um acrscimo no nmero de pes-
soas infectadas.
O aumento do calor no a nica causa da elevao das
infeces transmitidas por vetores. Assim como as cheias e
as secas causadas pelas alteraes climticas, uma mudana
na redistribuio de agentes infecciosos e seus portadores
podem ser sinais precoces de uma ameaa devido s altera-
es do clima.
A malria uma doena antiga transmitida por mos-
quitos; o agente causador da doena tem desenvolvido resis-
tncia aos inseticidas e o parasita resistente a medicamen-
tos comumente usados. De momento, no existem vacinas
ou passvel de existir no futuro prximo, e isso significa que
a malria um dos principais problemas de sade pblica
mundial. (LEMA, 2011)
A incidncia desta doena altamente sensvel s mu-
danas locais na temperatura e precipitao anual de chu-
vas. Assim, estabelecer o impacto da mudana climtica na
102
Sum r i o
sua dinmica de transmisso no difcil. O que parece real

que as mudanas ecolgicas, juntamente com aumento da
variabilidade climtica e tendncia de aquecimento, desem-
penham um papel cada vez mais importante na dissemina-
o da doena. (LEMA, 2011)
A dengue tambm uma doena viral transmitida por
mosquitos com sintomas que se assemelham a uma gripe
forte e, em alguns casos, pode causar hemorragia inter-
na que leva morte.Esta doena afeta pessoas em regies
tropicais e subtropicais, especialmente prximas s reas
urbanas. Os surtos de doenas causadas por organismos
oportunistas so, em grande parte, em sequncia de con-
dies meteorolgicas extremas.A variabilidade do clima
agravada pelo aquecimento global (em vez do aumento da
temperatura em si), o que favorece a ocorrncia de epide-
mias. Estas doenas tm se tornado os principais problemas
emergentes ou reemergentes de sade pblica nos ltimos
anos.(LEMA, 2011)
As condies meteorolgicas extremas, durante longos
perodos e sujeitos a importantes flutuaes do clima, po-
dem sobrepujar a resistncia de um ecossistema.A condio
de um ecossistema uma das formas mais profundas que as
alteraes climticas podem afetar a sade humana. Con-
trole de pragas um dos servios da natureza que so os
mais desprezados.O bom funcionamento dos ecossistemas
que ajudam os organismos nocivos controlado. (LEMA,
2011)
Alteraes que se relacionam com a gua podem in-
fluenciar no processo sade/doena. Isto porque a escassez
de gua j um grande problema global, o que, por si s, j
carrega sequelas nocivas sade por ser um bem necessrio
a sobrevivncia de inmeras espcies, dentre elas a humana.
Com as presentes alteraes climticas vivenciadas, pode-se
103
Su m r i o
prever, com certo grau de certeza, que essas mudanas vo

desestabilizar ainda mais o acesso gua potvel.
A importncia da gua se justifica pelo fato de ser ela elemento

indispensvel a toda e qualquer forma de vida. A gua ainda
vital para o desenvolvimento. [...] Mas, apesar de sua importncia
vital para a sade e o desenvolvimento do planeta, a qualidade da
gua, tanto a doce como a salgada, est fortemente ameaada. [...]
(CURY, 2005, p.108-109)
Aliados a isso, tambm pode aumentar a incidncia de

doenas de veiculao hdrica, logo, o aumento da frequ-
ncia e durao das secas e inundaes podem resultar em
menor acesso gua potvel. Alm disso, a falta desse lqui-
do precioso durante a seca interfere com a higiene apropria-
da.As inundaes podem afetar esgotos e outras fontes de
patgenos e, ainda, o aumento da frequncia das doenas
diarricas.No entanto, difcil prever os impactos poten-
ciais das alteraes climticas sobre as doenas relacionadas
com a gua porque o acesso a uma fonte de gua potvel de-
pende principalmente de fatores scioeconmicos. (LEMA,
2011)
[...] com a previso de aumento da frequncia de episdios de chu-

vas intensas, vrios setores de atividades econmicas tero que se
adaptar. Por exemplo, o setor de construes de barragens e gran-
des obras de engenharia, uma vez que o perodo de recorrncia de
enchentes poder se modificar. Enxurradas mais frequentes afe-
tam negativamente a atividade agrcola, inclusive com acelerao
da perda de fertilidade dos solos. A questo do possvel aumento
dos extremos climticos automaticamente nos remete ao proble-
ma da vulnerabilidade das populaes e dos ecossistemas a estas
mudanas[...] (NAE, 2005, p.156)
104
Sum r i o
As tendncias futuras so preocupantes, isto porque

o rpido crescimento da populao humana associada ao
desenvolvimento econmico gera, consequentemente, au-
mento da necessidade de gua das residncias, indstrias e
para o desenvolvimento da agricultura.
A agricultura, por si s, gera uma demanda de gua
bastante significativa, com o objetivo de suprir a quantidade
de alimentos necessria em nvel global. O mais preocu-
pante que em alguns locais do mundo essa gua no est
disponvel pela limitao dos recursos naturais existentes.
[...] At 2025, a agricultura irrigada ter de produzir 70% dos ali-

mentos do mundo para alimentar dois bilhes de pessoas a mais
do que hoje. Ao todo estima-se que as necessidades hdricas do
mundiais devem dobrar nos prximos vinte e cinco anos, e quatro
bilhes de pessoas podero enfrentar grave escassez de recursos
hdricos[...]. (CURY, 2005, p.109)
Percebe-se que, a partir da constatao de que as reser-

vas de gua existentes so limitadas para atender ao consu-
mo humano e as existentes podem ser atingidas com as ati-
vidades econmicas potencialmente poluidoras, associadas
necessidade de produo de alimentos, dois problemas
surgem: a falta de gua e o comprometimento da produo
de alimentos, ou seja, alm de dificultar o acesso da produ-
o alimentar inadequado gua e saneamento, h efeitos
diretos na sade humana. Da a necessidade de conservao
das reservas naturais de gua.
[...] O aumento da variabilidade, tanto da qualidade quanto da

quantidade de gua nos mananciais, pode afetar gravemente o
funcionamento dos sistemas de abastecimento de gua. Esses sis-
temas so sujeitos a entrada de microorganismos e a produo de
105
Su m r i o
surtos de doenas de veiculao hdrica. Alm disso, acidentes,

como o rompimento de barragens em mananciais de gua, a da-
nificao da rede ou de reservatrios de gua e uma presso de
consumo devido ao aumento de temperatura, podem levar a um
colapso dos sistemas de abastecimento. Mesmo em pases onde
o saneamento e universal e de bom funcionamento esto sendo
propostas medidas para aumentar a flexibilidade e capacidade de
adaptao desses sistemas frente as mudanas climticas e am-
bientais [...]. (BRASIL, 2008, p. 28).
Ainda, pode-se argumentar que a necessidade de se

dispor de gua potvel um dos pilares da sade pblica.
A mudana climtica deve agravar a escassez de gua em
diversas formas por meio da precipitao de chuvas, alm
de alterar a existncia das zonas midas provocando seu
ressecamento. Alm disso, a previso do derretimento das
geleiras poder provocar o aumento do nvel do mar que
pode vir a adentrar nas reservas de gua doce, tornando-a
imprpria para o consumo.
[...] o grande problema da civilizao moderna, industrial, tecno-

lgica, o de no se ter percebido que ela depende da natureza em
termos globais e dela jamais se libertar, pois no possvel pro-
duzir artificialmente todo o oxignio necessrio a manuteno da
composio da atmosfera, nem toda a matria orgnica necessria
ao consumo; os ciclos naturais da gua, de modo a garantir a es-
tabilidade do clima, a constncia normal das chuvas e a amenida-
de da temperatura. Quer queira, quer no, o homem depende da
existncia de uma natureza rica, complexa e equilibrada em torno
de si. Ainda que ele se mantenha isolado de prdios de aparta-
mentos, os ecossistemas naturais a construir o seu meio ambiente.
A morte desses ecossistemas representar o progressivo agrava-
mento da qualidade de vida, at culminar na morte do planeta.
(CURY, 2005, p.111)
106
Sum r i o
Outro segmento que ser alterado com as mudanas

do clima ser a agricultura setor do qual se depende para a
produo de alimentos. O ser humano sempre dependeu da
natureza para se alimentar, embora, com o passar do tempo,
o modo que essa dependncia se d tem mudado, fato que
h a dependncia humana da natureza para a alimentao.
O modo de produo atual tem interferido sobrema-
neira no meio ambiente de modo a afetar a prpria exis-
tncia humana. Alm disso, o uso de agrotxicos para au-
mentar a produo de alimentos tem comprometido ainda
mais a qualidade dos alimentos que chegam at a mesa das
pessoas.
De modo geral, os vrios estudos sobre impactos na produtividade

agrcola das culturas de milho, trigo e soja no permitem conclu-
ses seguras no sentido que o efeito do aumento das temperaturas
contribui reduo da produtividade, inclusive devido maior
incidncia de pragas, mas que pode ser compensada, at certo
ponto, pelo aumento da concentrao de dixido de carbono. Es-
pecificamente para a cultura do caf no Sul-Sudeste do pas, os es-
tudos indicam geralmente que o risco agroclimtico desta cultura
poderia aumentar consideravelmente devido a temperaturas mais
altas, mesmo se considerando menor frequncia de geadas. Nota-
-se que todos os estudos utilizaram modelos matemticos para es-
timar os impactos na agricultura, porm falta maior validao dos
resultados com experimentao de campo. (NAE, 2005, p.165)
Tudo isso traz reflexos para a sade humana, especial-

mente porque as condies do clima tm afetado a produ-
o de alimentos, logo, os produtores usam mais agrotxi-
cos e, como consequncia, os alimentos chegam carregados
de contedo prejudicial sade humana.
A dificuldade de se aliar a utilizao cada vez menor
de agrotxicos deve-se ao fato de que - com o crescente
107
Su m r i o
aumento populacional se projeta para o futuro, em mdio

prazo ter que dobrar a quantidade de produo. A escassez
da gua, como discutido acima, um dos principais entra-
ves ao aumento da produo agrcola. Alm disso, cerca de
um tero da superfcie terrestre do planeta sofre com a de-
gradao dos solos, combinando os fatores da eroso e do
esgotamento de nutrientes, comprometendo ainda mais a
oferta de alimentos em quantidade suficiente para o abas-
tecimento.
A crescente demanda por alimentos, alm do aumento
das presses ambientais na produo de alimentos, da des-
nutrio e do crescimento humano, somadas s mudanas
climticas, compromete tanto a produo agrcola quanto
a qualidade nutricional das culturas produzidas, atingindo
em cheio a sade humana.
A produtividade agrcola sensvel s variaes do cli-
ma, apesar das fortes evidncias de que as mudanas cli-
mticas aumentaro os riscos de inmeros desafios para a
produo agrcola. O efeito lquido desta sobre a produo
mundial de alimentos difcil de quantificar, isto porque
pouco se sabe sobre as dimenses do impacto climtico
e, principalmente, como as plantas e pragas vo se portar
frente a essa alterao do clima. Em conjunto, essas amea-
as adicionais produo de alimentos pode muito bem ter
um impacto abrangente sobre a nutrio humana e a sade
global.
A sade pode ser ainda abalada por um grupo de do-
enas infecciosas que encontram no clima mais quente e
nas mudanas climticas que encontram ambiente propicio
para o seu desenvolvimento. H um grande grupo de doen-
as transmissveis que tem vinculao com o meio ambiente
e, para que seus ciclos se completem, os agentes causadores
dependem da gua, do solo, da vegetao ou dos animais.
108
Sum r i o
[...] doenas frequentemente tambm dependem da participao

de animais vertebrados (silvestres ou domsticos) que adquirem
as infeces e atuam como reservatrios delas para os vetores que
atacam os hospedeiros humanos. Os exemplos mais conhecidos
no Brasil so a febre amarela e outras arboviroses, principalmente
na regio amaznica as leishmanioses, a doena de Chagas e a pes-
te bubnica. Outras importantes doenas infecciosas endmicas
transmissveis por vetores, mas no dependem de reservatrios
animais so a febre da dengue e a malria, ambas transmitidas por
diferentes espcies de mosquito. (CONFALONIERI, 2007, p.211)
As doenas infecciosas so ainda mais agravadas por

influncia dos fatores ambientais e sociais, diversas doenas,
principalmente, as transmitidas por vetores, so limitadas
por variveis ambientais como, temperatura, umidade, pa-
dres de uso do solo e de vegetao, constituindo importan-
te causa de morbidade e mortalidade no Brasil e no mundo.
O ciclo de vida dos vetores, assim como dos reservatrios
e hospedeiros que participam da cadeia de transmisso de
doenas, est fortemente relacionado dinmica ambiental
dos ecossistemas onde vivem. (BRASIL,2008).
As doenas transmitidas por vetores so apontadas
como um dos problemas de sade interligadas s mudanas
do clima.
A relao entre o clima e a transmisso de doenas
bastante complexa para se efetuar uma anlise, mas nos am-
bientes de grande concentrao populacional essas solues
individuais apresentam grandes riscos de doenas devido
contaminao dessas fontes de gua. Ao mesmo tempo em
que aumenta a cobertura dos sistemas de abastecimento de
gua, permanecem altas as incidncias de diversas doenas
de veiculao hdrica no Brasil, como a esquistossomose,
a hepatite A, a leptospirose, a gastroenterites, entre outras.
(BRASIL, 2008).
109
Su m r i o
As ondas de calor podem causar diversos problemas de

sade, especialmente porque o aumento do calor, alm de
todos os aspectos j abordados, pode exigir muito da sade
humana. O calor excessivo pode causar doenas, desde o
cansao, suor excessivo, desmaios, at problemas que, mui-
tas vezes, podem se tornar fatais, como, por exemplo, a in-
solao.
Ainda existem grupos de pessoas que podem ser afe-
tadas sobremaneira com as alteraes do clima, como as
crianas, os idosos e os trabalhadores que desenvolvem
atividades profissionais expostas s intempries do clima,
como os trabalhadores rurais, do setor da construo civil,
entre tantos outros.
Notrio que o setor da sade se encontra frente a um
grande desafio. As mudanas do clima ameaam as con-
quistas e os esforos de reduo das doenas transmissveis
e no transmissveis. Assim, aes para construir um am-
biente mais saudvel deve ser tornar cada vez mais efetivas,
pois podem vir a reduzir um quarto da carga global de do-
enas e evitar inmeras mortes prematuras. (PRSS-S-
TN, 2006)
Em suma, as mudanas no clima podem acarretar pro-
blemas na sade humana, especialmente aquelas relaciona-
das s oscilaes de temperatura, de umidade e do regime
de chuvas que podem aumentar os efeitos das doenas res-
piratrias, assim como alterar as condies de exposio
aos poluentes atmosfricos, dentre outros agravos. (OPAS,
2009)
J nas reas urbanas, alguns efeitos da exposio a po-
luentes atmosfricos so potencializados quando ocorrem
alteraes no clima, principalmente as inverses trmicas.
Isto se verifica em relao asma, s alergias, s infeces
bronco-pulmonares e s infeces das vias areas superio-
res (sinusite), preponderantemente em alguns grupos por
110
Sum r i o
serem mais suscetveis, includos nestes as crianas meno-

res de cinco anos e pessoas com mais de 65 anos de idade.
(OPAS, 2009)
Essas perspectivas tendem a se concretizar, o que faz
com que se repense os meios de conter os efeitos da mudan-
a do clima a todo o custo, muito embora as modificaes,
necessrias para equilibrar esse nvel de estabilidade, pos-
sam consumir dcadas. Portanto, o setor sade deve tomar
medidas e intervenes de adaptao para reduzir ao m-
ximo os impactos via ambiente que, de outra maneira, po-
dero ser inevitveis. Essa adaptao deve-se dar por meio
de discusses intersetoriais visando proteo da sade por
meio de investimentos em programas e projetos voltados s
reas e populaes mais vulnerveis. Por outro lado, devem
ser adotadas medidas de mitigao para reduzir os determi-
nantes das mudanas do clima que trar resultados a longo
prazo. (OPAS, 2009)
Para ampliar a capacidade do setor sade no controle das doen-

as transmissveis, necessrio desenvolver novos instrumentos
para a prtica da vigilncia epidemiolgica, incorporando os as-
pectos ambientais, identificadores de riscos, e mtodos automti-
cos e semiautomticos, que permitam a deteco de surtos e o seu
acompanhamento no espao e no tempo. Isso forneceria melhores
informaes sobre a dinmica das variveis climtico-ambientais
envolvidas nos modelos integrados de caracterizao de risco.
Precisamos produzir os instrumentos necessrios a antecipao e,
consequentemente, a ampliao da capacidade preventiva do se-
tor sade, para que ele possa otimizar suas atividades e recursos
visando a preveno das doenas, a promoo da sade, e a mini-
mizao dos danos a populao exposta a esses riscos. (BRASIL,
2008, p.30)
111
Su m r i o
Alm disso, no se pode esquecer que o mundo est

passando por mudanas de diversas ordens, no somen-
te envoltos pela questo do clima. Paralelos aos processos
de mudanas climticas, vem se acelerando a globalizao,
aumentando a conectividade de pessoas, mercadorias e in-
formao, as mudanas ambientais (alterando ecossistemas,
reduzindo a biodiversidade e acumulando no ambiente
substancias toxicas) e a precarizao de sistemas de governo
(reduzindo investimentos em sade, aumentando a depen-
dncia de mercados e aumentando as desigualdades sociais).
Os riscos associados s mudanas do clima no podem ser
avaliados em separado desse contexto. (OPAS, 2009)
A maior parte das previses das condies de sade
frente a mudanas globais do clima est envolta em certo
grau de incerteza e insegurana, especialmente aquelas para
longo prazo. Ainda, o estudo do efeito destas condies cli-
mticas sobre a sade ainda mais complexo. Existem mui-
tos desafios para serem enfrentados para que a atuao no
mbito da sade seja proporcional a sua necessidade. Nes-
te contexto, o enfrentamento das mudanas climticas o
grande desafio, tanto para o setor da sade como para os
mais diversos segmentos que tem sua vivncia envolta na
problemtica ambiental das alteraes do clima. Assim,
evidente a relao das alteraes do clima no processo de
adoecimento do ser humano por todos os motivos expostos
at aqui, e a necessria abordagem ampla desses fatores.
Com o mundo do trabalho no seria diferente, pois as
mudanas climticas atingem as relaes de laborais com
foco especial sade dos trabalhadores.
Portanto, voltemo-nos aos trabalhadores e ao meio
ambiente, aqueles que exercem suas atividades profissio-
nais, especialmente os que esto sujeitos s intempries do
clima, como o calor, o sol, a chuva e o frio.
112
Sum r i o
necessrio enfatizar que existe uma gama consider-

vel de trabalhadores que laboram em ambientes externos,
sejam eles os limpadores de rua, guardas de trnsito, cartei-
ros e da construo civil e rurais, dentre tantos outros.
Porm, esta questo ainda carece de muitos estudos e
pesquisas para que seja possvel quantificar e estabelecer os
limites exatos para chegar a um ponto em que se possa as-
segurar a sade aos trabalhadores que exercem suas ativi-
dades expostos ao tempo, aplicando a legislao j existente
e acrescentando os pontos que merecem ser revistos, ten-
do em vista as novas perspectivas climticas que atingem
a sade do trabalhador. No entanto, espera-se que este seja
apenas o incio dessa discusso.
5. CONCLUSO
O entendimento que se tem que o trabalho tem por

finalidade dignificar a vida humana e no degrad-la. Isso
acontece porque todo local de trabalho possui peculiari-
dades e para com aqueles que desenvolvem suas atividades
sorte das mudanas do clima, no pode esquivar-se desta
regra.
Fazer surgir a conscincia de que h que se respeitar
alguns limites no desenvolvimento econmico para garantir
a sade do ambiente e do trabalhador garantindo, assim, a
vida com qualidade, equilibrada e sadia o nosso dever.
Alm da questo ambiental, necessrio pensar-se na
questo tica. Este um poderoso argumento a ser incutido
em todos os habitantes deste mundo ameaado (entenda-se
mundo do trabalho e mundo no sentido geral).
O meio ambiente do trabalho fator de relevncia
inegvel, por isso mesmo preciso que este esteja livre de
fatores prejudiciais sade integral do trabalhador. A pro-
moo da sade no local de trabalho no serve somente
113
Su m r i o
para melhorar os resultados de desempenho e rendimentos

do trabalhador, mas tambm para gerar o bem-estar global
dele e garantir-lhe a sade.
Portanto, deve-se primar pela sade do trabalhador,
voltar o enfoque s alteraes que vm ocorrendo com o
meio ambiente, na potencializao do cuidado pela vida,
gerando uma cultura inspirada nos conceitos de sade p-
blica, ou seja, de preveno s doenas e da valorizao da
vida do trabalhador em seu sentido mais amplo.
O carter difuso dos direitos sade, vida, ao tra-
balho e ao meio ambiente faz com que se perceba que sua
degradao atinge a todos e que atrai, imediatamente, para
toda a legitimidade e competncia a sua preservao, espe-
cialmente queles envolvidos diretamente.
A tarefa imensa e no h soluo mgica. necess-
rio o envolvimento de todos, porm esta misso no fcil.
Ento, lana-se o desafio.
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ROCHA, Julio Csar de S. Direito ambiental do trabalho: mudana

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118
Sum r i o
TEIXEIRA, Orci Paulinho Bretanha. O direito ao meio ambiente eco-

logicamente equilibrado como direito fundamental. Porto Alegre:
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2010. Disponvel em: http://www.who.int/topics/environmental_heal-
th/es/. Acesso em 20 de setembro de 2010.
119
Su m r i o
ASSDIO MORAL NO
AMBIENTE LABORAL:
Caracterizao e Consequncias
Francine Cansi1
1. NOTAS INTRODUTRIAS
O termo assdio moral no meio ambiente do traba-

lho, para muitos autores, tornou-se um tema que vem cha-
mando a ateno por se tratar de uma violncia moral no
trabalho, e pode ser definida como crime, pois, uma vez
comprovada conduta repetitiva e agressiva, promove uma
reparao civil na esfera trabalhista.
Ao definir um conceito para o assdio moral, deve-se
ter cuidado, pois se tende a confundi-lo com o estresse do
funcionrio que pode estar sobrecarregado, ou quando as
pessoas so humilhadas pela hierarquia no local de traba-
lho em um fato isolado, no entanto na presena de outros,
ou ainda, a perseguio contnua e vexatria sobre algum
funcionrio.
1
Mestre em Desenvolvimento Regional - Estado Instituies e Democracia (UNISC),
Pesquisa as Relaes de Trabalho na Amrica Latina tendo como foco os Direitos Sociais
do Trabalho e Direito Internacional. Advogada Especialista em Direito e Processo do
Trabalho e Processo Civil, Docente em cursos de Ps Graduao, e Docente de Graduao
na Faculdade Joo Paulo II e Faculdade de Concrdia.
120
Sum r i o
Quase sempre, o trabalhador assediado suporta, em

silncio, situaes extremamente humilhantes, constrange-
doras e que o levam ao sofrimento. Aes intencionais que
tm por objetivo desestabilizar emocionalmente a vtima
visando, muitas vezes, a for-la a se afastar do ambiente de
trabalho, sofrer a desestabilizao emocional, agir de forma
insegura, desequilibrada ou, ainda, abandonar definitiva-
mente o local de trabalho, lev-lo ao desespero e, em um
estado mais depressivo, levar ao suicdio. Em especial, po-
de-se dizer que as agresses personalidade dos trabalha-
dores que exercem funes como empregados configuram
as situaes do chamado assdio moral.
O assdio moral, como fenmeno social deve ser anali-
sado com cautela, no tocante sua caracterizao jurdica.
necessrio que se comprove a natureza psicolgica do dano
causado pelo assdio moral provocado por uma conduta
prolongada no tempo. Cahali (1998), afirma que no h
como enumerar a dor na angstia, no sofrimento, na triste-
za; no desprestgio, na desconsiderao social, no descrdi-
to reputao, na humilhao pblica, no devassamento da
privacidade; no desequilbrio da normalidade psquica, nos
traumas emocionais, na depresso ou no desgaste psicolgi-
co, nas situaes de constrangimento.
No entanto, frente ao medo do desemprego, a pessoa
assediada, muitas vezes, permite-se, inconscientemente,
a atitudes antiprofissionais; o assediador, por outro lado,
transfere toda a sua insatisfao e direciona cada vez mais
condutas abusivas para o funcionrio assediado. Quando o
funcionrio est com a autoestima baixa, no se reconhece
como profissional, ficando predisposto a qualquer tipo de
assdio, praticamente indefeso, retrado, buscando lenta-
mente o isolamento.
Ainda, a desmotivao e a falta de comprometimento
so os prejuzos prticos e emocionais para o profissional
121
Su m r i o
que comprometem sua identidade, relacionamento e po-

dem, at mesmo, ocasionar doenas fsicas e mentais, in-
clusive por sintomas no aparentes. Os atributos do ser hu-
mano, as virtudes que adornam e dignificam, sejam eles os
valores espirituais, honra, nome ou toda uma personalidade
moral e espiritual, so determinados, como um patrimnio
nico, pessoal que lhe conferem direitos baseados na prote-
o da dignidade humana. Jurisprudncia fica reservada
a grande tarefa de encontrar uma soluo justa para cada si-
tuao concreta, suprindo o descompasso entre a realidade
da vida e a lei.
2. CARACTERIZAO E CONSEQUNCIAS
DO ASSDIO MORAL
O assdio moral tem natureza psicolgica. Mais espe-

cificamente no que tange natureza jurdica do assdio, en-
contra-se inserido no mbito do gnero dano moral ou
ainda do gnero discriminao2.
Surge a partir de um grande conflito da evoluo do
processo. Essa limitao de conflitos cabe aos administra-
dores que devem limitar as tcnicas usadas nas relaes pro-
fissionais, sendo as informaes e a comunicao as maiores
armas no ambiente de trabalho, aumentando, assim, o risco
de assdio moral3.
Cumpre ressaltar que o direito do empregador em no
mais querer a prestao laboral de determinado empregado
um direito, ou seja, que no depende da manifestao vo-
litiva da parte contrria para que possa exercer livremente
2
NASCIMENTO, S.A.C. M. O assdio moral no ambiente do trabalho. Revista Jus Navi-
gandi, Teresina, ano 9, n. 371, 13 jul. 2004.
3
ARAJO, A. R. O uso instrumental do assdio moral pelas organizaes. In L. A. Soboll
(Ed.), Violncia psicolgica no trabalho e assdio moral: pesquisas brasileiras (pp.75-92).
So Paulo: Casa do Psiclogo, 2008.
122
Sum r i o
esse direito, desde que cumpra com as reparaes econmi-

cas pertinentes4.
Sobre as consequncias em longo prazo percebidas
pela pessoa assediada, depois de superada a fase de enreda-
mento, originam-se outras, tais como o choque - se produz
quando as vtimas tomam conscincia da agresso, quando
compreendem que foram joguetes de uma manipulao5,6.
Descompensao: as vtimas, enfraquecidas por ocasio da fase

de controle, sentem-se agora diretamente agredidas, sendo a ca-
pacidade de resistncia do indivduo limitada; Separao: Quan-
do chega a acontecer por iniciativa da prpria vtima, no dos
agressores, tendo em vista que o objetivo-fim do assdio moral
, muitas vezes, utilizado para que o agredido pea a demisso;
Evoluo: a fase em que a vtima consegue livrar-se das garras
psicolgicas do agressor, e enfim travando outra batalha contra as
adversidades psicolgicas ainda abertas.
As consequncias causadas pelo assdio moral no se

limitam somente sade da vtima nem ao seu estado ps-
quico, atinge tambm tanto o lado social como o econmi-
co, pois com o assdio a vitima perde a credibilidade, para
de confiar e acreditar em si mesma, se tornando uma pessoa
desmotivada e ficando totalmente incapaz e sem nimo de
procurar um novo emprego7.
4
LIMA, D. T. Assdio moral nas relaes de trabalho: um mal pernicioso. So Paulo.
2009.
5
6
HIRIGOYEN, M. F. O assdio no trabalho. Como distinguir a verdade. Cascais: Perga-
minho. 2002.
7
123
Su m r i o
A teoria do assdio moral tem assento no princpio da

dignidade da pessoa humana que, no Brasil, constitui fun-
damento da Repblica, como prev o art. 1, inciso III da
Constituio. Decorre tambm do direito sade, mais es-
pecificamente sade mental, abrangida na proteo confe-
rida pelo art. 6 e o direito honra, previsto no art. 5, inciso
X, ambos da Carta Magna8.
O assdio moral se configura pela insistncia impertinente, com

propostas, perguntas ou pretenses indevidas. Resulta de um
conjunto de atos, no perceptveis pelo lesado como importantes
em um primeiro momento, mas que, na sequncia, unidos, des-
tinam-se a expor a vitima a situaes incmodas, humilhantes e
constrangedoras. Identifica-se na ocorrncia de comportamentos
comissivos ou omissivos que humilham, constrangem e desesta-
bilizam o trabalhador, afetam a auto estima e a prpria segurana
psicolgica causando estresse ou outras enfermidades.
No poder ser conduta que acontea casuisticamente,

dever ser praticada com certa frequncia, de tal forma que
qualquer conflito no ambiente de trabalho no enseja ass-
dio moral9. Sendo uma afronta dignidade do/a trabalha-
dor/a, altera seus valores, causa dano psicolgico, afeta sua
qualidade de vida e sua sade, podendo, inclusive, levar ao
suicdio10. um importante mecanismo para controlar, trei-
nar e disciplinar os trabalhadores de ambos os sexos com
o objetivo de alcanar uma meta imposta pelas polticas de
gesto e produo. So prticas de terror psicolgico e abu-
so de poder no marco das relaes baseadas no medo e na
tirania.
8
PEDUZZI, M. C. I. Assdio moral. Revista TST: Braslia. vol. 73, n 2; abr/jun. 2007.
9
ALKIMIM, M. A. Assdio moral na relao de trabalho. 2 Ed.(ano 2008), 2 REIMP.
Curitiba: Juru, 2010
10
BARRETO, M. M. S. Violncia, sade, trabalho: uma jornada de humilhaes. So Pau-
lo: EDUC; Fapesp. 2003.
124
Sum r i o
Conforme o Cdigo Civil, o empregador responde pe-

los danos que causar a terceiros em decorrncia de obriga-
o contrada pela empresa, em relaes jurdicas nacionais
ou internacionais, por atos praticados por seus empregados
ou prepostos.
Na seara do processo do trabalho, a distribuio do
nus da prova encontra-se regida pelo enunciado do artigo
818 da CLT (2014), o qual estabelece que a prova das alega-
es incumbe parte que as fizer. Entretanto, a maioria da
doutrina defende, atualmente. a aplicao subsidiria do ar-
tigo 333 do Cdigo Processual Civil, segundo o qual cabe ao
autor a demonstrao dos fatos constitutivos do seu direito
e, ao ru, a dos fatos impeditivos, modificativos e extintivos
do direito do autor.
Nesse sentido, a orientao legal do citado art. 818 in-
suficiente para a soluo de todas as controvrsias, mesmo
porque se trata apenas de um princpio da prova, conhecido
desde o Direito Romano, segundo o qual o nus da prova
incumbe a quem alega o fato. Faz-se necessria, por isso, a
aplicao subsidiria do art. 333 do CPC11.
3. PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
A Carta Magna de 1934 trazia em seu seio, mais nota-

damente nos artigos 115 e 121, que o princpio da dignida-
de da pessoa humana era a meta maior a ser atingida, uma
vez que constitucionalizava diretrizes da ordem econmica
delimitando que esta deveria ser direcionada conforme os
princpios da justia e em conformidade com as necessida-
des nacionais, de forma a permitir a todos uma existncia
digna, em toda sua plenitude.12
11
SILVA, J. A. R.de O. O nus da prova e sua inverso no processo do trabalho. Revista LTr.
So Paulo, v. 68, n. 6, jun. 2004.
12
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia,
DF: Senado. 1988.
125
Su m r i o
Somente a partir do reconhecimento e da consagrao

dos direitos fundamentais pelas primeiras Constituies
que assume relevo a problemtica das assim denominadas
geraes (ou dimenses) dos direitos fundamentais, visto
que umbilicalmente est vinculada s transformaes gera-
das pelo reconhecimento de novas necessidades bsicas, de
modo especial em virtude da evoluo do Estado Liberal
(Estado formal de Direito) para o moderno Estado de Di-
reito (Estado social e democrtico [material] de Direito)13.
As diversas dimenses que marcam a evoluo do processo de re-

conhecimento e afirmao dos direitos fundamentais revelam que
estes constituem categoria materialmente aberta e mutvel, ain-
da que seja possvel observar certa permanncia e uniformidade
nesse campo, como ilustram os tradicionais exemplos do direito
vida, da liberdade de locomoo e de pensamento, dentre outros
tantos que aqui poderiam ser citados. A razo dessa impresso
que a norma da dignidade da pessoa humana tratada, em par-
te, como regra e, em parte, como princpio; e tambm pelo fato
de que, para o princpio da dignidade humana, existe um amplo
grupo de condies de precedncia, nas quais h um alto grau de
segurana acerca de que, de acordo com elas, o princpio da digni-
dade da pessoa precede aos princpios opostos14.
Absoluto no o princpio da dignidade humana, mas

a regra que, devido a sua abertura semntica, no necessita
de uma limitao com respeito a nenhuma relao de prefe-
rncia relevante15.
13
SARLET, I. W. A eficcia dos direitos fundamentais: uma teoria geral dos direitos fun-
damentais na perspectiva constitucional. 10 edio. Editora Livraria do Advogado: Porto
Alegre. 2011.
14
Ibidem.
15

Alegre. 2011.
126
Sum r i o
Se a dignidade hoje um princpio constitucional, isso

resultado de uma conquista histrica. o reconhecimento
de que no importam quais sejam as circunstncias ou qual
o regime poltico, todo ser humano deve ter reconhecido
pelo Estado o seu valor como pessoa, alm da garantia, na
prtica, de uma personalidade que no deve ser menospre-
zada ou desdenhada por nenhum poder.
Lembrando que o prembulo constitucional introdu-
zindo e instituindo a Carta Magna diz-se destinado a asse-
gurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberda-
de, a segurana, o bem-estar, desenvolvimento, a igualdade
e a justia como valores supremos de uma sociedade.
[...] A dignidade da pessoa humana muito mais do que os Di-

reitos Fundamentais porque anterior e hierarquicamente superior.
Estes esto imbricados na dignidade, que constitui um PRIN-
CPIO base da prpria existncia do Estado. A razo de existir
Estado e as leis assegurar a dignidade da pessoa humana. Por
isto este princpio inserido no primeiro artigo da Constituio
Federal logo aps Soberania e Cidadania. Soberania o status
do Estado face aos demais entes internacionais. Cidadania o
mecanismo democrtico pelo qual podem votar e ser votados os
cidados, habitantes no exerccio de direitos polticos. Soberania e
cidadania vm primeiras porque essncias organizao poltica
do Estado e sua natureza no interfere no exerccio do princpio
mais importante da dignidade da pessoa humana, pois este o
objetivo de toda organizao do Estado. Se no for para assegurar
a dignidade humana, no h razo para existir Estado. Por isto a
dignidade est no terceiro inciso, antes dos valores do trabalho, e
da livre iniciativa16.
Assim, a dignidade da pessoa humana inerente ao

ser humano e implica direitos fundamentais que a protejam
16
MIRANDA, J. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Coimbra: Coimbra, 1996.
127
Su m r i o
contra atos degradantes e promovam, ao mesmo tempo, sua

participao na vida em sociedade17.
A qualidade intrnseca e distintiva de cada ser humano que o faz

merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado
e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de di-
reitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto con-
tra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como
venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para
uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao
ativa e corresponsvel nos destinos da prpria existncia e da vida
em comunho com os demais seres humanos.
A Constituio de 1988 buscou, antes e acima de tudo,

estruturar a dignidade da pessoa humana de maneira a con-
ferir plena normatividade. Projetando-a sobre todo sistema
jurdico contidos e nele disciplinados todos demais sis-
temas poltico, social e econmico. Em vrias passagens
da Constituio Federal o legislador constituinte salienta
a dignidade e sua relevncia no mbito social. A expressa
incluso da dignidade da pessoa humana na Constituio
Brasileira representou um marco no constitucionalismo
brasileiro18.
Os princpios constitucionais, especialmente o do Esta-
do Democrtico de Direito, o da preservao da dignidade
da pessoa humana e o da igualdade substancial, servem de
parmetro para a garantia dos direitos fundamentais de to-
dos os cidados.
O assdio moral atinge um dos, seno o mais funda-
mental, direitos da pessoa humana, depois do direito vida,
qual seja, o direito a dignidade da pessoa humana. O direito
17
Alegre. 2011.
18
128
Sum r i o
a vida est livre de concorrentes, podendo mesmo se con-

cluir ser ele o mais absoluto e soberano de todos os direitos
fundamentais previstos, no somente no artigo 5, como em
toda a Constituio Federal de 1988.
A dignidade da pessoa humana: concede unidade aos
direitos e garantias fundamentais, sendo inerente s per-
sonalidades humanas. Esse fundamento afasta a ideia de
predomnio das concepes transpessoalistas de Estado e
Nao, em detrimento da liberdade individual. A dignida-
de um valor espiritual e moral inerente pessoa, que se
manifesta singularmente na autodeterminao consciente e
responsvel da prpria vida e que traz consigo a pretenso
ao respeito por parte das demais pessoas, constituindo-se
um mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve as-
segurar, de modo que, somente excepcionalmente, possam
ser feitas limitaes ao exerccio dos direitos fundamentais,
mas sempre sem menosprezar a necessria estima que me-
recem todas as pessoas enquanto seres humanos19.
O direito intimidade e vida privada constantes do
art. 5, X da Constituio Federal de 1988 recebem a no-
menclatura, incluindo-se os demais direitos constantes do
mesmo inciso quais sejam: honra e imagem, de direito
privacidade.
Ramos (2014) refere que a intimidade pode ser enten-
dida como uma esfera mais ntima, mais particular, mais re-
servada do ser humano, corresponderia ao prprio eu, ao
interior de cada indivduo20.
Os pensamentos, as sensaes, aquilo que o indivduo no expo-

ria ou dividiria nem mesmo para com as pessoas com quem con-
vive em seu ncleo familiar. A vida privada pode-se dizer que
MORAES, A. de. Direito Constitucional. 15 edio atualizada. So Paulo: Atlas. 2004.
19
20
RAMOS, L. L. G; GALIA, R. W. Assdio moral no trabalho: o abuso do poder diretivo
do empregador e a responsabilidade civil pelos danos causados ao empregado- atuao
do Ministrio Pblico do Trabalho. 2 edio. Porto Alegre: Livraria do Advogado. 2013.
129
Su m r i o
o relacionamento entre familiares. Caracteriza-se por ser menos

privado, menos ntimo, partilhado com um nmero reduzido
de pessoas como filhos, esposo (a), pais e at mesmo com amigos
mais ntimos.
Assim, o direito intimidade quase sempre consi-

derado como sinnimo do direito privacidade. Esta a
terminologia do direito anglo-americano. A nossa recente
Carta Constitucional distinguiu a mesma situao com dois
nomes distintos, quando se sabe que a intimidade do cida-
do sua vida privada, no recesso do lar21.
Sendo, ento, a privacidade, em sentido amplo, abar-
cando todas as manifestaes da esfera ntima, privada e da
personalidade consagradas pelo texto constitucional, como
sendo: o conjunto de informao a cerca do indivduo, pode
decidir manter sob seu exclusivo controle, ou comunicar,
decidindo a quem, quando, onde e em que condies, sem a
isso poder ser legalmente sujeito22.
A vida privada o direito de excluir razoavelmente da
informao alheia ideias, fatos e dados pertinentes ao sujei-
to. Este poder jurdico atribudo pessoa consiste, em sn-
tese, em opor-se divulgao de sua vida privada e a uma
investigao desta, reduzindo a privacy a um jus prohibitio-
nis, isto , um direito de proibir a interveno ou o conhe-
cimento alheio23.
Portanto, o direito vida privada, por sua vez, uma
esfera mais abrangente que, de certa forma, abarca o direito
intimidade. Nele se inserem todos os direitos que possam
resguardar o ser. Nesta esfera privada latu sensu, o primei-
ro crculo encontra-se abrangido pela esfera privada stricto
21
Ibidem.
22
Ibidem.
23
130
Sum r i o
sensu, integrando todos os comportamentos e acontecimen-

tos que o indivduo deseja que no se tornem de domnio
pblico24.
de conhecimento que os direitos de personalidade
originaram-se a partir de vrios diplomas, quer na esfera
interna, quer na esfera externa, os quais se preocupavam em
garantir, paulatinamente, pessoa, o respeito dignidade e
aos seus direitos bsicos inerentes condio de ser huma-
no25.
Os direitos de personalidade compreendem os direitos
personalssimos e os direitos essenciais ao desenvolvimento
da pessoa humana que a doutrina moderna preconiza e dis-
ciplina no corpo do Cdigo Civil como direitos absolutos,
desprovidos, porm, da faculdade da disposio. Destinam-
-se resguardar a eminente dignidade da pessoa humana,
preservando-a dos atentados que pode sofrer por parte dos
outros indivduos26.
4. CONDUTA ABUSIVA E A
RESPONSABILIDADE CIVIL
A noo de boa-f foi cunhada, primeiramente, no

Direito Romano, passando para a cultura alem com cono-
taes um pouco diversas da cultura romanista. Antes de
tudo, pode-se observar que a boa f uma diretriz princi-
piolgica de fundo tico e espectro eficacial jurdico tradu-
zindo-se a um substrato moral com contornos e matriz de
natureza jurdica cogente27.
24
SILVA, J. L. de O. Assdio moral no ambiente de trabalho. So Paulo: LTr, 2005.
25
RAMOS, L. L. G; GALIA, R. W. Assdio moral no trabalho: o abuso do poder diretivo
do empregador e a responsabilidade civil pelos danos causados ao empregado- atuao
do Ministrio Pblico do Trabalho. 2 edio. Porto Alegre: Livraria do Advogado. 2013.
26
Ibidem.
27
GAGLIANO, P. S; PAMPOLHA FILHO, R. Novo curso de direito civil: contratos: teoria
geral. So Paulo: Saraiva, 5 ed., 2009.
131
Su m r i o
A boa-f atua com frequncia no espao civil, atuan-

do desde direito sucesso testamentria, com incidncia
decisiva no negcio jurdico, nas obrigaes, na posse e na
constituio de direitos reais, a culpa na formao dos con-
tratos, o abuso do direito, a modificao das obrigaes por
alterao das circunstancias e a complexidade do contedo
obrigacional28.
O princpio da boa-f-objetiva na relao contratual
pressuposto que impe ao contratante um padro de con-
duta, ou seja, os contratantes devem agir com honestidade e
lealdade perante a obrigao contratual celebrada29.
Isto , o princpio da boa-f exige que as partes se com-
portem de forma correta no s durante as tratativas, como
tambm durante a formao com o cumprimento do Con-
trato. A regra da boa-f, como j dito, uma clusula geral
para a aplicao do direito obrigacional, que permite a solu-
o do caso levando em considerao fatores meta jurdicos
e princpios jurdicos gerais30.
A conduta abusiva e intencional pode ser definida como
sendo aquela que extrapola os poderes de chefia, visando,
exclusivamente, a denegrir o trabalhador na sua esfera pes-
soal durante o perodo de trabalho. O assdio moral uma
conduta intencional, logo dolosa, sendo capaz de constran-
ger a vtima ao explicitar sentimentos de humilhao e in-
feriorizao. A respeito desta conduta dolosa, destaca, com
efeito, que estamos tratando daquelas atitudes humilhantes,
repetidas, que vo desde o isolamento, passando pela des-
qualificao profissional e terminando na fase do terror, em
que se verifica a destruio psicolgica da vtima31,32.
28
CORDEIRO, A. M da R. e M. Da Boa F No Direito Civil. Coimbra: Almedina, 2007.
29
GONALVES, C. R. Direito civil brasileiro: parte geral. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
30
Ibidem.
31
RODENAS, M. J. R. Proteccin frente al acoso moral en el trabajo. 3 edicin. Albacete:
Editorial Bomarzo. 2005.
32
GUEDES, M. N. Terror psicolgico no trabalho. So Paulo: LTR, 2003.
132
Sum r i o
As razes de natureza pessoal podem ser a inveja que

um colega desperta em outro ou podem revelar uma forma
de o chefe esconder sua limitao intelectual ou profissio-
nal. Mas existe ainda aquela espcie de assdio moral de-
sencadeada pela prpria empresa que acredita nesse tipo de
perverso, seja para aumentar a produo, seja para se livrar
daqueles empregados incmodos33.
O assdio moral pressupe ato doloso do agente, ou
seja, a inteno manifesta de excluir ou discriminar um in-
divduo no ambiente de trabalho. Pode-se dizer, portanto,
que propriamente um conjunto de atos, interdependen-
tes entre si, para persecuo de sua finalidade destrutiva do
trabalhador, alvo deste desumano processo. Essa repetida
humilhao interfere na vida do assediado de modo direto
e ocasiona graves danos sua sade mental e fsica, que po-
dem evoluir para a incapacidade laborativa, o desemprego,
ou mesmo morte por doena ou suicdio34, 35.
O assdio moral uma conduta abusiva e imoral, repe-
titiva e frequente, por meio da qual um sujeito exerce sobre
a pessoa a quem ele quer vitimar. O assdio moral, quando
provado, viola os direitos sade e dignidade da pessoa
humana, bem como os valores sociais do trabalho e da livre
iniciativa, elencados pelo art. 1o, III e IV da CRFB/88, que
possuem a seguinte redao:
Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio in-

dissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, consti-
tui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamen-
tos:
III. A dignidade da pessoa humana;
33
Ibidem.
34
FONSECA, R. D. da. Assdio Moral - breves notas. Revista LTR: So Paulo. v. 71, n. 1,
p. 36, jan. 2007.
35
BARROS, A. M. de. Curso de Direito do Trabalho. Revista LTR: So Paulo. 2009.
133
Su m r i o
IV. Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa36.
luz dos direitos e garantias fundamentais elencados

na Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CRFB)
de 1988, h como atacar o assdio moral por fora de seus
princpios.
A conduta abusiva do empregador frente ao emprega-
do, sendo no mais um assdio moral vertical descendente,
a qual se refere ao abuso de direito, como um ato ilcito, j
est apregoado no art.187 do Cdigo Civil, que disserta que
tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao
exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo
seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos costumes,
ou seja, quando o indivduo hierarquicamente superior agir
cometendo qualquer tipo de assdio, dever ser punido.
Diretamente relacionados com o assdio moral e ainda
dentro da defesa dos interesses individuais e coletivos inse-
ridos no rol dos direitos e garantias fundamentais, impres-
cindvel se faz destacar os seguintes incisos:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer

natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residen-
tes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igual-
dade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I ho-
mens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos
desta Constituio; IX livre a expresso da atividade intelectu-
al, artstica, cientfica, e de comunicao, independentemente de
censura ou licena; X so inviolveis a intimidade, a vida priva-
da, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito inde-
nizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
XII inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados, e das comunicaes telefnicas, salvo, no
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia,

36
DF: Senado. 1988.
134
Sum r i o
ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei
estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo proces-
sual penal; LXI a lei punir qualquer discriminao atentatria
dos direitos e liberdades fundamentais37.
O assdio moral, ainda para Lima (2013, p. 44), encon-

tra ambiente propcio nas relaes de trabalho. Exemplo
disto que uma das condutas que potencialmente configura
o assdio moral, em muitos dos casos, a deteriorao das
condies de trabalho, cujo carter inspito, desestabiliza
fsica e psicologicamente a(s) vtima(s) identificada(s)38.
O empresrio tem que manter um ambiente de traba-
lho sadio e, por isso, responde pelos prejuzos causados no
local onde o trabalho desempenhado, isso quer dizer que
no precisa ser necessariamente dentro de sua empresa39.
Portanto, o poder do empregador autoriza a conduo das
atividades, a organizao na maneira que lhe parece oportu-
na, a direo de toda a atividade sob seu comando, contan-
do, ainda, com poder disciplinar correspondente ao asseve-
rar de seu desiderato40.
o empregador que tem que zelar por ambiente saudvel de tra-

balho, sem discriminao ou preconceito, dispondo dos meios co-
ercitivos para realizao desse fim, podendo punir os desvios e at
utilizar-se da pena mxima do direito do trabalho que a despedi-
da por justa causa, para aqueles que se opuserem s suas determi-
naes. O assdio constitui-se em omisses ou aes negativas em
relao ao trabalhador, em sua maioria provocada pelo chefe, ou
37
LIMA, D. T. Assdio moral nas relaes de trabalho: um mal pernicioso. So Paulo.
2009.
38
Ibidem.
39
MOLON, R. C. Assdio moral no ambiente do trabalho e a responsabilidade civil: em-
pregado e empregador. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 568, 26 jan. 2005.
40
AZEVEDO, A. J. de. Assdio moral no trabalho. Direito & Justia. v. 37, n. 2, p. 83-97,
jul./dez. 2011.
135
Su m r i o
pela estrutura do empregador e com a conivncia deste (at por

omisso), mas com ocorrncia, por igual, de outras maneiras41.
Quando surge a obrigao de reparar o dano est-se

frente de uma responsabilidade civil a responsabilidade civil
como sendo [...] a obrigao que pode incumbir uma pes-
soa a reparar o prejuzo causado a outra, por fato prprio,
ou por fato de pessoas ou coisas que dela dependam 42.
O empregador deve responder pela m escolha de seu empregado

preposto ou servial que no tem cultura ou educao suficiente
para o convvio em um ambiente com outras pessoas, ou por no
fiscalizar e coibir o que o terrorismo psicolgico ocorra dentro
de sua empresa. O empregador responde objetivamente pela in-
denizao em virtude do assdio moral, seja pela m escolha de
seus prepostos ou empregados, seja por no coibir no ambiente
de trabalho prticas deles advindas, lesivas moral e sade de
seus subordinados ou colegas de trabalho. Dessa sorte, o trabalha-
dor assediado moralmente pode manejar reclamao na Justia
do Trabalho pleiteando a indenizao por assdio moral contra a
empresa empregadora43.
O ordenamento jurdico ptrio, por meio do instituto da

responsabilidade civil, garante quele que teve a sua dig-
nidade e direitos da personalidade lesados, ir s barras do
Judicirio O trabalhista deve pleitear a devida indenizao
como forma de obter uma reparao pelos prejuzos obtidos
decorrentes da atitude perversa do empregador44.
41
Ibidem.
42
FERREIRA, A. H. A responsabilidade civil do empregador por assdio moral no traba-
lho. Revista F@pcincia, Apucarana-PR, ISSN 1984-2333, v.5, n. 8, p. 67 81, 2009.
43
Ibidem.
44
Ibidem
136
Sum r i o
Se a empresa no colaborar com o empregado agredi-

do, o trabalhador assediado poder rescindir o contrato de
trabalho e pleitear uma indenizao pelo assdio moral dos
agressores, empresa e agressor, por fora das alneas c e/ou
e, do artigo 48345 da CLT46.
Por vezes, os responsveis recebem poder que extrapola e como

demonstrado, faz crescer o descontrole das pessoas que exercem
a liderana no ambiente do trabalho. Nessa coerncia de ideias,
o superior que dolosamente assedia trabalhador incorre objetiva-
mente com a inteno de lesar, enquanto a empresa que coaduna
com atos que tendem a incorrer em leses, responde objetivamen-
te ao caso especfico do artigo 93247, III, do novo Cdigo Civil48.
Considerando que a empresa responsvel por eleger

seus prepostos, os quais iro fazer valer sua vontade, conse-
quentemente ser a responsvel por suas aes e omisses,
podendo, inclusive, ser condenada a indenizar eventuais
prejuzos provocados aos empregados ou a terceiros. Por
bvio, posto o que j foi mencionado, a empresa (pessoa
jurdica) no capaz de cometer assdio moral para com
seus empregados, mas as pessoas responsveis pela direo
da empresa (prepostos) so dotadas de vontade prpria, po-
dendo cometer assdio moral de acordo com suas prprias
convenincias, ainda que tais atitudes estejam violando os
procedimentos internos, a legislao trabalhista ou a Cons-
45
CLT, art. 483 diz que o: empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear
a devida indenizao quando: (...) c) correr perigo manifesto de mal considervel (...) e)
praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo
da honra e da boa fama.
46
47
Artigo 932, III, do novo Cdigo Civil: tambm responsveis pela reparao civil: (...)
o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do
trabalho que lhes competir, ou em razo dele.
48
137
Su m r i o
tituio. Se as normas da empresa so claras neste sentido,

ou seja, se o empregado comunicado formalmente sobre a
questo tica (em relao a sua conduta no relacionamento
pessoal e profissional) com os colegas, subordinados ou su-
periores hierrquicos, as atitudes de seus prepostos que vio-
larem esta conduta podero ser alvo de penalidades como
advertncia ou suspenso disciplinar e at demisso por
justa causa49.
O assdio moral uma realidade e deve ser levada em
considerao pelas empresas para que possam fazer suas
adaptaes, principalmente quanto relao entre os em-
pregados, pois certamente respondero pelo assdio moral
realizado entre eles. Mesmo que no tenham conhecimento,
sero as responsveis pela composio dos danos causados
vtima, pois deveriam estar cientes de todas as situaes
ocorridas dentro de seu estabelecimento ou seu campo de
responsabilidade.
importante analisarmos o que concerne o assdio
moral e em que termos os juzes dos tribunais brasileiros
tm decidido e, aos poucos, a jurisprudncia vai relevando
a importncia de se identificar os sujeitos, caractersticas in-
trnsecas e extrnsecas, a tipificao e as provas do assdio
moral.
5. CONSIDERAES FINAIS
O assdio moral considerado uma conduta que deve

ser repelida pela sociedade, provenientes, muitas vezes, por
motivos alheios, fteis, podendo ir desde uma discusso por
melhor posio na empresa, ou por melhores salrios, por
discriminao, seja ela qual for; o assediador perturba seu
escolhido (assediado) de forma precisa e, rotineiramente,
com atitudes ilcitas, com o escopo de invalid-la ou des-
49
PEDUZZI, M. C. I. Assdio moral. Revista TST: Braslia. vol. 73, n 2; abr/jun. 2007.
138
Sum r i o
moraliz-la moralmente. Normalmente, o agente agressor

procura provocar o terror psicolgico (assdio moral), sen-
do mais trivial quando praticado por parte do empregador
ou do superior hierrquico. importante destacar que o as-
sdio moral uma violncia, na maioria das vezes simulada
e, por conseguinte, muito difcil de conseguir as provas.
O assdio moral no ambiente do trabalho est com-
preendido em torno de danos decorrentes de violao aos
direitos da personalidade, pois fere capacidades bsicas do
trabalhador, causando-lhe doena profissional, emocional e
psquica. A Organizao Internacional do Trabalho (OIT)
j vem se preocupando em analisar o problema das doenas
mentais derivadas dos problemas no ambiente do trabalho,
e que h pases com legislaes especficas para combater o
assdio moral, como alguns da Europa.
O Brasil vem adotando medidas no sentido de se ade-
quar a uma poltica que inclui a sade do trabalhador como
foco principal de proteo, uma vez que muitos trabalhado-
res so expostos a diferentes tipos de assdio moral e, por
fim, terminam por serem afastados do meio de trabalho. A
jurisprudncia caminha no mesmo sentido para a dissolu-
o e a resoluo dos conflitos, pois o magistrado atua como
remdio social perante a sociedade, buscando as melhores
solues para manter a ordem e a sade do trabalhador.
O assdio moral , sem dvida, um dos mais graves
problemas enfrentados pela sociedade atual, pois consiste
na criao de um constante clima de terror psicolgico que
gera na vtima assediada moralmente um sofrimento e, na
maioria dos casos, obriga que a prpria vtima abandone
seu posto de trabalho, rescindindo o contrato laboral. A cri-
minalizao do assdio moral nas relaes de trabalho seria
a forma mais adequada de represso e de preveno desse
comportamento, pois garante muito mais do que a mera in-
139
Su m r i o
denizao do assediado e possibilita a efetiva incriminao

do assediador, que no ficar impune.
Uma legislao especfica de carter geral ou ao menos
dispositivos especficos sobre o assdio moral no ambien-
te de trabalho reportariam aos empregadores a certeza da
responsabilizao diante de condutas abusivas. Da mesma
forma, o reconhecimento de consequncias especficas para
a prtica contribuiria para a individualizao do instituto e
para a apropriada compensao da vtima, tendo em vista a
gravidade da situao a que foi exposta.
O empregador deve reconhecer no empregado a con-
dio de pessoa humana e, embora este seja o proprietrio
dos meios de trabalho, um depende do outro para que aja
produo. Logo, para a contribuio mtua e o bom orde-
namento no ambiente laboral, se faz necessrio o respeito e
a normatizao dos princpios fundamentais dentro desse
ambiente.
imprescindvel lembrar que o tema abordado ainda
uma questo quase inerte, sendo que no material biblio-
grfico pesquisado, mesmo que mostrado um grande elo de
preocupao, a grande maioria dos elementos que integrara
este estudo foi encontrado a partir de artigos publicados,
teses e dissertaes, alm da jurisprudncia vigente.
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143
Su m r i o
REFLEXOS DA TECNOLOGIA DA
INFORMAO NA PROPRIEDADE
INTELECTUAL
Juliana Gomes Silva1

Adamir Andr Silva2
SUMRIO: Introduo; 1Propriedade intelectual na con-

temporaneidade; 1.1 Tecnologia da informao e a relao
com a propriedade intelectual; 2 O direito: novas tecnolo-
gias e propriedade intelectual; Concluso; Referncias.
INTRODUO
possvel perceber os inmeros benefcios advindos

da tecnologia da informao, tais como a disseminao da
informao em tempo real, capacidade de atingir um nme-
1
Advogada, Professora Faculdades Joo Paulo II, Especialista em Direito do Trabalho e
Processo do Trabalho pela Faculdade Meridional (Imed-RS), Mestranda em Direito pela
Faculdade Meridional (Imed-RS), Integrante do Grupo de Pesquisa Direito, Democracia e
Sustentabilidade, Bolsista Capes. Endereo Eletrnico: julianasilvaadvogada@terra.com.br
2
Advogado, Procurador do Municpio de Passo Fundo, Aluno Especial no Mestrado em
Direito pela Faculdade Meridional (Imed-RS), Linha de Pesquisa Fundamentos do Di-
reito e da Democracia, Especialista em Cincias Criminais pela Universidade de Passo
Fundo (UPF-RS), Endereo Eletrnico: adamirandreadvogado@terra.com.br
144
Sum r i o
ro expressivo de pessoas de forma rpida e eficaz, reduo

das distancias, sejam elas locais, culturais, econmicas, so-
ciais ou ambientais.
Todavia, imprescindvel que seja preservada a pro-
priedade intelectual e, dessa forma, constata-se que o Direi-
to assume um papel de extrema relevncia.
Nesta esteira, justifica-se a importncia da pesquisa,
delimitando-se como problema o Direito como fio con-
dutor da justa utilizao do bem intelectual na sociedade
informacional. Para tanto, o objetivo geral visa analisar os
reflexos da tecnologia da informao na propriedade inte-
lectual.
O mtodo de investigao o dedutivo, partindo-se do
geral para o particular, e o mtodo de procedimento reviso
bibliogrfica, utilizando-se artigos e obras que tratam do as-
sunto, j que o elo entre a utilizao das novas tecnologias
pauta-se no ser humano, tanto na dimenso individual, co-
letiva, institucional, social ou estatal.
Neste sentido, o desafio do Direito responder s de-
mandas que se efetivam em decorrncia da utilizao das
novas tecnologias, regulando as relaes sociais.
Para tanto, faz-se uma anlise sobre a propriedade
intelectual, abordando-se questes inerentes Revoluo
Tecnolgica e, posteriormente, aborda-se os reflexos rela-
cionados s novas situaes que abrangem a tecnologia da
informao na propriedade intelectual e, por fim, o Direito
diante dessas novas demandas.
1. PROPRIEDADE INTELECTUAL NA
CONTEMPORANEIDADE
As consideraes realizadas por Pimentel e Barral

(2006, p. 14-15) remetem ao entendimento que a anlise
importante em relao propriedade intelectual deve con-
145
Su m r i o
templar o impacto econmico e sua proteo jurdica na

atualidade. Com o advento da globalizao3, inconcebvel
pensar em direitos apenas em mbito local, pois a circula-
o de mercadorias e servios ocorre em escala mundial.
A literatura divide os direitos de propriedade intelectual (e da a

palavra no plural) em dois grandes ramos, os direitos autorais e a
propriedade industrial, aos quais se acrescentam os novos insti-
tutos da cultivar (para as variedades vegetais) e as topografias de
circuitos integrados. Esta classificao tem carter histrico, liga-
dos s convenes de Paris e de Berna do final do sculo XIX, e
no resiste hoje a uma diviso cientfica. (PIMENTEL; BARRAL,
2006, P. 18)
Pode-se mencionar que a propriedade intelectual refe-

re-se capacidade que o ser humano possui de criar algo.
Esta criao protegida por meio da legislao que regula-
menta os direitos autorais.
Pimentel e Barral explicam (2006, p. 19-20) que na
propriedade industrial tem-se os objetos de patente a inven-
o e o modelo de utilidade, e de registro, da a utilizao
nos direitos de propriedade de expresses como: autor, in-
ventor, obtentor e titular.
Nesta seara, Boff e Pimentel (2007, p. 281) relatam que
as expresses novas ideias e invenes, vinculadas cria-
3
A globalizao tanto divide como une; divide enquanto une e as causas da diviso
so idnticas s que promovem a uniformidade do globo. Junto com as dimenses pla-
netrias dos negcios, das finanas, do comrcio e do fluxo de informao, colocado
em movimento um processo localizador, de fixao no espao. Conjuntamente, os dois
processos intimamente relacionados diferenciam nitidamente as condies existncias de
populaes inteiras e de vrios segmentos de cada populao. O que para alguns parece
globalizao, para outros significa localizao; o que para alguns sinalizao de liberda-
de, para muitos outros um destino indesejado e cruel. A mobilidade galga ao mais alto
nvel dentre os valores cobiados - e a liberdade de movimentos, uma mercadoria sempre
escassa e distribuda de forma desigual, logo se torna o principal fator estratificador de
nossos tardios tempos modernos ou ps-modernos. (BAUMAN, 1999, p. 3-4)
146
Sum r i o
tividade do ser humano e propriedade intelectual, so o

resultado da atividade privada. Contudo, quando a proprie-
dade intelectual abrange obras artsticas, seus efeitos so
produzidos [...] no mundo da percepo, da comunicao
e da expresso [...], enquanto que as invenes geram re-
sultados no mundo material. Assim, possvel dizer que a
propriedade intelectual gera efeitos materiais e imateriais,
porm ambos os efeitos possuem um criador.
O tema propriedade intelectual traz reflexo sobre a
capacidade de criao e, consequentemente, a necessidade
de acesso s informaes pelos indivduos, seja em mbito
local, cultural, politico e econmico.
Ao mencionar a economia, percebe-se que ela no fi-
cou alheia globalizao e ao advento das novas tecnolo-
gias, tornando-se dependente do todo e, reciprocamente, o
todo acaba sofrendo perturbaes e imprevistos que afetam
as partes4.
Segundo Giddens:
[...] A globalizao tem algo a ver com a tese de que agora vive-
mos todos num nico mundo. [...] H quem renegue totalmente
o conceito. A estes, darei o nome de cpticos. De acordo com os
cpticos, toda esta conversa acerca da globalizao no passa dis-
so mesmo, de conversa. Quaisquer que sejam os seus benefcios,
preocupaes ou dificuldades, a economia global no assim to
diferente da que existia em perodos antecedentes. [...]. H outras
pessoas que adotam posies muito diferentes. Vou chamar-lhes
radicais. Para os radicais a globalizao um fato bem concreto,
cujos efeitos se fazem sentir por toda a parte. [...] As naes perde-
4
O mundo torna-se cada vez mais um todo. Cada parte do mundo faz, mais e mais,
parte do mundo e o mundo, como um todo, est cada vez mais presente em cada uma de
suas partes. Isso se verifica no apenas para as naes e os povos, mas para os indivduos.
Assim como cada ponto de um holograma contm informao do todo do qual faz parte,
tambm, doravante, cada indivduo recebe e consome informaes e substncias oriundas
de todo o universo. (MORIN, 2005, p. 67)
147
Su m r i o
ram uma boa parte da soberania que detinham e os polticos per-

deram muita da sua capacidade de influenciar os acontecimentos.
[...] Os cpticos tendem a pertencer esquerda poltica, especial-
mente velha esquerda. [...] (2001, p. 20-21)
Para o autor, a globalizao algo novo, revolucionrio

e, por consequncia, tem implicaes na vida em sociedade,
no estando apenas relacionada a um fenmeno de natureza
econmica, mas poltica, tecnolgica e cultural. Acima de
tudo, tem sido influenciada pelo progresso nos sistemas de
comunicao, registrado a partir do final da dcada de 1960;
portanto, seria um erro pensar que a globalizao diz respei-
to somente aos grandes sistemas, como a ordem financeira
mundial, pelo contrrio, a globalizao acompanha e inter-
fere diretamente no cotidiano dos indivduos. (GIDDENS,
2001, p. 22-p. 24)
Lvy (2004, p. 33) revela que as novas tecnologias con-
triburam para que o ser humano desenvolvesse uma tec-
nologia intelectual e, para tanto, foi necessrio reorganizar
a viso de mundo, na qual os usurios precisaram modificar
seus reflexos mentais, pois as redes informticas modificam
os circuitos de comunicao e de deciso nas organizaes.
Desta forma, na medida em que a informatizao evolui,
certas funes so eliminadas suscitando novas habilidades
e, por consequncia, a ecologia cognitiva se transforma.
Significa dizer que os engenheiros do conhecimento e
promotores da evoluo sociotcnica das organizaes se-
ro to necessrios quanto os especialistas em mquinas.
Observa-se, assim, que as novas tecnologias abriram pos-
sibilidades de novas relaes entre os homens, dentre elas
comunicao em tempo real, redes, micro, novos princ-
pios de interfaces. porque dizem respeito aos humanos
que estas viradas na histria dos artefatos informticos nos
importam. (LVY, 2004, p. 33)
148
Sum r i o
Pode-se dizer que a globalizao um fenmeno que

influencia, tambm, aspectos ntimos e/ou pessoais. Para
a maioria das pessoas, a globalizao apenas uma troca
de poder ou de influncia das comunidades locais ou das
naes para a arena global. Mas, de fato, a globalizao a
razo que leva ao reaparecimento das identidades culturais
em diversas partes do mundo, responsvel por criar novas
zonas econmicas e culturais entre as naes. (GIDDENS,
2001, p. 22-p. 24)
O fenmeno da globalizao oportunizou aos indiv-
duos conduzirem os mesmo veculos, utilizar os mesmo
avies, hotis, ter as mesmas casas, televises, telefones,
mesmos computadores, cartes de crdito, o que se atri-
bui ao eco dos meios de comunicao, inserindo-se nesse
contexto a Internet. Participa-se de uma exploso infinita
de trocas, tem-se acesso as msicas de todos os cantos do
mundo, a filmes, histria, religies, bibliotecas unificadas,
jornais, museu, enfim, a todo o tipo de cultura e de informa-
o. (LVY, 2001, p. 6)
Fatos que contribuem para que todos se interessem pe-
las mesmas coisas e todas as coisas, assim, nada do que
humano nos estranho, [...] consumimos no mercado mun-
dial. No se aceita mais reduzir o leque de oportunidades
relacionadas informao que advm do acesso das novas
tecnologias. (LVY, 2001, p. 6)
Assistimos (e organizamos) colquios internacionais, uma ins-

tituio rara e reservada a uns poucos h ainda cinquenta anos,
mas que se torna hoje um desporto massificado. Acontece que a
nossa reputao ultrapassa as fronteiras do pas em que nascemos.
Somos traduzidos em vrias lnguas, ou ento no temos neces-
sidade de ser traduzidos porque trabalhamos nas artes visuais,
na msica, na moda, no desporto. O nosso talento reconhecido
por toda a parte. E pouco importa que este talento seja acolhido
149
Su m r i o
num pas ou noutro. Queremos simplesmente que ele desabroche.

(LVY, 2001, p. 6)
Identifica-se que, gradualmente, o mundo est ao al-

cance de todos e, progressivamente, deve-se aprender como
agir diante de todos e de tudo o que se encontra dispo-
sio numa escala global, sobre a qual no h manuais ou
histricos, que esclaream o que certo ou errado, pois so-
mos a primeira gerao exposta a esse fenmeno global que
abrange novas tecnologias, informao e comunicao em
tempo real.
Para Touraine (2006, p.183), aquilo que podemos
chamar de progresso mede-se no nvel de reconhecimen-
to da combinao possvel [...] entre inveno e tradio,
tambm entre modernidade e heranas empenhadas num
caminho de modernizao.
Dessa forma, verifica-se que a propriedade intelectual
pode ser interpretada como fato tecnolgico, cultural, eco-
nmico e social. E, nesse sentido, necessrio permitir o
acesso pelos indivduos, outrossim, deve-se observar os di-
reitos da justa e adequada utilizao, no permitindo que o
desenvolvimento econmico venha a restringir o direito da
coletividade ao acesso informao.
1.1 TECNOLOGIA DA INFORMAO E A RELAO

COM A PROPRIEDADE INTELECTUAL
A relao da Revoluo Tecnolgica com a proprieda-

de intelectual descrita por Wachowicz (2006, p. 70-71),
associando o desenvolvimento das novas tecnologias da
comunicao digital aos recursos digitais e ao advento da
Sociedade da Informao, como bases do processo globa-
lizante. De fato, atualmente, a Internet permite interligar
um nmero expressivo de computadores em todo o planeta,
150
Sum r i o
realidade que constantemente ampliada. Para o autor, a In-

ternet contribuiu para reduzir barreiras de espao e tempo,
[...] facilitando o desenvolvimento da Sociedade da Infor-
mao baseada no conhecimento, na pesquisa de ponta e no
acesso informao.
Marcondes Filho menciona (1994, p. 39) em relao
sociedade da tcnica, que a atual, a qual se preocupa mais
com os objetos, relevando suas caractersticas maliciosas
e limitando o mbito do controle do homem, passando a ser
tambm carregada de eventos que ocorrem por si prprios
e no so diretamente contornveis. O mesmo se pode dizer
de certos sistemas sociais muito amplos, ligados de comu-
nicao, informao, produo e destruio. Assim, apesar
de algumas instituies serem organizadas e mantidas pelo
homem, funcionam quase por conta prpria: as pessoas en-
tram e saem sem que tais sistemas e instituies se alterem
minimamente.
Exemplo de instituio a administrao pblica (governo do

Estado, prefeituras e outras instncias). Nesses casos, a mquina,
possuidora de dinmica prpria, inviabiliza qualquer inteno de
interferncia das pessoas. As mquinas administrativas surgiram
da necessidade de controle da sociedade (segurana contra o ini-
migo, conservao urbana, sade pblica), mas depois tornaram-
-se autnomas a tal ponto que funcionam como que sozinhas. Isso
se d tambm com os sistemas sociais como o da comunicao
que se agigantaram tornando-se complexas estruturas de car-
ter nacional, donos de toda uma rede de satlites, retransmisso-
ras, estaes que cobrem o pas inteiro e fornecem informaes,
telenovelas, esporte, programas humorsticos. Pela sua prpria
magnitude e crescimento, tornaram-se mquinas, com finalidade
quase nula, que simulam entreter. Produzem uma massificao de
informaes, um amontoado fantstico e alucinante de dados, que
o pblico recebe com relativa indiferena. Funcionam e produzem
151
Su m r i o
incessantemente notcias sobre notcias, que criam um clima de

estar sendo informado, quando na verdade, mais fazem encena-
o. produo de informao para no se informar coisa algu-
ma. (MARCONDES FILHO, 1994, p. 39).
As novas tecnologias contriburam para novas expe-

rincias e vivncias. Constata-se que ainda no se pode
formular um entendimento quanto aos aspectos positivos
e negativos advindos dessa revolucionria e silenciosa glo-
balizao.
Dessa forma, pode-se dizer que na corrida ao poder
que se observam grandes movimentos, poder econmico,
comercial, cientfico, tcnico, cultural e poltico, que o mo-
vimento de interconexo se enraza. Trata-se de um poder
exterior ao devir das sociedades humanas; ou seja, ele
endgeno, podendo ser exemplificado com a [...] recente
constituio de mega-entidades poltico-econmicas em
escala continental, como a Unio Europeia, a ALENA na
Amrica do Norte, o MERCOSUL na Amrica do Sul, como
os agrupamentos que se desenham na sia [...], dentre ou-
tros, os quais do inicio a um processo inelutvel. (LVY,
2001, p. 11)
Em verdade, desde a queda do muro de Berlim, existe
apenas um nico grande imprio que domina o mundo: o
imprio no territorial, um imprio das redes, um centro
que faz sentir a sua influncia por toda a parte [...], arras-
tando o resto do mundo em direo a um poder nico ou
unificador. E, nesse sentido, pouco importa onde ser o cen-
tro do poder e se ele ser [...] distribudo ou concentrado,
um centro virtual, um centro de inteligncia coletiva. As-
sim, a humanidade encontra-se pela primeira vez em situ-
ao de quase unidade poltica. (LVY, 2001, p. 11)
Portanto, quando se trata de novas tecnologias, perce-
be-se que so marcadas por imagens, comunicao, infor-
152
Sum r i o
mao, efetivadas via computadores e acessadas em tempo

real, difundindo fatos polticos, econmicos, culturais; so-
ciais; dentre outros. Ou seja, a troca com o mundo externo
ocorre mais intensificada pela mquina e cada vez menos
pela realidade em estado puro, onde as relaes pessoais se
fazem desnecessrias.
Para Wachowicz:
A revoluo tecnolgica um conceito que refora a ideia da in-

terdependncia entre o contexto scio-poltico-econmico-jur-
dico e o desenvolvimento da tecnologia. A sociedade pode seguir
dois caminhos para buscar uma transformao social: um, por
uma mudana brusca que provoca uma ruptura na continuidade
histrica; outro, pela adaptao gradual, que se faz mediante re-
formas sucessivas e mudanas sociais, sem ruptura. (2006, p. 77)
possvel dizer que a sociedade da informao no

algo passageiro, j representa uma profunda mudana na
organizao da sociedade e da economia, havendo quem a
considere um novo paradigma tcnico-econmico.
Portanto, como menciona Takahashi (2000, p. 5), um
fenmeno global, com elevado potencial transformador das
atividades sociais e econmicas, uma vez que a estrutura e
a dinmica dessas atividades inevitavelmente sero, em al-
guma medida, afetadas pela infraestrutura de informaes
disponvel. tambm acentuada sua dimenso poltico-e-
conmica, decorrente da contribuio da infraestrutura
de informaes para que as regies sejam mais ou menos
atraentes em relao aos negcios e empreendimentos. Sua
importncia assemelha-se a uma boa estrada de rodagem
para o sucesso econmico das localidades. Tem ainda mar-
cante dimenso social em virtude do seu elevado potencial
de promover a integrao, ao reduzir as distncias entre
153
Su m r i o
pessoas e aumentar o seu nvel de informao, porm no

est livre de riscos.
Assim, h que se reconhecer a importncia estratgica
da sociedade da informao. Contudo, so inevitveis ini-
ciativas que venham a assegurar que essa nova era contem-
ple mais benefcios que malefcios, sejam eles em mbito
econmico, social, cultural ou poltico.
Com o surgimento da rede de computadores observa-
-se que houve um rompimento de distncias na era informa-
cional em escala mundial, neste sentido menciona Etzioni:
o aparecimento da rede mundial de computadores ps fim- no

que diz respeito informao prpria noo de viagem (e
de distncia a ser percorrida), tornando a informao instanta-
neamente disponvel em todo o planeta, tanto na teoria como na
prtica. [...] Michael Benedikt resume assim a nossa descoberta
retrospectiva e a nova compreenso da ntima conexo entre a
velocidade da viagem e a coeso social: O tipo de unidade poss-
vel em pequenas comunidades pela quase simultaneidade e custo
quase nulo das comunicaes atravs da voz natural, dos cartazes
e folhetos sofre um colapso em escala mais ampla. (2009, p. 18)
Para Wachowicz (2006, p. 74), a tutela propriedade intelectual

se efetiva no mbito do Direito interno e internacional, visando
proteo do inventor. Depreende-se, assim, que ele estaria pro-
tegido de acordo com as leis de seu Estado, bem como pelas nor-
mativas internacionais ou comunitrias que regulam a proprie-
dade intelectual. Entretanto, essa sistemtica no acompanhou as
mudanas advindas da Sociedade da Informao. O processo de
digitalizao implicou novos contornos para os bens intelectuais,
como tambm procurou o aparecimento de novos bens, os quais
154
Sum r i o
ganharam rapidamente relevo jurdico [...], nominados de bens

informticos5.
Convm salientar:
Em um contexto globalizado, o volume de informaes dispon-

veis nas redes passa a ser um indicador da capacidade de influen-
ciar e de posicionar as populaes no futuro da sociedade. Assim,
a preservao da identidade nacional, na sociedade global, deci-
siva para a capacitao em assuntos culturais, artsticos, cientficos
e tecnolgicos, com suas claras dimenses econmicas. Portanto,
questo estratgica nas polticas e programas de insero na so-
ciedade da informao alm de cuidar do uso adequado das
tecnologias aumentar a quantidade e a qualidade de contedos
nacionais que circulam nas redes eletrnicas e nas novas mdias. O
amparo s identidades culturais nos novos meios resultar em be-
nefcios evidentes, na forma de incremento da atividade econmi-
ca em geral e de desenvolvimento da cidadania. (TAKAHASHI,
2000, P. 8)
Verifica-se que a importncia reside em como utilizar

os meios, ou seja, o que importa o modo como tecnolo-
gia ser usada, pois seu contedo tem o condo de modifi-
car comportamentos e atitudes dos indivduos.
Como explica MacLuhan (2003, p. 35), atualmente,
para estabelecer os marcos de uma cultura, de uma iden-
tidade, preciso permanecer margem das tendncias e
presses exercidas por qualquer forma tcnica de expresso,
pois, para utiliz-la de forma consciente, preciso conheci-
mento e, tratando-se de novas tecnologias, ainda desco-
nhecida sua capacidade de interveno na cidadania.
5
Assim, dos programas de computador s bases de dados eletrnicas, dos produtos de
multimdia aos circuitos integrados, dos computadores s interconexes mundiais base
de dados pela Internet, todos surgem num ambiente tecnolgico indito. (WACHOWI-
CZ, 2006, P. 74)
155
Su m r i o
Exemplifica o autor:
Como a fora plasmadora dos meios so os prprios meios, ques-

tes de largo alcance se impem nossa considerao; embora
meream volumes, no podem aqui ser seno mencionadas. Uma
delas que os meios tecnolgicos so recursos naturais ou mat-
rias-primas, a mesmo ttulo que o carvo, o algodo e o petrleo.
Todos concordaro em que uma sociedade cuja economia depen-
de de um ou dois produtos bsicos, algodo ou trigo, madeira,
peixe ou gado, apresentar, como resultado, determinados e evi-
dentes padres sociais de organizao. A nfase em certas mat-
rias-primas bsicas responsvel pela extrema instabilidade da
economia, mas tambm pela maior capacidade de resistncia da
populao. [...] Uma sociedade configurada segundo o apoio que
lhe fornecem alguns poucos bens tende a aceit-los como liames
ou elos sociais, tal como a metrpole em relao imprensa. O
algodo e o petrleo, como o rdio e a televiso, tornam-se tribu-
tos fixos para a inteira vida psquica da comunidade. este fato
que, permeando uma sociedade, lhe confere aquele peculiar sabor
cultural. Cada produto que molda uma sociedade acaba por trans-
pirar em todos e por todos os seus sentidos. (2003, p. 35)
Boff e Dias (2012, p. 340-341), questionando sobre o

discurso da sociedade de risco influenciar o processo inclu-
sivo proporcionado pela sociedade da informao, conclu-
ram que o meio digital como qualquer outro meio tem seus
conflitos, devidamente regulado, ou seja, no um espao
sem legislao; portanto, [...] h regramentos na rede, ape-
sar de esta ser um mbito de grande liberdade, tal fato no
significa impunidade. Denota-se a importncia de permitir
o acesso informativo, e que devem ser inibidas [...] pos-
turas restritivas e punitivas a informaes, principalmente
na Internet, com base em fundamentaes individualistas,
pregando insegurana constante [...].
156
Sum r i o
Acrescentam que:
[...] a referncia a um pensamento protetor do direito informa-

o e permeado pela conceituao da sociedade da informao
no pode ser compactuado com um modelo de risco que expande
punies, sem preocupar-se com a harmonizao dos interesses
constitucionais. Por isso, pleiteia-se o uso da rede de forma res-
ponsvel, sem pregar punitivismos ou liberalismos, mas ponde-
rando de maneira mais adequada quais so os verdadeiros valores
que devem ser protegidos, na busca de uma maior incluso digital
e social do cidado. (BOFF; DIAS, 2012, p. 340-341)
Nesta esteira, observa-se que o desenvolvimento e as

novas tecnologias da informao, extremamente difundidas
associadas Sociedade da Informao, contriburam para
gerar um paradoxo em relao proteo da propriedade
intelectual.
Os argumentos que buscam limitar o acesso como for-
ma de proteo se apega crescente reproduo de obras
no autorizadas; contudo, de fato j existem mecanismos
tecnolgicos capazes de limitar essas reprodues. Proce-
dente dizer que a liberdade de acesso informao tem ga-
rantia constitucional, pois trata-se de direito fundamental
no Brasil.
Comenta Wachowicz:
O confronto com o arcabouo jurdico revelou, neste limiar de s-

culo, uma falta crescente de efetiva proteo dos bens intelectuais
existentes no ciberespao, que podem ser transmitidos, copiados,
resumidos, permutados e at adulterados, sem qualquer controle
do seu legtimo titular. A celeridade com que este progresso tec-
nolgico vem se inserindo no corpo social expressiva. Porm,
tal insero no ocorre de forma linear. Vale dizer, nem todos os
157
Su m r i o
segmentos da sociedade sofrem o impacto direto ou os benefcios

da nova Sociedade da Informao. (2006, p. 74-75)
O ordenamento jurdico surpreendido constante-

mente devido a dinmica das novas tecnologias, imobili-
zando o legislador, pois a capacidade de gerar fatos novos
inviabiliza o regramento das condutas irregulares no espa-
o virtual. Assim, como explica Wachowicz (2006, p. 75), o
Direito a Propriedade Intelectual tornou-se o centro das
preocupaes em razo de sua lgica hierrquica, territo-
rial e burocrtica, demonstrando no ter condies de dar
respostas mais cleres aos conflitos que permeiam o mundo
virtual. indiscutvel que [...] o bem intelectual esteja alta-
mente internacionalizado, [...] incapaz de por si s regula-
ment-lo e proteg-lo.
Na opinio de Marcondes Filho (1994, p. 42-46), o que
ocorre na sociedade tecnolgica ou da informao que as
pessoas j no formam ideias sobre seu meio, seu pas, sua
sociedade a partir de impresses pessoais ou de interaes
com o outro. Mas, sim, a partir das cenas transmitidas pe-
los meios e, quando eram apenas a televiso e o cinema, j
ilustravam esse imaginrio. Hoje com a sociedade em rede,
fecharam o circuito fornecendo informaes sobre o mun-
do todo. Para trabalhar o passado, selecionam cenas, jun-
tam-nas e criam uma nova montagem, a qual adquire certa
coerncia e apresenta-se como a verso oficial.
As pessoas, na atual sociedade, se encontram mais vol-
tadas para si, da a grande difuso e o grande sucesso que
fazem os comportamentos narcsicos. No mais preocupa-
dos com o modo como o outro o ver, mas em salvar a si
mesmo. A sociedade ocupada por um tipo de princpio,
segundo o qual todo o resto - caiu como uma fileira de do-
mins e apenas o si mesmo - a individualidade resultante
tem que ser salva. (Marcondes Filho, 1994, p. 42-46)
158
Sum r i o
No momento em que a preocupao central em si

mesmo, o direito do outro deixa de ser respeitado. Assim,
parece que um dos principais reflexos da tecnologia da in-
formao na propriedade intelectual estabelecer o direito
informao, estendendo seus benefcios coletividade.
Portanto, surge o conflito de interesses, o pblico (coletivi-
dade) e o particular (criador, titular de direitos).
2. O DIREITO: NOVAS TECNOLOGIAS E

PROPRIEDADE INTELECTUAL
De acordo com Boff (2014, p. 123), no Brasil consi-

derada vasta a legislao sobre a propriedade intelectual. A
Constituio Federal de 1988, [...] estabelece os princpios
bsicos para a proteo que servem como embasamento
para a legislao infraconstitucional. A autora enfatiza que
a Constituio brasileira, ao tratar dos direitos e garantias
fundamentais, em seu artigo 5, inciso XXVII6, trata da pro-
teo aos criadores.
Tambm so garantidos os direitos conexos pela parti-
cipao em obras coletivas. Alm do direito individual dos
autores, os direitos dos inventores encontra respaldo no ar-
tigo 5, XXIX7. (Boff, 2014, p. 123)
Como se observa, o texto constitucional de 1988 estabelece os

princpios para a proteo que servem como base para a legisla-
o infraconstitucional. So leis relacionadas com a Propriedade
6
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo
de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar;
7
XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para
sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos
nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o de-
senvolvimento tecnolgico e econmico do Pas;
159
Su m r i o
Intelectual: Lei n. 9.610/98, que dispe sobre Direito Autoral e Co-

nexos Lei n. 9.609/98, sobre os Programas de Computador Lei n.
9.279/96, sobre Patentes, Desenho Industrial, Marcas, Indicaes
Geogrficas e Concorrncia Desleal Lei n. 9.456/97, sobre as Cul-
tivares a Lei n. 10.603/02, sobre a Proteo de Informao No
Divulgada a Lei n. 11.484/07, sobre Topografia de Circuito Inte-
grado. A Lei n. 9.279/96, conhecida como Cdigo de Propriedade
Industrial, regula os direitos e obrigaes relativas Propriedade
Industrial, incluindo no artigo 2, incisos I a V, a patente de in-
veno patente de modelo de utilidade o desenho industrial a
marca as indicaes geogrficas e a concorrncia desleal. (Boff,
2014, p. 123)
Segundo Wachowicz (2006, p. 76), o avano tecnol-

gico no se desenvolveu dissociado da ordem econmica,
o que contribuiu para que os Estados industrializados esta-
belecessem diretrizes mundiais, dentre as quais se destaca
a Conveno de Paris (1983), com especial ateno na re-
viso de Estocolmo (1967), quando da criao da Organi-
zao Mundial de Propriedade Intelectual (OMPI). Ainda
na Rodada Uruguai do GATT, em 1994, as discusses ine-
rentes tutela da propriedade intelectual obtiveram elevada
importncia, devido ao estabelecimento de regras sobre os
aspectos do direito de propriedade intelectual em relao ao
comrcio, as quais foram posteriormente remetidas ao Tra-
tado Constitutivo da Organizao Mundial do Comrcio
(OMC). As discusses sobre um conjunto de regras mni-
mas que precisam ser aplicadas em todos os Estados-mem-
bros da OMPI e OMC so consideradas imprescindveis.
Menciona o autor:
[...] faz-se mister analisar a relevncia dos impactos
que o progresso tecnolgico da informao pode ge-
rar para o ser humano e as comunidades em geral, ora
incluindo-os nessa nova Sociedade da Informao, ao
160
Sum r i o
possibilitar seu acesso aos bancos de dados, ora ex-

cluindo-os, quando estes, por questes econmicas ou
polticas, no tenham acesso informao. Neste sen-
tido, imperioso investigar os caminhos que o Direito
ter de percorrer para permitir que, de uma forma justa
e equitativa, os fornecedores de servios, os titulares de
propriedade intelectual e ou utilizadores, a sociedade
civil, de modo geral, possam se beneficiar desse univer-
so digital. (Wachowicz, 2006, p. 76)
Segundo Takahashi (2000, p. 17), as mudanas que

vm ocorrendo contribuem para formar uma onda de des-
truio criadora em todo o sistema econmico. Tambm
so responsveis pelo aparecimento de novos negcios e
mercados, aplicao das tecnologias de informao e comu-
nicao, propiciando, tambm, a modernizao e revitaliza-
o de segmentos maduros e tradicionais. Em contrassenso,
ameaa a existncia de setores que j no encontram espao
na nova economia. Portanto, a globalizao e a difuso das
tecnologias de informao e comunicao devem ser obser-
vadas de duas formas: a primeira refere-se viabilizao e a
expanso das atividades das empresas em mercados distan-
tes; a segunda abrange a atuao globalizada das empresas,
o que amplia a demanda por produtos e servios de rede
tecnologicamente mais avanados.
Esse processo contribui para que as empresas passem
a definir suas estratgias de competio, conforme os mais
variados critrios, disponibilidade e capacitao da mo de
obra, benefcios fiscais e financeiros, regulamentao etc.,
estabelecendo, de maneira descentralizada, unidades pro-
dutivas em locais mais vantajosos, independentemente das
fronteiras geogrficas. (Takahashi, 2000, p. 17)
Pimentel e Barral destacam,
161
Su m r i o
[...] o Brasil signatrio e ratificou os principais instrumentos

jurdicos do Direito Internacional relativos propriedade inte-
lectual, entre os quais: a Conveno de Paris para a Proteo da
Propriedade Industrial; a Conveno de Berna para a Proteo
das Obras Literrias e Artsticas; o Acordo sobre a Classificao
Internacional de Patentes; a Conveno Internacional para Pro-
teo das Obtenes Vegetais; e o Acordo sobre os Aspectos dos
Direitos de Propriedade Intelectual Relacionada ao Comrcio da
Organizao Mundial do Comrcio. (2006, p. 15)
Portanto, os impactos alteram os sentidos, o que se

procura controlar esses impactos, tornando-os benficos,
j que nenhuma sociedade tem conhecimento suficiente de
suas aes para desenvolver imunidade s suas novas ex-
tenses ou tecnologias. Atualmente, comea-se a perceber
e estudar o que ela capaz de oportunizar. (MACLUHAN,
2003, p. 84).
Talvez a consequncia mais evidente de uma tecnolo-
gia nova seja simplesmente a sua demanda. Portanto, pode
ser vista numa dupla perspectiva, resultado dos tradados
internacionais que criam parmetros contemporneos de
proteo e seu aprofundamento concomitantemente com a
exigncia do respeito propriedade e eficcia das normas.
(PIMENTEL; BARRAL, 2006, p. 26)
Para Boff, a inovao tecnolgica pode trazer diversas
consequncias para os indivduos, por um lado temos liber-
dade no que se refere ao tempo e espao e, por outro,
acaba ocorrendo uma imensurvel poluio.
A inovao tecnolgica pode gerar consequncias diversas para

a vida em sociedade. Pode resultar em benefcios diretos e male-
fcios, que cerceiam o desenvolvimento considerado na sua ple-
nitude, pois, enquanto os avanos tecnolgicos parecem como
liberdade limitaes de tempo e de espao, ao mesmo tempos
162
Sum r i o
ecossistemas se entulham de refugos e de poluio. Assim, tam-

bm os avanos da tcnica geram tenses, na medida em que re-
presentam uma aplicao prtica do conhecimento, com reflexo
no presente e no futuro. Essa tenso atm-se, de um lado, a preser-
var os valores de sustentabilidade, sugerindo uma reavaliao dos
aspectos legais ou criao de novas categorias e, de outro, a aten-
der a presso dos agentes econmicos pela explorao do novo.
Com esses pressupostos, o questionamento presente assenta-se
nas lacunas e nos desafios de a inovao tecnolgica ser abrigo
para a sustentabilidade intergeracional. So temas relacionados a
valores e a direitos fundamentais do ser humano, logo trata-se de
grandes opes sociais, como oportunidade de discusso no pro-
cesso democrtico superando as percepes presentes, envolven-
do a responsabilidade com as futuras geraes. (2013, p.109-110)
Observa-se que o avano tecnolgico acaba por gerar

tenses que sero refletidas tanto no presente como no futu-
ro. Tais tenses visam a conservar valores sustentveis e pre-
v que seja avaliado o direito em relao s novas criaes.
Os direitos de propriedade intelectual so considera-
dos instrumentos para o efetivo desenvolvimento, desde
que contemplem cinco planos: Legislativo, Executivo, Ju-
dicirio, aplicadores do direito e agentes econmicos. (PI-
MENTEL; BARRAL, 2006, p. 30)
Comenta MacLuhan (2003, p. 88-89) que poucos di-
reitos nos restam a partir do momento em que submetemos
nossos sistemas nervoso e sensorial manipulao parti-
cular daqueles que procuram lucrar arrendando [...], nos-
so sentido. Assim, alugar nossos olhos, ouvidos e nervos
para os interesses particulares o mesmo que transferir a
conversao comum para uma empresa particular ou dar
a atmosfera terrestre em monoplio a uma companhia. Na
percepo do autor, algo assim j aconteceu com o espao
exterior, pelas mesmas razes pelas quais arrendamos nos-
163
Su m r i o
so sistema nervoso central a diversas firmas. Desta forma,

enquanto adotarmos a atitude de Narciso, encarando as ex-
tenses de nossos corpos como se estivessem de fato l fora,
[...] enfrentaremos os desafios tecnolgicos com a mesma
sorte, [...] de quem escorrega numa casca de banana.
Neste contexto, percebe-se que a atitude de Narciso deve ser ne-
cessariamente abandonada, deve-se perceber a tecnologia da informa-
o em sua totalidade e no enclausurados no prprio eu. Da mesma
forma, necessrio observar que o direito dos criadores protegido
constitucionalmente.
Portanto, a concretizao de uma Sociedade da Infor-
mao est vinculada, necessariamente, garantia de acesso
informao. No obstante, com base na legislao bra-
sileira e nos direitos fundamentais, indiscutvel o direito
do autor, do inventor, do criador. Isso no uma situao
dicotmica, e sim do Direito estar apto a dirimir conflitos
que advenham das novas tecnologias, sem excluir, todavia,
os indivduos da Sociedade Informacional.
CONCLUSO
Percebe-se que, com o advento da globalizao, viven-

cia-se um novo contexto, no qual se insere o Direito, Novas
Tecnologias e Propriedade Intelectual. Portanto, h necessi-
dade de garantir e proteger os direitos do autor, outrossim,
tais direitos no podem sobrepor o direito da sociedade e
do Estado.
Se assim o fosse, estaria havendo uma limitao quanto
s descobertas, bem como os benefcios advindos das novas
pesquisas em todas as esferas, cultural, tecnolgica, social,
ambiental e econmica.
Da, fala-se em uso justo e equilibrado entre os direitos
relacionados propriedade intelectual e acesso informa-
164
Sum r i o
o, pois limitar esse acesso seria limitar o conhecimento e,

de certa forma, suprimir direitos j reconhecidos.
No h como em uma Sociedade da Informao mi-
nimizar a importncia do meio, seja ele o homem ou a m-
quina, ambos adquirem o ideal de comunicao ao difundir
seus avanos e benefcios.
Talvez a necessidade premente seja fornecer meios para
que as novas tcnicas comunicacionais possam efetivar-se
sem repercusses conflituosas no que se refere proprieda-
de intelectual, ou seja, investir em conhecimento sobre essas
novas tecnologias.
Atualmente, as novas tecnologias tm sido tema de
inmeros estudos. Trata-se de um fenmeno que engloba
economia, cultura, ambiente, sociedade, poltica e reflete,
inclusive, na padronizao de costumes e de linguagem.
Em mbito cultural, pode-se mencionar que interfere
diretamente no modo de convivncia do prprio ser hu-
mano, j no plano ambiental abrange o desenvolvimento;
quanto ao plano social, envolve a excluso relacionada ao
acesso a essa tecnologia e s informaes que dela decorrem
e, no plano econmico, abrange os modelos de produo e
a prpria inovao tecnolgica.
Assim, os reflexos recaem tambm na proteo dos di-
reitos fundamentais, nas questes em que o Direito precisa
regular os conflitos de interesse econmico, lanado pelo
advento da tecnologia da informao. preciso propiciar
Sociedade da Informao a preservao de forma equitativa
do conhecimento de novos conceitos, modelos e valores.
Portanto, a pesquisa teve como pano de fundo abordar
os reflexos da tecnologia da informao e as consequncias
desencadeadas na propriedade intelectual, alm de perceber
que um dos grandes desafios na sociedade contempornea
garantir o direito propriedade intelectual sem ferir o aces-
165
Su m r i o
so informao - que um direito fundamental garantido

constitucionalmente.
A tecnologia da informao quebra barreiras territo-
riais permitindo a efetivao da funo social - que a de-
mocratizao do acesso informao.
Contudo, observa-se a necessidade de encontrar um
equilbrio nesta relao, permitindo que o autor continue
criando e que seus direitos sejam protegidos, outrossim,
que o acesso s informaes sejam garantidos sociedade.
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168
Sum r i o
A DIRETA RELAO ENTRE O

INQURITO POLICIAL E A
CONDENAO DO RU
Afronta ao Devido Processo Legal
Maura da Silva Leitzke1
1. INTRODUO
Ao lado de uma preocupao internacional crescente

com a positivao e a concretizao de instrumentos que
propiciem ao acusado um processo e julgamento de acor-
do com as garantias atinentes aos direitos fundamentais, h
tambm uma preocupao com a forma com que condu-
zida a investigao preliminar, bem como a sua utilizao
exclusiva, como prova para a sentena penal condenatria.
No atual sistema de investigao preliminar adotado
pelo processo penal, um dos desafios a adequao dos
meios de represso ao crime, adotados pelo Estado, princi-
palmente quanto necessidade/possibilidade de adequar a
investigao preliminar criminal aos princpios do Estado
Democrtico de Direito e da garantia dos Direitos Funda-
mentais.
1
Mestre em cincias criminais pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do
Sul, coordenadora do curso de direito das Faculdades Joo Paulo II, advogada.
169
Su m r i o
A investigao criminal uma fase de averiguao,

procedimento preparatrio de direcionamento futuro, cujo
contedo poder formar a convico do julgador, ao profe-
rir a sua deciso por meio da sentena. Deve ser ressaltado
que, de acordo com o sistema jurdico vigente, a prova de-
ver ser submetida ao crivo do contraditrio. , portanto,
vedada a deciso fundada exclusivamente em elementos co-
lhidos na fase da investigao preliminar, sem o respeito s
garantias e preceitos do devido processo legal.
Busca, portanto, a presente pesquisa a ocorrncia de
utilizao pelo julgador de elementos colhidos no Inqurito
Policial para embasar, de forma exclusiva, a sentena penal
condenatria sem o respeito ao devido processo legal.
2. DIFERENCIAO ENTRE LIVRE CONVENCIMEN-

TO MOTIVADO E NTIMA CONVICO
Os sistemas de valorao correspondem aos mtodos

existentes para que o juiz, principal destinatrio das pro-
vas, lhes atribua valor a fim de formar o seu convencimento
acerca do fato litigioso que se discute no processo.
Em se tratando de sistemas de apreciao das provas
em sede do processo penal, dois se destacam, quais sejam: o
do livre convencimento motivado, adotado atualmente pelo
cdigo de processo penal, e o da ntima convico, da mes-
ma forma adotado pela legislao processual penal, porm
limitado aos processos de competncia do tribunal do jri.
O sistema da livre convico ou convencimento moti-
vado est subsidiado pelo artigo 155 do Cdigo de Proces-
so Penal, dispondo que o juiz formar a sua convico pela
livre apreciao da prova. Ao julgador dada a liberdade
de apreciar a totalidade das provas trazidas aos autos, sope-
sando-as para, ento, proferir a sua deciso motivadamen-
te. O juiz formar a sua convico pela livre apreciao da
170
Sum r i o
prova, produzida em contraditrio judicial, no podendo

fundamentar a sua deciso exclusivamente nos elementos
informativos, colhidos na investigao, ressalvadas as pro-
vas cautelares no repetveis ou antecipadas.
O sistema do livre convencimento motivado, adotado
atualmente, tem previso legal pelo direito processual civil.
De acordo com o artigo 131 do Cdigo de Processo Civil
brasileiro:
Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fa-

tos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados
pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe
formaram o convencimento.
O dispositivo supra consagra o princpio processual

do livre convencimento motivado do juiz, que permite ao
magistrado atribuir s provas, produzidas ao longo do pro-
cesso, o valor que entender como o mais lgico e correto,
desde que corresponda realidade dos autos e sua deciso
seja devidamente fundamentada.
Lembra Theodoro Jnior que [...] a finalidade do pro-
cesso a justa composio do litgio e esta s pode ser alcan-
ada quando se baseie na verdade real ou material, e no na
presuno por prvios padres de avaliao dos elementos
probatrios(THEODORO JUNIOR, 2003, p. 38). No pro-
cesso, por consequncia, o magistrado tem como principal
objetivo a realizao da justia, devendo ser sujeito ativo do
processo, tendo poderes de requerer de ofcio as provas que
julgar necessrias, a fim de formar a sua convico de forma
mais consistente.
O princpio do livre convencimento motivado est di-
retamente ligado motivao da deciso. Ao que parece, a
funo da motivao no demonstrar que existem razes,
mas, sim, controlar que espcies de razes subsistem, no
171
Su m r i o
bastando que o juiz esteja convencido de uma determinada

posio, devendo, portando, ser capaz de apresentar justifi-
cativa suficientemente convincente e em consonncia com
raciocnios que sejam vlidos.
No sistema jurdico brasileiro, o princpio da funda-
mentao das decises judiciais matria constitucionali-
zada pelo artigo 93 da Constituio Federal de 1988, nos
seguintes termos:
Art. 93. [...]

IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero
pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nuli-
dade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s
prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos
nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no
sigilo no prejudique o interesse pblico informao; X - as
decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em ses-
so pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria
absoluta de seus membros.
A motivao da deciso dever do julgador que est

a ela obrigado diante dos meios de provas constantes dos
autos, e a condenao somente poder ser imposta diante
de provas contraditadas. Assim, o sistema de livre convic-
o faz com que o julgador somente condene com base em
provas que so objeto de apreciao, anlise judicial e sub-
metidas s partes, para que possam ser submetidas ao con-
traditrio.
Logo, tais decises devem ser motivadas, a teor do ar-

tigo 93, IX, da Constituio Federal. Coutinho se manifesta
a respeito da atuao e da interpretao tcnica do direito:
172
Sum r i o
A questo continua sendo a plena possibilidade de manipulao

da lei pelos operadores do direito, contra a qual todos os mecanis-
mos de controle eminentemente jurdicos fracassaram, a comear,
no campo processual e em particular no processual penal -, pelo
princpio do livre convencimento: basta a imunizao da sentena
com requisitos retricos bem trabalhados e o magistrado decide
da forma que quiser, sempre em nome da segurana jurdica,
verdade e tantos outros conceitos substancialmente vagos, inde-
terminados que, por excelncia, ao invs de perenes e intocveis,
devem ser complementados e ampliados em razo das necessida-
des reais da vida; s no podem servir de justificao descentrada
(e ser aceitos como tal), isto , legitimadora de uma mera aparn-
cia (COUTINHO, 1994, p.33).
O sistema da livre convico deve obedecer regras pre-

estabelecidas, e o juiz tem a faculdade de ponderar as pro-
vas, de acordo com seu entendimento, porm, condiciona-
do sua legalidade e a um juzo de credibilidade.
Note-se, assim, que o julgador possui a sua liberdade
assegurada especialmente porque no h hierarquia entre
as provas, no tendo nenhuma prova maior ou menor valor.
A convico ser formada a partir delas, livremente, mas, de
forma consciente, desprovida de achismos ou arbtrios, e de
acordo com critrios racionais. Considerada a prova, o juiz
dever proferir a deciso, com fundamentao e motivao2.
Se, por um lado, est o julgador pela livre convico, obrigado a

fundamentar a sua deciso, em se tratando de ntima convico,
ou da prova livre, o julgador no est obrigado a externar as mo-
2
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o
Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios:
IX
todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas
todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determina-
dos atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a
preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse
pblico informao;
173
Su m r i o
tivaes que o conduziram a proferir uma ou outra deciso. Nesse

sistema, o julgador est livre, sem obstaculizaes, para atribuir
prova o valor que julgar conveniente, podendo valer-se de con-
vices ntimas, de conhecimentos particulares a respeito do caso,
mesmo que no existam provas nos autos. A deciso est absoluta-
mente de acordo com sua convico ntima, pessoal, sem que haja
necessidade de fundamentar o veredicto (DIVAN, 2010, p. 81).
O princpio da ntima convico est diretamente liga-
do ao tribunal do jri, um princpio inerente ao jurado no
momento de proferir o seu voto, que votar por meio de seu
livre convencimento de forma imotivada. por este princ-
pio que ronda a grande falibilidade dos jurados, pois estes
julgam atravs de qualquer elemento (SILVA, 2013).
Em sentido totalmente contrrio, a Conveno Euro-
peia de Direitos Humanos ou Convnio Europeu para a Pro-
teo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais,
de 1950, contudo, com vigncia a partir de 1953, prev, em
seu artigo 6, ao tratar do Direito, um processo equitativo que
Qualquer pessoa tem direito a que a sua causa seja examinada,

equitativa e publicamente, num prazo razovel por um tribunal
independente e imparcial, estabelecido pela lei, o qual decidir,
quer sobre a determinao dos seus direitos e obrigaes de ca-
rter civil, quer sobre o fundamento de qualquer acusao em
matria penal dirigida contra ela. O julgamento deve ser pblico,
mas o acesso sala de audincias pode ser proibido imprensa
ou ao pblico durante a totalidade ou parte do processo, quando
a bem da moralidade, da ordem pblica ou da segurana nacional
numa sociedade democrtica, quando os interesses de menores ou
a proteo da vida privada das partes no processo o exigirem, ou,
na medida julgada estritamente necessria pelo tribunal, quando,
em circunstncias especiais, a publicidade pudesse ser prejudicial
para os interesses da justia.
174
Sum r i o
Tal disposio convencional tem sido amplamente

adotada pela Corte Europeia de Direitos Humanos. Exem-
plificativamente, nos casos, Ruiz Torija v. Espanha (Pedido
n. 18390/91) e Hiro Balani v. Espanha (Pedido n. 18064/91),
com acrdos prolatados em 9 de dezembro de 1994, deci-
diu o Tribunal Europeu que:
C. A obrigao de decises fundamentadas
18. Nos termos do artigo n 120. 3 da Constituio (Artculo
120. 3. Las sentencias sern siempre motivadas y se pronunciarn
en audiencia pblica.), decises devem sempre conter uma decla-
rao sobre as razes pelas quais elas so baseadas e ser entregue
em pblico. Como um aspecto da proteco eficaz dos indivduos
pelo Poder Judicirio e dos tribunais, reconhecido como um di-
reito fundamental pelo artigo n 24. 1 da Constituio (Artculo
24. 1. Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva
de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses
legtimos, sin que, en ningn caso, pueda producirse indefensin.), a
obrigao de fundamentar as decises judiciais podem ser objecto
de recurso individual para o Tribunal Constitucional (recurso de
amparo).
[...]
19. De acordo com o artigo 359 do Cdigo de Processo Civil:
As decises devem ser claras e precisas e devem abordar especi-
ficamente os aplicativos e outras reivindicaes feitas no curso do
processo, eles devem encontrar a favor ou contra o ru e decidir
sobre todos os pontos controvertidos que tenham sido objecto de
discusso.
Esses pontos devem ser tratados separadamente no juzo.
Quando um juiz d uma deciso sobre o mrito deve, portanto,
decidir sobre todos os fundamentos invocados pelas partes, caso
contrrio, o acrdo ser falho por no dar uma explicao sufi-
ciente dos motivos (incongruencia omisiva). No entanto, segundo
a jurisprudncia, o tribunal no tem a obrigao de tratar expres-
samente no acrdo com cada um dos argumentos apresentados
175
Su m r i o
pelas partes, onde a sua deciso de permitir que uma das reclama-
es envolve implicitamente a rejeio da submisso em questo.
[...]
29. O Tribunal reitera que o artigo 6 pargrafo. 1 (art. 6-1) obriga
o juiz a fundamentar as suas decises, mas no pode ser entendida
como exigindo uma resposta detalhada a cada argumento (veja
a Van de Hurk v. acrdo Pases Baixos, de 19 de Abril de 1994,
Srie A, n 288, p. 20, 61.). A medida em que esse dever de funda-
mentao aplicvel pode variar em funo da natureza da deci-
so. Alm disso, necessrio ter em conta, nomeadamente, a di-
versidade das contribuies que pode trazer um litigante perante
os tribunais e as diferenas existentes nos Estados Contratantes no
que diz respeito s disposies legais, as normas consuetudinrias,
parecer jurdico e da apresentao e elaborao de julgamentos.
Por isso, a questo de saber se o tribunal no cumpriu a obrigao
de fundamentao, decorrente do artigo 6 (art. 6 ) da Conveno,
s pode ser determinada em funo das circunstncias do caso.
O colacionado acima mostra um estgio de avano ci-

vilizatrio em sede de direitos internacionais, em termos de
limitao dos poderes pblicos, no que toca s necessidades
de justificao e transparncia das decises que atingem di-
retamente os cidados.
O que no parece ser o caso de nosso ordenamento
jurdico vigente, no qual o jurado por estar direta e legal-
mente protegido pelo princpio da ntima convico e sigilo
das votaes, podendo basear a sua deciso em qualquer
circunstncia que lhe apresentada no momento do jul-
gamento, mesmo sendo esta somente um elemento e no,
necessariamente, prova. Pode fundar seu convencimento
baseado nica e exclusivamente no inqurito policial.
2.2 NTIMA CONVICO DO JURADO NO TRIBU-

NAL DO JRI, FUNDADA NO INQURITO POLICIAL
176
Sum r i o
O sistema de decises, adotado pelo modelo de Tribu-

nal do Jri no Brasil representa, seguramente, um solipsismo
decisrio (STRECK, 2013, p. 33), que se mostra autoritrio
e desmedido, em franca contradio com os princpios que
norteiam as exigncias de legitimao das decises judiciais
em um modelo constitucionalizado de sociedade, Estado e
Direito.
Deve ser levado em considerao que a Constituio
Federal no se contradiz, mas, entre os seus pontos con-
traditrios, deve reinar a necessidade da ponderao. Uma
controvrsia a esse respeito est na exigncia de o julgador
togado fundamentar a sua deciso, o que se mostra contra-
ditria a questo da valorao que as provas inquisitoriais
devem receber dos jurados, que so constitucionalmente
soberanos, ausente, assim, a necessidade de fundamentao
em caso de condenao com base exclusivamente nestas.
No entanto, apesar de preservado pela ordem constitu-
cional, no se pode esquecer que o Conselho de Sentena do
Tribunal do Jri, que solenemente se rene com a finalidade
de julgar o pedido de condenao de algum pela prtica
de fatos tipificados em lei como criminosos, no necessi-
ta fundamentar as suas decises, nem sequer proferi-las de
acordo com os preceitos legais, normalmente obedecidos
pelo juiz singular ( CHOUKR, 2011. p.795). Dessa maneira,
o voto de um jurado quanto condenao do acusado po-
der se basear em qualquer circunstncia, plausvel ou no,
objetiva ou subjetiva, sem que haja controle a esses funda-
mentos, com base inclusive em elemento produzido na fase
do inqurito policial, sem a observncia do contraditrio
ou da ampla defesa. Trata-se da soberania dessa instituio,
abarcada constitucionalmente no artigo 5, inciso XXXVIII,
alnea c.
177
Su m r i o
A previso constitucional clara e firme quando pre-

v que todo acusado tem o direito a um julgamento justo,
assegurando-lhe a plenitude da defesa e um procedimento
devido, marcado sob o crivo do contraditrio. Todavia, tais
garantias precisam caminhar lado a lado, com imparciali-
dade necessria do julgador, para aplicar tais institutos. A
imparcialidade, portanto, deve ser nsita do poder jurisdi-
cional, seja ele emanado do poder judicante do magistrado
togado, seja ele emanado do povo no momento do julga-
mento pelo jri popular.
No se concebe, pois, um modelo justo de direito sem a
equidistncia do julgador acerca de seus sentimentos e con-
vices pessoais para com o fato a ele confiado que resultar
em um veredicto que h de se apoiar em elementos objeti-
vos de aferio de justia e direito.
As decises, afeitas ao Tribunal do Jri, demonstram
um subjetivismo do que rechaado constitucionalmente,
quando se extrai do artigo 93, IX, da Constituio Federal,
que toda a deciso, emanada dos rgos do Poder Judicirio,
h de ser fundamentada sob pena de nulidade. Muito mais
do que a simples fundamentao, a motivao das decises
o instrumento de garantia, como descrito por Ferrajoli,
a garantia das garantias (FERRAJOLI, 2002, p.766), e que,
segundo Gomes Filho, se caracteriza como exigncia mais
ampla de transparncia no exerccio do poder (GOMES
FILHO, 2001, p. 272). Fernandes ensina, de forma concisa,
que a motivao o melhor instrumento para aferir, se a
deciso foi imparcial e justa (FERNANDES, 1999, p. 337).
Contrapondo-se ao sistema do livre convencimento
motivado, a ntima convico, sistema adotado nos julga-
mentos pelo Tribunal do Jri, d a seu julgador a liberdade
de decidir, conforme as suas convices pessoais, as suas
ideias, os seus conceitos e preconceitos, na maioria das ve-
zes, por tudo aquilo que j lhe foi informado acerca do
178
Sum r i o
caso em si. O julgamento pode se dar exclusivamente com

os elementos que foram colhidos no inqurito policial, sem
a necessidade de estes serem submetidos ao crivo do contra-
ditrio e ampla defesa, afastando qualquer garantia consti-
tucional que possa ter o acusado.
2.3 PLENITUDE DE DEFESA, SIGILO DAS VOTAES

E SOBERANIA DOS VEREDICTOS
A Constituio Federal de 1988 prev a Instituio do

Jri em seu artigo 5, no rol dos direitos e das garantias fun-
damentais, sob o seguinte prisma:
reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der

a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes;
c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento
dos crimes dolosos contra a vida.
O tribunal do jri um rgo considerado fundamen-

tal para o direito de liberdade do cidado, que tem como
escopo tornar mais slido e inquebrantvel o direito indi-
vidual de liberdade. (MARQUES, 1997, p.100-101)
O direito liberdade , portanto, um dos mais essen-
ciais ao ser humano, sendo, por isso, considerado um direi-
to fundamental. O homem nasce livre, e o seu direito indi-
vidual liberdade, que s pode ser relativizado em caso de
aplicao de uma sano pelo Estado, destinada a resgatar a
ordem em sociedade (NUCCI, 1999, p. 136-137).
Destaca-se, ainda, que o Tribunal do Jri no ordena-
mento jurdico vigente considerado clusula ptrea3 na
3
Art. 60 [...]
4 No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I a forma federativa de Estado;
II o voto direto, secreto, universal e peridico,
III a separao dos Poderes;
179
Su m r i o
Constituio Federal do Brasil de 1988, sendo uma forma

de busca da justia pelo julgamento popular, em substitui-
o atividade jurisdicional do Estado.
A forma e os atos, neste procedimento, so peculiares
e regrados. O procedimento do Tribunal do Jri regrado
por diversos princpios que o norteiam, dentre eles se des-
tacam: a soberania e o sigilo dos veredictos, representando
o carter de imodificabilidade da deciso, bem como a sua
desnecessidade de fundamentao da deciso pelo jurado.
Assim, observa Mirabete:
A soberania dos veredictos dos jurados, afirmada pela Carta Pol-

tica, no exclui a recorribilidade de suas decises, sendo assegura-
da com a devoluo dos autos ao Tribunal do Jri para que profira
novo julgamento, se cassada a deciso recorrida pelo princpio do
duplo grau de jurisdio. Tambm no fere o referido princpio a
possibilidade da reviso criminal do julgado do Jri,81a comuta-
o de penas etc. Ainda que se altere a deciso sobre o mrito da
causa, admissvel que se faa em favor do condenado, mesmo
porque a soberania dos veredictos uma garantia constitucional
individual e a reforma ou alterao da deciso em benefcio do
condenado no lhe lesa qualquer direito, ao contrrio beneficia(
MIRABETE, 2006, p. 496).
A soberania dos veredictos assegura ao Tribunal do

Jri o efetivo poder jurisdicional, o que significa atingir a
supremacia, assegurando que seja esta a ltima voz a deci-
dir o caso, quando apresentado a julgamento no Tribunal
do Jri (NUCCI, 2010, p. 387). Entretanto, tal soberania
pode ser considerada uma afronta a outro princpio de igual
IV os direitos e garantias individuais.
Art. 5 (...)
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, asse-
gurados:
c) a soberania dos veredictos;
180
Sum r i o
importncia, o princpio do duplo grau de jurisdio, que

permite ao Tribunal Togado rever a deciso do Conselho
de Sentena. Havendo confronto entre esses dois princpios,
o segundo s dever prevalecer em caso de deciso mani-
festamente contrria prova dos autos 4, razo pela qual o
Tribunal de Segundo Grau, entendendo procedente o apelo,
determinar que seja realizado um novo julgamento pela
mesma instituio popular, no substituindo, no entanto, a
vontade do povo na prolao do veredicto.
Em sentido contrrio, para Nucci:
[] quando interposta apelao, quanto ao mrito da deciso po-

pular, deve o Tribunal togado agir com a mxima cautela, a fim
de no dar provimento a todo e qualquer apelo, somente porque
entende ser mais adequada outra avaliao. Ou porque o veredicto
popular contraria ajurisprudncia da Corte. Nada disso interessa
ao jurado, que leigo. Respeitar a soberania dos veredictos sig-
nifica abdicar da parcela de poder jurisdicional, concernente ao
magistrado togado, para, simplesmente, fiscalizar e buscar corrigir
excessos e abusos, mas sem invadir o mago da deciso, crendo-a
justa ou injusta. O parmetro correto para a reavaliao do Tribu-
nal togado em relao deciso do jri o conjunto probatrio:
se h duas verses vlidas, dependentes apenas da interpretao,
para levar condenao ou absolvio, escolhida uma das linhas
pelo Conselho de Sentena, h de se respeitar sua soberania. Ne-
nhuma modificao pode existir ( NUCCI, 2010, p.388).
Porto destaca que a soberania do Jri mantida no

apenas durante o procedimento do Tribunal do Jri em si,
uma vez que os seus efeitos permanecem aps o julgamento.
Nesse sentido, o autor explica que:
4
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias
III-das decises do Tribunal do Jri, quando:
d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.
181
Su m r i o
O entendimento do conceito de soberania reaparece com seus

efeitos aps o julgamento pelo Tribunal do Jri, por ocasio do
exame de apelao buscando a resciso, pelo mrito, do decidi-
do pelos jurados; ao Tribunal do Jri cabe proferir deciso, ento
no manifestamente contrria prova, que encontre amparo em
contingente menor de provas em conflito; e decises com tal am-
paro, que no prevaleceriam, em regra, quando proferidas por Juiz
singular, so mantidas porque excepcional a marginalizao das
decises dos jurados, o entendimento do conceito de soberania
d ateno a seus limites, agora, ento sem carter ampliativo e
indevido ( PORTO, 1989, p. 33).
Para Mirabete, ainda sobre o assunto,
A final, o art. 593, III, d, prev a apelao para a deciso do Tri-

bunal do Jri quando a deciso dos jurados for manifestamente
contrria prova dos autos. Trata-se de hiptese em que se fere
justamente o mrito da causa, em que o error in judicando re-
conhecido somente quando a deciso arbitrria, pois se dissocia
integralmente da prova dos autos, determinando-se novo julga-
mento. No se viola, assim, a regra constitucional da soberania
dos veredictos. No qualquer dissonncia entre o veredicto e os
elementos de convico colhidos na instruo que autorizam a
cassao do julgamento. Unicamente, a deciso dos jurados que
nenhum apoio encontra na prova dos autos que pode ser invali-
dada. lcito ao Jri, portanto, optar por uma das verses veros-
smeis dos autos, ainda que no seja eventualmente essa a melhor
deciso( MIRABETE, 2000, p. 1252).
Dessa forma, somente havendo a comprovao da exis-

tncia de uma deciso completamente contrria prova dos
autos ser aceita uma reforma na deciso do Conselho de
182
Sum r i o
Sentena, garantindo-se, portanto, a autonomia institui-

o do Tribunal do Jri.
Da mesma forma, o princpio do sigilo das votaes se
apresenta como proteo no s ao instituto do Tribunal do
Jri, como tambm ao jurado, sendo que o princpio fun-
damental do sigilo das votaes lhes garante que no sero
coagidos pelo juiz togado, pela acusao ou pela defesa, ou
a manifestarem publicamente sua opinio e convico a res-
peito da condenao ou absolvio do acusado.
O princpio do sigilo das votaes, no Tribunal do Jri,
tem a sua guarida a alnea b do inciso XXXVIII do artigo
55 da Constituio Federal. O vocbulo sigilo, derivado do
latim sigillun (selo), empregado na mesma significncia de
segredo. Da que, imperando nele algo que est sob selo, ou
sinete, o sigilo traduz, com maior rigor, o segredo que no
pode nem deve ser violado.
Nesse sentido
A prpria natureza do jri impe proteo aos jurados

e tal proteo se materializa por meio do sigilo indis-
pensvel em suas votaes e pela tranquilidade do jul-
gador popular, que seria afetada ao proceder a votao
sob vistas do pblico. Alis, o art. 93, IX, no pode se
referir ao julgamento do jri, mesmo porque este, as
decises no podem ser fundamentadas ( MIRABETE,
2006, p. 1032).
No sistema brasileiro, o sigilo das votaes condio

primeira para proteger-se livre manifestao do pensa-
mento dos jurados, pois cada um decidir por sua consci-
ncia, sem serem induzidos a proferirem o seu veredicto.
5
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, asse-
gurados: b) o sigilo das votaes;
183
Su m r i o
Diferentemente do que ocorre no sistema americano, em

que h um debate antecedente ao voto.
O princpio do sigilo das votaes busca, de forma clara
e precisa, garantir a independncia das decises do Tribunal
do Jri, seja nas pequenas comarcas (onde pelo contato di-
reto o jurado sofre presso dos envolvidos no procedimento
e at mesmo da sociedade local, e muitas de forma direta e,
no raro, ameaadoras), seja nas grandes comarcas (onde
impera altos ndices de criminalidade, inclusive, organizada
e at aes de grupos terroristas e grupos de extermnios).
Esses aspectos, portanto, influenciam diretamente na deci-
so do jurado que, antes de estar a servio da justia, cida-
do e, aps o julgamento, voltar para a sociedade.
Outro princpio que rege o processamento no Tribunal
do Jri a plenitude de defesa, sendo esta a garantia consti-
tucional, estabelecida no art. 5, XXXVIII, a, CF de 1988, o
qual assegura ao acusado o exerccio pleno da defesa. Tendo
em vista a desnecessidade de o jurado fundamentar a sua
deciso, a defesa deve ser a mais completa possvel, ou seja,
plena, na tentativa de esclarecer os jurados da melhor forma
possvel, tendo em vista que os mesmos somente entram em
contato com o processo no momento do julgamento.
Enquanto os juzes togados devem respeito s leis,
valendo-se do seu livre convencimento para prolatar uma
sentena, obviamente, devendo fundamentar todas as suas
decises, sob pena de nulidade, o Conselho de Sentena de-
cide por intima convico, isto , sem necessidade de justi-
ficar a sua deciso.
Em nome de tal princpio, a defesa pode arguir tese
nova na trplica dos debates, do mesmo modo que poder
suscitar argumentos de natureza no jurdica, bem como de
instruir o ru a mentir.
Nesse sentido, j se pronunciou nosso egrgio Tribunal
de Justia:
184
Sum r i o
EMENTA: PLENITUDE DE DEFESA. TRIBUNAL DO JRI.

GARANTIAS CONSTITUCIONAIS. PR-DEFESA.
1. Vem o jri pautado pela plenitude de defesa (Constituio, art.
5., XXXVIII e LV). -lhe, pois, lcito ouvir, na trplica, tese diver-
sa da que a defesa vem sustentando.
2. Havendo, em casos tais, conflito entre o contraditrio (pode o
acusador replicar, a defesa, treplicar sem inovaes) e a amplitude
de defesa, o conflito, se existente, resolve-se a favor da defesa pri-
vilegia-se a liberdade6 .
Sabendo-se que o direito liberdade no absoluto,

que este pode ser restringido pelo Estado, o cidado neces-
sita de garantias para que possa livrar-se de abusos do poder
pblico (NUCCI, 1999, p.136-137).
A plenitude da defesa se traduz na possibilidade no
s da utilizao de argumentos tcnicos, mas, tambm, de
natureza sentimental, social e, at mesmo, de poltica crimi-
nal, no intuito de convencer o corpo de jurados ( TAVORA,
2009, p. 675). O princpio em tela decorre justamente pelo
fato de, no tribunal do jri, prevalecer a ntima convico
do jurado, o qual no necessita fundamentar a sua deciso.
3. CONSIDERAES
Com a constitucionalizao dos direitos e das garantias

do indivduo, a sua importncia se verifica no apenas sob o
aspecto do reconhecimento de tais direitos pelo Estado, mas
tambm pela necessidade de garanti-los.
Com o advento dos ideais do Estado Democrtico de
Direito, fundado no valor da dignidade humana, impe-
-se, tambm, investigao preliminar um novo modelo,
6
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Ministro Nilson Naves. Relator do HC 44165, em ses-
so realizada em 18.12.2007.
185
Su m r i o
no qual ao investigado deve ser reconhecida a condio de

sujeito de direitos, no mais se sustentando a condio de
mero objeto de investigaes.
Diante dessa nova concepo de um Estado Constitu-
cional fundado no valor da dignidade da pessoa humana,
o processo representa uma garantia na defesa desses direi-
tos. Todavia, para que constitua efetivamente uma garantia,
deve se apresentar envolvido pelo princpio do devido pro-
cesso legal, no apenas em seu sentido formal, mas tambm
em sentido substancial, qualificado pela ideia de justia. O
processo passa a representar um modelo institucional que
sustenta as garantias endgenas e exgenas do processo e
envolve os aspectos formais e substanciais capazes de inter-
ferir na jurisdio.
Diante do sistema brasileiro, uma concluso que se im-
pe, independentemente de ocorrerem mudanas legislati-
vas, a necessidade de democratizao do Inqurito Policial
e do reconhecimento da mais ampla participao possvel
do indiciado, exercendo, de forma efetiva, a sua ampla defe-
sa, guardadas as excepcionalidades que podem afastar essa
possibilidade.
Dessa forma, o Inqurito Policial se apresenta como
instrumento qualificado, instrumento-processo, compondo
o sistema processual penal brasileiro, dividido em duas fa-
ses: administrativa e judicial. A excluso ou o afastamento
do acusado de participar da fase preliminar de investigao
poderia sustentar-se, em se tratando de um sistema totalit-
rio e ditatorial, um modelo constitucional fundado no auto-
ritarismo estatal, todavia, jamais com o advento do Estado
Democrtico de Direito, fundado no valor da dignidade hu-
mana. Nesse sistema de respeito aos direito do cidado, im-
pe-se que ao investigado deva ser reconhecida a condio
de sujeito de direitos, no mais se sustentando a condio de
mero objeto de investigaes.
186
Sum r i o
Nesse norte, o sistema brasileiro no exclui o Inqurito

Policial dos autos do processo de conhecimento, entretanto,
determina ficticiamente que uma sentena penal condena-
tria no pode amparar-se exclusivamente nos elementos
colhidos na fase inquisitorial. O (relativo) controle da ob-
servncia de tal garantia se d por meio da obrigatoriedade
de fundamentao das decises.
De acordo com o artigo 155 do Cdigo de Processo
Penal, o juiz pode condenar o acusado, fazendo uso dos ele-
mentos informativos em sua argumentao, mas desde que
no o faa de forma exclusiva, devendo fundamentadamen-
te reforar a sua convico em provas produzidas na instru-
o criminal, colhidas luz do contraditrio processual, e
respeitando os princpios constitucionais penais e proces-
suais penais.
Sendo assim, possvel a prolatao de uma sentena
que esteja amparada, embora no exclusivamente, em ele-
mentos informativos, na possibilidade que nasce da funda-
mentao nela contida, de acordo com princpio do livre
convencimento motivado ou da persuaso racional, em que
a liberdade do juiz em formar sua convico no dispensa
a exteriorizao de sua fundamentao, quando da prola-
o da sentena, devendo declinar as razes que o levaram
a optar por tal ou qual prova, fazendo-o, com base em ar-
gumentao racional, para que as partes, eventualmente in-
satisfeitas, possam confrontar a deciso nas mesmas bases
argumentativas.
Diante de tal situao ftica, duas alternativas se apre-
sentam viveis, quais sejam, a excluso fsica do Inqurito
Policial dos autos da ao penal, com o objetivo de conferir
originalidade ao processo, tendo como consequncia a no
contaminao do juiz pelos elementos obtidos na investi-
gao. Tal alternativa j fora objeto de estudo e deliberao
(LOPEZ JUNIOR, 2008, p.535), agora, porm, sob a confir-
187
Su m r i o
mao de que a previso legislativa do artigo 155 do Cdigo

de Processo Penal no atendeu o fim a que se destinou, na
verdade, criou srio e grave precedente ao mascaramento de
uma deciso fundada no Inqurito Policial, com aparncia
de legalidade, legitimando decises de carter inquisitrio.
Outra alternativa seria o abandono do rano inquisito-
rial, dando ao acusado o direito ao contraditrio nos autos
do Inqurito Policial, tornando este um processo adminis-
trativo, para, por consequncia, processualizar os elementos
colhidos nessa fase, dando a estes o status de prova, em um
claro respeito ao devido processo legal, adotando, de uma
vez por todas, a Constituio Federal como ordenamento
de maior valor e, se necessrio, ponderando princpio que
se confrontarem.
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Sum r i o
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189
Su m r i o
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ria do direito processual civil e o processo de conhecimento. 39. ed. Rio
de Janeiro: Forense, 2003.
190
Sum r i o
O ESTADO CONTEMPORNEO E
A NECESSIDADE DE READEQUA-
CAO DOS ESTREITOS LIMITES DO
PROCEDIMENTO JUDICIAL COMO
GARANTIA DE EFETIVO ACESSO
JUSTIA EM CONSONNCIA COM O
PRIMADO DA DEMOCRACIA
Dhieimy Quelem Waltrich1
SUMRIO: 1 Introduo; 2 O instrumentalismo excessivo

do Poder Judicirio brasileiro, sua crise, e a consequente
perda de sua credibilidade; 3. A necessidade de oferta de-
mocrtica de acesso justia; 3.1 Democracia: tipologia,
origem, conceituao e desafios da contemporaneidade; 4.
O acesso justia como princpio efetivo de democratizao
e eliminao das desigualdades e injustias sociais; 5 Con-
cluso; 6 Referncias.
1. INTRODUO
No momento que o mundo varrido por uma fusti-
gante onda neoliberal, inexorvel que a questo de fun-
1
Mestre em Direito pela Universidade de Santa Cruz do Sul- UNISC. Bacharel em Direito
pela Faculdade Meridional IMED, Passo Fundo-RS. Docente de Ensino Superior com
experincia na rea de Direito, com nfase em Direito Penal e Mtodos Alternativos de
Tratamento de Conflitos. Atualmente docente na Universidade Regional do Noroeste do
Estado do Rio Grande do Sul UNIJUI, nos campus de Iju e Trs Passos e nas Faculdades
Joo Paulo II, em Passo Fundo- RS Advogada. E-mail: dhieimy@yahoo.com.br
191
Su m r i o
o do Estado e do Direito seja (re) discutida, assim como

as condies e possibilidades da realizao da democracia
e dos direitos fundamentais em pases recentemente sados
de regimes autoritrios, carentes, ainda, de uma segunda
transio. Para as elites brasileiras, a modernidade acabou.
Tudo isto parece estranho e, ao mesmo tempo, paradoxal.
A modernidade nos legou o Estado, o Direito e as institui-
es. Rompendo com o medievo, o Estado moderno surge
como um avano. Em um primeiro momento, como abso-
lutista e, depois, como liberal, mais tarde o Estado transfor-
ma-se, surgindo o Estado Contemporneo sob as suas mais
variadas faces. Essa transformao decorre justamente do
acirramento das contradies sociais, proporcionadas pelo
liberalismo.
Quando se passa a analisar o Estado Contemporneo,
muitos problemas so envolvidos, dentre eles, a difcil mis-
so de identificar as diversas relaes estabelecidas entre
o Estado e a sociedade. Dentre os fatores apresentados,
notvel a multiplicao dos loci de poder, onde flagran-
te a superao da supremacia da ordem estatal, que passa
por uma crise em virtude da perda da centralidade do Es-
tado em suas funes. Essa fragilidade do Estado faz surgir
a concorrncia com outros setores, os quais interferem di-
retamente na ordem de resoluo dos conflitos sociais. A
principal consequncia dessa descentralizao do poder a
minimizao da capacidade estatal de cumprir suas funes
refletidas na perda de sua legimitidade e na debilitao de
sua prpria existncia. O que no se torna possvel pensar
no desaparecimento do Estado, fato que originaria a criao
de uma nova forma poltica, dotada de poder, necessria
para a convivncia humana.
De fato, ao invs de trabalhar com a concepo de mor-
te do Estado, deve-se levar em conta a possibilidade de sua
transformao e adaptao, momento em que se faz neces-
192
Sum r i o
sria a remodelao de seus antigos instrumentos procedi-

mentais, em formas atuais e democrticas, que garantam o
efetivo acesso justia.
Ademais, aquele ideal de separao do Estado da so-
ciedade civil deve desaparecer, haja vista que a liberdade
e a civilizao andam juntas com a defesa das instituies
polticas que garantam uma sociedade livre e justa. Ao Es-
tado cabe um papel mais ativo, de fato, crucial na criao
de condies institucionais e jurdicas para a expanso da
sociedade.
Diante da constatao da necessidade de passos juntos
entre a sociedade e o Estado, necessria a formulao de
consideraes acerca da crise da do Poder Judicirio brasi-
leiro, suas causas e principais efeitos, especialmente no que
tange a perda de sua credibilidade frente ao seu instrumen-
talismo exacerbado.
2. O INSTRUMENTALISMO EXCESSIVO DO PODER

JUDICIRIO BRASILEIRO, SUA CRISE, E A
CONSEQUENTE PERDA DE SUA CREDIBILIDADE
No Brasil, no h dvida de que, sob a tica do Estado

Democrtico de Direito visto como instrumento de trans-
formao social -, atualmente h uma desfuncionalidade
dele prprio e das instituies carregadas de aplicar a lei. O
Direito brasileiro e a dogmtica jurdica que o instrumenta-
liza est assentado em um paradigma liberal-individualista
que sustenta essa desfuncionalidade, que, paradoxalmente,
vem a ser sua prpria funcionalidade! Ou seja, no houve
ainda, no plano hermenutico, a devida filtragem em face
da emergncia de um novo modelo de produo representa-
do pelo Estado Democrtico desse (velho-defasado) Direi-
to, produto de um modo liberal-individualista-normativis-
ta, entendendo-se como meio de produo, para os limites
193
Su m r i o
desta abordagem, a poltica econmica de regulamentao,

proteo e legitimao num dado espao nacional, num
momento especfico, que inclui: a) a maneira com que a
profisso jurdica e a prestao de seus servios so orga-
nizados; b) a localizao de papis entre as vrias posies
no campo jurdico (praticantes, aplicadores da lei, guardies
da doutrina, acadmicos, etc.); c) o mtodo com o qual o
campo produz o habitus, incluindo variaes na educao
e a importncia das vantagens sociais (antecedentes e rela-
es pessoais) para o recrutamento no campo; d) as moda-
lidades para a articulao da doutrina preponderante e os
modos com que estas incidem em relaes entre jogadores
e posies; e) o papel que os advogados, juntamente com os
protagonistas globais e regimes transnacionais, representam
num dado campo jurdico; f) a relao entre regulamentao
e proteo; e, g) o meio dominante de legitimao. (STRE-
CK, p. 2001, 33-35)
No surpreende, pois, que
em todos os pases do mundo assiste-se o desmoronamento dos

princpios que norteiam a organizao poltica da sociedade, tanto
na incidncia normativa, quanto no campo de seu valor simbli-
co. A populao tem a maior parte de suas expectativas frustradas
pela inoperncia dos rgos pblicos, que no conseguem reali-
zar suas funes e pelo agravamento das condies econmicas,
criando juntos um clima de insegurana que impede a anteviso
de um futuro promissor. (AGRA, 2005, p. 11)
Agra visa definir que o Estado est inserido em uma

crise que atinge por completo as mais variadas sociedades e,
como consequncia, a estrutura poltica que regulamentava
a polis torna-se obsoleta porque no serve mais para fazer
frente s dificuldades que se avolumam a cada dia.
194
Sum r i o
O que se vislumbra, portanto, uma premente dvida

acerca da adequao do modelo jurisdicional atual em aten-
der a as necessidades sociais, j que
as crises por que passa o modo estatal de dizer o Direito jurisdi-

o- refletem no apenas questo de natureza estrutural, fruto da
escassez de recursos, como inadaptaces de carter tecnolgico
- aspectos relacionados s deficincias formativas dos operado-
res jurdicos que inviabilizam o trato de um nmero cada vez
maior de demandas, por um lado, e de uma complexidade cada
vez mais aguda de temas que precisam ser enfrentados, bem como
pela multiplicao de sujeitos envolvidos nos plos das relaes
jurdicas, por outro. (BOLZAN DE MORAIS, 2008, p. 62)
Desta forma, as crises da jurisdio fazem parte de um

quadro cada vez mais intrincado de problemas que so pro-
postos anlise, tendo-se como paradigma a continuidade
da ideia de Estado de Direito e, por consequncia, do Direi-
to como seu mecanismo privilegiado como instrumento
apto, eficaz e indispensvel para o tratamento dos litgios, e
que se ligam umbilicalmente ao trato do problema relativo
transformao do Estado contemporneo.
As relaes sociais contemporneas sofreram profun-
das mudanas em sua configurao, colocando em xeque
as tradicionais instituies modernas, o prprio Estado e
sua(s) estratgia(s) organizativa(s) sob o modelo de espe-
cializao de funes. Tal fato, de forma inexorvel, tem de-
mandado a essas instituies uma profunda reviso de seus
papis e prticas. Nesse cenrio, transforma-se e fragiliza-se
o desempenho de suas atribuies, determinando um qua-
dro de crises profundas. Essas crises podem ser traduzidas
195
Su m r i o
pela crescente distncia entre a legislao e a realidade, na

dificuldade de produo e aplicao dos programas estatais
e na interpenetrao entre as esferas pblica e privada, o
que reflete a necessidade de novas prticas administrativas,
jurisdicionais, legislativas e polticas. (SPENGLER, BRAN-
DO, 2009, p. 64)
Analisar o Estado Contemporneo envolve numerosos problemas,

derivados principalmente da dificuldade de dissecar exaustiva-
mente as mltiplas relaes que se criaram entre Estado e o com-
plexo social, e de captar, depois, os seus efeitos sobre a racionali-
dade interna do sistema poltico. Assim, a mudana fundamental
ocorreu a partir da metade do sculo 19, representada pela gradu-
al integrao entre o Estado e a sociedade civil, o que acabou por
alterar a forma jurdica do Estado, os processos de legitimao e
a estrutura da administrao. Nesse perodo deram-se profundas
transformaes na livre concorrncia do mercado, determinando
a separao entre capital industrial, comercial e bancrio, que se
reuniram na forma do capital financeiro. (SPENGLER, 2010, p. 42)
Alm das mudanas econmicas, a questo social

tambm eclodiu na contemporaneidade, criando o Estado
interventivo, que no se deu de maneira uniforme, contri-
buindo para a multiplicao dos loci de poder. Diante deste
contexto, o Estado prope tradicionalmente o judicirio
que, em caso de no cumprimento espontneo das prescri-
es normativas por parte dos indivduos, chamado a di-
zer o Direito. (SPENGLER, 2010, p. 43-46)
Foroso reconhecer que
atualmente, a tarefa de dizer o Direito encontra limites na preca-

riedade da jurisdio moderna, incapaz de responder s deman-
das contemporneas produzidas por uma sociedade que avana
196
Sum r i o
tecnologicamente, permitindo o aumento da explorao econmi-

ca, caracterizada pela capacidade de produzir riscos sociais e pela
incapacidade de oferecer-lhes respostas a partir dos parmetros
tradicionais. Assim, ignorando que o conflito um mecanismo
complexo derivado de mltiplos fatores, nem sempre definidos na
sua regulamentao, espera-se pelo Judicirio para que diga sobre
quem tem melhor direito, mais razo ou quem o vencedor da
contenda. Ainda, no atual contexto, o Judicirio representa uma
instituio garantidora de segurana em espao e tempos precisos,
reestabelecendo a ordem jurdica mediante expedientes racionais/
legais definidores de padres meramente formais, decidindo sobre
conflitos sociais sem valorizar seu contedo. (SPENGLER, 2010,
p. 66-65)
Diante de tais circunstncias, a jurisdio torna-se alvo

de uma preocupao constante voltada para a compreen-
so da racionalidade instrumental de aplicao do direito
e, especialmente, da estrutura funcional necessria para a
sua realizao. Todavia, a estrutura funcional do Estado,
que deveria possibilitar a realizao da jurisdio, tambm
se encontra em crise. Nesse contexto, demonstrada a inca-
pacidade do Estado de monopolizar esse processo, tendem
a se desenvolver procedimentos jurisdicionais alternativos,
como a arbitragem, a mediao, a conciliao, a negociao,
almejando alcanar celeridade, informalizao e pragmati-
cidade. (SPENGLER, BRANDO, 2009, p. 65)
Consequentemente, a prtica judicial de formas dife-
renciadas e no estatais de tratamento de conflitos criou um
pluralismo de fontes e produo/ordens normativas consti-
tudas margem da jurisdio convencional operando com
juristas no profissionais baseadas em critrios de raciona-
lidade material, deflagrando, no Judicirio, uma crise de
identidade funcional. A crise do Poder Judicirio pode ser
identificada, ainda, como de identidade e de eficincia. En-
197
Su m r i o
quanto crise de identidade, possvel vislumbr-la por certo

embaamento do papel judicial como mediador central de
conflitos, perdendo espao para outros centros de poder,
talvez mais aptos a lidar com a complexidade conflitiva atu-
al, mais adequados em termos de tempo e espao.
No se pode perder de vista, tambm, que o aparato
judicial, para tratar os conflitos atuais, serve-se de instru-
mentos e cdigos ultrapassados, ainda que formalmente em
vigor, com acanhado alcance e eficcia reduzida. Tal efic-
cia e alcance, muitas vezes, atingem somente os conflitos
interindividuais, no extrapolando o domnio privado das
partes, encontrando dificuldades quando instado a tratar
de direitos coletivos ou difusos. (SPENGLER, BRANDO,
2009, p. 109)
Muitas so as crises as quais o Estado enfrenta, de for-
ma que a crise do Poder Judicirio pode ser identificada
como de identidade e de eficincia, conforme nos ensina
Spengler:
Intimamente ligada crise de identidade encontra-se a crise de

eficincia, uma vez que impossibilitado de responder de modo
eficiente complexidade social e litigiosa com a qual se depara,
o judicirio sucumbe perante a inovadora carga de tarefas a ele
submetidas. Evidencia-se, ento, o flagrante descompasso entre
a procura e a oferta de servios judiciais, em termos tanto qua-
litativos quanto quantitativos. Esse descompasso entre a oferta e
a procura gera uma frustrao geral, decorrente da morosidade
e da pouca eficincia dos servios judiciais, quando no da sua
simples negao aos segmentos desfavorecidos da populao, que
ainda precisam lidar com a diferena entre a singela concepo de
justia que possuem a complexidade burocrtico/formal dos ritos
processuais. A conjugao dessas duas circunstncias acaba pro-
vocando o desprezo e o descrdito do cidado comum pela justia,
muitas vezes afastando-o dela. (SPENGLER, 2010, p. 110)
198
Sum r i o
A este propsito, as crises apresentadas podem ser

apontadas como consequncias do real distanciamento das
partes para com os ritos processuais, bem como pela ina-
dequao, em virtude do tempo que cada procedimento de-
manda e a impossibilidade de efetividade aos mandamentos
judiciais. Devido a essas assertivas que se deve discutir a
to aclamada crise da jurisdio a partir da crise do Estado,
observando sua gradativa perda de soberania, sua incapaci-
dade de dar respostas cleres aos litgios atuais, de tomar as
rdeas de seu destino, sua fragilidade nas esferas Legislativa,
Executiva e Judiciria,
enfim, sua quase total perda na exclusividade de dizer e aplicar

o direito. Em decorrncia das presses centrfugas da desterrito-
rializao da produo e da transnacionalizao dos mercados, o
Judicirio, enquanto estrutura fortemente hierarquizada, fechada,
orientada por uma lgica legal-racional, submisso lei, se torna
uma instituio que precisa enfrentar o desafio de alargar os limi-
tes de sua jurisdio, modernizar suas estruturas organizacionais
e rever seus padres funcionais para sobreviver como um poder
autnomo e independente. Em termos de jurisdio, os limites
territoriais do Judicirio, at ento organizados de modo preciso,
tm seu alcance diminudo na mesma proporo que as barrei-
ras geogrficas vo sendo superadas pela expanso da inform-
tica, das comunicaes, dos transportes, e os atores econmicos
vo estabelecendo mltiplas redes de interao. Quanto maior a
velocidade desse processo, mais o judicirio atravessado pelas
justias emergentes, nos espaos nacionais e internacionais, repre-
sentadas por formas inoficiais de tratamento de conflitos. (MO-
RAIS, SPENGLER, 2012, p. 76-77)
Foroso reconhecer que o Poder Judicirio est enrai-

zado em uma estrutura fortemente hierarquizada, fechada,
orientada por uma lgica legal-racional, submisso lei, e
199
Su m r i o
que, dia aps dia, se torna uma instituio que precisa en-
frentar o desafio de alargar os limites de sua jurisdio. Para
tanto, no se pode confiar na dramtica informao de que
o Estado ir desaparecer e os mtodos alternativos de solu-
o de conflitos iro abarcar a competncia do julgar.
O Estado, no entanto, no vai desaparecer, mas sim
transformar-se, pois a hiptese de sociedade sem Estado
inimaginvel. De fato, em primeiro lugar, a realidade pro-
va que os Estados continuam existindo independentemente
de sua qualidade, suas perspectivas e seu alcance em ter-
mos de autonomia para exercer suas faculdades e garantir
o interesse comum. Num segundo momento, o Estado se
mantm em funo da capacidade dos seres humanos de
transformar o mundo e controlar os fenmenos externos
para que respondam s suas necessidades materiais e sim-
blicas. Por ltimo, como aspecto principal, a existncia do
Estado uma hiptese artificial, de funcionamento social,
sem articulao poltica cuja faticidade parece difcil como
consequncia da existncia de espaos de interesses pbli-
cos e da inevitvel anarquia decorrente da inexistncia de
uma autoridade. (MORAIS, SPENGLER, 2012, p. 51)
Assim sendo, ao invs de trabalhar com a ideia de mor-
te do Estado, a possibilidade de adaptao/transformao
do mesmo que deve ser ventilada. Essas transformaes
acontecem, sem sombra de dvida, em funo da prpria
crise estatal e trazem como consequncias a possibilidade
de repensar os papis em mbito nacional ou internacio-
nal. Por isso, observa-se que o Estado no est morrendo,
mas que passa por uma desregulao cujo principal ponto
de fomento a globalizao em todos os seus aspectos (eco-
nmico, cultural, poltico, social). (MORAIS, SPENGLER,
2012, p. 54)
A partir desta conscincia, mister reconhecer que
quaisquer transformaes ou mudanas nos atuais mode-
200
Sum r i o
los de gesto do Judicirio existentes implicam um processo

que tende a ter resistncias naturais, razo pela qual devem
ser implementados com cuidado, de forma planejada e con-
trolada, por meio de indicadores que apontem o sucesso ou
no das atitudes adotadas. (LEAL, 2007, p. 36)
Por tais razes que a doutrina especializada tem in-
sistido na tese de que, mais do que o simples planejamento,
preciso preocupar-se com a gerncia estratgica, ou seja,
o estabelecimento de metas e objetivos para a organizao
ajustados s demandas onde a organizao est inserida, re-
forando as ideias de processo contnuo, inovao e adapta-
o. (LEAL, 2007, p. 36-37)
Claro est que as sociedades contemporneas so jur-
dicas e judicialmente plurais. De um ponto de vista socio-
lgico, circulam pelos vrios sistemas jurdicos e judiciais e
o sistema jurdico estatal nem sempre o mais importante
na gesto normativa do cotidiano da grande maioria dos ci-
dados. (SANTOS, 2007, p. 09). Mesmo porque, atualmen-
te, se assiste ao pluralismo dos mtodos de tratamentos dos
conflitos que, cada vez mais, ganham fora e recepo na
sociedade contempornea, favorecendo o acesso democr-
tico justia, necessidade que cresce no cotidiano contem-
porneo.
3. A NECESSIDADE DE OFERTA DEMOCRTICA DE

ACESSO JUSTIA
Um dos problemas que tem merecido crescente des-

taque pela doutrina contempornea diz respeito s condi-
es sob as quais se sobrepem os interesses econmicos e
polticos frente ao cotidiano conflituoso da sociedade. Com
particular ateno s formas de acesso justia, este item
objetiva investigar as influncias e a repercusso da sobre-
posio do processo judicial frente aos mtodos alternativos
201
Su m r i o
de tratamento de conflitos. Na verdade, buscou-se verificar

que tipo de procedimento tem sido oferecido aos cidados
nos casos em que h a existncia de um conflito instalado,
e se a escolha decorre (ou no) das condies materiais de
vida experimentadas pelos cidados.
Para que seja possvel chegarmos a uma resposta, de-
ve-se, antes de tudo, detectar que a formulao do presente
problema enseja a investigao da conjectura clssica, bem
como colocar em relevo padres atuais que tm influencia-
do as pessoas mais duramente atingidas pelas polticas de
conteno e encolhimentos dos investimentos sociais. Afi-
nal, se um governo pertencente ao denominado padro
democrtico no tem ofertado condies condizentes com
seu padro, de acesso e fruio da justia, algum mecanis-
mos de seu governo no anda de acordo com sua comuni-
dade cidad, que campo de conflitos intensos e que, cada
vez mais, necessita de meios eficazes, igualitrios e demo-
crticos de tratamento de seus temerosos conflitos.
3.1 DEMOCRACIA: TIPOLOGIA, ORIGEM, CONCEI-

TUAO E DESAFIOS DA CONTEMPORANEIDADE.
A atual Carta Magna consentiu na ampliao dos di-

reitos fundamentais situados na esfera pblica que se esta-
beleceu como princpio democrtico. Desse modo, o acesso
justia proclama em termos constitucionais: a demanda
refreada por direitos no constitucionalizados na poca em
que o Brasil viveu um governo autoritrio. Ento, a cidada-
202
Sum r i o
nia2 e a democracia3 so direitos fundamentais interdepen-

dentes da Constituio Federal. (BATISTA, 2010, p. 43)
Antes de adentrarmos na gnese da temtica, buscou-
-se analisar os trs principais tipos de democracia. Para
Touraine (1996, p. 46):
O primeiro tipo d uma importncia central limitao do po-

der do Estado pela lei e pelo reconhecimento dos direitos funda-
mentais. [...] o mais importante historicamente, embora no seja
superior aos outros. Essa concepo liberal da democracia adap-
ta-se facilmente a uma representatividade limitada dos governan-
tes, como se viu no momento do triunfo dos regimes liberais no
sculo XIX, mas protege o melhor possvel os direitos sociais ou
econmicos contra os ataques de um poder absoluto, como ilus-
trado pelo exemplo secular da Gr-Bretanha.
O segundo tipo possui diferentes caractersticas, j que
d maior importncia cidadania, Constituio ou s ideias

morais ou religiosas que garantem a integrao da sociedade e
fornecem um slido fundamento para as leis. Aqui, a democra-
cia progride mais pela vontade da igualdade do que pelo desejo
de liberdade. A esse tipo corresponde melhor a experincia dos
Estados Unidos e o pensamento daqueles que a tm interpretado:
2
A cidadania enquanto vivncia dos direitos humanos uma conquista da burguesia:
direitos de cidadania so os direitos humanos, que passam a constituir-se em conquista
da prpria humanidade. A cidadania, pois, significa a realizao democrtica de uma so-
ciedade, compartilhada por todos os indivduos ao ponto de garantir a todos o acesso ao
espao pblico e condies de sobrevivncia digna, tendo como valor-fonte a plenitude de
vida. Isso exige organizao e articulao poltica da populao voltada para a superao
da excluso existente. (CRREA, Darcsio. A construo da cidadania: reflexos histrico-
polticas. Iju: Ed. Uniju, 2000, p. 217).
3
O regime democrtico a forma de vida poltica que d maior liberdade ao maior n-
mero de pessoas, que protege e reconhece a maior diversidade possvel. (TOURAINE,
Alain. O que democracia? Traduo: Guilherme Joo de Freitas Teixeira. Petrpolis, RJ:
Vozes, 1996, p. 25).
203
Su m r i o
tem um contedo mais social do que poltico. (TOURAINE, 1996,

p. 46-47)
Enfim, o terceiro tipo
insiste na representatividade social dos governantes e ope a de-

mocracia que defende os interesses das categorias populares
oligarquia, quer esteja associada a uma monarquia definida pela
posse dos privilgios, ou ento a propriedade do capital. Na his-
tria poltica da Frana no sculo XX mas no no momento da
Revoluo liberdades pblicas e lutas sociais estiveram mais for-
temente associadas do que nos Estados Unidos e, at mesmo, na
Gr-Bretanha. (TOURAINE, 1996, p. 47)
Pois bem, partindo-se do pressuposto de que muitas

so as tipologias e formas de existncia da democracia,
cumpre estabelecer um marco ao seu surgimento. Muitos
norte-americanos acreditavam que a democracia comeou
h 200 anos, nos Estados Unidos. Outros, afirmavam que
ela teria nascido na Grcia, ou Roma antiga. (DAHL, 2001,
p. 17)
Quando se fala em democracia e sua origem, a resposta
est sempre rodeada de muita incerteza. Desta forma, de-
ve-se partir da ideia de sua expanso e prticas. Como o
fogo, a pintura, ou a escrita, a democracia parece ter sido
inventada mais de uma vez, em mais de um local. (DAHL,
2001, p. 19)
Pressupondo que a democracia possa ser inventada e
reinventada em qualquer lugar, Dahl (2001, p. 19) acredita
que
essas condies adequadas existiram em diferentes pocas e em

lugares diferentes. Assim como uma terra pode ser cultivada, e a
devida quantidade de chuva estimularam o desenvolvimento da
204
Sum r i o
agricultura, determinadas condies favorveis, sempre apoiaram

uma tendncia para o desenvolvimento de um governo democr-
tico. Por exemplo, devido a condies favorveis, bem provvel
que tenha existido alguma forma de democracia em governos tri-
bais muito antes da histria registrada.
Assim, durante todo o longo perodo em que os seres

humanos viveram juntos em pequenos grupos e sobrevive-
ram da caa e da coleta de razes, frutos e outras ddivas
da natureza, sem a menor dvida, s vezes talvez habi-
tualmente -, teriam criado um sistema em que boa parte
dos membros, animados por essa lgica da igualdade (cer-
tamente os mais velhos ou mais experientes), participaria
de quaisquer decises que tivessem de tomar no grupo. Isto
realmente aconteceu, conforme est bastante comprovado
pelos estudos das sociedades tribais grafas. Portanto, du-
rante muitos milhares de anos, alguma forma primitiva da
democracia pode muito bem ter sido o sistema poltico mais
natural. (DAHL, 2001, p. 19)
Entretanto, sabemos que esse longo perodo teve um
fim. Quando os seres humanos comearam a se estabelecer
por demorados perodos em comunidades fixas para tratar
da agricultura e do comrcio, os tipos de circunstncias fa-
vorveis participao popular no governo que acabo de
mencionar a identidade do grupo, a pouca interferncia
exterior, um pressuposto de igualdade parecem ter rarea-
do. As formas de hierarquia e dominao tornaram-se mais
naturais. Em consequncia, os governos populares desa-
pareceram entre os povos estabelecidos por milhares de
anos. No entanto, eles foram substitudos por monarquias,
despotismos, aristocracias ou oligarquias, todos com base
em alguma forma de categorizao ou hierarquia. (DAHL,
2001, p. 20)
205
Su m r i o
Ento, por volta de 500 a.C., parece terem ressurgido

condies favorveis em diversos lugares, e alguns peque-
nos grupos de pessoas comearam a desenvolver sistemas
de governo que proporcionavam oportunidades bastante
amplas para participar em decises de grupo. Pode-se dizer
que a democracia primitiva foi reinventada em uma forma
mais avanada. Os avanos mais decisivos ocorreram na
Europa trs na costa do Mediterrneo, outros na Europa
do Norte.
Alm da anlise sinttica de sua origem, passamos a
analisar precipuamente o que democracia.
A democracia uma ideia nova. Na medida em que os
regimes autoritrios desmoronaram no Leste e no Sul, na
medida em que os Estados Unidos venceram a guerra fria
contra a Unio Sovitica, julgamos que a democracia levou
a melhor e se imps como a forma normal de organizao
poltica, como o aspecto poltico de uma modernidade cuja
economia de mercado a forma econmica e a seculariza-
o a expresso cultural. Ocorre que essa ideia, por mais
tranquilizadora que seja para os ocidentais, de tal modo
inconsistente que os deveria deixar inquietos. (DAHL, 2001,
p. 19)
Sabe-se que a democracia no somente um conjunto
de garantias institucionais. Ela pode ser vista como a luta de
sujeitos, impregnados de sua cultura e liberdade, contra a
lgica dominadora dos sistemas, ela a poltica do sujeito.
Sendo que a grande mudana que
no incio da era moderna, quando o maior nmero de seres huma-

nos se encontrava confinados em coletividades restritas e subme-
tidos mais ao peso dos sistemas de reproduo do que ao domnio
das foras de produo, o sujeito se afirmou identificando-se com
a razo e o trabalho; ora, no mesmo momento, nas sociedades in-
vadidas pelas tcnicas de produo, consumo e comunicao de
206
Sum r i o
massa, a liberdade desligava-se da razo instrumental, correndo o

risco de se contradizer para defender ou criar um espao de inven-
o e, ao mesmo tempo, de memria, e fazer aparecer um sujeito
que fosse, simultaneamente, ser e mudana, filiao e projeto, cor-
po e esprito. Defender e produzir a diversidade em cada cultura
de massa torna-se o grande desafio para a democracia. (DAHL,
2001, p. 24)
Quando se fala em desafio, entramos na discusso de

um dos principais dilemas atuais deste to aclamado e bem
visto sistema democrtico; a necessidade de oferta demo-
crtica de acesso justia. Afinal, em virtude do alto custo
dos incidentes processuais e do aumento progressivo das
classes menos abastadas, possvel concebermos que a gran-
de maioria dos conflitos no so objeto de apreciao; seja
pela via procedimental de praxe o processo-, seja pelas
vias alternativas de tratamento dos conflitos. Fator que vem
a preocupar os estudiosos da rea, afinal, o acesso justia,
alm de ser um dos direitos fundamentais do cidado, im-
perativo de justia.
Eis, pois que, cansados de tanta inefetividade estatal,
seja no que tange aos processos legislativos que so de uma
morosidade extrema, ou da ausncia de aplicabilidade des-
tas mesmas leis pelo judicirio, aspiramos a uma sociedad
que no sea nicamente sociedad civil sino que llegue a ser
uma buena sociedad. (ETZIONI, 2001, p. 15).
Diante dos modelos propostos de participao da so-
ciedade, necessria a abertura das instituies participao
popular, que podero ter do poder no ncleo estratgico;
agir de forma a estabelecer o controle social e ainda instituir
arranjos institucionais que organizem a participao nas
diferentes esferas governamentais, e que estas sejam din-
micas o suficiente para absorver as tendncias cambiantes e
inerentes democracia.
207
Su m r i o
Ao fazermos uma anlise apurada da realidade do Po-

der Judicirio como meio de acesso justia, percebemos
inmeros elementos e situaes que dificultam o acesso das
comunidades de baixa renda ao tratamento de seus confli-
tos. Dentre esses elementos percebemos a onerosidade das
demandas efetuadas e sua insuficincia em estimular os in-
divduos a uma anlise dos conflitos e sua auto-resoluo.
Assim, para que seja possvel encontrarmos uma res-
posta ao questionamento preliminarmente proposto, o pri-
meiro desafio do Poder Judicirio brasileiro ser motivar a
organizao comunitria, entendida como aglutinao de
interesses, como de espaos.
A meta clara, preciso chegarmos a um tipo de socie-
dade, marcada pela constituio democrtica, to bem teci-
da em suas malhas associativas, que a prpria democracia se
torne oxignio dirio e seja capaz de reagir s intervenes
centralistas e autoritrias.
Passar de objeto de manipulao, para sujeito de exce-
o, de privilgio. Institucionalizar o controle do poder de
baixo para cima, de tal sorte que o Estado sirva sociedade
e no ao contrrio. Garantir um nvel mnimo de direitos
iguais, abaixo do qual se instalam a selvageria e a violncia
incontrolvel. Consolidar a cidadania organizada, aquela
competente em sua estratgia democrtica de defesa de in-
teresses. (DEMO, 2001, p. 33-34)
4. O ACESSO JUSTIA COMO PRINCPIO EFETIVO

DE DEMOCRATIZAO E ELIMINAO DAS DESI-
GUALDADES E INJUSTIAS SOCIAIS
Com base nas consideraes introdutrias realizadas

no subttulo anterior, possvel adentrarmos na discusso
de grande magnitude que a preocupao no s com a
conceituao do que seja justia como, principalmente,
208
Sum r i o
com os meios de acesso justia, trazendo-a como valor, no

campo das ideias, para a vida dos homens. Contudo, pre-
tende-se demonstrar que no somente atravs do processo
judicial que se tem acesso justia, pelo menos no como
valor inerente ao homem.
O direito de acesso justia garantido pela nossa
Constituio Federal, no inciso XXXV do art. 5o: A lei no
excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa
a direito.
O princpio da acessibilidade ampla ao judicirio sur-
giu com a Constituio de 1946, que trazia como redao:
A lei no poder excluir da apreciao do Poder Judicirio
qualquer leso de direito individual. Com a Constituio
de 1988, essa cobertura foi ampliada, passando a garantir a
proteo ameaa ao direito e no somente a violao ao di-
reito individual. Ademais, houve a supresso do termo in-
dividual para englobar, alm dos interesses individuais, os
interesses coletivos e difusos, devido a necessidade de aten-
dimento aos interesses decorrentes das sociedades contem-
porneas, caracterizadas por uma organizao econmica,
na qual a produo, a distribuio e o consumo assumem
propores de massa. (AMARAL, 2009, p. 49)
Para que seja possvel dar melhor respaldo temtica,
verificou-se na doutrina clssica de Capelletti (1988, p. 15),
que
o conceito de acesso a justia tem sofrido uma transformao im-

portante, correspondente a uma mudana equivalente no estudo
e ensino do processo civil. Nos estados liberais burgueses dos
sculos dezoito e dezenove, os procedimentos adotados para a so-
luo dos litgios civis refletiam a filosofia essencialmente indivi-
dualista dos direitos, ento vigorante. Direito ao acesso proteo
judicial significava essencialmente o direito formal do indivduo
agravado de propor ou contestar uma ao. A teoria era a de que,
209
Su m r i o
embora o acesso justia pudesse ser um direito natural, os di-

reitos naturais no necessitavam de uma ao do Estado para sua
proteo. Esses direitos eram considerados anteriores ao Estado;
sua preservao exigia apenas que o Estado no permitisse que
eles fossem infringidos por outros. O Estado, portanto, permane-
cia passivo, com relao a problemas tais como a aptido de uma
pessoa para reconhecer seus direitos e defend-los adequadamen-
te, na prtica.
Portanto, possvel verificar que desde os primrdios,

o ordenamento jurdico que, uma vez estabelecido, deter-
mina o nvel de acesso justia dos cidados que lhe so su-
bordinados. Se o ordenamento estabelecido por princpios
verdadeiramente democrticos, o acesso justia , seno
irrestrito, ao menos fator de diminuio das desigualdades,
j que consoante muito bem exposto por Bezerra (2008, p.
94):
Pensamos todos, com supina ingenuidade que, frente um proble-

ma, preciso editar uma lei. Isto no fez mais do que depreciar o
poder normativo. Muitas leis so totalmente ignoradas pelos ci-
dados, algumas se contradizem entre si, cuja vigncia de ignora,
outras perdem eficcia, outras se desconhecem, outras so modifi-
cadas, todas elas criando um sistema difcil de interpretar. A inter-
pretao readquire funo basilar. O que se v, constantemente,
que na criao legislativa no h um ato de soberania estatal, mas
o acordo prvio dos grandes grupos organizados, trata-se de uma
espcie de contrato, de acordo, onde se impe a lei que convm a
seus interesses. A eficcia da lei depende exclusivamente do con-
senso social que alcance.
Nota-se em seguida que a questo ento no promul-

gar um sem-nmero de leis, e sim fazer com que as existen-
210
Sum r i o
tes tenham seu alcance efetivo no seio da comunidade e de

forma mais justa possvel. Se o processo em si, e a conduta
de seus aplicadores (advogado, juiz, promotor, serventu-
rio) pautada pela lei, no plano da realizao do direito,
ento atravs da lei que se inicia o processo de distribuio
de justia. (BEZERRA, 2008, p. 95)
No que diz respeito questo do acesso justia, a
normatizao se converte em judicializao, pois, aqui, o
ncleo central passa a ser o da criao de normas que se
vinculam aos canais de acesso instncia decisria oficial e
com o prprio perfil dos ritos processuais vigentes. Ou seja,
privilegiando-se a ideia de uma arena exclusiva, dotada de
poder e imparcialidade, de resoluo de conflitos, como a
ideia de procedimentos mais simplificados e geis.
A relao entre acesso justia e o ordenamento jurdico de ine-

gvel importncia. Quando se raciocina com acesso justia, vol-
tamos a denunciar, se faz quase que exclusivamente como se isso
significasse acesso ao judicirio. No entanto, seja adepto dogm-
tica pura, seja defensor do pluralismo jurdico ou mesmo de um
direito alternativo, o certo que o juiz est, de certo modo, preso
lei. Tem liberdade de julgar, desde que conforme a lei. Onde for,
sua interpretao ampla e livre ter, em seu julgamento, sempre
um percentual de submisso lei, sob pena de se estabelecer o
caos social, via insegurana jurdica dos jurisdicionados. (BEZER-
RA, 2008, p. 98)
Se for assim, o ordenamento jurdico de uma dada na-

o (Constituio e legislao infraconstitucional) que
pode e deve flexionar no sentido de ser mais social, que
proporcione mais acesso Justia, j que a lei que vai ser
aplicada no seio social deve ser o principal veculo de efeti-
va democratizao social, de eliminao das desigualdades
e injustias sociais. O que necessrio uma mudana na
211
Su m r i o
legislao e na prpria postura dos operadores do direito;

mudana na postura tica para se alcanar mudana no as-
pecto social, j que o problema do acesso justia , efeti-
vamente, um problema tico-social, no que diz respeito ao
plano da realizao dos direitos. Com efeito, a problemtica
do acesso Justia no pode ser estudada nos acanhados li-
mites do acesso aos rgos judiciais j existentes. No se tra-
ta apenas de possibilitar acesso justia enquanto situao
estvel, e sim de viabilizar o acesso ordem jurdica justa.
5. CONCLUSO
Acesso Justia no pode mais ser relacionando com a

mera admisso de uma demanda em juzo. Para que haja o
efetivo acesso Justia indispensvel que o maior nme-
ro de pessoas seja admitido a demandar ou a defender-se
adequadamente, nos casos de escolha de via judicial, e que
haja segurana de suas prprias solues nos casos de via
extrajudicial.
Na realidade, entre o formal e o real, entretanto, me-
deia um abismo. O preceito constitucional4 permanece
como simples promessa a ser cumprida, em vrias regies
do pas. Dentre os principais obstculos que impedem o
acesso Justia so: deficincia de instruo, baixo ndice de
politizao, estado de misria absoluta ou hipossuficincia
econmica grave, mnimo poder de mobilizao e nenhuma
organizao. Na maioria dos juzos, o acesso ao Judicirio
4
O princpio do acesso justia e a garantia do devido processo legal, por se entrelaarem
nessa proteo constitucional, inserem princpios, sendo que alguns so importantes de
serem citados: princpio da ao, da autonomia da ao, congruncia, imparcialidade do
juiz, juiz natural, promotor natural, inafastabilidade da jurisdio, efetividade, durao
razovel do processo, adequao, contraditrio, ampla defesa, igualdade das partes, coo-
perao, instrumentalidade, economia processual, precluso, eventualidade e duplo grau
de jurisdio. (BATISTA, Keila Rodrigues. Acesso justia: instrumentos viabilizadores.
So Paulo: Letras Jurdicas, 2010, p. 51).
212
Sum r i o
gira em torno de dispensa de custas, assistncia advocatcia,

o que demonstra a estreiteza com que se trata a questo.
No podemos, pois, concordar que a nica maneira
possvel de obter-se a restaurao de um direito lesado ou
ameaado por meio do Poder Judicirio que, pela simples
ou suficiente razo do dever de imparcialidade de seus r-
gos, no pode proceder de ofcio. Devemos questionar a
possibilidade de atuarmos ou no de modo a viabilizar o
acesso Justia, indo de encontro nsia da populao pela
justia entendida num sentido mais amplo de conquistas
dos direitos consagrados nas leis e, em especial, na Cons-
tituio Federal para que o acesso no seja apenas formal.
Tais referncias vm a corroborar o nobre entendimen-
to de que o ideal na soluo dos conflitos a preveno. O
ideal do processo o no processo. Os processos decisrios
no pacificam, antes suscitam mais conflitos. O fundamen-
to econmico da preveno, mediao, conciliao etc. a
poupana de tempo, de despesas e de incmodos. O funda-
mento filosfico o ideal de paz e o sociolgico a efetiva-
o dessa mesma paz.
At porque a operacionalizao de reformas cuidado-
sas, atentas aos perigos envolvidos, com uma plena consci-
ncia dos limites e potencialidades dos tribunais regulares,
do procedimento comum, dos procuradores e no seio da
prpria comunidade, o que realmente se pretende com
esse enfoque de acesso Justia.
Convm, no entanto, referir que a finalidade no fa-
zer uma justia mais pobre, mas torn-la acessvel a todos,
inclusive aos pobres. E se verdade que a igualdade de to-
dos perante a lei o ideal bsico de nossa poca, o enfo-
que de acesso Justia s poder conduzir a um produto
jurdico de maior beleza, ou melhor, de qualidade daquele
que dispomos atualmente. Para que seja possvel um melhor
entendimento da atual situao jurdica do pas, prope-se
213
Su m r i o
uma anlise do relatrio Justia em Nmeros, do Conselho

Nacional de Justia.
REFERNCIAS
AGRA, Walber de Moura. Republicanismo. Porto Alegre: Livraria do

Advogado, 2005.
AMARAL, Mrcia Terezinha Gomes. O direito de acesso justia e a

mediao. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2009.
BATISTA, Keila Rodrigues. Acesso justia: instrumentos viabilizado-

res. So Paulo: Letras Jurdicas, 2010.
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2008.
BOLZAN DE MORAIS, Jos de Luis. Crise(s) da jurisdio e acesso

justia: uma questo recorrente. IN: SPENGLER, F; CESAR LUCAS,
D. Conflito, jurisdio e direitos humanos: (Des) apontamentos sobre o
novo cenrio social. Iju: Ed. Edunisc, 2008.
CAPELLETTI, Mauro. GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de

Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre; Fabris, 1988.
CRREA, Darcsio. A construo da cidadania: reflexos histrico- pol-

ticas. Iju: Ed. Uniju, 2000.
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214
Sum r i o
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ETZIONI, Amitai. La tercera va hacia uma buena sociedad. Propuestas

desde el comunitarismo. Prlogo de Jos Prez Adn. Madri: Editorial
Trotta, 2001.
LEAL, Rogrio Gesta. O Estado-Juiz na democracia contempornea:

uma perspectiva procedimentalista. Porto Alegre: Livraria do Advoga-
do Ed., 2007.
MORAIS, Jos Luis Bolzan. SPENGLER, Fabiana Marion. Mediao e

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SANTOS, Boaventura de Sousa. Para uma revoluo democrtica da jus-

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Florianpolis: Conceito Editorial, 2009.
STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) crise. 3 ed. rev. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2001.
TOURAINE, Alain. O que democracia? Traduo: Guilherme Joo de

Freitas Teixeira. Petrpolis, RJ: Vozes, 1996.
215
Su m r i o
O PRINCPIO CONSTITUCIONAL
DA SOLIDARIEDADE COMO
ELEMENTO DOS SERVIOS PBLICOS
NO CONSTITUCIONALISMO
CONTEMPORNEO

Aneline dos Santos Ziemann1

Felipe Dalenogare Alves2

Sumrio: 1 Introduo 2 O Constitucionalismo Contem-

porneo: uma viso unificada de ordenamento jurdico e as
necessrias interseces jurdicas entre o pblico e o pri-
vado 3 O Princpio Constitucional da Solidariedade e sua
1
Professora do Curso de Direito da Universidade de Santa Cruz do Sul
UNISC. Mestra em Direito pela UNISC Universidade de Santa Cruz
do Sul - RS, com bolsa Capes (PROSUP) tipo II e com dupla titulao
em Direitos Humanos pela Universidade do Minho, Portugal. Integran-
te do Grupo de Pesquisas Interseces Jurdicas entre o Pblico e o
Privado, coordenado pelo Prof. Ps-Doutor Jorge Renato dos Reis. Ad-
vogada, e-mail: aneziemann@yahoo.com.br
2
Mestre em Direito pelo Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em
Direito (Mestrado e Doutorado) da Universidade de Santa Cruz do Sul
- UNISC. Especialista em Direito Pblico pela Universidade Cndido
Mendes - UCAM e em Gesto Pblica Municipal pela Universidade
Federal de Santa Maria - UFSM. Ps-graduando lato sensu (Especiali-
zao) em Educao em Direitos Humanos pela Universidade Federal
do Rio Grande - FURG. Membro do Grupo de Pesquisas Jurisdio
Constitucional Aberta, vinculado ao CNPq e ABDConst. Docente do
Instituto Brasileiro de Direito - IbiJus.
216
Sum r i o
fora normativa 4 Servios pblicos: uma anlise do princ-

pio da solidariedade como elemento dos servios pblicos 5
Concluso Referncias
1 INTRODUO
O contexto jurdico brasileiro se modificou profunda-

mente a partir da promulgao da Constituio Federal de
1988. E no poderia ter sido diferente, pois uma nova Cons-
tituio o que mais profundamente pode remodelar um
sistema jurdico. Assim, o estudo aqui proposto parte des-
ta anlise: as inovaes trazidas ao contexto brasileiro pela
promulgao da Constituio Federal de 1988.
possvel antecipar que, conforme ser demonstrado,
se em algum momento foi possvel identificar (ou pelo me-
nos se pretendia identificar) claramente as fronteiras que
limitavam em uma esfera o Direito Pblico e, em outra es-
fera, o Direito Privado, tal delimitao, atualmente, j no
se percebe de maneira to ntida. Contemporaneamente,
ganha fora a concepo segundo a qual o Direito uno e
indivisvel e a Constituio, como seu elemento fundamen-
tal, irradia sua normatividade por todo o ordenamento.
Desta forma, tanto as normas de Direito Pblico quan-
to as normas de Direito Privado devem, obrigatoriamen-
te, se harmonizar com a principiologia constitucional, sob
pena de serem afastadas do ordenamento. Ocorre que, en-
tre os princpios expostos no texto da Constituio Federal
brasileira, encontra-se o princpio da solidariedade. Este
princpio, ao que parece, demanda de todos os componen-
tes da sociedade (Estado, entidades privadas, particulares,
etc.) uma atuao conjunta em busca do bem-comum. Os
servios pblicos, por sua vez, parecem revelar uma carac-
terstica que se afina com a concepo trazida pelo princpio
da solidariedade j que tambm teriam, por bvio, uma fi-
217
Su m r i o
nalidade pblica comum, ou seja, um intuito de beneficiar a

coletividade como um todo.
Neste sentido que se props realizar, aqui, a anlise da
relao entre os servios pblicos e o princpio constitucio-
nal da solidariedade.
2. O CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORNEO:
UMA VISO UNIFICADA DE ORDENAMENTO JU-
RDICO E AS NECESSRIAS INTERSECES JUR-
DICAS ENTRE O PBLICO E O PRIVADO
Superado um momento que marcaria negativamente

a histria da humanidade, o constitucionalismo se remode-
lou e revisou seus fundamentos. No Brasil, foi o trmino do
perodo de Ditadura Militar que abriu caminho para a de-
mocracia. A partir de ento, surge uma nova Constituio
e, com ela, novos objetivos inundaram o cenrio jurdico.
a partir das caractersticas que conformam o complexo de
normas que orientam as relaes sociais no Brasil que se
inicia o presente texto.
O Direito Constitucional atual, inserido no contexto do
chamado ps-positivismo, tem como uma de suas carac-
tersticas mais marcantes o papel de destaque que os prin-
cpios desempenham. Os princpios constitucionais, diante
deste contexto, so vistos como o grande fundamento do
Direito, sendo-lhes reconhecida, ainda, a sua fora norma-
tiva. Esta nova concepo vem ladeada pela crise instaurada
no positivismo ps Segunda Guerra Mundial: a rgida sepa-
rao entre moral e Direito entra em colapso. Assim, instau-
rada esta crise, os princpios, antes praticamente ignorados,
surgem como o elo de ligao entre o Direito e a tica, ao
passo que trazem para o ordenamento jurdico os valores
oriundos do direito natural. (SARMENTO, 2004, p. 78-79)
218
Sum r i o
Importante mencionar que o positivismo, embora no

negasse os princpios, atribua a estes um papel secundrio,
no lhes sendo reconhecida, inclusive, a sua normativida-
de. A nova teoria dos princpios, alm do j exposto, en-
tende pela utilizao da argumentao racional e por uma
hermenutica jurdica muito mais valiosa. Para alm disto,
prevalece o entendimento3 segundo o qual o conflito entre
princpios deve ser resolvido a partir do uso da ponderao,
enquanto que o conflito entre regras resolve-se pela inser-
o de uma clusula de exceo, ou pela declarao de in-
validade de uma das regras conflitantes. (SARMETO, 2004,
p. 85 86)
Se nos sculos XVIII e XIX, a Constituio era dotada
apenas de uma supremacia formal, que deveria, em verdade,
ser levado a cabo pelo Poder Legislativo, a partir da Consti-
tucionalizao do Direto, a Constituio passou a ter fora
irradiante, impondo, portanto, a reconstruo ativa de seus
enunciados. (SAMPAIO, 2007, p. 2000) O Estado Consti-
tucional de Direito, que surgiu aps o trmino da Segunda
Guerra Mundial, tem como marco a subordinao do or-
denamento aos preceitos constitucionais, de forma que no
apenas a forma de elaborao das leis, mas especificamente
seu contedo deve estar harmonizado aos ditames consti-
tucionais. Mais que isso: a Constituio no apenas impe
limites ao legislador e ao administrador, mas lhes determi-
na, tambm, deveres de atuao. (grifo nosso, BARROSO,
2007, p. 205)
3
Importante que se traga a explicao do autor, no sentido que: De qualquer forma, hoje
predominante na doutrina a ideia de que a coliso entre princpios resolve-se atravs
de uma ponderao. A questo, todavia, est longe de ser pacfica, pois autores influen-
tes como Jrgen Habermas, Klaus Gnther e Friederich Mller, questionam a ideia de
ponderao, que segundo eles, pressuporia uma confuso entre juzos axiolgicos e deon-
tolgicos, e importaria em insegurana e decisionismo judicial. Preferem estes autores a
concepo de que, nos conflitos entre princpios, deve-se emprega um juzo de adequao,
para, atravs da anlise de todas as variveis fticas e normativas do caso, concluir sobre
qual principio realmente incide, com excluso do outro. (SARMENTO, 2004, p. 86)
219
Su m r i o
Este neoconstitucionalismo ou novo Direito Cons-

titucional tem como caractersticas os seguintes marcos:
histrico a consolidao do Estado constitucional no final
do sculo XX; filosfico o ps-positivismo marcado pela
reaproximao entre direito e tica; e terico as mudanas
que ocorreram, como, por exemplo, a atribuio de norma-
tividade s disposies constitucionais, o crescimento da
jurisdio constitucional o nascimento de uma nova inter-
pretao constitucional. (BARROSO, 2007, p. 216)
Especificamente quanto a esta nova concepo de or-
denamento jurdico e sua ligao com o Direito Adminis-
trativo, entre outros novos paradigmas que surgiram, pos-
svel mencionar o surgimento dos seguintes: a redefinio
da ideia de supremacia do interesse pblico sobre o privado,
de forma que o interesse pblico secundrio no desfru-
ta de uma supremacia a priori frente ao interesse particu-
lar, supremacia esta que somente ser verificada mediante
a anlise do caso concreto e da ponderao dos interesses
envolvidos. A possibilidade de controle judicial do mrito
administrativo tambm uma inovao, mesmo que, des-
taque-se, com extrema conteno e cuidado para que o juiz
no passe a tomar o lugar do administrador no mbito de
sua discricionariedade. Alm disso, a relao do adminis-
trador com os ditames constitucionais e no apenas com a
lei ordinria, tambm uma concepo contempornea, de
acordo com a qual o princpio da legalidade passa a ser me-
lhor vislumbrado como o princpio da constitucionalidade
(ou quem sabe da juridicidade) devendo obedecer, portan-
to, Constituio Federal, em primeiro lugar e somente
aps, legislao infraconstitucional. (BARROSO, 2007, p.
237- 238)
Em verdade, a concepo contempornea de ordena-
mento jurdico no mais considera a antiga ideia de sepa-
rao entre a esfera pblica e a privada, de forma que at
220
Sum r i o
mesmo a concepo de ordem pblica, utilizada como li-

mite para a atuao desimpedida dos sujeitos se v remode-
lada, passando a tomar como elemento fundamental o su-
praprincpio da dignidade da pessoa humana. Desta forma
[...] aponta-se a existncia de uma clusula geral de ordem
pblica que seria expresso geral do princpio da solidarie-
dade. (MORAES, 2008, p.246)
Ou seja, de maneira sucinta, e sem desprezar outros
aspectos relevantes, pode-se apontar como as caracters-
ticas conformadoras do contexto constitucional e jurdico
contemporneo: a centralidade do princpio da dignidade
da pessoa humana, tomado como o princpio maior do or-
denamento jurdico; a superao da concepo de ordena-
mento jurdico em dois universos isolados, um destinado s
normas de Direito Pblico e outro s normas de Direito Pri-
vado; a fora normativa atribuda aos princpios e, com isso,
a reaproximao do Direito e da moral; e a superao de um
positivismo excessivamente apegado ao texto da norma. A
abertura do ordenamento interpretao e argumentao
jurdica fazem com que a jurisdio constitucional desem-
penhe um papel destacado no contexto jurdico, recebendo,
inclusive, inmeras crticas em razo deste destaque. Por
fim, possvel mencionar que uma das principais caracte-
rsticas da concepo contempornea de ordenamento jur-
dico diz com a necessidade de elaborao e, posteriormente,
de uma leitura de toda e qualquer norma jurdica em har-
monia com as disposies constitucionais, sob pena de vir
a ser declarada a inconstitucionalidade das normas que no
estejam harmonizadas com o esprito constitucional.
Dessa forma, percebe-se que essa nova concepo,
como no poderia deixar de ser, exige tambm, do Direito
Administrativo, a observncia do texto constitucional, com
destaque aos princpios integrados ao texto. Nesta medida,
o tpico seguinte se prope a analisar, especificamente. a
221
Su m r i o
forma como o princpio da solidariedade se insere no con-

texto jurdico nacional, seu sentido e seu alcance.

3. O PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA
SOLIDARIEDADE E SUA FORA NORMATIVA

Ultrapassada a abordagem inicial, com relao ao or-
denamento jurdico brasileiro contemporneo, abre-se es-
pao para a anlise especfica do princpio da solidariedade.
Basta que sejam lidos os primeiros artigos da Consti-
tuio Federal para ver estampado j em seu artigo 3, inciso
I, o objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil
de construo de uma [...] sociedade livre justa e solidria4
inserido no ttulo Dos Princpios Fundamentais. Nota-se,
assim, que algum papel relevante deve ter sido imaginado
para este princpio, caso contrrio, no haveria porque ter
recebido tamanho destaque dentro do texto constitucional.
O esprito solidarista se contrape ao egosmo, vin-
culando-se, isto sim, com o espirito de responsabilidade
social, de cooperao e de busca pelo bem-comum. Com
relao a esta maior sociabilidade e desejo humano pela feli-
cidade, Cardoso esclarece que [...] e para dar-lhe carter de
obrigao, o Direito comete a todos a responsabilidade de
agir como membros do grupo social, observando, pois, as
condies vitais de toda a humanidade. (CARDOSO, 2013,
p. 161-162)
Esta viso orgnica5 de sociedade surgiu com a im-
plementao dos seguros sociais, que representam sua me-
lhor expresso. O iderio solidarista busca uma unidade
fundada no pluralismo social. (FARIAS, 1998, p. 192 195)
4
Conforme disposto no artigo 3, I da Constituio Federal de 1988: Art. 3 Constituem
objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade
livre, justa e solidria; [...] (BRASIL, 1988).
5
Conforme o termo utilizado pelo prprio autor. (FARIAS, 1998, p. 192)
222
Sum r i o
Notadamente no campo jurdico, foi, a partir do final

do sculo XIX, que a solidariedade, como um fato objetivo,
cientfico, ganha espao e, representando ao mesmo tempo
um direito e um dever, surge a necessidade de transportar
este direito/dever para o universo jurdico. (FARIAS, 1998,
p. 221)
A opo do legislador constituinte por inserir expres-
samente a solidariedade na Carta Constitucional representa
que este princpio deve ser considerado no apenas no mo-
mento da elaborao da legislao infraconstitucional, mas,
tambm, na execuo das polticas pblicas. (MORAES,
2008, p. 234-235)
Trata-se de observar que, para o discurso do solidarismo jurdico,
os campos poltico e jurdico so chamados a assumir um papel
de mediao entre os valores pessoais e coletivos. Preservando
suas autonomias especficas uma em relao outra, a experincia
jurdica e a experincia poltica esto intimamente ligadas, ocu-
pando um papel regulador maior na sociedade. A construo da
imanncia social, do direito de solidariedade, em que se realiza a
sntese da moral e da lgica, do individual e do coletivo, do fato e
do direito, no pode ser feita sem uma mediao poltico-jurdica.
(FARIAS, 1998, p. 275)

Em outras palavras, tanto sobre o campo jurdico como
sobre o campo poltico, o princpio da solidariedade, como
objetivo fundamental que , deve estender seu alcance.
Destaque-se que no contexto jurdico brasileiro, a so-
lidariedade no se trata de uma opo, posto que a Consti-
tuio Federal brasileira impe a todos o auxlio mtuo no
sentido da construo de uma sociedade livre, justa e solid-
ria. Neste sentido, os tribunais brasileiros tm utilizado este
princpio como fundamento para a exigncia de posturas
calcadas no respeito coletivo e no bem da sociedade. (MO-
RAES, 2008, p. 253) Em um dos exemplos mencionados por
223
Su m r i o
Maria Celina Bodin de Moraes, o Supremo Tribunal Federal

desapropriou um imvel rural no Pantanal Mato-grossense.
Entendendo que a propriedade deveria respeitar a integri-
dade do meio-ambiente, sendo este um direito de terceira
gerao calcado na lgica solidarista, o Supremo Tribunal
Federal expressou o seu entendimento. (MORAES,2008, p.
253)
Especificamente quanto aos servios pblicos e a lgi-
ca solidarista, segue o julgado abaixo, do Supremo Tribunal
Federal:
Ementa: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.
COMPETNCIA DA UNIO PARA LEGISLAR E PRESTAR
OS SERVIOS PBLICOS DE TELECOMUNICAES (CF,
ART. 21, XI, E 22, IV). LEI N 1.336/09 DO ESTADO DO AMA-
P. PROIBIO DE COBRANA DE ASSINATURA BSICA
NOS SERVIOS DE TELEFONIA FIXA E MVEL. INCONS-
TITUCIONALIDADE FORMAL. FIXAO DA POLTICA
TARIFRIA COMO PRERROGATIVA INERENTE TITULA-
RIDADE DO SERVIO PBLICO (CF, ART. 175, PARGRA-
FO NICO, III). AFASTAMENTO DA COMPETNCIA CON-
CORRENTE DO ESTADO-MEMBRO PARA LEGISLAR SOBRE
CONSUMO (CF, ART. 24, V E VII). USURIO DESERVIOS
PBLICOSCUJO REGIME GUARDA DISTINO COM A FI-
GURA DO CONSUMIDOR (CF, ART. 175, PARGRAFO NI-
CO, II). PRECEDENTES. PROCEDNCIA DO PEDIDO. 1. O
sistema federativo institudo pela Constituio Federal de 1988
torna inequvoco que cabe Unio a competncia legislativa e ad-
ministrativa para a disciplina e a prestao dosservios pblicosde
telecomunicaes (CF, art. 21, XI, e 22, IV). 2. A Lei n 1.336/09
do Estado do Amap, ao proibir a cobrana de tarifa de assinatu-
ra bsica nos servios de telefonia fixa e mvel, incorreu em in-
constitucionalidade formal, porquanto necessariamente inserida a
fixao da poltica tarifria no mbito de poderes inerentes ti-
tularidade de determinado servio pblico, como prev o art. 175,
224
Sum r i o
pargrafo nico, III, da Constituio, elemento indispensvel para

a preservao do equilbrio econmico-financeiro do contrato de
concesso e, por consequncia, da manuteno do prprio sistema
de prestao da atividade. 3. Inexiste, in casu, suposto respaldo
para o diploma impugnado na competncia concorrente dos Es-
tados-membros para dispor sobre direito do consumidor (CF, art.
24, V e VII), cuja interpretao no pode conduzir frustrao da
teleologia da referida regra expressa contida no art. 175, pargrafo
nico, III, da CF, descabendo, ademais, a aproximao entre as
figuras do consumidor e do usurio de servios pblicos,j que
o regime jurdico deste ltimo, alm de informado pela lgica
da solidariedadesocial (CF, art. 3, I), encontra sede especfica
na clusula direitos dos usurios prevista no art. 175, pargrafo
nico, II, da Constituio. 4. Ao Direta de Inconstitucionalidade
julgada procedente.
(grifo nosso, BRASIL, Supremo Tribunal Federal, Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 3343, Relator(a): Min. AYRES BRITTO,
Relator(a) p/ Acrdo: Min. LUIZ FUX, Tribunal Pleno, julgado
em 01/09/2011, DJe-221 DIVULG 21-11-2011 PUBLIC 22-11-
2011 EMENT VOL-02630-01 PP-00001.)
possvel afirmar, a partir do referencial exposto at o

momento, que o princpio da solidariedade inunda a todo o
ordenamento jurdico com sua substncia. At mesmo no
campo da poltica, a lgica da busca cooperativa pelo bem-
-comum deve ser a tnica, especialmente se considerada a
necessria e primordial vinculao da administrao pbli-
ca ao texto da Constituio Federal.
Com o intuito de seguir no raciocnio proposto, passa-
-se anlise dos servios pblicos e do princpio da solida-
riedade como um dos seus elementos.

225
Su m r i o
4. SERVIOS PBLICOS: UMA ANLISE DO PRINC-

PIO DA SOLIDARIEDADE COMO ELEMENTO DOS
SERVIOS PBLICOS

Os servios pblicos talvez estejam entre os temas/de-
bates que causem maior polmica no Brasil. Em tempos de
Copa do Mundo, por exemplo, muito se questiona sobre os
investimentos realizados em um evento deste porte: o pas
tem condies para tanto? No haveria outras reas mais
necessitadas, como a sade e a educao? Os investimentos
em infraestrutura realmente justificam os valores investi-
dos?
Ademais, no de hoje a discusso em torno da alta
carga tributria6 que se paga no Brasil em contraponto a um
baixo retorno em servios pblicos ou mesmo com relao
baixa qualidade dos servios prestados. No bastasse esta
discusso que se trava popularmente, academicamente o
prprio conceito de servio pblico controvertido.
Neste sentido, embora se tenha conscincia da comple-
xidade do tema, busca-se traar, aqui, um paralelo entre os
servios pblicos e o princpio da solidariedade, j aborda-
do, no sentido de verificar se h uma ligao entre os temas
e, em havendo, que tipo de ligao seria essa.
Primeiramente, importante destacar que, embora os
servios pblicos estejam inseridos (inclusive) no mbito
do Direito Administrativo, vem sendo trabalhado o enten-
dimento de que nenhum ramo do Direito pode ser aparta-
do do Direito Constitucional, em razo da vinculatividade
das disposies constitucionais, conforme j mencionado.
Como explica Jaime Rodrguez Arana Muoz [...] el De-
recho Administrativo tiene unos fundamentos per se inde-
6
Neste sentido, a notcia veiculada pela revista Exame. Disponvel em: < http://exame.
abril.com.br/economia/noticias/10-paises-com-maiores-impostos-e-menor-retorno-pa-
ra-a-populacao>. Acesso em: 27/06/2014.
226
Sum r i o
pendientes y autnomos como Ciencia jurdica. Lo que passa

es que necessita um contexto de operatividad que viene defi-
nido por el prprio Ordenamento constitucional. (MUOZ,
2000, p. 79) Alm do mais, o tema servios pblicos em
muito se relaciona com polticas (pblicas e/ou partidrias)
e, nesta medida, relaciona-se, tambm, cultura constitu-
cional vigente, pois, conforme explica Jrgen Habermas, a
cultura poltica de um pas se cristaliza em torno da Consti-
tuio em vigor. (HABERMAS, 2002, p. 135)
importante que se alcance um entendimento sobre
servios pblicos na medida em que este entendimento vai
ser decisivo para questes como: delegao, regulao, proi-
bio de determinadas atividades, manuteno de algumas
atividades como exclusivamente estatais, e assim por diante.
(RECK, 2010, p. 3098)
O administrativista brasileiro Celso Antnio Bandeira
de Mello aborda a terminologia servios pblicos da se-
guinte forma:
Conclui-se, pois, espontaneamente, que a noo de servio p-

blico de se compor necessariamente de dois elementos: (a) um
deles, que seu substrato material, consistente na prestao de
utilidade ou comodidade fruvel singularmente pelos administra-
dos; o outro, (b) trao formal indispensvel, que lhe d justamente
carter de noo jurdica, consistente em um especfico regime de
Direito Pblico, isto , numa unidade normativa. (grifo do autor,
MELLO, 2006, p. 653)
Na legislao uruguaia, a expresso servio pblico

leva ao entendimento de que estariam compreendidos os
servios que sirvam ao pblico e que tambm sejam pres-
taes essenciais. Conforme Tornara lo dicho demuenstra
la multiplicidade de uso de los trminos, lo que lleva a que
227
Su m r i o
corresponda atender muy especialmente el rgimen jurdico

del respectivo servio. (TORNARA, 2009, p. 38 39)
Ou seja, atribuir um conceito aos servios pblicos
algo bastante complexo, mas possvel perceber alguns con-
tornos que caracterizam este tipo de servio, embora tais
contornos no sejam suficientes para que se chegue a um
conceito unvoco e perfeito.
Prosseguindo, mencione-se que comunicar-se esta-
belecer um processo intersubjetivo de observao e esta-
bilizao de uma informao. Nesse sentido, [...] a nica
coisa pblica a que se tem acesso a comunicao. (RECK,
2011, p. 62). Ao lado desta, acresa-se, ainda, as seguintes
constataes: conhecer apreender a formao de sentidos
sociais, no havendo hiptese para a criao de linguagens
neutras. Tal concepo se harmoniza, ainda, com a deca-
dncia do objetivismo positivista. Dessa forma, ao se ques-
tionar sobre organizaes polticas, polticas pblicas, entre
outros assuntos, est a se questionar sobre comunicaes.
(RECK, 2011, p, 62)
Os sistemas, assim, so criaes comunicativas da sociedade, vol-

tadas a resolverem problemas especficos. As comunicaes que
versam sobre a observao do sistema sobre si mesmo, bem como
os que os sistemas observam nada mais so do que eles mesmos
uma comunicao e, portanto, tambm uma criao da sociedade.
(RECK, 2011, p. 63)
A matriz pragmtico sistmica ao refazer critica-

mente a reconstruo de sentidos, considerando, ainda, a
socializao do sujeito para alm da sua interao, capaz
de reconstruir conceitos clssicos. (RECK, 2011, p. 75) So-
bre esta matriz terica destaque-se que utilizar-se de uma
matriz terica sistmica significa procurar pelas distines
relevantes utilizadas por um sistema (RECK, 2010, p. 3097)
228
Sum r i o
Esta matriz parece ser a mais adequada para a pesquisa

em torno de sentidos que abrangem tantas variveis, como
o caso dos servios pblicos.
Variando o servio pblico, varia tambm seu conceito,
da mesma forma que a mudana de conceito muda o servi-
o pblico. Este conceito est em constante mudana, pois
se trata de uma luta ideolgica7. Atrelada ao conceito de
servio pblico est a gerao de expectativas normativas,
ao passo que se cria a expectativa de que estes ou aqueles
servios venham a ser considerados pblicos e que, assim,
passem a ter determinada regulao e atender a determina-
da principiologia. O conceito de servio pblico desempe-
nha, neste sentido, uma funo de memria. (RECK, 2010,
p. 3108)
Enfim, entre estes, existem ainda tantos outros motivos
que no cabem neste breve texto e que dificultam, se no
impossibilitam, a conceituao unvoca e pacfica de servio
pblico.
O conceito de servio pblico extremamente vago, fluido e co-

nectado a concepes tericas ainda ligadas ou a uma matriz me-
tafsica ou a uma matriz normativista. Investigar como possvel
conceituar servio pblico, sem dvida nenhuma, um processo
que se insere diretamente no cotidiano da produo do saber ju-
rdico. Uma observao mais sofisticada do que vem a ser servi-
o pblico tem conexo imediata com a prtica forense. (RECK,
2010, p. 3112)
Ainda, parece relevante que se mencione, mesmo que

rapidamente, uma questo que pode ter relao com a te-
mtica aqui explorada, qual seja, o chamado interesse p-
blico.
7
Conforme expresso utilizada pelo autor. (RECK, 2010. P. 3108)
229
Su m r i o
Desenvolvido com a Revoluo Francesa e numa pers-

pectiva relacionada vontade geral, esta concepo modi-
ficou-se significativamente de uma vontade geral indo em
direo a concretizao de valores democrticos. A caracte-
rstica marcante do Direito administrativo moderno a de
que o interesse pblico no se subjaz aos interesses ou livre
vontade do governante. Aps a promulgao da Constitui-
o Federal vigente, no poderia ser mais clara a submisso
da supremacia do interesse pblico aos direitos fundamen-
tais l contidos. Esta a esfera do dever ser que, todavia,
nem sempre se efetiva na esfera do ser, [...]. (GABARDO,
2009, p. 258 267)
Conforme explica Gabardo:
Outro ponto importante que o interesse pblico componente do
atual princpio da supremacia do interesse pblico no se confun-
de com uma noo incipiente caracterstica da filosofia poltica
liberal-revolucionria, ligada vontade geral do povo; nem mes-
mo equivale ao interesse geral contido no conceito de servio
pblico que serviu de base para as primeiras locubraes estru-
turantes do Direito administrativo sistematizado como um ramo
jurdico autnomo. (grifo nosso, GABARDO, 2009, p. 268 - 269)
O autor explica sobre a perspectiva contempornea,

mais afinada com o sistema constitucional:
A perspectiva contempornea e que suscitada simultaneamente

ao Estado social interventor do ps-guerra decorre de uma viso
conceitual do Direito administrativo pautada no seu regime jur-
dico (portanto, mediante a identificao de um interesse pblico
que encontrado no diretamente na vontade do povo, mas sim
nos termos de um sistema constitucional positivo). (GABARDO,
2009, p. 268 - 269)
230
Sum r i o
Nesta perspectiva, mais uma vez se reafirma a cen-

tralidade e relevncia que as disposies constitucionais
possuem no ambiente jurdico contemporneo. A prpria
noo de interesse pblico (e por que no de bem-co-
mum?) contemporaneamente se acha fortemente ligada
aos preceitos e objetivos constitucionais.
No que tange especificamente perspectiva solidaris-
ta anteriormente mencionada, relevante a abordagem de
Habermas que explica que a passagem do Estado Moder-
no para uma Repblica Democrtica e, assim, a inveno
da nao, fez surgir uma ligao solidria entre pessoas,
at ento estranhas umas s outras. (HABERMAS, 2002,
p. 128) No Estado Nacional, conforme explica Habermas,
uma participao democrtica que se impe passo a passo
cria com o status da cidadania uma nova dimenso da so-
lidariedade mediada juridicamente e finaliza mencionado
que ao mesmo tempo, ela revela para o Estado uma fonte
secularizada de legitimao. (HABERMAS, 2002, p. 128)
Ser parte integrante do Estado, inicialmente, era o mes-
mo que ser submisso ao poder deste, porm, com a transi-
o para um Estado democrtico de direito, integrar o Es-
tado deixa de ter este carter para passar a ser, ento, uma
forma de participao no exerccio da autoridade poltica8.
(HABERMAS, 2002, p. 128 129)
Dessa forma, ao se analisarem os servios pblicos,
dentro do complexo jurdico-social no qual estes se inse-
rem, possvel afirmar que, uma vez sendo um dever-ser
o agir solidrio (agir sempre em vistas ao bem-comum) e
estando todo e qualquer cidado, gestor ou entidade pblica
brasileira, vinculados aos ditames constitucionais, possvel
entender que o princpio da solidariedade tambm deve se
materializar mediante a prestao e a utilizao dos servios
pblicos. Neste sentido, tanto por parte dos prestadores dos
8
Conforme expresso utilizada pelo autor. (HABERMAS, 2002, p. 128 129)
231
Su m r i o
servios pbicos quanto por parte dos usurios destes servi-

os, a perspectiva deve ser sempre a da utilizao/prestao
equnime e com vistas a no obstar esta mesma utilizao/
prestao por parte dos demais membros da sociedade.
Muito antes das normas infraconstitucionais que se
prestam a tutelar este ou aquele servio pblico ou mesmo
dos demais preceitos constitucionais relacionados presta-
o destes servios, j em seu artigo 3 a Constituio Fe-
deral deixa claro o seu vis solidarista sem excluir qualquer
um dos que se encontram sob a sua tutela deste dever-ser.
5. CONCLUSO
Enfim, superado o breve referencial terico acima es-

boado, algumas concluses se tornaram possveis. A pri-
meira delas diz com o contexto jurdico contemporneo:
sucessivos acontecimentos em escala global, como as duas
guerras mundiais, e internos, como, por exemplo a Ditadu-
ra Brasileira, demonstraram aos operadores do Direito que
a rgida separao entre moral e direito era perigosa.
Por mais que sejam temveis os reflexos de uma abertu-
ra hermenutica e, assim, do protagonismo do Poder Judi-
cirio como intrprete das normas constitucionais, existem
outras situaes ainda mais temveis: o apego excessivo
norma se provou uma fonte de inmeras atrocidades. Se, de
um lado, existem crticas ao positivismo, de outro, o ps-
-positivismo tambm sofre suas reprovaes. Este um ca-
minho em construo e no h como adiantar a soluo que
surgir para tal impasse.
No Brasil, a Constituio Federal de 1988 veio marcan-
do um momento de renascimento, de reconstruo. A tni-
ca escolhida pelo legislador constituinte foi a mais afastada
possvel do totalitarismo: a liberdade e a igualdade foram
expressamente festejadas no texto constitucional. Mas no
232
Sum r i o
s a solidariedade veio como a amlgama de ligao entre

todos os componentes da sociedade, quase uma parfrase
de um por todos, todos por um. Representando a lgica
da unio de todos pelo bem do pas, pela construo con-
junta da nao brasileira, o princpio da solidariedade, mais
do que um direito, uma exigncia. A exigncia de que to-
dos olhem ao prximo e ao conjunto e de que pautem suas
aes na perspectiva de beneficiar, sempre, o coletivo, o que
para todos, o bem-comum. Decorrem desta lgica insti-
tutos como a funo social (da propriedade, da posse, do
contrato etc.), por exemplo.
Especificamente quanto aos servios pblicos, um en-
trave logo se revela: a sua conceituao. Por se tratar de um
tema de imensa complexidade, o conceito de servio pbli-
co no unvoco, o que, por outro lado, no impede que se
verifique que, por mais que suas caractersticas possam va-
riar dependendo de qual servio se aborda especificamente
(sade, educao, saneamento bsico, transporte etc.), a l-
gica solidarista no pode ser apartada de qualquer prestao
governamental. E, assim, os servios pblicos tambm so
inundados pela perspectiva trazida pelo princpio da soli-
dariedade, de maneira que nenhum usurio pode obstar a
utilizao pelo outro, nem mesmo dificultar este acesso ou
depreciar sua qualidade. A utilizao/prestao dos servios
pblicos possui, assim, um elemento solidarista que impe
a observncia do bem da coletividade.
Antes de qualquer regramento administrativo, a prin-
cipiologia constitucional que garante e exige que os servios
pblicos sejam prestados e utilizados em harmonia com o
direito/dever de solidariedade, pois a Constituio Fede-
ral a norma primeira que orienta toda e qualquer relao
jurdica que ocorra no cenrio brasileiro. No se permite,
assim, que qualquer ramo do Direito ou qualquer norma
jurdica venha a contrariar, ou mesmo a desprezar, a lgica
233
Su m r i o
trazida como objetivo fundamental da Repblica Federativa

brasileira, de forma que, nada mais lgico que os servios
pblicos contenham, tambm, um elemento solidarista em
sua concepo.
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236
Sum r i o
DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RE-

LAES PRIVADAS:
a solidariedade como instrumento para a
busca do bem-estar e afirmao da dignidade
da pessoa humana
Francieli Freitas Meotti1
1. INTRODUO
Os direitos fundamentais possuem grande importn-

cia no nosso ordenamento jurdico, mas nem sempre foi
assim, Houve um tempo em que nem os direitos humanos
essenciais das pessoas eras respeitados, mas foi logo aps a
Segunda Guerra Mundial que os ventos mudaram. Devido
as atrocidades vividas naquela poca, os Estados resolveram
que no poderiam mais sequer ser pensado na humanidade
tamanho desrespeito com seus povos, o que acarretou uma
maior discusso acerca dessa proteo.
Com o debate em torno dos direitos humanos, os Esta-
dos perceberam que no bastaria ter um documento inter-
1
Mestre em Direitos Sociais e Polticas Pblicas, Universidade de Santa Cruz do Sul -
UNISC. Bolsista CAPES. Mestranda em Direitos Humanos pela Universidade do Minho
de Portugal. Especialista em Direito Pblico com nfase em Direito Constitucional. Pro-
fessora das Faculdades Joo Paulo II, Passo Fundo/RS. E-mail: francielimeotti@hotmail.
com
237
Su m r i o
nacional que colocasse sobre proteo os direitos humanos,

mas deveriam tambm internalizar esses direitos em suas
Constituies para que pudesse se tornar exigvel dentro
dos seus pases.
Dessa forma, foram sendo criadas estruturas de di-
reitos fundamentais dentro dos pases, e as Constituies
passaram a ter soberania, fazendo com que as suas normas
possussem uma carga valorativa muito grande. Depois de
algumas discusses que so abordadas no presente texto,
os direitos fundamentais passaram a ter uma caractersti-
ca objetiva, ou seja, deixaram de ser apenas direitos opon-
veis contra o Estado, mas tambm direitos que podiam ser
cobrados do Estado, que passou de prestador positivo para
negativo.
Decorrente dessa dimenso objetiva, os direitos funda-
mentais comearam a irradiar para todos os campos dos di-
reitos e, tambm, devido a supremacia constitucional, todo
o ordenamento passou a ser visto a luz do texto fundamen-
tal e dos direitos fundamentais.
Com o Direito Privado no foi diferente. Passou-se a
tratar suas relaes sempre com um olhar voltado para a
norma constitucional, pois cabe aos indivduos, tambm
em suas relaes com outros indivduos, respeitar os direi-
tos fundamentais para que se consiga proteger a dignida-
de da pessoa humana em todas as esferas, no apenas na
estatal, buscando-se, assim, a construo de um Estado de
Bem-Estar clamado pela Constituio.
a solidariedade importante instrumento constitu-
cional que ajuda com que os cidados sejam mais fraternos
com seus irmos, pois a solidariedade o meio de se cola-
borar para o desenvolvimento da dignidade, pensando-se
tambm que sem dignidade no h quem consiga ser frater-
no, logo, ambas esto intimamente ligadas, assunto que ser
abordado ao longo do artigo.
238
Sum r i o
2. A DIMENSO OBJETIVA DOS DIREITOS FUNDA-

MENTAIS E SUA IRRADIAO PARA TODO O OR-
DENAMENTO JURDICO: A GARANTIA DO PRIN-
CPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
Logo aps o perodo da Segunda Guerra Mundial,

muitos pases se mobilizaram com o fim de tentar proteger
os direitos humanos, pois, diante das atrocidades desenvol-
vidas naquela poca, se viu que no poderiam mais aconte-
cer atividades que tirassem dos indivduos os seus direitos
mais bsicos para sua vida digna.
Leal (2007, p. 31) afirma que o Estado Social, ento,
ir surgir com a finalidade de colaborar para a proteo dos
direitos fundamentais, momento em que todos os cidados
passam a ter acesso aos direitos e que esses direitos devem
ser vistos como fim para a proteo do indivduo e de sua
dignidade.
Com o desenrolar dos sistemas de um Estado Social,
restou superada a ideia do Estado Liberal em que apenas
tinham os direitos fundamentais vinculao com o Estado,
no sentido de que deveria unicamente proteger o indivduo
contra as aes deste, mas passou-se ao pensamento de que
no apenas os poderes pblicos ameaavam os direitos dos
indivduos. Isso tambm ocorria em outras esferas da socie-
dade (SARLET, 2000, p. 117-118).
E Sarmento (2004, p. 133) corrobora que os estudos
sobre o Direito Constitucional tiveram ascenso aps a
2 Guerra Mundial, pois assim afirma [...] no perodo de
reconstruo que se seguiu ao fim da 2 Guerra Mundial,
importaram numa mudana significativa na concepo dos
direitos fundamentais.
A Declarao Universal dos Direitos do Homem, entre
outros documentos, teve muita importncia para a cons-
truo de um sistema de direitos humanos consolidado na
239
Su m r i o
esfera internacional. Nesse sentido, Piovesan (2001, p. 2)

afirma que esse documento foi o marco histrico maior
do processo de construo e da internacionalizao dos di-
reitos humanos, permitindo que se criassem instrumentos
mais consolidados para a proteo da dignidade da pessoa
humana.
Ocorre que, para que sejam protegidos os direitos hu-
manos, se faz necessria a sua proteo nas esferas internas
do Estado, de forma que por esses motivos eles acabaram,
desde logo, sendo inseridos em Constituies e acabaram
trazendo fora a esses direitos que quando institudos pelos
pases (LEAL, 2007, p. 63).
Alexy (1999, p. 63-64), dessa forma, destaca que as
Constituies modernas do aos direitos fundamentais em
geral, por conseguinte, a fora de concretizao suprema
e quando elas no fazem deveriam ser interpretadas neste
sentido ou, quando isso no fosse possvel, modificadas, ou
seja, cabem s Constituies e aos governantes dos pases
fazer cumprir os direitos fundamentais e, quando isso no
puder ocorrer por no se aplicar mais determinada norma a
situao concreta, devem os rgos realizar a ponderao e
intepretao para conseguir adequ-la.
Com essa fora que possuem os direitos fundamentais,
o que se nota que eles tm uma ordem de valores muito
grande e que no so apenas direitos subjetivos, mas tam-
bm possuem uma dimenso objetiva com dupla dimenso.
(LEAL, 2007, p. 63).
E essa dimenso objetiva se desdobra, pela primei-
ra vez, no caso Lth, em 1958, em frente ao Tribunal Ale-
mo, em que se estava questionando a possibilidade ou no
de haver um boicote a um filme antisemita que tinha sido
desenvolvido por um cineasta que, na poca do Nazismo,
estava envolvido com esse sistema. Na poca, Lth estava
tentando proibir a exibio do filme por ser justamente pro-
240
Sum r i o
duzido por um cineasta que participou do regime e, com

isso, os produtores ajuizaram a ao por entender que estava
havendo prejuzo ao seu direito de liberdade de expresso,
decidindo o Tribunal, em ltima instncia, que esse direito
tambm faz parte daqueles que so essenciais para uma vida
digna, havendo influncia dos direitos fundamentais tam-
bm na esfera privada (LEAL, 2007, p. 64).
O duplo carter desses direitos configura, portanto, um aspecto

que emana e vale para todos os mbitos do direito. De um lado,
tem-se-os como direitos de defesa (Abwehrrechte) do cidado
perante o Estado; de outro, eles sustentam uma ordem de valores
objetiva (um Wertsystem) que vale como deciso fundamental e
se projeta para todo o direito (LEAL, 2007, p. 66).
A deciso do caso Lth foi importante por trazer a di-

menso objetiva e, com ela, a eficcia irradiante dos direitos
fundamentais a todo o sistema jurdico, desenvolvendo a
ideia de que todos os ramos do direito devem estar de acor-
do com o Direito Constitucional, destacando a ideia da su-
premacia da Constituio (PEREIRA, 2003, p. 154).
Cruz (2006, p. 59-60) tambm afirma que, diante des-
sa deciso, podemos ver os direitos como uma ordem de
principio o decisiones valorativas que tienen validez para
todos los mbitos del derecho, momento em que passam a
ser tambm exigveis aes para a sua proteo em todo o
ordenamento.
Kirste (2013, p. 85) assegura que o sentido desta di-
menso objetiva dos direitos fundamentais no de dimi-
nuir a dimenso defensiva dos direitos fundamentais, mas
fortalece-lo, pois o Estado tem o dever de proteger os direi-
tos fundamentais de todos, mesmo que as pessoas se mos-
trem com autonomias diferentes.
241
Su m r i o
E assim tambm a ideia de Sarmento (2004, p. 136):
Assim, o reconhecimento da dimenso objetiva dos direitos fun-

damentais no significa desprezo sua dimenso subjetiva, mas
reforo a ela. A dimenso objetiva complementa a subjetiva, e
agrega a ela uma mais valia, conferindo proteo reforada a tais
direitos atravs de esquemas que transcendem a estrutura relacio-
nal tpica dos direitos subjetivos.
A Constituio j demonstra que as normas de direitos

fundamentais devem ser compreendidas de forma diferen-
ciada e possuem aplicabilidade imediata, pois em seu art. 5,
1 a norma fundamental aponta para esse entendimento,
sendo exigveis tambm dentro do campo entre Constitui-
o e Direito Privado. (SARLET, 2000, p. 108)
Sua dimenso objetiva, segundo Sarmento (2004, p.
134), liga-se ao reconhecimento de que tais direitos, alm
de imporem certas prestaes aos poderes estatais, consa-
gram tambm os valores importantes em uma comunidade
polticas, estando ligados os direitos fundamentais em to-
dos os campos da sociedade e do Estado.
Pereira (2003, p. 120) assegura que a ordem constitu-
cional hoje fonte reguladora tanto do poder poltico como
da sociedade civil, ou seja, a autora destaca que no se pode
mais pensar na Constituio regulando apenas o sistema de
poder, mas tambm, segundo sua eficcia irradiante, ela re-
flete para todo o ordenamento e, consequentemente, para
todas as esferas pblico ou privada.
E nesse sentido, Sarlet (2000, p. 119) afirma que
Nesse contexto, cumpre referir que expressivo rol de doutrinado-

res tem reproduzido a tendncia (por sua vez, no completamente
imune a crticas) de reconduzir o desenvolvimento da noo de
uma vinculao dos particulares aos direitos fundamentais ao re-
242
Sum r i o
conhecimento de sua dimenso jurdico-objetiva, de acordo com

a qual os direitos fundamentais exprimem determinados valores
que o Estado no apenas deve respeitar, mas tambm promover e
proteger, valores estes que, de outra parte, alcanam uma irradia-
o por todo o ordenamento jurdico pblico ou privado razo
pela qual de h muito os direitos fundamentais deixaram de poder
ser conceituados como sendo direitos subjetivos pblicos, isto ,
de direitos oponveis pelos seus titulares (particulares) apenas em
relao ao Estado.
Embora se verifique que a aplicao dos direitos fun-

damentais nas relaes privadas existe, Sarlet (2000, p. 120-
125) questiona a discusso de como esses direitos sero
aplicados na esfera privada: de forma direta ou indireta? A
primeira teoria afirma que eles no precisariam qualquer
modificao para ser aplicados no setor privado, enquanto
que na segunda teoria estaria evidente a necessidade de uma
intermediao para a aplicao dos direitos fundamentais
nas relaes privadas, sob pena de um esvaziamento do Di-
reito Privado, restando claro para o autor que no se pode
deixar de notar que, quando estipulado pela Constituio,
os direitos fundamentais podem, sim, ser utilizados na esfe-
ra privada, aplicando-se de forma direita.
Para Pereira (2003, p. 143), o problema resultante da
aplicao dos direitos fundamentais entre as relaes pri-
vadas ocorre devido a se procurar entender em como os
direitos fundamentais podem ser aplicados nessas relaes,
sendo que os dois entes envolvidos so detentores desses
direitos. Cabe, ento, se verificar como estabelecer o limite
para coordenar os direitos em jogo.
Dessa forma, pode-se notar que a eficcia mediata com
a aplicao indireta do Direito Constitucional ao Direito
Privado no pode deixar de ser observada, pois a teoria
menciona que deve se levar em conta o texto constitucio-
243
Su m r i o
nal para a aplicao dos direitos fundamentais na aplicao

s relaes privadas, precisando de um intermediador le-
gislativo ou judicial para que possa ocorrer a mediao
de aplicao daquela nesta. Embora a eficcia imediata seja
muito importante tambm, considerado o comprometi-
mento com o carter normativo da Constituio. (PEREI-
RA, 2003, p. 161).
Sarmento (2004, p. 101) faz a ressalva de que im-
portante ressaltar que a possibilidade de aplicao deita da
Constituio nas relaes privadas, sempre possvel, pois
no se precisa, necessariamente, que o legislador faa essa
intermediao, uma vez que a Constituio j imperativa
por si s.
Cardoso (2010, p. 190-191) assegura que o novo Di-
reito Privado, com perspectiva constitucional, tem a finali-
dade de demonstrar para o intrprete a real mudana feita
na interpretao do direito, hoje vista por meio da norma
constitucional, possuindo, tambm, o Direito Privado um
propsito social.
Diante desse marco de dimenso objetiva dos direitos
fundamentais e sua consequente irradiao para todos os
ramos do Direito, restou fortalecida a supremacia da nor-
ma constitucional. Com isso, houve, tambm, um fortaleci-
mento do Tribunal Constitucional que passou a ter o con-
do de proteger a Carta Magna e seus direitos e garantias
fundamentais com o intuito de ver garantida a dignidade da
pessoa humana (SARMENTO, 2004, p. 154-155).
O dever de proteo tem papel fundamental e se apre-
senta muito forte no ordenamento brasileiro, pois como
afirma Sarmento (2204, p. 160):
[...] o Estado deve no apenas abster-se de violar tais direitos, ten-

do tambm de proteger seus titulares diante de leses e ameaas
provindas de terceiros. Este dever de proteo envolve a ativida-
244
Sum r i o
de legislativa administrativa e jurisdicional do Estado, que devem

guiar-se para a promoo dos direitos da pessoa humana.
Percebe-se, ento, que a autonomia privada das pesso-

as no pode ser compreendida como algo absoluto, devendo
estar em harmonia com os direitos garantidos pela Consti-
tuio tambm a outras pessoas e lembrar-se que o direito
do indivduo deve terminar onde comea o do outro, pois
todos possuem essa limitao diante da norma constitucio-
nal, sendo [...] inevitvel que o Estado intervenha em cer-
tos casos restringindo a autonomia privada. A Constituio
o limite dado ao legislador para que no faa aes em
excesso. (SARMENTO, 2004, p. 189-190).
E assim afirma Sarmento (2004, p. 218):
Quando, ao contrrio, a questo envolver bens essenciais para a

vida humana, a tutela conferida autonomia privada ser menor,
aceitando-se um dirigismo estatal mais intenso, voltado para a
promoo da solidariedade social e para a busca do bem comum.
Como demonstrado, os direitos fundamentais e sua di-

menso objetiva so de relevante importncia para a ordem
jurdica, uma vez que sua eficcia irradiante colabora para
que tenhamos legislaes e relaes privadas baseadas na
observncia do princpio da dignidade da pessoa humana,
respeitando o indivduo no apenas nas suas relaes com o
Estado, mas tambm com outros particulares.
3. A SOLIDARIEDADE COMO INSTRUMENTO CONS-

TITUCIONAL PARA A EFETIVAO DO BEM-ESTAR
SOCIAL E DA AFIRMAO DA DIGNIDADE DA PES-
SOA HUMANA
245
Su m r i o
Como visto, a Constituio a norma suprema de todo

o ordenamento jurdico, devendo todas as lei estarem em
harmonia com o texto constitucional, porm, mais impor-
tante do que verificar essa supremacia constitucional, a sua
concretizao e efetivao dos seus direitos fundamentais e,
principalmente, da dignidade da pessoa humana.
Neste ponto verificar-se- a importncia do princpio
da solidariedade como instrumento consequente da supre-
macia constitucional para a afirmao do maior princpio
constitucional: a dignidade da pessoa humana. E, por fim,
se chegar a um bem-estar social preconizado pela norma
fundamental.
Segundo Reis (2007, p. 2038), a Constituio d ao
princpio da solidariedade um sentido de fraternidade uni-
versal, o qual supera o mito do fim da superindividualida-
de tendo como interesse superior o pleno desenvolvimento
da pessoa humana, destinando-se o princpio no apenas a
esfera estatal, mas tambm s relaes privadas, vinculando
os particulares aos direitos fundamentais da Constituio e
aos seus princpios.
Nesse sentido, verifica-se a importncia da solidarieda-
de no no seu sentido de solidarismo cristo, mas no senti-
do de fraternidade e respeito ao outro quando do tratamen-
to de relaes ou convvio em sociedade, em um sentido
de igualdade no apenas formal entre os indivduos (REIS,
2007, p. 2040-2041).
Faz-se necessrio que a solidariedade seja vista como
um meio eficaz para se chegar a um respeito mtuo pela
dignidade da pessoa humana, pois ela se apresenta como
um instrumento constitucional para o alcance desse princ-
pio porque a dignidade do indivduo implica a obrigao
geral de respeito pela pessoa, traduzida num feixe de de-
veres e direitos correlativos, ou seja, todos os direitos per-
246
Sum r i o
manecem ligados na busca de um bem maior e uma maior

proteo. (SARLET, 2009, p. 24)
A solidariedade um dever tanto estatal, jurdico e de
toda sociedade que devem estar em harmonia para a efe-
tivao de direitos individuais e sociais, tanto nas relaes
privadas quanto pblicas. Assim, como assevera Reis e Fon-
tana (2010, p. 3340), o princpio da solidariedade vai no sen-
tido de afirmar a dignidade da pessoa humana e concentra
a ideia de formao pela construo de uma interpretao
mais ativa, que envolva a conscincia do homem enquanto
ser coletivo, pois todos devem atentar e buscar colaborar
para a busca do bem comum.
Cardoso (2010, p. 55) assegura que, para uma socieda-
de com justia, livre e solidria, importante que se obser-
ve a dignidade da pessoa humana, pois a dignidade plena
do ser humano o valor supremo da prpria sociedade, ou
seja, preciso da solidariedade para que se tenha a dignida-
de, mas se faz necessria, tambm, a dignidade a fim de que
se consiga ser solidrio e fraterno.
E assim destaca que
Sob o prisma tico, assim, o direito representa o interesse objetivo

e inconsciente dos homens em se ajudarem mutuamente, tornan-
do sua sobrevivncia muito mais fcil, pois une a vontade particu-
lar coletiva e difusa, proporcionando a criao de um ente maior,
responsvel por atender aos anseios comuns, bem como corrigir
as mazelas da desigualdade (CARDOSO, 2010, p. 56).
Nesse sentido, cabe sociedade civil tambm ser cola-

boradora para a garantia do mnimo aos indivduos como
um todo, possibilitando que todos possam participar da
sociedade, corroborando, assim, a democracia e o Estado
Social, aproximando-se os setores pblicos e privados para
o alcance do bem comum. (CARDOSO, 2010, p. 73)
247
Su m r i o
Farias (1998, p. 188), fazendo meno a Comte, destaca

que, em tempos remotos, se imagina o direito da solidarie-
dade como uma rede de relaes de dever social e dvida
social, citando o autor que, mais antigamente, era pensado
a solidariedade apenas em relao aos indivduos mais ne-
cessitados.
apenas em meados do sculo XIX que a solidarieda-
de vista como a harmonia entre os indivduos e a socie-
dade, passando-se a diferenciar ela da questo de caridade,
com a visibilidade de tornar esse direito a base para a busca
da concretizao da dignidade das pessoas e tambm atingir
o bem-estar requerido por todos e pela Constituio. (FA-
RIAS, 1998, p. 193)
Quando se fala do princpio da solidariedade evi-
dente na Constituio , irradiando para o setor privado,
se quer dizer que este mbito do Direito tambm possui
uma finalidade a atingir, logo, esse princpio demonstra
a expresso mais profunda da sociabilidade, pelo fato da
Constituio clamar pela ao conjunta em prol de um bem
maior. (CARDOSO, 2010, p. 93)
Nesta seara, Cardoso (2010, p. 101-102) lembra que a
solidariedade e o reconhecimento da dignidade demons-
tram, consequentemente, a preocupao com a vida, a li-
berdade e a igualdade que tambm so importantes meca-
nismos para a estruturao e a transformao social:
conduzir a sociedade ao chamado Estado Democrtico e Social

de Direito, onde a efetivao dos direitos sociais, alm dos indi-
viduais, est a depender da responsabilizao social, ambiental,
econmica e moral dos membros da sociedade, sem prejuzo da
autonomia do direito e do respeito pelos particulares.
Diante dos problemas vivenciados e da pouca impor-

tncia que, nos ltimos tempos, se percebe diante dos in-
248
Sum r i o
divduos - uns aos outros, se faz importante desenvolver

mecanismos que colaborem para a fraternidade e para a
colaborao das pessoas com seus prximos, a fim de se
estabelecer uma ordem justa, baseada na responsabilidade
social. (CARDOSO, 2010, p. 111-113)
Farias (1998, p. 228) afirma que o indivduo ir agir se-
gundo seus interesses, por isso importante que exista a lei
no sentido de impor um comportamento de colaborao,
pois, por mais que a vontade individual seja importante,
necessrio que esse ser perceba a importncia de sua coope-
rao para a construo de uma sociedade baseada no bem
comum.
No Direito Privado cumpre tambm as pessoas desen-
volver o princpio da solidariedade em suas relaes priva-
das, assim como todas as instituies pblicas procuram
promover a solidariedade por meio de polticas pblicas ou
aes no sentido de tentar concretizar os direitos com a sua
maior abrangncia possvel, protegendo, assim, os indiv-
duos, pois o direito de solidariedade constitui uma prtica
alimentada pela sua prpria complexidade social, que exi-
ge uma sociedade aberta, flexvel e pluralista. (CARDOSO,
2010, p. 122-127)
Nesse sentido, pode-se perceber com essas novas con-
cepes o Direito Privado e as relaes que dele decorrem,
ensejando a mudana que deve existir na conscincia de
cada indivduo para a
[...] responsabilidade da manuteno da paz, da ordem e do bem-

-estar social, desenvolveu-se na seara jurdica um novo modo de
se vislumbrar o direito, hoje compromissado com a justia nas
relaes de consumo, com a preservao da natureza, com a hu-
manizao da economia, com a sustentabilidade ambiental, enfim
com tudo aquilo que o ser humano precisa para se desenvolver e
249
Su m r i o
existir com dignidade, estando a existncia das civilizaes futuras

a depender dessa conscincia (CARDOSO, 2010, p. 217).

Farias (1998, 196-202) traz alguns estudos sobre dou-
trinadores que pensaram sobre o direito de solidariedade,
permitindo se verificar os diversos modos de pens-la, tais
como o do autor Prodhon, que afirmava serem as comuni-
dades regidas por um direito que lhes seria peculiar, nas-
cendo no seio de sua sociedade, sendo o Estado, sociedade e
mercado um complemento do outro para que pudesse haver
equilbrios sociais.
Por seguinte, tem-se a ideia de solidariedade sob a
perspectiva revolucionria. Com pensamento em Marx,
seria aquela que baseada na luta de classes trabalhadoras
para se construir um verdadeiro bem comum. E tambm
apresenta Farias (1998, p. 202-212) o pensamento da soli-
dariedade sob o vis social-democrata que aceita a questo
do pluralismo, das mais diversas variedades de diviso so-
cial, permitindo que sejam feitos pleitos para a verificao
de quem fica no poder.
E, por fim, o solidarismo sociolgico com a ideia de
solidariedade fundada sobre a integrao de coletivida-
des econmicas, ou seja, a questo do social seria de real
importncia para a vida em sociedade, tendo sua base em
Durkheim que acabou procurando um meio termo entre
individualismo e estatismo. (FARIAS, 1998, p. 213-214)
Aps tratar sobre essas perspectivas filosficas da so-
lidariedade, Farias (2010, p. 222) apresenta o solidarismo
jurdico. Com um olhar em Duguit, Hauriou e Gurvitch, o
autor demonstra que o primeiro ir trabalhar a solidarieda-
de baseada numa ideia de direito objetivo; o segundo ir
tratar a solidariedade como um instituto; e Gruvitch aponta
o direito como um direito social, sendo uma complemento
250
Sum r i o
da outra, no podendo ser compreendidas uma a parte da

outra.
Ento, citando Duguit, Farias (1998, p. 236) afirma que
o que legitima os equilbrios nas relaes sociais a res-
ponsabilidade que as classes, os grupos e os indivduos tm
a respeito do conjunto da comunidade, logo, as pessoas pre-
cisam notar que esto inseridas em um contexto social que
necessita delas para que possam se desenvolver de forma
saudvel.
Observa-se que a democracia caminha junto com o
direito de solidariedade e, hoje, j no podemos mais falar
de um longe do outro, pois a solidariedade, segundo Farias
(1998, p. 274), possui estreita relao com o poltico, uma
vez que colabora para a conscincia do indivduo no seu pa-
pel frente sociedade, percebendo a importncia do siste-
ma jurdico, do Direito e da Constituio para a proteo da
dignidade das pessoas.
Afirma Farias (1998, p. 283) que a solidariedade est
intimamente ligada a democracia, pois o autor assegura que
no podemos falar em democracia sem o fortalecimento do
indivduo, que s pode ter seus direitos e garantias respei-
tados quando observar o princpio da solidariedade e cola-
borar para a concretizao, no apenas sua, mas de todos,
da dignidade da pessoa humana, pois quando esto bem as
pessoas tm condies de participar do processo democr-
tico de seus pases.
Dessa forma, nota-se a importncia da solidariedade
dentro da norma constitucional como forma de incentivar
os indivduos a colaborarem para a construo de um Esta-
do que respeite a sua dignidade e consiga, por fim, atender
ao bem comum que preconiza a Constituio.
251
Su m r i o
4. CONCLUSO
Pode-se perceber, ao longo do texto, a preocupao que

tiveram os Estados dentro dos seus pases de afirmar sua
Constituio e sua fora normativa para que se pudesse de-
monstrar a real importncia de suas normas e, assim, afir-
mar o quanto importante a concretizao dos direitos fun-
damentais por parte de todos sociedade e Estado para a
defesa da dignidade da pessoa humana.
Foi aps o perodo ps-Segunda Guerra Mundial que
teve uma conscientizao para a humanizao das Consti-
tuies e introjeo dos direitos humanos nelas como forma
de direitos fundamentais. Devido a essa fora constitucio-
nal, dos seus princpios e dos direitos fundamentais, todo o
ordenamento jurdico passa a ter que observ-la e, no to
somente isso, mas tambm a observar as outras leis com um
prisma constitucional.
O trabalho demonstrou a importncia tambm de o
Direito Constitucional e seus direitos fundamentais serem
observados nas relaes entre as pessoas privadas, permi-
tindo maior proteo do princpio da dignidade da pessoa
humana em todos os campos da sociedade.
A solidariedade, decorrente da Constituio, aponta
para a importncia de haver uma colaborao mtua entre
as pessoas para que consigam efetivar esses direitos funda-
mentais e, consequentemente, a dignidade da pessoa huma-
na para a construo da sociedade que todos buscam com
paz e justia social.
REFERNCIAS
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254

Justiça de transição no Brasil e o sistema interamericano

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veno da Corte Interamericana foi essencial para uma mu-

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vam a se posicionar de forma crtica em relao a legislaes

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A grande mudana no modelo transicional brasileiro