El registro mercantil

en colombia
Segunda edicin
 CONTENIDO
Autores:
Rodrigo Puyo Vasco, Manuel Dorado Muoz, Agustn Madrid Parra,
Eduardo Caicedo Escobar, Sandra Milena Montes Palacio, Jos David
Martnez Cuervo, Kristel Maritza Salazar Henao, Juan Antonio Gaviria Gil,
Mara Virginia Gaviria Gil, Ignacio Sann Bernal (q.e.p.d.), Esteban Sann
Gmez, Jorge Hernn Gil Echeverry, Beatriz Elena Villegas de Bedout,
Adriana Melo White, Erik Rincn Crdenas, lvaro Londoo Restrepo,
lvaro Isaza Upegui, Jorge Villegas Betancur.

Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia

Derechos Reservados
Segunda Edicin: octubre de 2016
ISBN: 978-958-58723-4-9
Medelln Colombia

Edicin general: Rodrigo Puyo Vasco

Prlogo 21
Direccin: Lina Vlez de Nicholls
Coordinacin editorial: Jorge Villegas Betancur
Julin Mesa Gil Presentacin Sobre los registros pblicos,
Secretara General
Diseo y diagramacin: Tragaluz Editores
la informacin y la ley 25
Impresin: Artes y Rayados
Coordinacin de produccin: Nathalia Figueroa Meza
NDICE DE ABREVIATURAS Y SIGLAS 33
Claudia Medina Lopera
Luisa Fernanda Daz Crespo
Vicepresidencia de Comunicaciones Captulo I
Corporativas
Comit editorial: Junta Directiva, Cmara de Comercio
Aproximacin a una historia del registro mercantil
de Medelln para Antioquia en Colombia 37
Rodrigo Puyo Vasco
Presidente: Gabriel Harry Hinestroza
Primer vicepresidente: Luis Fernando Hoyos Giraldo Introduccin 39
Segundo vicepresidente: Carlos Andrs Pineda Osorio 1. Transicin normativa al momento de la independencia
Presidenta ejecutiva: Lina Vlez de Nicholls
y primeros aos de vida republicana 42
REPRESENTANTES DE LOS COMERCIANTES 2. Primer Cdigo de Comercio colombiano y rgimen federal 46
Principales Suplentes 3. Unificacin legislativa 1887 49
Gabriel Harry Hinestroza Carlos Mario Gaviria Quintero
Carlos Eduardo Loaiza Ortiz
4. Delegacin de registro mercantil a las cmaras
Ignacio Amariles Valencia Ignacio Restrepo Restrepo de comercio 53
Juan Manuel Gmez Roldn Mauricio Vlez Cadavid 5. Registro mercantil etapa moderna 56
Ral Mario Echeverri Duque Diego Fernando Restrepo Echavarra
Carlos Andres Pineda Osorio Ivn Daro Mejia Arroyave 6. Etapa contempornea 62
Alejandro Restrepo Vlez Carlos Mario Uribe Meja 7. Tres reformas legales 68
Ramn Enrique Gmez Giraldo Jaime Alberto Baena Toro
7.1 Ley de Sociedades por Acciones Simplificadas 68
REPRESENTANTES DEL GOBIERNO NACIONAL 7.2 Nueva Ley de Garantas Mobiliarias 69
Principales Suplentes 7.3 Registro Nacional de Turismo 69
Carlos Gilberto Uribe Correa Juan Martn Gonzlez de Bedout
Rodrigo Puyo Vasco Juan Felipe Montoya Calle
8. Eplogo 72
Beatriz Eugenia Uribe de Uribe Ana Cristina Bernal Prez 8.1 Eclosin de registros pblicos 72
Luis Fernando Hoyos Giraldo Juan Camilo Ramrez Lpez
6 el registro mercantil en colombia
8.2 Portal electrnico nico 72
8.3 Normas constitucionales y legales 72
8.4 Trascendencia creciente de los registros pblicos 74
9. Registros pblicos 75
Bibliografa 91
Captulo II
El registro mercantil espaol: de la matrcula de
comerciantes decimonnica al registro mercantil
electrnico del siglo xxi 93
Manuel Dorado Muoz
Agustn Madrid Parra
Introduccin 95
1. Principales hitos de la evolucin histrico-normativa
del registro mercantil 99
2. Aspectos telemticos actuales y perspectivas de futuro
en el registro mercantil espaol 106
Bibliografa 112
Captulo III
Teora general de los registros pblicos:
registro mercantil y registro inmobiliario 117
Eduardo Caicedo Escobar
1. Acepciones y gnesis del registro 119
2. Derecho registral 121
3. Nocin e importancia de la publicidad 123
3.1 Publicidad mercantil e inmobiliaria 124
3.2. Instrumentos de la publicidad 125
3.2.1 Como institucin jurdica 126
3.2.2 Como oficina 126
3.2.3 Como conjunto de libros y elementos que hacen parte
del archivo 126
3.2.4 Como servicio pblico 126
4. Fines comunes a los registros pblicos analizados 127
4.1 La publicidad de los derechos, los actos, los contratos, las personas,
los establecimientos y los documentos sometidos a registro 127
ndice 7
4.2 La seguridad jurdica 129
4.3 Fomento del crdito 129
4.4 Servir de medio probatorio 129
4.5 Fines secundarios 130
5. Clasificacin de los registros 131
5.1 Segn la materia registrable 131
5.1.1 Registros de hechos 131
5.1.2 Registros de derechos 132
5.1.3 Registros de ttulos 132
5.1.4 Registros de contratos 132
5.2 Segn su organizacin o procedimiento 132
5.2.1 Registros reservados 132
5.2.2 Registros publicitarios 132
5.2.3 Registros legitimadores 133
5.2.4 Registro personal 133
5.2.5 Registro real 133
5.2.6 Registro de transcripcin 134
5.2.7 Registro de incorporacin 134
5.2.8 Registro de inscripcin 134
5.3 Segn el papel que corresponde a la inscripcin 134
5.3.1 Registros no convalidantes 134
5.3.2 Registros convalidantes 135
5.4 Segn los efectos de la publicidad ofrecida 135
5.4.1 Registros administrativos 135
5.4.2 Registros jurdicos 135
5.5 Otras clasificaciones 136
5.5.1 En cuanto a la jerarqua de la cual depende la organizacin
del registro 136
5.5.2 En cuanto al sujeto encargado del registro 136
5.5.3 En cuanto a la materialidad donde se practica la inscripcin 136
5.5.4 En cuanto a la obligatoriedad de la inscripcin 136
6. Principios registrales 137
6.1 Principio de inscripcin 137
6.1.1 Valor jurdico de la inscripcin 138
6.1.2 Inscripcin constitutiva 138
6.1.3 Inscripcin declarativa 141
8 el registro mercantil en colombia
6.2 Principio de rogacin 142
6.3 Principio de prioridad o rango 145
6.3.1 Prioridad sustancial o material 146
6.3.2 Prioridad formal 147
6.4 Principio de tracto sucesivo 148
6.5 Principio de legalidad 150
6.5.1 Homonimia 152
6.5.2 Autorizacin previa de la Superintendencia de Sociedades 153
6.5.3 Designacin o revocacin
de administradores o revisores fiscales 153
6.5.4 Cesin de cuotas sociales 153
6.5.5 Saneamiento formal de la escritura pblica de constitucin
de una sociedad 154
6.5.6 Omisiones en el acto de creacin 154
6.6 Principio de especialidad o determinacin 155
7. Caractersticas del acto registral 157
8. Cmaras de comercio y oficinas de registro
de instrumentos pblicos 158
9. Vigilancia y control del registro mercantil y registro
inmobiliario 161
10. Personas, actos y bienes sujetos a registro 162
11. Reglas inherentes al registro mercantil y al registro
inmobiliario 166
12. Modo de hacer la inscripcin 168
12.1 Matrcula mercantil y matrcula inmobiliaria 168
12.2 Escrituras de constitucin, adicin o reforma de sociedades
mercantiles, providencias judiciales y administrativas 170
12.3. Registro de libros de comercio 171
12.4. Registro nico Empresarial y Social, RUES 172
12.5 Registro de garantas mobiliarias 172
13. El Nuevo Estatuto de Registro de Instrumentos Pblicos 174
14. Registros pblicos en el derecho comparado 177
Bibliografa 179
ndice 9
Captulo IV
El procedimiento registral de las cmaras de comercio
como procedimiento administrativo 181
Sandra Milena Montes Palacio
Jos David Martnez Cuervo
Introduccin 183
1. EL PROCESO FORMATIVO DE LOS ACTOS DE REGISTRO 186
1.1 La solicitud de registro: ejercicio del derecho de peticin,
en inters particular 186
1.1.1 Peticiones estandarizadas o en masa: formulario de Registro
nico Empresarial y Social 195
1.2 Otras peticiones (solicitudes distintas al acto de
inscripcin directa) 197
1.3 Trminos para decidir las distintas peticiones ante las
cmaras de comercio 203
1.3.1 Trmino para tramitar y decidir las peticiones de registro 203
1.3.2 Trmino para tramitar y decidir las peticiones de copias
de documentos 205
1.3.3 Trmino especial para expedir certificaciones 205
1.3.4 Trmino para responder consultas 206
1.3.5 Plazo para responder peticiones de informacin provenientes
de otras autoridades 206
1.3.6 Silencio negativo 206
1.4 Recepcin y radicacin en orden cronolgico de las peticiones
de registro: expresin del derecho de turno y del principio de
prioridad o rango registral 207
1.4.1 Excepciones al derecho de turno: eventos de prelacin legal 211
1.5 Peticiones incompletas, devolucin de documentos
(requerimientos) y desistimiento 212
1.5.1 La insistencia 217
1.5.2 El desistimiento tcito 218
1.5.3 El desistimiento expreso de la peticin de registro 219
1.5.4 Devoluciones de plano 219
1.6 Integracin del inters, e intervencin de terceros en el
procedimiento registral 220
1.7 La adopcin de la decisin 225
10 el registro mercantil en colombia
1.8 Notificacin de los actos de registro 228
1.8.1 Rgimen de notificacin de las dems decisiones registrales 231
2. EL CONTROL ADMINISTRATIVO DE LOS ACTOS DE REGISTRO 234
2.1 Anotaciones preliminares 234
2.2 Recursos administrativos 238
2.3 El efecto suspensivo de los recursos administrativos 244
2.4 Los certificados son medios de prueba que no ponen fin
a la actuacin administrativa 249
2.5 Revocatoria directa 251
Bibliografa 254
Captulo V
El registro nico empresarial y social, rues:
un aporte a la simplificacin de trmites 259
Kristel Maritza Salazar Henao
Jos David Martnez Cuervo
Introduccin 261
1. ORGENES 263
2. CARACTERSTICAS Y SERVICIOS QUE OFRECE EL SISTEMA 268
2.1 Trmites registrales desde y hacia cualquier cmara
de comercio del pas 269
2.2 Consulta de informacin 271
2.3 Expedicin de certificados de todos los registros que integran
el RUES 272
2.4 Control de homonimia 273
3. LOS REGISTROS PBLICOS QUE INTEGRAN EL RUES 276
4. EL REGISTRO NACIONAL DE TURISMO, RNT 282
4.1 Aproximacin 282
4.2 Generalidades del Registro Nacional de Turismo 283
4.3 El Registro Nacional de Turismo y su estrecha vinculacin
con el registro mercantil 289
4.4 Importancia del Registro Nacional de Turismo 291
5. EL REGISTRO NICO DE PROPONENTES, RUP 294
5.1 Concepto y elementos 294
5.2 Antecedentes: los registros de proponentes en los estatutos
contractuales de los entes pblicos nacionales 295
ndice 11
5.3. El Estatuto General de la Contratacin de la Administracin
Pblica (Ley 80 de 1993) y el Registro nico de Proponentes:
expresin del principio de la seleccin objetiva 299
5.4 La Ley 1150 de 2007: un giro copernicano en la administracin
del Registro nico de Proponentes 304
5.5 La Ley 1150 de 2007 y el sistema del Registro nico
Empresarial, RUE. Creacin del Secop e integracin del RUE
a sus operaciones 307
5.6 El Decreto Ley 19 de 2012, la creacin del RUES y
la reglamentacin del RUP a travs de los decretos 732 de 2012
y 1510 de 2013. 309
5.7 El Decreto 734 de 2012 311
5.8 El Decreto 1510 de 2013 312
6. El Registro nico Empresarial y Social, RUES 318
Conclusiones 321
Bibliografa 321
Normatividad 322
Captulo VI
Efectos del registro mercantil en Colombia 325
Juan Antonio Gaviria Gil
Mara Virginia Gaviria Gil
Introduccin 327
1. EFECTOS DEL REGISTRO MERCANTIL EN COLOMBIA 328
1.1 El registro mercantil hace presumir la calidad de comerciante 328
1.2 El registro mercantil hace presumir como dueo de un
establecimiento de comercio a quien figure como tal en
el certificado expedido por la respectiva cmara de comercio 330
1.3 El registro mercantil determina el momento hasta el cual el
enajenante y el adquirente de un establecimiento de comercio
responden solidariamente por las obligaciones contradas, en
desarrollo de las actividades a las que dicho establecimiento
est destinado 331
1.4 El registro mercantil protege la razn social del comerciante 332
12 el registro mercantil en colombia
1.5 El registro de la escritura de constitucin hace oponible una
sociedad frente a terceros y, en algunos casos, hace que esta
sociedad sea una persona jurdica diferente de sus socios 334
1.6 Una sociedad beneficiaria de una escisin, creada en dicho
acto, existe como persona jurdica a partir de la fecha del
registro mercantil de la escritura pblica de escisin 336
1.7 El registro mercantil de la escritura de constitucin de una
sociedad subsana sus vicios de forma (artculo 115 del Cdigo
de Comercio) 337
1.8 El registro mercantil es la base probatoria de la existencia y
representacin de una sociedad 338
1.9 El registro mercantil otorga regularidad probatoria a los libros
y papeles de comercio 339
1.10 El registro mercantil hace oponibles frente a terceros
los actos jurdicos inscritos 341
1.11 Otros efectos 344
2. PRINCIPALES LIBROS, ACTOS Y DOCUMENTOS QUE DEBEN
INSCRIBIRSEEN EL REGISTRO PBLICO MERCANTIL 345
2.1 Generalidades 345
2.2 Modificaciones al Cdigo de Comercio, relacionadas con
el registro mercantil 347
2.3 Normas de la Ley 1116 de 2006, relacionadas con el registro
mercantil 348
2.4 Normas de la Ley 1258 de 2008, relacionadas con el registro
mercantil 354
2.5 Normas de la Ley 1429 de 2010, relacionadas con el registro
mercantil 354
2.6 Normas de la Ley 1564 de 2012 (Cdigo General del Proceso)
relacionadas con el registro mercantil 356
2.7 Normas de la Ley 1676 de 2013 sobre garantas mobiliarias
relacionadas con el registro mercantil 357
Conclusiones 358
Bibliografa 360
Normas 361
Circulares 361
Otras 361
ndice 13
Captulo VII
El registro mercantil y las sociedades 363
Ignacio Sann Bernal (q. e. p. d.)
Juan Esteban Sann Gmez
1. NATURALEZA DEL REGISTRO EN EL DERECHO SOCIETARIO 365
2. ACTOS SOCIETARIOS SUJETOS A REGISTRO 370
2.1 La constitucin 370
2.2 La reforma 375
2.3 La sociedad de hecho 376
2.4 La participacin 378
2.5 Los administradores y el revisor fiscal 380
2.6 La delegacin y la cancelacin 391
2.7 Los nombramientos 393
2.8 La renuncia 393
2.9 La remocin 394
2.10 Las sucursales y agencias 395
2.11 La cesin 395
2.12 La fusin 399
2.13 La escisin 399
2.14 La disminucin de capital 401
2.15 La prenda 402
2.16 El embargo 403
2.17 La anticresis 407
2.18 La fiducia 409
2.19 El usufructo 410
2.20 La conversin 412
2.21 La disolucin 413
2.22 La reconstitucin 414
2.23 La extincin 416
2.24 El retiro 417
2.25 La exclusin 419
2.26 La liquidacin 419
3. EL IMPUESTO DE REGISTRO 423
3.1 Antecedentes 423
3.2 Tipicidad del impuesto 427
14 el registro mercantil en colombia
3.3 El Impuesto Departamental de Registro en los distintos actos
societarios en el departamento de Antioquia 432
3.4 Algunos problemas jurdicos en la aplicacin del impuesto
de registro a los actos societarios 435
3.4.1 Frente a la constitucin de sociedades 435
3.4.2 Cesin de cuotas y traspaso de acciones 438
3.4.3 Aumento de capital social, capital autorizado, capital suscrito 439
3.4.4 Esquemas de reestructuracin empresarial: escisin,
transformacin y fusin 444
3.4.4.1 Escisin 446
3.4.4.1.1 En la escisin parcial 446
3.4.4.1.2 En la escisin total 447
3.4.4.1.3 En la escisin por creacin 447
3.4.4.1.4 En la escisin por absorcin 448
3.4.4.1.5 Escisiones especiales 449
3.4.4.1.6 Segregacin o escisin impropia 451
3.4.4.1.7 Escisin mltiple 451
3.4.4.1.8 La escisin y la transferencia de inmuebles 452
3.4.4.2 Transformacin 456
3.4.4.3 La fusin 457
3.4.4.3.1 Fusin por creacin y fusin por absorcin 457
3.4.4.3.2 Fusin entre sociedades nacionales y extranjeras 458
3.4.4.3.3 Fusin de empresas unipersonales 462
3.4.4.3.4 Fusin triangular 463
3.4.4.3.5 Fusin de sociedades de economa mixta y
sociedades con participacin estatal 463
3.4.4.3.6 Fusin impropia 464
3.4.5 Disolucin 465
3.4.6 Liquidacin 467
3.4.7 Reconstituciones 469
3.4.8 Conversin 469
3.4.9 Nombramientos, remociones, revocaciones y otros actos
sin cuanta 470
3.4.10 Disminucin de capital 471
Conclusin 472
Bibliografa 473
ndice 15
Captulo VIII
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 475
Jorge Hernn Gil Echeverry
1. LA MATRCULA 477
1.1 Introduccin 477
1.2 Nocin 477
1.3 Caractersticas de la matrcula 478
1.3.1 Es pblica 478
1.3.2 Es una obligacin del comerciante 479
1.3.3 Est sometida a renovacin 479
1.3.4 Trmite nico 479
1.4 Distincin entre matrcula e inscripcin
del comerciante 480
1.4.1 Regulacin diferente 480
1.4.2 Antecedente doctrinal 484
1.4.3 Problemtica 485
1.4.4 La matrcula es la misma inscripcin 486
1.4.5 Su regulacin en derecho comparado 487
1.5 Quines deben matricularse 488
1.5.1 Principio general 488
1.5.2 El factor subjetivo 489
1.5.3 El factor objetivo 490
1.5.4 El caso especial de las sociedades sometidas al control y
vigilancia de la superintendencia financiera 491
1.6 Forma de efectuar la matrcula 495
1.6.1 Formulario 495
1.6.2 Trmino para formular la peticin 496
1.6.2.1 Comerciante persona natural 496
1.6.2.2 Comerciante persona jurdica 496
1.6.2.3 Establecimientos de comercio 497
1.6.2.4 Las copropiedades y sociedades de hecho 497
1.6.3 Peticin individual 497
1.7 Efectos de la matrcula 498
1.7.1 De presuncin legal 498
1.7.2 Rgimen sustantivo 500
1.7.3 Antecedente registral 501
16 el registro mercantil en colombia
1.7.4 Respecto a la capacidad negocial 502
1.7.5 La publicidad y oponibilidad 503
1.7.6 Regularizacin 504
1.7.7 Funcin declarativa 505
1.8 Control de legalidad sobre el nombre 506
1.9 El control de la informacin 507
1.10 Sanciones por falta de matrcula 510
1.11 La renovacin de la matrcula 511
1.11.1 Finalidad 511
1.11.2 Sancin por falta de renovacin 512
1.11.3 Renovacin y cancelacin de la matrcula 516
1.11.4 Revocatoria de la renovacin 518
1.12 Cancelacin de la matrcula 519
1.12.1 Cancelacin a peticin del interesado 519
1.12.2 Por orden de autoridad competente 524
2. LA FUNCIN CERTIFICADORA 526
2.1 Obligacin pblica y general 526
2.2 Publicidad formal y material 527
2.3 La fe pblica certificadora 528
2.4 La fe pblica registral en derecho comparado 536
2.5 Las formas de la certificacin 538
2.5.1 Certificaciones nominadas 538
2.5.2 Certificaciones innominadas 540
2.5.3 Certificaciones positivas innominadas 541
2.5.4 Certificaciones negativas 542
2.5.5 Certificacin documentaria 543
2.6 La prueba de la representacin legal 544
2.6.1 Tarifa legal 544
2.6.2 Contenido de la certificacin 548
2.7 Discordancias entre lo certificado y la realidad 549
2.8 La responsabilidad de la entidad certificadora 553
2.8.1 La certificacin como acto administrativo 553
2.8.2 Responsabilidad respecto a lo certificado 555
2.8.3 Responsabilidad profesional 558
2.8.4 La certificacin en firme 559
Bibliografa 561
ndice 17
Captulo IX
Principales cambios introducidos por la Ley 1607
de 2012 de Reforma Tributaria que inciden en
la legislacin registral 563
Beatriz Elena Villegas de Bedout y Adriana Melo White
Introduccin 565
1. Concepto de establecimiento permanente 567
2. Definicin de dividendos 572
2.1 Definicin de dividendos en materia comercial 572
2.2 Definicin de dividendos en materia tributaria 572
3. Aporte en especie y prima en colocacin de acciones 575
3.1 Reglas tributarias aplicables a los aportes en especie 575
3.2 Aportes a sociedades con prima en colocacin de acciones 577
3.2.1 Regulacin fiscal de la prima: 577
3.3 Impuesto de registro en los incrementos de capital
con prima: 579
4. Organizaciones empresariales 584
Conclusin 588
Bibliografa 588
Captulo X
La virtualizacin de los servicios de registro de
las cmaras de comercio. Aproximacin prctica 589
Erick Rincn Crdenas
Introduccin 591
1. RIESGOS TCNICOS Y JURDICOS DE LA INFORMACIN
ELECTRNICA 592
2. PRINCIPIOS ASOCIADOS A LOS MEDIOS ELECTRNICOS 596
2.1 Equivalencia funcional 596
2.2 Neutralidad tecnolgica 596
2.3 Inalterabilidad del derecho preexistente 597
3. MANIFESTACIONES DEL PRINCIPIO DE LA EQUIVALENCIA
FUNCIONAL 598
3.1 El equivalente funcional de escrito 599
3.2 El equivalente funcional de firma 599
18 el registro mercantil en colombia
4. FIRMA DIGITAL 605
4.1 Atributos de seguridad jurdica 608
4.2 Presuncin de legalidad del artculo 17 de la Ley 527 de 1999 610
4.3 Presuncin de legalidad del artculo 28 de la Ley 527 de 1999 611
4.4 El equivalente funcional de original 611
4.5 El equivalente funcional de archivo y conservacin 612
5. ANLISIS DE LA VIRTUALIZACIN DE ACTOS SOMETIDOS
A REGISTRO EN LAS CMARAS DE COMERCIO 614
Bibliografa 629
Captulo XI
El proceso concursal y el registro mercantil 631
lvaro Londoo Restrepo
lvaro Isaza Upegui
1. Principios del rgimende insolvencia 633
2. El proceso de reorganizacion 635
3. EL PROCESO DE LIQUIDACION 639
4. OTROS ACTOS SUJETOS A REGISTRO 641
5. LA INSOLVENCIA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES 643
6. LA INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA 644
7. LA INSOLVENCIA DE LA PERSONA NATURAL NO COMERCIANTE 645
8. OTROS ASUNTOS REGULADOS EN EL REGIMEN DE INSOLVENCIA 646
9. LA FIDUCIA EN GARANTA 648
10. LA LEY DE GARANTAS MOBILIARIAS 650
Bibliografa 652
Captulo xii
El rgimen de garantas mobiliarias en colombia
Una mirada desde el registro 653
Jorge Villegas Betancur
Introduccin 655
1. El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 661
2. El modelo de registros en Colombia y
la integracin del rgimen de garantas mobiliarias 671
ndice 19
2.1 Registro en el Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes
Muebles 674
2.2 Articulacin entre el registro general y los especiales 675
2.2.1 Registro de garantas mobiliarias sobre derechos
patrimoniales sobre propiedad industrial 676
2.2.2 Registro de garantas mobiliarias sobre vehculos
automotores 677
2.2.3 Registro de garantas mobiliarias sobre bienes sometidos
a registros distintos del de propiedad industrial y del
de vehculos automotores 679
2.3 Naturaleza del registro de garantas mobiliarias 680
2.4 Definicin de registro de garantas mobiliarias 681
2.5 Caractersticas del registro de garantas mobiliarias 682
2.6 Vigencia de la inscripcin 688
2.7 Idioma de los formularios y de la informacin 689
2.8 Copia de los formularios de registro 689
2.9 Modificacin de la inscripcin de una garanta mobiliaria 690
2.10 Cancelacin de la inscripcin de una garanta mobiliaria 691
2.11 Procedimientos para la modificacin o cancelacin
obligatoria de la inscripcin de una garanta mobiliaria 692
2.12 Registro de los formularios de ejecucin y restitucin
de la garanta 695
2.13 Registro de garantas surgidas por ministerio de la ley 696
Bibliografa 696
 21

P r logo

E s para m un gusto realizar el prlogo de la segunda edicin de esta

importante obra, que es de por s un referente obligado en materia de
registro mercantil y que se constituye hoy en una herramienta que contri-
buye al fortalecimiento de la actividad de las cmaras de comercio, enti-
dades estas que simbolizan o encarnan el corazn empresarial y comercial
colombiano, y que contribuyen de manera efectiva al surgimiento y el de-
sarrollo de una actividad mercantil formal y sana; a la optimizacin de los
recursos econmicos, jurdicos, sociales y culturales de las regiones, a travs
del fomento de mejores prcticas empresariales y del impulso de sinergias
entre los sectores estratgicos del pas, generando as, eficiencias que re-
dundan de forma directa en mayor y mejor satisfaccin de las necesidades
de los ciudadanos y de la sociedad misma, a unos menores costos de tran-
saccin, mejorando la calidad de vida de las personas, y aportando, de esta
forma, a la debida realizacin de los fines del Estado Social de Derecho y de
la Economa Social de Mercado.
Y es que se debe tomar en consideracin que las funciones de las c-
maras de comercio en el pas hoy 57, y especialmente en las regiones, no
reportan nicamente beneficios para el segmento empresarial sino que su
actividad irradia a toda la comunidad donde tienen asiento, generando con-
diciones ms equitativas de progreso, buscando soluciones a las problem-
ticas sociales y econmicas que afrontan, al brindar herramientas de pro-
greso a travs del fomento de actividades productivas no solo generadoras
de renta sino de empleo, y haciendo del comerciante un actor fundamental
en la obtencin de la paz con justicia social.
Por lo anterior, vemos que las entidades camerales encarnan en las re-
giones un autntico poder de autoridad, respeto, consideracin y aprecio,
22 el registro mercantil en colombia
equiparable al de sus gobernantes, y que nos recuerda, como ninguna otra
institucin social, la auctoritas romana, en la medida en que su influencia
no deviene de un acto poltico, de fuerza o de poder, sino que emana del
valor y la repercusin de sus actos en el entorno en el que se encuentra. Es
decir, su prestigio lo dan sus efectivas ejecutorias y contribuciones al desa-
rrollo de las distintas regiones. Es por ello que las personas las reconocen
como gestoras de progreso, cambio y como las voceras encargadas de visi-
bilizar las necesidades, las realidades y las fortalezas en los contextos tanto
nacionales como internacionales.
Precisamente, al ser las cmaras de comercio entidades de comercian-
tes y para comerciantes, y tomando en consideracin que para el ao en que
asum la direccin de la Superintendencia de Industria y Comercio (2012),
algunas de estas se encontraban alejadas del rol que deban asumir en su
respectiva jurisdiccin, es que se hizo evidente la necesidad de tomar correc-
tivos que condujeran a la reivindicacin de su papel y prestigio, de forma tal
que las polticas y el desarrollo de su gestin, no representara los intereses
de algunos sino que se encauzaran a la realizacin de los fines de la genera-
lidad de los empresarios y de la poblacin productiva misma.
Por lo anterior, la Superintendencia de Industria y Comercio, consciente
del rol transversal que cumplen las cmaras de comercio, y entendiendo que
complementan y respaldan de forma esencial la labor por ella realizada en
diversos sectores en poca reciente, despleg una enorme y ambiciosa labor,
tendiente al fortalecimiento de la gobernabilidad y la transparencia de las
cmaras de comercio, obteniendo como resultado, la expedicin de la Ley
1727 de 2014 y su entonces Decreto Reglamentario 2042 de 2014, hoy compi-
lado en el captulo 38 seccin primera del Decreto 1074 del 2015.
Ahora bien, por la privilegiada posicin que ocupan las cmaras de co-
mercio en el panorama nacional, y por su vocacin de eficiencia y dinamismo,
la legislacin les ha delegado la funcin de administrar el registro mercantil,
de forma tal que se dote de publicidad a personas, actos, documentos e in-
formacin de diversa ndole, que resulta indispensable para el trfico jurdico impuso la necesidad de virtualizar a nivel nacional, los servicios que ellas
y comercial, en la medida en que protege los derechos tanto del titular del
registro como de los terceros interesados en la informacin que all figure.
Por lo anterior, la tarea emprendida hace poco ms de diez aos por la
Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia, y que hoy se vuelve a ma-
terializar con la actualizacin de esta obra, se constituye en una herramienta
Prlogo 23
que reviste basilar importancia no solo en el cotidiano ejercicio de aquellos
que tiene a su cargo la administracin de las actividades relacionadas con el
registro entindase cmaras de comercio, sino de todos aquellos que in-
tervienen en la actividad empresarial de Colombia, bien sea en calidad de co-
merciantes empresarios o de consumidores, puesto que a travs de este re-
gistro pblico se brinda seguridad y transparencia, ejes indispensables para
el correcto funcionamiento de las relaciones que se transan en el mercado.
De esta forma, el libro cuyo prologo se me encomienda en esta ocasin,
est dirigido a estudiantes, docentes, asesores empresariales, jueces y fun-
cionarios pblicos, toda vez que no solo se ocupa de las cuestiones actuales
del registro mercantil, sino que adems vuelve dctil y maleable los funda-
mentos histricos y jurdicos sobre los cuales se alza esta institucin, des-
cribiendo los paradigmas por ella recorridos, iniciando en poca de la inde-
pendencia hasta llegar al escenario actual, el cual consolida bajo el Registro
nico Empresarial y Social, RUES, la central de datos ms grande del pas.
Y es que como se ver en el presente libro, el camino recorrido por las
cmaras de comercio en materia de registro mercantil, ha estado marcado
por una actitud proactiva que tiende al fortalecimiento y a una eficiente
gestin en la administracin del mismo, teniendo como principio de ob-
servancia irrestricta el respeto por el usuario registral, lo cual llev a que el
Gobierno le encomendara la administracin de nuevos registros agrupados
en el ya citado RUES.
Ante dicho escenario, las entidades camerales, lejos de amilanarse ante
tan pica responsabilidad, aumentaron su capacidad y esfuerzos para asu-
mir con suficiencia dicha tarea, habilitando canales presenciales y no pre-
senciales como call center y ambientes virtuales, para adelantar servicios
de acompaamiento al usuario y tener una interaccin ms cercana y clara
con estos.
Precisamente, y como acertadamente se trata en la presente obra, para
garantizar la conectividad de las cmaras de comercio con la sociedad, se
prestan, de forma tal que en ambientes totalmente electrnicos, se adelan-
te el procedimiento registral, reduciendo costos y tiempos de respuesta, y
facilitando el acceso de toda la poblacin a dichos tramites.
As, pues, y para ir terminando por la parte inicial del proyecto que pre-
sento, este libro expone los caractersticas fundamentales que cualquier
24 el registro mercantil en colombia
registro pblico debe revestir, haciendo especial nfasis en el rol que cum-
plen dentro del sistema econmico y jurdico colombiano, a travs de la fun-
cin certificadora, pilar que como se recordar, resulta indispensable para el
desarrollo de las relaciones en la sociedad.
Habiendo dado un somero recuento de los aspectos que se abordan
en la presente obra, y al evidenciarse un sistema cameral robusto, sensible
ante las realidades registrales y que est a la vanguardia de las necesida-
des del pas en materia de registro, no resulta descabellado pensar, que el
futuro paradigma del registro pblico colombiano, sea el paso a un sistema
integrado e integral de registro, que rena la totalidad de actos, libros, bie-
nes y personas, cuya situacin deba ser publicitada y certificada por un ente
especializado que no solo goce de honorabilidad sino que tenga la capaci-
dad y elocuencia para desempear vital tarea dentro del Estado.
Pablo Felipe Robledo
Superintendente de Industria y Comercio
25
P resentaci n
S obre los registros pblicos ,
la informaci n y la ley
D esde los roles misionales de las cmaras de comercio y en particular, con-
siderando las lneas estratgicas de la Cmara de Comercio de Medelln
para Antioquia, queremos entregar esta obra a los grupos de inters y a los
comerciantes, quienes muy seguramente podrn encontrar en ella la fun-
damentacin y explicacin de muchos conceptos vinculados con el registro
pblico, una de las funciones que esta entidad viene desempeando desde
hace ms de ochenta aos.
En 2004 realizamos el primer ejercicio de edicin de esta obra; el entor-
no normativo de ese entonces y la necesidad creciente de hacer distintos es-
tudios sobre el sistema de registro nos motiv a llevarlo a cabo. Una dcada
cada vez ms vertiginosa de cambios normativos y la importancia que han
venido tomando los sistemas de informacin en la sociedad contempor-
nea nos impulsaron a presentar nuevamente esta obra, debidamente actua-
lizada y con las reflexiones que la dinmica del comercio y de la circulacin
de la informacin exigen.
De esta manera, conceptos y enunciados como sociedades de la infor-
macin y empresas basadas en los datos como herramienta esencial el re-
curso que propician estas fuentes para la toma de decisiones y para la reali-
zacin de distintas actividades empresariales hacen parte del argot actual
en la economa. De hecho, la informacin ocupa un papel preponderante
en cualquier escenario dentro del mundo de los negocios y en particular
del mercado, y por ello vale la pena reflexionar y hacer estudios al respecto.
Mucha de esta informacin proviene, efectivamente, de los registros pbli-
cos que administran las distintas cmaras de comercio.
Considerando lo anterior y desde la ptica empresarial es fundamental
alinear las necesidades de este sector con la actividad legislativa, sin desco-
nocer que desde que el ser humano llega al mundo se realizan, de manera
permanente, registros pblicos; iniciando con el registro que da cuenta del
26 el registro mercantil en colombia
nacimiento y existencia de las personas hasta finalizar con otro registro que
indica el momento de su muerte. Todo esto sin dejar por fuera los numerosos
registros que hay que realizar respecto de distintas actividades, dentro de las
que se destaca la actividad de los comerciantes: registros pblicos en los que
se vierte informacin fundamental para el ejercicio de las actividades comer-
ciales que le dan dinmica, seguridad, certeza y eficiencia al mercado.
Ms all de las nuevas normas sobre proteccin de datos personales,
el ejercicio del habeas data, el acceso a la informacin y la transparencia, es
necesario establecer una lnea terica que se relaciona con una de las for-
mas en la que la informacin se produce, se procesa y se entrega al pblico.
Y en tal sentido nos referimos a los distintos registros pblicos que existen
en el pas, en especial los que se vinculan con la actividad empresarial, va-
rios de ellos administrados por las cmaras de comercio desde hace ms de
ochenta aos.
Desde las cmaras de comercio del pas, como administradores de los
registros pblicos, se lleva a cabo una importante gestin con la informa-
cin que se registra o se reporta por parte de comerciantes, entidades sin
nimo de lucro y proponentes; trabajo que consiste en la administracin de
los datos originados en los registros pblico a travs de herramientas, m-
todos y estrategias en pro de la competitividad de empresarios y distintos
sectores del mercado.
Para la Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia es fundamen-
tal hacer un aporte acadmico desde los desarrollos tericos y doctrinales
que se han llevado a cabo sobre registros pblicos, para proceder a hacer
entrega de estos estudios a la comunidad acadmica y empresarial, y con-
tinuar de este modo con el desarrollo de sus actividades misionales que se
materializan con este tipo de trabajos.
Para el ao 2006 se realiz la primera edicin del libro Registro Mercantil
en Colombia. Hoy, casi diez aos despus, entregamos esta segunda edicin,
en la que hemos incluido todas las actualizaciones normativas que han entra-
do en vigencia, integrando en un solo libro las posiciones y planteamientos
de algunos de los juristas ms calificados del pas en estos temas. Adems,
hemos contado con la participacin de juristas extranjeros que han colabora-
do con su punto de vista en estos estudios de gran talla acadmica, haciendo
referencia a temas de derecho comparado.
Presentacin 27
Queremos manifestar la importancia de este tipo de publicaciones, que
se enmarcan dentro del quehacer del registro pblico administrado por las
cmaras de comercio. En tal sentido, en un primer lugar amerita hacer un
anlisis respecto de la calidad y funcin que desempea la informacin que
reposa en estos registros, y en un segundo lugar, la forma en la que la ley
interviene en estos procesos registrales en aras de depurar y garantizar la
accesibilidad, la calidad del dato y la seguridad de la informacin que se tie-
ne respecto de un mercado determinado; situaciones que de igual manera
han sido propiciadas y orientadas desde los principios de la transparencia y
acceso a la informacin.
Como se expres anteriormente, el sistema de cmaras de comercio
administra distintos tipos de registros pblicos vinculados con el comercio.
En ellos se deposita, por parte de los comerciantes, informacin relacionada
con sus actividades. Cada uno de los registros se hacen para cumplir con
exigencias de la ley, bien sea como requisitos constitutivos, habilitantes, de-
clarativos o en atencin de las normas jurdicas.
Principalmente, los datos que conforman los registros pblicos provie-
nen de los comerciantes; son suministrados por estos de acuerdo con cada
uno de sus perfiles, actividades, recursos destinados a la actividad y todos
los dems datos que la ley exige para la formalizacin como comerciante.
En este sentido vale la pena precisar que, desde la ley, son los comerciantes
quienes de manera espontnea declaran o indican la informacin para ha-
cer el registro ante las cmaras de comercio. Adicional a esto se debe con-
siderar que, desde la expedicin del Cdigo de Comercio en el ao 1971, se
estableci la obligacin de renovar la matrcula mercantil para facilitar la
labor de actualizacin del registro pblico, de tal manera que la informacin
que en l reposaba surtiera una actualizacin anual. As mismo, esta obliga-
cin fue establecida para los dems registros que administran las cmaras
de comercio a partir del decreto 019 de 2012.
De acuerdo con las normas del Cdigo de Comercio y las que se incluye-
ron a partir del Decreto 019, se entiende que el deber de renovar la matrcula
mercantil y los dems registros apunta a la finalidad principal del registro
pblico, que es dar publicidad a la informacin que en l se encuentra. Dicha
informacin va a adquirir un mayor valor o podr brindar elementos funda-
mentales para el mercado y la economa, mientras se encuentre actualizada
y pueda hablarse a ciencia cierta sobre una realidad determinada dentro
28 el registro mercantil en colombia Presentacin 29

del mercados, los distintos sectores, las cifras econmicas y todos aquellos renovacin del ao 2015. Dentro de los tres primeros meses de este ao se ob-
datos que facilitan las proyecciones econmicas y estimulan la creacin de serv cmo los comerciantes asumieron el compromiso de cumplir con la nor-
incentivos para promover diferentes sectores o situaciones dentro del sec- ma renovando la matrcula mercantil oportunamente, facilitando la actuali-
tor empresarial desde distintos dispositivos normativos. zacin del registro pblico mercantil y al mismo tiempo evitando la aplicacin
Ahora bien, la informacin que reposa en los registros pblicos llega de las sanciones previstas por la no renovacin de la matrcula mercantil.
a ser valiosa por dos razones principales. La primera es porque proviene de La ley trat de ajustar la realidad de la informacin, que reposa en los
todos los obligados desde los distintos registros en forma directa y son estas registros pblicos, con la realidad econmica de las ciudades, las regiones y el
personas quienes acuden ante las cmaras de comercio a declarar su situa- pas, sobre todo desde el punto de vista de la informacin, entendiendo la im-
cin y a hacer la peticin de inscripcin en alguno de los registros; no hay portancia de esta para el mercado y la necesidad de superar la falla del merca-
intermediarios y tampoco se captura informacin de otras fuentes. En tal do correspondiente a la asimetra de la informacin observada anteriormente.
sentido se puede afirmar que el registro pblico que administran las cma- Teniendo en cuenta la entrada en vigencia de la Ley 1727, se detect que
ras de comercio es fuente primaria de la informacin de los comerciantes. para el ao 2015 el proceso de renovacin llevado a cabo en esta Cmara de
En segundo lugar, la informacin que reposa en los registros pblicos Comercio tuvo cambios significativos, los cuales pueden explicarse desde la
es valiosa mientras se mantenga actualizada, y por lo tanto, la informacin informacin que arrojaron nuestros registros para el mes de abril de 2015. En
que reposa en el registro es sumamente dinmica, adecundose a la reali- relacin con el ao 2014 los cambios en el nmero de trmites de renovacin
dad y naturaleza misma del mercado. fueron los siguientes, as como para el ao de 2016. Esto es, un ao despus
Conforme con lo dicho en los prrafos anteriores y considerando la de haber entrado en vigencia la norma se observa la tendencia al aumento
importancia de mantener la informacin del registro pblico actualizada, en relacin con las cifras de 2014:
podemos evidenciar cmo la ley ha tendido a solucionar una de las princi-
pales fallas del mercado (la asimetra de la informacin), entendida como la Renovaciones efectuadas antes del 1 de abril de 2016 en relacin
falta de informacin en el mercado para poder tomar decisiones racionales con las efectuadas en el ao 2015 y 2014 en el mismo periodo
Variacin
relacionadas con asuntos econmicos: la oferta de productos y servicios y 2014 2015 2016
2015-2016
la correspondiente demanda de los mismos por parte de los actores que se Registro Mercantil 54.027 85.938 81.863(*) -4,98 %
encuentran en el mercado. Entidades sin nimo de lucro 2.215 4.247 4.246 -0,001 %
Al principio de esta presentacin hicimos mencin a la importancia de Registro nico de Proponentes 1.266 1.699 1.742 0,97 %
la informacin en la sociedad moderna. Sin embargo, para el tiempo que Registro Nacional de Turismo (activos) 1.107 1.317 1.525 0,863 %
transcurre actualmente no cualquier informacin va a ser til para solucio- TOTAL 58.615 93.201 89.376
nar los problemas de asimetra que existen en el mercado y es por esto que
el Estado, a travs de las herramientas legislativas pertinentes, regul de En relacin con la ley mencionada puede afirmarse que con ella se
manera ms estricta lo que ya se haba indicado en el Cdigo de Comercio cumple una de las funciones asignadas a la norma jurdica, que es la de su
respecto de la renovacin de la matrcula mercantil y en el Decreto 019 de eficacia material en relacin con sus destinatarios. La eficacia se entiende
2012 respecto de los otros registros. en este aspecto como la materializacin de los efectos y resultados proyec-
A travs de la Ley 1727 de 2014 se realiz una reforma al Cdigo de tados por el legislador en la realidad, se trata de un anlisis en el que se
Comercio. En esta ley se incluyeron distintas normas referentes a la sancin evala la correspondencia entre lo regulado en la norma y los resultados
por no efectuar la renovacin de la matrcula mercantil, normas que se hi- objetivos que se obtienen con dicha regulacin, verificando de este modo si
cieron efectivas o que tuvieron sus primeras aplicaciones para el periodo de
30 el registro mercantil en colombia Presentacin 31

los resultados se adecuan a los propsitos establecidos por los legisladores
al momento de crear la norma.
El ejercicio de la funcin de administrar los registros pblicos, a cargo
de las cmaras de comercio, debe continuar y gracias a instrumentos nor-
mativos como el que hemos revisado en esta presentacin se afianza el rol
de estas instituciones en el mercado y en la economa del pas. Las cmaras
de comercio se constituyen cada vez ms en un estamento indispensable
para los comerciantes, los cuales no solo cumplen con su obligacin de ma-
tricularse sino tambin con la actualizacin y la renovacin de su informa-
cin anualmente de acuerdo con las disposiciones legales que regulan la
materia. De este modo, el cumplimiento de estas obligaciones por parte de
los comerciantes, de la manera que se ha venido dando, especialmente en
el ao 2015, va a garantizar que la informacin que reposa en las cmaras
de comercio, adems de contener un mayor nmero de datos pblicos, va a
estar actualizada, permitiendo as una disminucin en la brecha que existe
en el mercado en relacin con la asimetra de la informacin.
Ahondando en la importancia de los registros pblicos hemos empren-
dido la tarea de retomar la publicacin que se hizo hace casi diez aos, la
cual se ha actualizado y se ha puesto al da para que quede a disposicin de
empresarios, juristas, acadmicos y estudiantes que podrn acceder a una
fuente de conocimiento especializada vinculada con los temas del registro
pblico que administran las cmaras de comercio. Dentro de las temticas
abordadas en esta edicin se destacan las siguientes:
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 de refor-
ma tributaria, que inciden en la legislacin registral.
La virtualizacin de los servicios de registro en las cmaras de
comercio.
El proceso concursal y el registro mercantil.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia, una mirada des-
de el registro.
Esperamos cumplir esta funcin primordial de la entidad; que es divul-
gar la legislacin mercantil y en particular la registral, y que los destinatarios
de la obra obtengan de ella la gua, los conceptos y la orientacin necesaria
para comprender el mundo de los registros pblicos.
Lina Vlez de Nicholls
Presidente ejecutiva
de la Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia

Historia del registro mercantil

El registro mercantil espaol: de la matrcula de comerciantes de-
cimonnica al registro mercantil electrnico del siglo xxi.
Teora general de los registros pblicos: registro mercantil regis-
tro inmobiliario.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio como pro-
cedimiento administrativo.
El Registro nico Empresarial y Social (RUES), un aporte a la sim-
plificacin de trmites.
Efectos del registro mercantil en Colombia.
El registro mercantil y las sociedades. La matrcula mercantil y la
funcin certificadora.
 33

NDICE
D E A B R E V I AT U R A S Y S I G L A S

AktG. Ley de sociedades annimas (Aktiengesetz)

Art. Artculo
Arts. Artculos
BID Banco Interamericano de Desarrollo
C. C. Cdigo Civil
C. C. A. Cdigo Contencioso Administrativo
C. P. A. C. A. Cdigo Procedimiento Administrativo
y Contencioso Administrativo
C. Co. Cdigo de Comercio
Ca. S. C. Sociedad en comandita simple
S. C. A. Sociedad en comandita por acciones
S. A. S. Sociedad por acciones simplificada
C. E. Circular externa
CEE Comunidad Econmica Europea
C. P. (gil: cpc) Consejero ponente
C. P. C. Cdigo de Procedimiento Civil
C. G. P. Cdigo General del Proceso
C. T. Cdigo de Transmisin
C. U. Circular nica
cfr. Confrontar
Cinder Centro Internacional de Derecho Registral
Conpes Consejo Nacional de Poltica Econmica y Social
COT Cdigo Orgnico de Tribunales
D. L. Decreto Ley
34 el registro mercantil en colombia NDICE DE ABREVIATURAS Y SIGLAS 35

DNP Departamento Nacional de Planeacin RNT Registro Nacional de Turismo

Dr. Doctor R. R. M. Reglamento del registro mercantil
D. R. Decreto reglamentario RUNT Registro nico nacional de trnsito
DIAN Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales R. R. P. Reglamento general de los registros pblicos
DUR Decreto nico reglamentario R. R. S. Reglamento del registro de sociedades
EDI Intercambio electrnico de datos SUGSBM Sistema Unitario de Garantas Sobre los Bienes Muebles
E. O. S. F. Estatuto Orgnico del Sistema Financiero S. A. Sociedad annima
E. T. Estatuto tributario Ltda. Sociedad de responsabilidad limitada
E. U. Empresa unipersonal SIC Superintendencia de Industria y Comercio
Exp. Expediente sic trascripcin exacta
Fogafn Fondo de Garantas del Sector Financiero Sunarp Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos
fl. Folio Supersociedades Superintendencia de Sociedades
fls. Folios Superfinanciera Superintendencia Financiera
GmbHG Ley de sociedades de responsabilidad limitada ss. Siguientes
(GmbH-Gesetz) TIC Tecnologas de la informacin y de la comunicacin
ibd. Ibdem E. C.: Estatuto Contable
inc. Inciso PUC: Plan nico de Cuentas
IVA Impuesto al valor agregado R. R. M.: Reglamento Registro Mercantil
L. Ley BORME: Boletn Oficial del Registro Mercantil
L. G. S Ley general de sociedades LSRL: Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada
L. S. A. Ley de sociedades annimas BOE: Boletn Oficial del Estado
M. P. Magistrado ponente NIF: Normas de Informacin Financiera
M. S. (MG Sann) Magistrado sustanciador DUE: Documento nico Electrnico
NIT Nmero de identificacin tributaria DGRN: Direccin General de los Registros y el Notariado
num. Numeral SUGSBM: Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles
ONG Organizacin no gubernamental PUC: Plan nico de Cuentas
op. cit . Obra citada RGC: Registro General de Comercio
O. R. I. P Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos Vid. Vide (vase)
p. Pgina
pp. Pginas
res. Resolucin
R. M. B. C. A. Revised Model Business Corporation Act
RUE Registro nico empresarial
RUP Registro nico de proponentes
 37

C aptulo I

Aproximacin a una
historia del registro
mercantil en Colombia
Rodrigo Puyo Vasco
2016
Abogado de la Universidad Pontificia Bolivariana, Medelln, 1969. Estudios de Tercer
Ciclo Maestra Mercado y Derecho 2003-2004 y doctor Universidad Pablo de Olavide,
Sevilla, Espaa. Ha ejercido como profesor de grado y posgrado (de Derecho Comercial)
en las universidades de Medelln, Pontificia Bolivariana, Externado de Colombia y
Javeriana. Es delegado del Presidente de la Repblica en la Junta Directiva de la Cmara
de Comercio de Medelln para Antioquia 1982-1994 y 1998-2014, presidente de su
Comit Jurdico y del Comit Asesor del Centro de Arbitraje y Conciliacin. Presidente
del Colegio de Abogados de Medelln, aos 2000-2004 y 2011-2012; en la actualidad,
miembro de su Junta Directiva. Miembro correspondiente de la Academia Colombiana
de Jurisprudencia. rbitro del Colegio de Abogados de Medelln y de la Cmara de
Comercio de Medelln para Antioquia.
38 el registro mercantil en colombia
Este artculo es una versin revisada del original publicado en esta misma
compilacin en el ao 2005.
Resumen
El presente escrito se divide en ocho etapas en las que se pretenden resu-
mir los principales hitos que se han dado en la regulacin normativa co-
lombiana en lo referente a los registros mercantiles. Se trata de etapas que
comienzan en la era de la Independencia de Colombia con el surgimiento de
los primeros cdigos, continuando con la incorporacin de las cmaras de
comercio, cuya funcin principal fue administrar el registro pblico mercan-
til de acuerdo con el mandato legal. En la poca siguiente se logra la consoli-
dacin de registros en las cmaras de comercio, estos se agruparon a travs
del Registro nico Empresarial y Social, RUES, para finalizar con el periodo
actual, en el que se ha dado origen a una verdadera eclosin de registros
pblicos que rigen la vida y las actividades de los ciudadanos colombianos.
Abstract
This paper is divided in eight different stages in which we summarize the
milestones of the Colombian normative regulation regarding the commercial
registers. These stages begin in the Colombian Independence era with the
appearance of the first Codes. Later, with the incorporation of the chambers
of commerce whose main role was to manage the mercantile public registry
according with the legal mandate. In the next stage, the consolidation of the
registries in the Chambers of Commerce is achieved. These registries were
grouped together through the Registro nico Empresarial y Social, RUES
(Business and Social Single Record). The paper finishes with the current era,
where we are living a true emergence of Public Registries that regulate the life
and the activities of Colombian citizens.
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 39
Introduccin
En nuestro medio la institucin del Registro Mercantil participa de simila-
res antecedentes e influencias que en los dems pases iberoamericanos,
cuyas legislaciones mercantiles fueron una continuidad de la normatividad
ibrica, posteriormente adaptndose, como tambin lo hizo la pennsula, al
modelo napolenico consagrado en el Cdigo de Comercio Francs (De Sol
Caizares, 1962). Escasos doscientos aos comprenden las legislaciones in-
dependientes hispanoamericanas, en el caso particular de las regulaciones
mercantiles estas surgen en una etapa de transicin del antiguo modelo
regulador de un derecho profesional o corporativo de los mercaderes a una
nueva concepcin impulsada, en buena parte por la Revolucin Francesa,
que acoge un esquema de plena libertad para el ejercicio del comercio sin
las restricciones medievales, adoptando como gran criterio o gua la teora
del Acto de Comercio.
Dentro de esta exposicin, inicialmente se har referencia al legado
hispnico registral, en el cual se destacan las nuevas Ordenanzas de Bilbao
de 1737, legislacin positiva nacional hasta el inicio de la vigencia del pri-
mer Cdigo de Comercio en 1853 y que igualmente inform al Consulado de
Cartagena, mximo Tribunal Mercantil Nacional a partir de su ereccin en
1795 y que perdur con supresiones y restablecimientos, hasta comienzos de
la dcada del treinta del siglo xix. En esta primera etapa con una muy modes-
ta economa que apenas se asomaba al capitalismo, aparecen los primeros
indicios de un registro mercantil tanto para la inscripcin de los comercian-
tes como para la publicidad de algunos importantes actos mercantiles. Sin
embargo, se destaca desde los albores de la vida independiente republicana
como el legislador se adscribi a la teora objetiva de los actos de comer-
cio, superando los criterios corporativistas o gremialistas que presidieron
la Edad Media1. Una segunda etapa se inicia a partir del Cdigo Mercantil
1 Ley (10 de julio 1824) que establece el modo de conocer de las causas de comercio,
de sustanciarlas y de terminarlas
Artculo 3. Sern juzgados con arreglo a esta ley todos los pleitos y diferencias que
ocurran sobre actos de comercio entre cualesquiera individuos, aunque no sean
comerciantes, con tal de que no bajen la cantidad sobre que versen de cien pesos.
Artculo 4. La ley reputa actos de comercio las empresas y ventas de frutos y mer-
caderas; los contratos de manufacturas, de comisiones por tierra o por agua; las
40 el registro mercantil en colombia
de 1853, que surgi como iniciativa del prolfico legislador panameo don
Justo Arosemena y que en buena parte reproduca el Cdigo espaol de 1829
elaborado por don Pedro Sinz de Andino, texto que igualmente se funda-
mentaba en el mencionado Cdigo de Comercio Napolenico de 1807. Fue
efmera la vigencia nacional de este cdigo por la llegada en 1858 de una
legislacin federalista, cuya mxima expresin se plasm en la Constitucin
de Rionegro de 1863. En este modelo constitucional la expedicin de la le-
gislacin terrestre mercantil pas a ser competencia de los Estados de la
Unin, conservndose como legislacin nacinal lo atinente a la legislacin
martima mercantil. Dentro de este caos normativo, en el cual varios Estados
no alcanzaron a legislar, la misma desestabilizacin poltica que sufri el
pas y que se revel en numerosas confrontaciones armadas, la orientacin
ideolgica del rgimen que exaltaba la total libertad para el ejercicio de la
industria y el comercio, impidieron la consolidacin de un sistema de regis-
tros mercantiles.
Una tercera etapa surge con la conformacin de la repblica unitaria y
centralista consagrada en la Constitucin de 1886, fruto del rgimen deno-
minado de la Regeneracin, encabezado por don Rafael Nez y don Miguel
Antonio Caro. Como desarrollo de este formidable cambio en el modelo po-
ltico de la Repblica, se dict la Ley 57 de 1887, la cual en su artculo primero
unific la legislacin nacional, adoptando como cdigo en materia terrestre
mercantil el sancionado por el extinguido Estado de Panam, el 12 de octubre
de 1869 y el nacional sobre la misma materia, edicin de 1884, sobre comercio
martimo. Este cdigo que rigi hasta el ao 1972, incorpor la obligacin de
empresas de provisiones, agencias, tiendas o mostradores de efectos mercantiles;
establecimientos de ventas de almoneda pblica, operaciones de cambio, banco
o correduras; todas las obligaciones con respecto a las letras de cambio, vales o
pagars, y remesas de dinero hechas de una plaza a otra para objetos de comercio;
toda empresa de construccin naval; y todas las compras, ventas y reventas de
embarcaciones, sus tiles y aparejos para la navegacin interior y exterior; los con-
tratos sobre fletes de carretas y caballeras para transportes de efecto de comercio,
y todos los fletes de buques; el emprstito o prstamo a la gruesa; los seguros,
cuentas de compaa, factoras, quiebras, naufragios; la avera gruesa o sencilla;
los acuerdos y convenciones de salarios con las tripulaciones de los buques; los
conocimientos y contratos entre sus capitanes y los fletadores, y todos los dems
asuntos que se hayan designados en las ordenanzas de Bilbao y dems leyes vi-
gentes de la Repblica o que en adelante rigieren.
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 41
registrar importantes actos mercantiles, en especial en las reas de socieda-
des y, adems, orden el registro de algunas modalidades comerciales. Esta
codificacin, en gran parte originaria de Chile, pero con clara influencia del
Cdigo espaol de 1829 y, por tanto, del mismo Cdigo Napolenico de la
materia, sufri una importante modificacin por la Ley 28 de 1931, la cual se
califica como un cuarto perodo histrico del registro. Esta ley asign a las
cmaras de comercio la responsabilidad de llevar un verdadero registro mer-
cantil para muchos actos que hasta esa fecha se inscriban en los juzgados y,
adems, dio nacimiento a la matrcula mercantil de los comerciantes, deno-
minada en ese momento como registro pblico. Este sistema se consolid en
1949, cuando las cmaras de comercio tuvieron competencia en todo el terri-
torio nacional, suprimindose as cualquier participacin de los jueces, la cual
se haba agotado en buena parte desde la expedicin de la mencionada ley.
Una quinta etapa se inicia a partir del Decreto 410 de 1971 o Nuevo Cdigo
de Comercio, que contiene una coherente normatividad sobre el registro mer-
cantil, que continu en la esfera de las cmaras de comercio, instituciones de
orden legal, pero de naturaleza privada, que sin duda han demostrado duran-
te ms de ochenta aos la bondad de la privatizacin de un servicio pblico
que ha sido eficiente, transparente y a la vez ha impulsado la formalizacin
del comercio nacional.
Con posterioridad a la vigencia del Cdigo de Comercio, las cmaras de
comercio han recibido el encargo de administrar los registros de las entida-
des sin nimo de lucro y el de contratistas. A partir del ao 2005 se inici un
proceso de unificacin nacional del registro, meta de mucha trascendencia
que ha servido para dotar el mercado de una ms amplia informacin entre
los diferentes agentes del mismo e igualmente ha contribuido al desarrollo
de la internacionalizacin o globalizacin de la economa colombiana. Esta
sexta y ltima etapa se denomina contempornea.
Seis sern entonces las etapas en las que se dividir esta aproximacin
a una historia del registro mercantil nacional.
42 el registro mercantil en colombia
-1-
Transicin normativa
al momento de la
independencia y primeros
aos de vida republicana
Al momento de la transicin normativa con ocasin de la Independencia
del Nuevo Reino de Granada del imperio espaol, no existan unas codifi-
caciones jurdicas independientes especializadas por materias2. Adems,
debe recordarse la vigencia del mandato constitucional no escrito conocido
como se obedece, pero no se cumple, que imper en buena parte de la
dominacin espaola, y que buscaba una adaptacin de la legislacin a un
medio sensiblemente diferente pero cuyo ejercicio tornaba en imprecisa la
vigencia de las reglas jurdicas coloniales.
Bien podran dividirse en dos grandes reas las reglas jurdicas mercan-
tiles que regan en el Virreinato de la Nueva Granada en 1808-1810: las pri-
meras de carcter o naturaleza administrativa o de polica fiscal, las cuales
buscaban preservar un control permanente del reino sobre la actividad co-
mercial, tanto en el comercio martimo como en los mercados internos que
padecan de una asfixiante reglamentacin, y unas segundas que podran
definirse como claramente mercantiles en cuanto regulaban propiamente
las relaciones entre comerciantes (Puyo Vasco, 2004, p. 94)3. Se presentaron
2 Normas vigentes al momento de la independencia: Ley de 10 de julio de 1824.
3 Como ejemplo de la fuerte intervencin del Estado en los comercios locales, basta
revisar las dificultades para la apertura de simples establecimientos de comercio,
las llamadas pulperas, para lo cual se exigan innumerables permisos y regis-
tros de las autoridades municipales y que obedecan en gran medida a reglas par-
ticulares de cada Cabildo.
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 43
variados esfuerzos para la modernizacin legislativa, la ltima por medio
del llamado Cdigo Carolino para las provincias de ultramar, concluido a co-
mienzos del siglo xix y que nunca entr en vigencia
Para atenuar el rigor de las normas de comercio del Imperio, en 1778,
durante el reinado de Carlos III se dict el llamado Reglamento de Libre
Comercio, que buscaba aliviar las restricciones del comercio con la metr-
poli. Este intento no tuvo un alcance suficiente para la poca y fue des-
dibujado, de un lado por la creacin de nuevos impuestos y del otro por
la confrontacin blica que en esa poca sufri la pennsula. Esta regla-
mentacin contena normas de derecho administrativo y policivo, ms que
normas mercantiles propiamente (MacFarlane, 1972). Para 1805 aparece la
Novsima Recopilacin, que incluye reglas sobre los consulados, sobre cam-
bios, bancos, comerciantes, vendedores, corredores, ferias, mercados, co-
mercio martimo, pesas y medidas, minas e incluso reglas sobre defectos
sobre los artculos vendidos, rescisiones, embarcaciones, etc. No obstante,
su vigencia fue muy corta al producirse el movimiento separatista. En sen-
tido estricto las normas clsicas de derecho mercantil en la colonia se en-
contraban en las Siete Partidas de Alfonso X y en las Ordenanzas de Bilbao.
Por ltimo, tambin debe reconocerse cmo el derecho de Castilla serva en
los territorios americanos como derecho supletorio y que adems algunos
autores han considerado que tambin tuvo vigencia la costumbre mercan-
til (Ots Capdequi, 1952, p. 130). Todas estas reglas coloniales hacan parte
del Derecho Indiano, denominacin que corresponde a los territorios en los
que se aplicaba y no como derecho de los indios, tal como errneamente
algunos lo han interpretado.
Dentro de esta legislacin, sin duda la de mayor alcance y que bien
pueden asimilarse a un verdadero Cdigo Mercantil, son las denominadas
Ordenanzas de Bilbao, las cuales fueron elaboradas en 1737 por encargo
del consulado de esa ciudad, por seis comerciantes locales. Seguramente,
como lo afirma Toms y Valiente se utilizaron antecedentes tales como las
Primitivas Ordenanzas de (1459) y, particularmente, las Antiguas Ordenanzas
Bilbanas, aprobadas en 1560 por Felipe II. Debe anotarse cmo a este con-
sulado se le haba otorgado jurisdiccin en 1511. Es probable que hubieran
sido tomadas en cuenta las Ordenanzas de Burgos, las de San Sebastin,
44 el registro mercantil en colombia
las de Sevilla y las expedidas por Luis XIV de Francia, elaboradas por Colbert
(Toms y Valiente, 1987)4.
Debe tenerse presente que el cuerpo de las Ordenanzas Bilbanas, con-
tiene normas de carcter general que se encuentran en los captulos com-
prendidos del ix al xxiv inclusive. Por el contrario, los primeros y los ltimos
captulos son propios o exclusivos del Consulado de Bilbao. Por tanto, cuando
se afirma en este texto la pervivencia de las Ordenanzas de Bilbao en el or-
denamiento nacional republicano de la Nueva Granada o de Colombia solo
se refiere a esas regulaciones de orden general. En lo relativo al Consulado
de Cartagena, de acuerdo con su Real Cdula de ereccin de 1795, este se
rega en su totalidad por las mencionadas ordenanzas, tanto en sus reglas
mercantiles como en su organizacin5.
En las mencionadas Ordenanzas de Bilbao se encuentran dos aspectos
fundamentales en lo atinente al registro mercantil:
El primero: relativo a los contratos mercantiles tales como los de segu-
ro, o los de las compaas comerciales, los cuales obligatoriamente deberan
registrarse dentro de los libros del consulado6.
El segundo: referido a la obligacin de matricularse los comerciantes
en el Consulado, a fin de poder ejercer el comercio y utilizar los servicios de
la institucin, privilegio que en la Nueva Granada, antes del establecimien-
to del Consulado en Cartagena, era de exclusividad para los comerciantes
espaoles7.
No sobra recordar cmo la antigua legislacin peninsular fue incorpo-
rada a la legislacin nacional, mediante el artculo 192 de la Constitucin de
4 Manual de historia del derecho espaol. (4.a edicin). Madrid: Editorial TECNO. S. A.
5 Real Cdula de ereccin del Consulado de Cartagena, expedida el 14 de julio de 1795.
6 Capitulo 10 numeral 5: Todas las personas que actualmente estn en Compaa,
y en adelante la formare en esta Villa, sern obligadas poner en manos del Prior,
y Consules de esta Universidad y Casa de Contratacin un Testimonio en relacin
con las Escrituras, que cerca de ellas otorgaren; y al pie de l han de poner los
compaeros la firmas de que han de usar durante el termino de dicha Compaa;
a fin de que conste por este medio al publico, todo lo que le sea conveniente para
su seguridad: Y el tal Testimonio se ha de poner en el Archivo del Consulado, para
manifestarle siempre que convenga. (Ordenanzas de Bilbao, 1769, p. 411).
7 Capitulo segundo. De la eleccin de Prior, Cnsules, Consiliarios, y Sindico; y cali-
dades que debern tener los Electores, y elegidos; y su posicin (Ordenanzas de
Bilbao, 1769, p. 411).
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 45
la Villa del Rosario de Ccuta, expedida en 1821 y cmo expresamente la Ley
de 10 de julio de 1824, que como atrs se ha expresado, haba reconocido
el acto de comercio como factor determinante de la competencia mercan-
til, adicionalmente incorpor en forma expresa a las Ordenanzas de Bilbao
como legislacin obligatoria para la decisin de las causas mercantiles. Es de
destacarse en este perodo inicial de la Repblica dos normas con especfica
referencia al ejercicio del comercio y al registro de actos mercantiles. La pri-
mera de ellas, la Ley de 30 de julio de 1824, mediante la cual se derogaron to-
das las leyes y decretos que ordenaban a los extranjeros la consignacin de
sus mercancas a los colombianos, en consecuencia, los extranjeros podrn
por si mismos abrir almacenes en Colombia para vender por mayor o por
menor, y ejercer cualquiera clase de industria. Y una segunda, expedida
en abril 28 de 1830, segn la cual, a fin de evitar perjuicios a los acreedores
personales al momento de la quiebra o atraso de obligaciones privilegiadas
de conformidad con el nmero 53 captulo 17 de las Ordenanzas de Bilbao,
sin que existiera certeza sobre su existencia anterior, se obligaba a anotarse
en un libro especialmente destinado para ello todo los negocios mercantiles
y de comercio que hubieren sido reducidos a escritura pblica en los consu-
lados de Cartagena y Guayaquil8.
8 Decreto (abril 28). Por el cual se hacen ciertas prevenciones en asuntos mercantiles
y de comercio elevados a escritura pblica en Cartagena y Guayaquil [...]
Artculo 1. Todos los negocios mercantiles y de comercio que se otorguen y reduz-
can a escritura pblica en los distritos consulares de Cartagena y Guayaquil, se
presentarn al Consulado respectivo, en el perentorio termino de cinco das, a fin
de que se anoten en un libro que desde luego se destinar en ellos para este objeto
[]
Artculo 4. Todo instrumento pblico que carezca de dicho reconocimiento en el
expresado trmino perder el privilegio de la prelacin, quedando como mero
personal.
Codificacin Nacional, de todas las leyes de Colombia desde el ao de 1821, hecha
conforme a la Ley 13 de 1912. Tomo XV. Aos 1852 y 1853. Bogot. Imprenta Nacional.
1929, p. 792.
46 el registro mercantil en colombia
-2-
Primer Cdigo
de Comercio colombiano
y rgimen federal
En 1853, el Congreso de la Nueva Granada dict el primer Cdigo de Comercio
Nacional, el cual fue tomado casi en su totalidad del Cdigo espaol de
1829. En esta legislacin se distinguen varios aspectos de inters en el tema
registral:
Inicialmente en el Libro Primero, Ttulo segundo, Seccin Primera, se re-
gularon aspectos propios del registro en asuntos de comercio, para lo cual
funcionara en cada cantn una oficina de registro, en la cual de conformi-
dad con los artculos 14 y 15 del Cdigo, deberan registrarse las cartas dota-
les y las capitulaciones matrimoniales otorgadas por los comerciantes, los
poderes que se otorgaren a factores o dependientes y las escrituras de las
sociedades mercantiles. En relacin con estas ltimas, el registro deba in-
cluir las circunstancias prescritas en el artculo 257 de la codificacin, entre
ellas las fechas de las escrituras, los nombres y los domicilios de los socios, su
razn o ttulo comercial, los aportes y la duracin de la sociedad. Adems si
tuviere casas de comercio, que podran ser equivalentes en la actualidad a
los establecimientos de comercio o sucursales, al igual que las reformas del
contrato social, deban ser objeto de registro y para el caso de las sociedades
annimas se incluiran los reglamentos acordados para su rgimen y gobier-
no. Se sancionaba el incumplimiento de estas obligaciones con la ineficacia
o la falta de accin entre los otorgantes, tal como lo predicaban los artculos
17, 18, 19 y 20, del cdigo en mencin.
Un segundo registro se llevara en los tribunales o juzgados de comer-
cio y servira para inscribir a los corredores y a los libros de los comercian-
tes, siendo obligatorio, en este ltimo caso, que juez y secretario rubricaran
todas las hojas, pudiendo ser reemplazados los jueces de comercio por los
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 47
jueces del circuito o parroquiales cuando no existieren los primeros. La omi-
sin del registro de los libros contables o defectos en los mismos originaba
sanciones pecuniarias y favorecimiento probatorio a quien los llevare ajus-
tados a la ley9.
Finalmente, como lo anota el profesor Gabino Pinzn (1985, p. 34), en
este cdigo desapareci la matrcula mercantil incluida en la codificacin
espaola de 1829, aunque sin duda debe resaltarse cmo en este primer
Cdigo Nacional de Comercio por primera vez se regul un registro de
comercio.
Una normatividad complementaria con esta primera reglamentacin
mercantil y relacionada con asuntos de registro, se encontraba contenida en
la Ley de 16 de junio de 1853, que estaba referida a los Tribunales y Juicios de
Comercio. All se ordenaba la elaboracin de listados de quienes conforme al
Cdigo de Comercio tuvieran la calidad de comerciantes, que residieren en
la cabecera del circuito. Estos comerciantes tendran como funcin designar
el Juez del Tribunal de Comercio en asamblea y mediante voto secreto por
perodo de dos aos10.
Este Cdigo tuvo su ley complementaria de organizacin judicial y
fue de efmera existencia, al adoptarse el modelo Federal en 1858 por la
Confederacin Granadina, denominacin que adquiri la Repblica. A partir
9 Artculos 31, 32, 33, 34 y 35 Cdigo de Comercio (de 1 de junio de 1853). Codificacin
Nacional, de todas las leyes de Colombia desde el ao de 1821, hecha conforme a la
Ley 13 de 1912. Tomo XV. Aos 1852 y 1853. Bogot. Imprenta Nacional. 1929. p. 351.
10 Ley (16 de junio) sobre tribunales y juicios de comercio []
Artculo 2. Cada dos aos, contados desde el 15 de diciembre, el juez de comercio
designar siete comerciantes que compondrn una junta calificadora, que forme
el registro de todos los individuos que son comerciantes conforme al Cdigo de
Comercio, y que residen en la cabecera del circuito. Esta junta ser presidida por
el comerciante que designe la mayora de sus miembros, tomado del seno de la
misma junta.
Artculo 3. La lista o registro de que habla el artculo anterior ser presentada al
juez de comercio por la junta calificadora, en los tres primeros das del mes de
enero siguiente, firmada por los miembros de la junta, y dicho juez har que per-
manezca expuesta al pblico en la puerta del tribunal, desde el 4 hasta el 8 del
mismo mes.
Codificacin Nacional de todas las leyes de Colombia desde el ao de 1821, hecha
conforme a la Ley 13 de 1912. Tomo XV. Aos 1852 y 1853. Bogot. Imprenta Nacional.
1929, p. 792.
48 el registro mercantil en colombia
de ese momento se dio va libre a la expedicin de cdigos por cada uno de
los Estados, no obstante solo ejercieron esa atribucin los Estados de Panam
en 1869, de Santander en 1870, del Cauca en 1871 y el de Cundinamarca que
contino con el mismo Cdigo de 1853, aunque con algunas modificaciones11.
Como atrs se expres, en materia de legislacin martima mercantil,
continu rigiendo para toda la Repblica el mismo Cdigo de Panam, san-
cionado el 12 de octubre de 1869.
En realidad esta etapa de gran dinmica poltica en el pas en la cual se
pretendi instaurar un modelo federal radical, no trajo mayores progresos
en la legislacin mercantil, caracterizndose esta por una anarqua normati-
va y en cuanto al tema de los registros mercantiles, la precaria organizacin
de los Estados impidi su verdadero desarrollo.
11 Cdigo de Comercio (De 1. de junio de 1853):
[]
Artculo 15. En la oficina de registro se tomar razn por orden de nmeros i [sic]
fechas:
1. De las cartas dotales y capitulares que se otorguen por los comerciantes, o ten-
gan otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio, as como de las escrituras que
se celebren en el caso de restitucin de dote.
2. De las escrituras en las que se contrae sociedad mercantil, cualquiera que sea
su objeto i [sic] denominacin.
3. De los poderes que se otorguen por comerciantes a factores i dependientes
suyos, para dirijir [sic] i [sic] administrar sus negocios mercantiles.
Artculo 16. Todo comerciante est obligado a presentar en la Oficina de rejistro
[sic], para que se tome razn de ellos, las tres especies de documentos de que se
hace mencin en el artculo 15.
Con respecto a las escrituras se [sic] sociedad, ser suficiente para este efecto un
testimonio autorizado por el mismo notario ante quien pasaron, que contenga las
circunstancias que prescribe el artculo 257.
Codificacin Nacional de todas las leyes de Colombia desde el ao de 1821, hecha
conforme a la Ley 13 de 1912. Tomo XV. Aos 1852 y 1853. Bogot. Imprenta Nacional.
1929 p. 792.
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 49
-3-
Unificacin legislativa
1887
Al volver a formas Centralistas la organizacin del Estado se tornaba indis-
pensable la unificacin legislativa, lo cual sucedi con la expedicin de la
Ley 57 de 1887, cuyo artculo primero ordenaba cules cdigos regiran la
Repblica. En relacin con los de comercio se adopt el del Estado de Panam
sancionado el 12 de octubre de 1869 sobre materias terrestres y el nacional
expedido en 1884 sobre materias mercantiles martimas12.
12 Ley 57 de 1887.
Sobre adopcin de cdigos y unificacin de la legislacin nacional.
El Consejo Nacional Legislativo.
Artculo 1.. Regir en la Repblica, noventa das despus de la publicacin de esta
ley, con las adiciones y reformas de que ella trata, los cdigos siguientes:
El Civil de la Nacin, sancionado el 26 de mayo de 1873;
el de Comercio del extinguido Estado de Panam, sancionado el 12 de octubre de
1869; y
el Nacional sobre la misma materia, edicin de 1884, que versa nicamente sobre
comercio martimo;
el Penal del extinguido Estado de Cundinamarca, sancionado el 15 de octubre de
1858;
el Judicial de la Nacin, sancionado en 1872, y reformado por la Ley 76 de 1873, edi-
cin de 1874;
el Fiscal de la Nacin, y las leyes y decretos con fuerza de ley relativos a la organi-
zacin y administracin de las rentas nacionales; y
el Militar Nacional y las leyes que lo adicionan y reforman.
Artculo 3.. En el Cdigo de Comercio de Panam se entender Repblica donde
se habla de Estado de Panam, y las referencias que en dicho cdigo se hacen
a las leyes del mismo Estado, se entendern hechas a las correspondientes
disposiciones de los cdigos nacionales.
Centenario de las Leyes 57 y 153 de 1887. Sobre adopcin de cdigos y unificacin
de la legislacin nacional. (1987). Cmara de Comercio de Bogot. Bogot. Fondo
Cmara de Comercio de Bogot. Ao XVIII, 63, pp. 11-80.
50 el registro mercantil en colombia
Este Cdigo que rigi hasta 1972, traa obligaciones relativas al registro
mercantil referidas tanto a la inscripcin de algunos comerciantes, como a
la de algunos actos de comercio, registro que se adelantara ante los jueces
de comercio y del circuito.
Se distinguan reglas sobre las obligaciones registrales de los comer-
ciantes y las de los actos mercantiles que desarrollaban, en especial la consti-
tucin de sociedades. En cuanto a las primeras o sea las de los comerciantes,
como tales, estos tenan el deber de registrarse o de inscribirse para ejercer
la actividad mercantil como corredores o agentes de cambio, igual que los
martilleros, o sea aquellos comerciantes con establecimientos dedicados a
la venta de mercaderas en licitacin al mejor postor13. Otra de las obligacio-
nes mercantiles que deban cumplir los comerciantes era la de llevar la con-
tabilidad de sus negocios, a la cual se le otorgaba una categora probatoria y
en caso de incumplimiento de este deber, se sancionaba con multa y con la
sola admisin como medio de prueba de los libros de quien los llevase con-
forme a la ley. Estos libros de comercio, deban registrarse o rubricarse por el
juez de comercio y su secretario o por quien hiciere sus veces, de conformi-
dad con el artculo 31 de la codificacin, el cual fue modificado por el artculo
nico de la Ley 65 de 1890.
En materia de Sociedades, el artculo 470 del cdigo, exiga como requi-
sito indispensable el registro, mediante entrega en la secretara del juzgado,
del extracto de los estatutos certificado por el notario que lo hubiera auto-
rizado, acompaado de una publicacin en un peridico del departamento
o por medio de carteles. Estos registros y publicaciones tambin deberan
hacerse en todo lugar donde se establecieren sucursales o casas de comer-
cio. El contenido del extracto era el siguiente: los nombres, los apellidos y el
domicilio de los socios, la razn o la firma social, los socios encargados de la
administracin o del uso de la razn social, el capital que se aportaba y el
plazo de duracin, o sea, su fecha de inicio y su fecha de terminacin. El in-
cumplimiento de estos requisitos, entre ellos la omisin de las solemnidades
13 Ver artculos 68, 95 y 107 de la Ley de 1887, en Centenario de las Leyes 57 y 153
de 1887. Sobre adopcin de cdigos y unificacin de la legislacin nacional. (1987).
Cmara de Comercio de Bogot. Bogot. Fondo Cmara de Comercio de Bogot.
Ao XVIII, 63, pp. 11-80.
Piedrahta, Francisco. (1987). Bolsa de Medelln S. A. 25 aos, 1961. Retazos de historia
(pp. 37-38).
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 51
de registro del extracto o de la respectiva publicacin, de conformidad con
el artculo 472 de la codificacin, eran causales de nulidad absoluta entre los
socios y su cumplimiento tardo no lo saneaba. Lo mismo poda predicarse
de las reformas de la sociedad, por medio de las cuales se disolviera antes
de tiempo o se prorrogara su plazo inicial o cuando ocurriese un cambio,
retiro o muerte de un socio14. Por ltimo, aunque todos los socios tenan fa-
cultad para administrar la sociedad, toda modificacin mediante la cual la
administracin se delegase en uno o ms socios, o en un tercero debera re-
gistrarse, al igual que el nombramiento del liquidador si este no se hubiese
designado en la escritura social.
En cuanto a las sociedades en comandita, los artculos 599 y 613 de la
Codificacin de 1887 hacan remisin expresa a los artculos 469 y 470 re-
lativos al registro de los extractos de las sociedades colectivas, por lo cual
debera procederse en forma similar en cuanto a los registros.
Para las sociedades annimas, tambin era obligatorio el registro del
extracto y se generaban iguales consecuencias por la omisin de tales so-
lemnidades, incluso, haciendo solidarios en las obligaciones de la sociedad
a aquellos accionistas que hubiesen tomado parte en la administracin sin
haberse cumplido los requisitos de registros.
Al comparar este estatuto con la normatividad de 1853, es evidente que
hubo un retroceso, al haberse omitido un captulo especfico sobre un ver-
dadero registro pblico de comercio, tal como s lo estableca la legislacin
precedente.
Las disposiciones del cdigo fueron complementadas por la Ley 124 de
1888, que obligaba a la protocolizacin de los documentos de fundacin y de
sus estatutos a las compaas extranjeras. Posteriormente, la Ley 65 de 1890
regul parcialmente la forma de llevar los libros de comercio e, igualmente,
la Ley 42 de 1898 estipul la manera de registrar en las secretaras de los
juzgados los nombres de los gerentes o representantes de las sociedades
annimas y la debida publicidad que tendra que drsele a estos cambios a
travs del peridico oficial del departamento, modificndose as los artcu-
los 552 y 582 del Cdigo de Comercio. Una nueva norma sobre sociedades ex-
tranjeras y requisitos para su funcionamiento en el pas se dict por medio
14 Artculo 480, Cdigo de Comercio de 1887.
52 el registro mercantil en colombia Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 53

del Decreto Legislativo n. 2 de 1906, que obligaba al registro de los extrac-

tos en el juzgado respectivo y a la publicacin en el peridico oficial. En este -4-
decreto, y por primera, vez aparecieron las cmaras de comercio, ejerciendo
una funcin de registro para el caso especfico de la rbrica de los libros de Delegacin de registro
comercio a que estaban obligados a llevar los comerciantes segn el artculo
27 del mencionado cdigo de 188715. mercantil a las cmaras
de comercio

Las disposiciones del Cdigo de Comercio fueron modificadas en forma tras-

cendental por la Ley 28 de 1931, que legisl sobre las cmaras de comercio,
instituciones cuya existencia ya haba sido autorizada desde la Ley 111 de
1890, pero que a travs de esta ley recibieron su primera reglamentacin
o Estatuto Orgnico (Mantilla Surez & Abello, 1982, p. 266). Como se lee
en el artculo 2916 de dicha ley, se dictaron normas reguladoras del Registro
Pblico de Comercio, inicindose una delegacin de estas funciones pbli-
cas en un ente privado, que an subsiste, sustrayndolas de la competencia
de los jueces de comercio o de cualquier autoridad estatal17. Sin embargo, al
no tener en ese momento las cmaras de comercio cobertura territorial en
toda la Repblica, perduraron con funciones similares algunos juzgados en
aquellos lugares donde no existieran dichas cmaras. Este rgimen de tran-
sicin concluy con el Decreto 588 de 1949, que reconoca que para la poca
ya no exista ningn municipio que no estuviere adscrito a una cmara de

16 Artculo 29. En los lugares en que haya cmara de comercio es obligatorio el regis-
tro pblico de comercio. Pargrafo. El Gobierno podr crear este registro en otros
lugares en que lo juzgue conveniente.
17 Esta descentralizacin o desconcentracin de funciones administrativas en un par-
15 Decreto Legislativo 2 de 1906, por el cual se adiciona el Ttulo VII del Libro 2 del ticular fue ratificada constitucionalmente en la Carta de 1991, en su artculo 210:
Cdigo de Comercio, y se reforman las Leyes 62 de 1888 y 65 de 1890 [] Artculo 210. Las entidades del orden nacional descentralizadas por servicios solo
Artculo 7.. Los libros enunciados en los tres primeros incisos del artculo 27 del pueden ser creadas por ley o por autorizacin de esta, con fundamento en los prin-
Cdigo de Comercio sern rubricados en los lugares donde haya cmaras de co- cipios que orientan la actividad administrativa.
mercio, en cada una de sus hojas, por el secretario de dicha cmara, y en la primera Los particulares pueden cumplir funciones administrativas en las condiciones que
de ellas se pondr una nota fecha y firmada por el presidente y el secretario de la seale la ley.
misma, que indique el nmero total de las hojas y la persona a quien pertenecen La ley establecer el rgimen jurdico de las entidades descentralizadas y la res-
los libros (Ortega Torres, 1956, pp. 345-346). ponsabilidad de sus presidentes, directores o gerentes.
54 el registro mercantil en colombia
comercio y, por tanto, de acuerdo con sus artculos 3 y 4, los libros de registro
de las sociedades mercantiles deberan remitirse o entregarse por los juz-
gados a las cmaras de comercio respectivas y solo tendran validez, a partir
de la vigencia del decreto, las certificaciones expedidas por las cmaras de
comercio18.
El Registro Pblico Mercantil consagrado en la Ley 28 de 1931, obligaba
en los tres primeros meses de cada ao a realizar la inscripcin o renovacin
del registro de todos los comerciantes, industriales, agentes, comisionistas,
representantes de casas extranjeras establecidas, fueran personas natura-
les o jurdicas. De esta forma se constitua la figura de la matrcula mercan-
til, amplindose la obligacin de inscripcin a todos aquellos que en sentido
amplio ejercan actividades de comercio.
Tambin por primera vez se creaba la figura del comerciante afiliado
a la cmara, que surga de una manifestacin de voluntad de un comer-
ciante registrado, quien debera ser presentado por otros tres comerciantes
notables del lugar y cuya condicin le generaba ventajas con la cmara res-
pectiva, tales como referencias comerciales y el acceso a los servicios que
la institucin prestara. En la actualidad continua en la ley la categora de
comerciante afiliado19.
De conformidad con el artculo 39 de la Ley 28 de 1931, se registraran en
las cmaras de comercio los extractos o actas de las sociedades comerciales
que ordenaba el cdigo y de este conjunto de informacin poda expedirse
un certificado por el presidente y por los secretarios de las cmaras de co-
mercio en los que constaren las principales caractersticas de la compaa, al
igual que se poda certificar quin ejerca la gerencia o representacin legal
de la sociedad, constituyndose en prueba para las autoridades judiciales o
administrativas. Es de innegable trascendencia esta regla jurdica que dio
18 De conformidad con el pargrafo del artculo 39 de la ley 28 de 1931, los Juzgados
del Circuito deberan remitir los originales de los libros de registro de sociedades
mercantiles a la Secretara de las Cmaras de Comercio, tal como en efecto se hizo,
habindose integrado al Registro Mercantil y siendo posible en la actualidad su
consulta pblica.
19 Artculo 92. Afiliacin a la cmara. Modificado por el artculo 12, Ley 1727 de 2014.
Los comerciantes que hayan cumplido y estn cumpliendo los deberes de comer-
ciante, podrn ser afiliados de una cmara de comercio cuando as lo soliciten con
el apoyo de un banco local o de tres! que soliciten a la cmara.
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 55
lugar al nacimiento del documento denominado certificado de existencia
y representacin legal, pues tan valioso instrumento sirvi y contina pres-
tando invaluable contribucin a la seguridad jurdica, a la transparencia de
los negocios y en general a la organizacin de la economa nacional20.
Por ltimo, las cmaras de comercio continuaron con su funcin de re-
gistro de los libros de los comerciantes, por lo que se establecieron algunas
normas especiales en los artculos 45 y siguientes de la Ley 28 de 1931, los
cuales fueron modificados por el artculo 57 de Ley 57 de 1931.
Sin duda, esta fue la reforma ms trascendental en el Registro Pblico
de Comercio en Colombia y su verdadero paso hacia la modernidad, consti-
tuyndose de all en adelante en fundamental e imprescindible herramien-
ta para la vida jurdica y econmica de los negocios.
En 1950 fue reformado el rgimen de las sociedades annimas com-
prendido en el Captulo 2, Ttulo 7, del Libro segundo del Cdigo de Comercio.
En este cambio legislativo se incluyeron normas especficas de registro de
los extractos de las escrituras de constitucin de las sociedades y la publici-
dad de las mismas en el domicilio de la compaa y donde se establecieran
sucursales. La omisin de la escritura o del registro del extracto, dentro de
los quince das siguientes a la fecha del otorgamiento de la escritura o de
su publicacin, produca nulidad absoluta entre los socios, y quienes partici-
paren en la administracin seran considerados como socios colectivos. Las
reformas y la capitalizacin de la compaa exigan el registro en la respec-
tivas cmaras de comercio y la forma de acreditar la constitucin y la exis-
tencia de las sociedades annimas y de sus representantes la certificaran el
presidente y el secretario de la respectiva cmara de comercio21.
20 Artculo 86. Funciones de las cmaras de comercio. Las cmaras de comercio ejer-
cern las siguientes funciones:
3) Llevar el registro mercantil y certificar sobre los actos y documentos en l inscri-
tos, como se prev en este Cdigo.
21 Ver artculos 10, 11, 21, 22, 24, 247, 248, 249, 250, 251, 252, 253 y 254 del Decreto 2521 de
1950. Ortega Torres, Jorge. Cdigo de Comercio Terrestre. Quinta Edicin. Bogot.
Editorial Temis. 1956. 699 p.
56 el registro mercantil en colombia
-5-
Registro mercantil
etapa moderna
La quinta etapa del registro en Colombia, aparece con el Decreto 410 de 1971,
o sea, el llamado Nuevo Cdigo de Comercio, que empez a regir el primero
de enero de 1972. En dicho cdigo existe un ttulo especfico sobre el regis-
tro mercantil distinguido con el nmero iii del libro primero, cuyo contenido
principal es: objeto y publicidad del registro, las entidades encargadas de
llevarlo y supervisarlo, las personas y los actos sujetos de registro, sus reglas
y pruebas de las inscripciones, el registro de las escrituras sociales, reformas
y adiciones, la forma de registrar los libros de comercio, la matrcula mer-
cantil, las certificaciones que pueden expedirse, el registro de actuaciones
administrativas o judiciales, las reglas sobre homonimias o nombres comer-
ciales iguales, las sanciones por el incumplimiento de las normas registrales
y lo atinente al cambio de legislacin. No excluye este ttulo la existencia de
otras disposiciones en el mismo Cdigo de Comercio y en leyes especiales
sobre la materia22.
Dentro de los mltiples cambios que trajo el nuevo Cdigo de Comercio,
se anotan los siguientes: Se estableci la matrcula mercantil23, que reemplaz
22 Artculo 26. Registro mercantil - Objeto - Calidad. El registro mercantil tendr por
objeto llevar la matrcula de los comerciantes y de los establecimientos de comer-
cio, as como la inscripcin de todos los actos, libros y documentos respecto de los
cuales la ley exigiere esa formalidad.
El registro mercantil ser pblico. Cualquier persona podr examinar los libros y
archivos en que fuere llevado, tomar anotaciones de sus asientos o actos y obtener
copias de los mismos.
23 Artculo 32. Contenido de la solicitud de matrcula mercantil. La peticin de matr-
cula indicar:
1) El nombre del comerciante, documento de identidad, nacionalidad, actividad o
negocios a que se dedique, domicilio y direccin, lugar o lugares donde desarrolle
sus negocios de manera permanente, su patrimonio lquido, detalle de los bienes
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 57
al antiguo registro pblico de comercio e incluy no solo a las personas na-
turales o jurdicas dedicadas al comercio en su ms amplio sentido, sino que
adems oblig a los establecimientos de comercio a tener su correspondien-
te matrcula, y que se encuentra en concordancia con la institucionalizacin
del establecimiento de comercio como bien mercantil, tal como est defini-
do en el artculo 515 del Nuevo Cdigo de Comercio. La matrcula deber ser
renovada anualmente y contendr las caractersticas y la identificacin del
comerciante o del establecimiento; sin embargo, la sancin por el incum-
plimiento de esta obligacin mercantil estaba establecida en el artculo 37
de la codificacin y era mnima y estaba asignada a la Superintendencia de
Industria y Comercio, razn por la cual era una norma sin verdadera vigen-
cia positiva. Recientemente esta norma ha sido modificada en primer lugar
mediante la Ley 1429 de 2010, que orden en su artculo 50 la depuracin
del Registro Mercantil de las sociedades, personas naturales o estableci-
mientos de comercio que no renovarn su registro y llevaren diez aos o
ms sin cumplir esa obligacin. Esta depuracin era temporal pues solo se
refera esta cancelacin a una sola vez. Posteriormente, se dict la Ley 1727
de 2014, que en sus artculos 30 y 31, de un lado sancion con multas rigu-
rosas la extemporaneidad en el registro de las matrculas correspondientes
y, del otro, estableci una depuracin permanente del registro, rebajando a
cinco aos el plazo mximo de incumplimiento en la obligacin de registro
que originara esa cancelacin24. Esta depuracin conlleva la cancelacin
del registro mercantil y se constituye en una nueva causal de disolucin so-
cial, lo anterior sin perjuicio de los derechos de terceros. En el mencionado
cdigo se ampliaron los actos, documentos y libros sujetos a registro, esta-
blecindose la obligatoriedad de inscribir un sinnmero de actos y hechos
races que posea, monto de las inversiones en la actividad mercantil, nombre de la
persona autorizada para administrar los negocios y sus facultades, entidades de
crdito con las cuales hubiere celebrado operaciones y referencias de dos comer-
ciantes inscritos, y
2) Tratndose de un establecimiento de comercio, su denominacin, direccin y ac-
tividad principal a que se dedique; nombre y direccin del propietario y del factor,
si lo hubiere, y si el local que ocupa es propio o ajeno. Se presumir como propieta-
rio del establecimiento quien as aparezca en el registro.
24 Artculo 50 Ley 1429 de 2010. Depuracin del registro mercantil. Durante los seis
meses siguientes a la vigencia de la presente Ley, los empresarios que renueven su
58 el registro mercantil en colombia
jurdicos, entre ellos se enumeran inicialmente los relativos al comerciante
del cual deben inscribirse sus incapacidades e inhabilidades, las autoriza-
ciones o revocaciones que se otorguen a menores para ejercer el comercio,
los actos que confieran modifican o revoquen la administracin parcial de
bienes del comerciante, las relativas a licencias de agentes vendedores, la
matrcula mercantil o la de sus establecimientos de comercio, sucursales y agen-
cias podrn pagar las renovaciones de aos anteriores de la siguiente manera:
1. Las renovaciones cuyo plazo se venci antes del 2008 no tendrn costo alguno.
2. Las renovaciones correspondientes al ao 2008 y 2009 tendrn un valor equiva-
lente al cincuenta por ciento (50%) de la tarifa aprobada para dichos aos.
3. Las renovaciones correspondientes al ao 2010 se pagarn de conformidad con
la tarifa aprobada para dicho ao.
Pargrafo 1. Las sociedades cuya ltima renovacin se efectu diez (10) aos antes
a la vigencia de la presente ley, no incursas en proceso de liquidacin, tendrn
un plazo de doce (12) meses para que cumplan con la mencionada obligacin,
vencido este trmino, de no hacerlo, quedarn disueltas y en estado de liquida-
cin y cualquier persona que demuestre un inters legtimo podr solicitar a la
Superintendencia de Sociedades que designe un liquidador en los trminos previs-
tos en esta ley. Lo anterior, sin perjuicio de los derechos de terceros debidamente
inscritos en el respectivo registro mercantil.
Pargrafo 2. Las personas naturales y los establecimientos de comercio, sucursa-
les y agencias cuya ltima renovacin se efectu diez (10) atlas antes de la vigencia
de la presente ley, tendrn un plazo de doce (12) meses para ponerse al da en la
renovacin de la matrcula mercantil. Vencido este trmino, de no hacerla, la c-
mara cancelar la respectiva matricula, sin perjuicio de los derechos de terceros
debidamente inscritos en el respectivo registro mercantil.
Pargrafo 3. Las cmaras de comercio informarn previamente las circunstancias
previstas en el presente artculo a los interesados mediante carta o correo electr-
nico a la ltima direccin registrada, si la tuviere. As mismo, publicarn al menos
un aviso en un peridico de circulacin nacional y uno en su pgina web, 90 das
antes del 31 de diciembre en el que informen a sus inscritos del requerimiento para
cumplir con la obligacin y las consecuencias de no hacerlo.
Pargrafo 4. Las pequeas empresas que se encuentren inactivas, antes de la vi-
gencia de la presente Ley, y que renueven su matrcula mercantil, de acuerdo con
las tarifas y trminos establecidos en el artculo, podrn acceder a los beneficios
consagrados en los articulas 4 y 5 de la presente ley.
Para el efecto, debern ponerse al da en todas sus obligaciones de carcter legal y
tributario dentro de doce (12) meses siguientes contados a partir de la entrada en
vigencia de la presente ley.
Artculos 30 y 31 Ley 1727 de 2014.
Artculo 30. Extemporaneidad en la renovacin de la matrcula mercantil.El comer-
ciante que incumpla con la obligacin de renovar oportunamente su matrcula mer-
cantil estar sujeto a las sanciones previstas en el artculo37del Cdigo de Comercio
para quienes ejercen profesionalmente el comercio, sin estar matriculado en el
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 59
prdida de la calidad de comerciante, las capitulaciones matrimoniales y
las liquidaciones de sociedades conyugales de estos profesionales, los as-
pectos concrsales ya sean concordatos, hoy acuerdos de reestructuracin
empresarial, reestructuracin de pasivos, liquidaciones forzosas, etc. En
cuanto a los bienes mercantiles, deben registrarse los actos que afecten la
propiedad del establecimiento de comercio o su administracin, los de re-
serva de dominio, prenda25, embargo o demandas, los contratos de agencia
comercial, etc. En relacin con las compaas mercantiles, es obligatorio el
registro de su constitucin, modificacin, liquidacin, transformacin, fu-
sin y escisin. Adems deben inscribirse y rubricarse los libros obligato-
rios de contabilidad, los de registro de accionistas y los de las actas de las
registro mercantil. La sancin ser impuesta por la Superintendencia de Industria y
Comercio, de acuerdo con las disposiciones reglamentarias vigentes.
Las cmaras de comercio debern remitir, dentro del mes siguiente al vencimiento
del plazo para la renovacin de la matrcula mercantil, el listado de comerciantes
que incumplieron el deber de renovar la matrcula.
Artculo 31. Depuracin del Registro nico Empresarial y Social (RUES).Las cma-
ras de comercio debern depurar anualmente la base de datos del Registro nico
Empresarial y Social (RUES), as:
1. Las sociedades comerciales y dems personas jurdicas que hayan incumplido la
obligacin de renovar la matrcula mercantil o el registro, segn sea el caso, en los
ltimos cinco (5) aos, quedarn disueltas y en estado de liquidacin. Cualquier
persona que demuestre inters legtimo podr solicitar a la Superintendencia de
Sociedades o a la autoridad competente que designe un liquidador para tal efecto.
Lo anterior, sin perjuicio de los derechos legalmente constituidos de terceros.
2. Cancelacin de la matrcula mercantil de las personas naturales, los estableci-
mientos de comercio, sucursales y agencias que hayan incumplido la obligacin de
renovar la matrcula mercantil en los ltimos cinco (5) aos.
Pargrafo 1..Los comerciantes, personas naturales o jurdicas y dems personas
jurdicas que no hayan renovado la matrcula mercantil en los trminos antes
mencionados tendrn plazo de un (1) ao contado a partir de la vigencia de la
presente ley para actualizar y renovar la matrcula mercantil. Vencido este plazo,
las cmaras de comercio procedern a efectuar la depuracin de los registros.
Pargrafo 2..Las cmaras de comercio informarn, previamente, las condiciones
previstas en el presente artculo a los interesados, mediante carta o comunica-
cin remitida va correo electrnico a la ltima direccin registrada, si la tuviere.
As mismo, publicarn al menos un (1) aviso anual dentro de los tres (3) primeros
meses, en un diario de circulacin nacional en el que se informe a los inscritos del
requerimiento para cumplir con la obligacin y las consecuencias de no hacerlo.
25 En cuanto a las prendas mercantiles, y como adelante se expresar, en la actualidad
se inscriben en el Registro de Garantas Mobiliarias creado por la Ley 1676 de 2013.
60 el registro mercantil en colombia
juntas directivas o de las asambleas. Respecto de los libros de comercio,
el Decreto 019 de 2012, conocido como Estatuto Antitrmites, suprimi la
obligacin del registro de los libros contables y solo dej la obligacin de
registrar los libros de actas de los rganos sociales y de registro de accio-
nista26. Igualmente se reglament la forma de registro, la que ya no ser
por extractos sino con base en la copia de las escrituras notariales. Tambin
desaparecieron los plazos para el registro que ocasionaban nulidades, san-
cionndose su no inscripcin con la figura de la inoponibilidad. Adems se
facilitaron los procedimientos para la realizacin de estas tareas pudiendo
utilizarse los mtodos que la tecnologa suministra.
Otra de las novedosas funciones encomendadas al registro mercantil y,
por tanto, a las cmaras de comercio, se ha denominado el control de legali-
dad, que consiste en la facultad que tienen estas instituciones de negarse a
registrar un acto si estimaren que tienen alguna deficiencia en su legalidad
formal27. Una ms de las atribuciones concedidas para el manejo del registro
es el control de los nombres de los comerciantes o de los establecimientos
de comercio a fin de evitar la inscripcin de nombres iguales; en los casos de
homonimia solo se permitir la inscripcin cuando se utilice algn distinti-
vo. En esta materia es evidente la falta de una integracin normativa entre
el registro mercantil, las marcas o los nombres comerciales que se registran
en la Superintendencia de Industria y Comercio y, en la actualidad, con los
llamados nombres de dominio dentro de la web o internet, obligatoriamen-
te sujetos de registro cuando sean de origen colombiano y desarrollen acti-
vidades econmicas, comerciales, financieras o de prestacin de servicios28.
Otra de las caractersticas que el cdigo atribuy al registro mercantil
de las cmaras de comercio consiste en la autenticidad que surge de la pre-
sentacin personal de los documentos por los otorgantes ante la respectiva
cmara.
26 Artculo 175. Registro de los libros de comercio. El numeral 7 del artculo 28 del
Cdigo de Comercio, quedar as:
7. Los libros de registro de socios o accionistas, y los de actas de asamblea y juntas
de socios.
27 Artculos 159, 163 y 367 de la Codificacin Mercantil.
28 Ley 633 de 2000.
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 61
La Superintendencia de Industria y Comercio es el rgano que cumple
varias funciones en relacin con el registro mercantil, entre ellas la de deter-
minar los libros necesarios para cumplir la finalidad registral. En la actuali-
dad, en relacin con esta materia se encuentra vigente la llamada Circular
nica Externa Nmero 10 de 2001, expedida por la misma Superintendencia
de Industria y Comercio, la cual en forma permanente se actualiza la cual
contiene en su ttulo viii, un primer captulo sobre los registros pblicos a
cargo de las cmaras de comercio, trmites y procedimientos de inscripcin
y un segundo captulo de aspectos generales en el que se tratan aspectos de
vigilancia y de formalidades sobre los registros y los certificados29.
Sin duda las funciones ms esenciales y que justifican la historia pasa-
da y presente de la institucin de los registros mercantiles, son de un lado,
la seguridad jurdica que imprimen a los actos inscritos y el servir como ins-
trumento de publicidad de estos mismos actos mercantiles y de las calida-
des de los comerciantes con miras a obtener un mximo de transparencia y
competencia equilibrada en el mercado. En este sentido, el artculo 26 de la
legislacin vigente realza el carcter pblico del registro mercantil y la facul-
tad universal para el examen de sus libros y archivos, para tomar anotacio-
nes de sus asientos o actos y obtener copia de los mismos. En igual direccin
se dictaron las normas de las reformas contenidas en la Ley 222 de 1995 y en
particular aquellas relativas al registro contenidas en sus artculos 30 y 41.
Por ltimo, debe resaltarse cmo la tecnologa, y en particular el mun-
do digital, ha sido de plena aceptacin en los aspectos registrales siguiendo
los preceptos de la Ley 527 de 1999, que consagra la equivalencia funcional
entre el documento escrito y el producido por medios electrnicos, cuando
cumplan los requisitos consagrados en la ley30.
29 Se est a la espera de una nueva circular que recopile la totalidad de los procedi-
mientos a seguir en materia de registro.
30 Ley 527. Articulo 6o. Escrito. Cuando cualquier norma requiera que la informacin
conste por escrito, ese requisito quedar satisfecho con un mensaje de datos, si la
informacin que ste contiene es accesible para su posterior consulta. Lo dispues-
to en este artculo se aplicar tanto si el requisito establecido en cualquier norma
constituye una obligacin, como si las normas prevn consecuencias en el caso de
que la informacin no conste por escrito.
62 el registro mercantil en colombia
-6-
Etapa contempornea
En la actualidad, el Estado colombiano, en el tema registral, desarrolla una
poltica pblica ausente de precisas definiciones y, si bien ha reconocido la
trascendencia del sistema registral delegado en las cmaras de comercio,
delegndole, hasta el presente, ocho registros, unos netamente mercanti-
les y otros de contratacin pblica o de entidades sin nimo de lucro y de
algunos de sectores econmicos especializados, no podra decirse que ello
obedezca a una meditada orientacin en la organizacin del Estado o de las
relaciones de los ciudadanos con este.
Con posterioridad al Rgimen Registral consagrado en el Cdigo de
Comercio y en la Ley 222 de 1995 que lo reforma, se han presentado mlti-
ples reformas a los registros que son responsabilidad de las cmaras de co-
mercio, que si bien sirven para la informacin en el mundo de los negocios,
como atrs se anot, se insiste, evidencian una falta de polticas pblicas,
aunque se advierte que el Estado reconoce la utilidad jurdica, econmica y
social de los registros por lo cual los impulsa y propicia.
En relacin con el registro mercantil, la primera reforma que lo torn
mixto se encuentra contenida en la Ley 590 del ao 2000; esta, aunque di-
rigida a micro, pequeas y medianas empresas, Mipyme, regul el registro
mercantil integrndolo con el Registro nico de Proponentes RUP, a fin de
reducir trmites ante el Estado y dar mayor seguridad jurdica en la con-
tratacin pblica31, creando as el Registro nico Empresarial, RUE. Debe
31 Artculo 11. Ley 590/2000. Registro nico de lasMipymes. Con el propsito de redu-
cir los trmites ante el Estado, el registro mercantil y el registro nico de propo-
nentes se integrarn en el Registro nico Empresarial, a cargo de las cmaras de
comercio, el cual tendr validez general para todos los trmites, gestiones y obli-
gaciones, sin perjuicio de lo previsto en las disposiciones especiales sobre materias
tributarias, arancelarias y sanitarias.
Atendiendo criterios de eficacia, economa, buena fe, simplificacin y facilitacin
de la actividad empresarial, la Superintendencia de Industria y Comercio, regular
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 63
recordarse cmo la Ley 80 de 1993, conocida como la Ley Estatutaria de la
Contratacin Estatal, haba creado el Registro nico de Proponentes RUP,
al que se someteran todas las personas naturales o jurdicas que aspiren a
celebrar con las entidades pblicas, contratos de obra, consultora, o com-
praventa de bienes muebles32.
la organizacin y funcionamiento del Registro Unico Empresarial, garantizando
que, especficamente, se reduzcan los trmites, requisitos, e informacin a cargo
de las micro, pequeas y medianas empresas, y que todas las gestiones se puedan
adelantar, adems, por internet y otras formas electrnicas.
Pargrafo.La regulacin que realice la Superintendencia de Industria y Comercio de-
ber, en todo caso, hacerse en armona con las disposiciones estatutarias y con las
contenidas en cdigos, respecto de los registros de que trata el presente artculo.
32 Artculo 22 Ley 80 de 1993.De los Registros de Proponentes. Todas las personas na-
turales o jurdicas que aspiren a celebrar con las entidades estatales, contratos de
obra, consultora, suministro y compraventa de bienes muebles, se inscribirn en
la cmara de comercio de su jurisdiccin y debern estar clasificadas y calificadas
de conformidad con lo previsto en este artculo. Ver Decreto Nacional 856 de 1994
El Gobierno nacional adoptar un formulario nico y determinar los documen-
tos estrictamente indispensables que las Cmaras de Comercio podrn exigir para
realizar la inscripcin. As mismo, adoptar el formato de certificacin que debern
utilizar las cmaras de comercio. Con base en los formularios y en los documentos
presentados, las cmaras de comercio conformarn un registro especial de inscri-
tos clasificados por especialidades, grupos o clases de acuerdo con la naturaleza
de los bienes o servicios ofrecidos, y expedirn las certificaciones o informaciones
que en relacin con el mismo se les solicite. La certificacin servir de prueba de
la existencia y representacin del contratista y de las facultades de su represen-
tante legal e incluir la informacin relacionada con la clasificacin y calificacin
del inscrito. En relacin con los contratos ejecutados incluir la cuanta, expresada
en trminos de valor actualizados, los respectivos plazos y adiciones. En la certifi-
cacin constarn. Igualmente los datos e informaciones sobre cumplimiento en
contratos anteriores, experiencia, capacidad tcnica y administrativa, relacin de
equipo y su disponibilidad, multas y sanciones impuestas y el trmino de su dura-
cin. No se requerir de este registro, ni de calificacin, ni clasificacin en los casos
de contratacin de urgencia a que se refiere el artculo 42 de esta Ley; contratacin
de menor cuanta a que se refiere el artculo 24 de esta Ley; contratacin para el
desarrollo directo de actividades cientficas o tecnolgicas; contratos de presta-
cin de servicios y contratos de concesin de cualquier ndole y cuando se trate de
adquisicin de bienes cuyo precio se encuentre regulado por el Gobierno nacio-
nal. El registro de proponentes ser pblico y por tanto cualquier persona puede
solicitar que se le expidan certificaciones sobre las inscripciones, calificaciones y
clasificaciones que contenga.
64 el registro mercantil en colombia
Este Registro nico de Proponentes fue modificado posteriormente
por la Ley 1150 de 2007, en su artculo 633, que lo hace ms tcnico. En este
registro las cmaras de comercio ejercen una especie de verificacin do-
cumental, o sea, un control formal de legalidad y expiden un certificado
de Registro nico de Proponentes, conocido como RUP. Este certificado es
plena prueba de los hechos o las circunstancias que all se hacen constar.
Anteriormente los proponentes se autocalificaban y era mnima la actua-
cin y responsabilidad de las cmaras de comercio, en el presente las c-
maras deben constatar la realidad de la informacin. Tambin se anota que
este registro es dinmico y es alimentado en forma permanente en su con-
tenido por las autoridades pblicas, que envan informacin a las cmaras
sobre los proponentes del Estado.
Posteriormente, se cre un registro de entidades sin nimo de lucro,
RESAL, por medio del Decreto 2150 de 1995. Este es el tercer gran registro
que se encomienda o delega a las cmaras de comercio. Se distinguen entre
las entidades obligadas al registro, las que pudieran llamarse entidades sin
nimo de lucro del sector real, o sea, corporaciones, asociaciones, funda-
ciones de utilidad comn regladas por el ttulo xxxvi, del libro primero del
33 Ley 1150 de 2007. Artculo 6. De la verificacin de las condiciones de los proponen-
tes. Todas las personas naturales o jurdicas nacionales o extranjeras domiciliadas
o con sucursal en Colombia, que aspiren a celebrar contratos con las entidades
estatales, se inscribirn en el Registro nico de Proponentes del Registro nico
Empresarial de la cmara de comercio con jurisdiccin en su domicilio principal.
No se requerir de este registro, ni de calificacin ni de clasificacin, en los casos de
contratacin directa; contratos para la prestacin de servicios de salud; contratos
cuyo valor no supere el diez por ciento (10 %) de la menor cuanta de la respec-
tiva entidad; enajenacin de bienes del Estado; contratos que tengan por objeto
la adquisicin de productos de origen o destinacin agropecuaria que se ofrezcan
en bolsas de productos legalmente constituidas; los actos y contratos que tengan
por objeto directo las actividades comerciales e industriales propias de las empre-
sas industriales y comerciales del Estado y las sociedades de economa mixta y los
contratos de concesin de cualquier ndole. En los casos anteriormente sealados,
corresponder a las entidades contratantes cumplir con la labor de verificacin de
las condiciones de los proponentes. En dicho registro constar la informacin re-
lacionada con la experiencia, capacidad jurdica, financiera y de organizacin del
proponente, que se establecer de conformidad con los factores de calificacin y
clasificacin que defina el reglamento. El puntaje resultante de la calificacin de es-
tos factores se entender como la capacidad mxima de contratacin del inscrito.
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 65
Cdigo Civil y por el Decreto 1529 de 1990 y las llamadas entidades del sec-
tor solidario reglamentadas por la Ley 79 de 1988.
No sobra comentar cmo una de las asignaturas con menor elabora-
cin legislativa, jurisprudencial y acadmica en Colombia, es la relativa a las
entidades sin nimo de lucro, que han adquirido una sin igual importan-
cia en la vida institucional, econmica y social del pas. A pesar de ello. sus
regulaciones son casi inexistentes, las sentencias o jurisprudencias sobre
esta materia son una rareza, al igual que son escasos los comentarios de
los tratadistas. En la parte normativa existe una remisin casi plena a la ley
mercantil societaria y la vigilancia y el control estatal es tan solo nominal.
Respecto de estas entidades sin nimo de lucro, tanto el artculo 45 del
Decreto 2150 de 1995, como el artculo 3 del Decreto 427 de 1996, exceptua-
ron del Registro ante la cmaras a algunas entidades, sin justificacin legis-
lativa o institucional, generando un grave desorden en materia registral34.
Debe entenderse que las cooperativas, los fondos de empleados, las asocia-
ciones mutuales estn obligados al registro en las cmaras de comercio35.
El Decreto 019 de 2012, que modific la Ley 454 de 1998, orden el regis-
tro en las cmaras de comercio de todas las entidades de economa solida-
ria, sin exclusiones36.
Por medio de este decreto denominado Antitrmites, sin duda un
gran esfuerzo legal para rebajar, racionalizar y simplificar los trmites ante
34 El Decreto 2150 de 1995. Suprime la obligatoriedad de reconocer personeras jurdi-
cas para las corporaciones, fundaciones y dems entidades sin nimo de lucro. De
conformidad con este decreto, en la actualidad la personalidad jurdica de estas
entidades surge a partir del registro en las Cmaras de Comercio.
35 Artculo 143, Decreto 2150 de 1995. Constitucin de entidades de naturaleza coope-
rativa, fondos de empleados y asociaciones mutuas. Las entidades de naturaleza
cooperativa,los fondos de empleados y las asociaciones mutuales, as como sus
organismos de integracin y las instituciones auxiliares del cooperativismo son
entidades sin nimo de lucro y se constituirn por escritura pblica o documento
privado, el cual deber ser suscrito por todos los asociados fundadores y conte-
ner constancia acerca de la aprobacin de los estatutos de la empresa asociati-
va.Ver el Decreto Nacional 427 de 1996, Artculo declarado EXEQUIBLE por la Corte
Constitucional medianteSentencia C 77 de 1997, Ver la Ley 79 de 1988.
36 Respecto de las Cooperativas y Precooperativas de Trabajo asociado, fueron inicial-
mente sustradas de la obligacin de registro ante las Cmara, trasladndolas a la
Superintendencia de Economa Solidaria, Decreto 4558 2006, pero posteriormente
mediante el Decreto legislativo 019 de 2012, regresaron al registro cameral.
66 el registro mercantil en colombia
el Estado, se ampli an ms el registro mercantil, que, como se expres,
ya estaba unido al Registro de nico de Proponentes, crendose el Registro
nico Empresarial y Social, RUES, que comprende tanto el original registro
mercantil, como el de proponentes, al cual se integr el de entidades sin
nimo de lucro y otros ms como los de las veeduras ciudadanas, el de las
personas que desarrollan actividades de juego y azar, el de turismo y el de
los representantes de entidades extranjeras sin nimo de lucro37.
37 Artculo 166 del Decreto 019 de 2012. Del Registro nico Empresarial y Social. Al
Registro nico Empresarial (RUE) de que trata el artculo 11 de la Ley 590 de 2000,
que integr el registro mercantil y el Registro nico de Proponentes, se incorpo-
rarn e integrarn las operaciones del registro de entidades sin nimo de lucro
creado por el Decreto 2150 de 1995, del registro nacional pblico de las personas
naturales y jurdicas que ejerzan la actividad de vendedores de juegos de suerte y
azar de que trata la Ley 643 de 2001, del registro pblico de veeduras ciudadanas
de que trata la Ley 850 de 2003, del Registro Nacional de Turismo de que trata la
Ley 1101 de 2006, del registro de entidades extranjeras de derecho privado sin ni-
mo de lucro con domicilio en el exterior que establezcan negocios permanentes
en Colombia de que trata el Decreto 2893 de 2011, Y del Registro de la Economa
Solidaria de que trata la Ley 454 de 1998, que en lo sucesivo se denominar
Registro nico Empresarial y Social -RUES-, el cual ser administrado por las c-
maras de comercio atendiendo a criterios de eficiencia, economa y buena fe, para
brindar al Estado, a la sociedad en general, a los empresarios, a los contratistas, a
las entidades de economa solidaria y a las entidades sin nimo de lucro una herra-
mienta confiable de informacin unificada tanto en el orden nacional como en el
internacional. Con el objeto de mantener la actualizacin del registro y garantizar
la eficacia del mismo, la inscripcin en los registros que integran el Registro nico
Empresarial y Social, y el titular del registro renovar anualmente dentro de los
tres primeros meses de cada ao. El organismo que ejerza el control y vigilancia
de las cmaras de comercio establecer los formatos y la informacin requerida
para inscripcin en el registro y la renovacin de la misma. Los registros mercantil
y de proponentes continuarn renovndose de acuerdo con las reglas vigentes. El
organismo que ejerza el control y vigilancia de las cmaras de comercio regular
la integracin e implementacin del Registro nico Empresarial y Social, garanti-
zando que, especficamente, se reduzcan los trmites, requisitos e informacin a
cargo de todos los usuarios de los registros pblicos y que todas las gestiones se
puedan adelantar, adems, por internet y otras formas electrnicas. La regulacin
que realice la autoridad competente deber, en todo caso, hacerse en armona con
las disposiciones estatutarias y con las contenidas en cdigos, respecto de los re-
gistros de que trata el presente artculo. Los derechos por la prestacin de los ser-
vicios registrales sern los previstos por la ley para el registro mercantil, el registro
nico de proponentes y el registro de entidades sin nimo de lucro, segn el caso.
Las cmaras de comercio no podrn cobrar derechos de inscripcin y renovacin
sobre los registros que se le trasladan en virtud del presente decreto-ley y que a
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 67
En resumen el mencionado Decreto 019 de 2012, en su artculo 166, in-
tegr los siguientes registros:
1. Registro nacional de las personas naturales y jurdicas que ejerzan
la actividad de vendedores de juego de suerte y azar (Ley 164 de
2001).
2. Registro de las veeduras ciudadanas (Ley 850 de 2003).
3. Registro de turismo (Ley 1101 de 2006).
4. Registro de entidades extrajeras sin nimo de lucro con domicilio
en el exterior que establezcan negocios en Colombia. En realidad
el registro es el de los apoderados judiciales. Este registro ante-
riormente era llevado por la Oficina Asesora Judicial del Ministerio
del Interior (Decreto 2893 de 2011).
5. Registro de la economa solidaria de que trata la Ley 454 de 1998.
A estos registros se suman pues, anteriores registros que componan
el RUE:
6. Registro mercantil.
7. Registro nico de Proponentes (Ley 80 de 1993), Ley 115 de 2007).
8. Registro de entidades sin nimo de lucro (Decreto 2150 de 1995).
Esta es la situacin actual o contempornea del registro mercantil en
Colombia, que, como se advierte, ha integrado a un conjunto de registros
agrupados en lo que la ley denomina como Registro nico Empresarial y
Social, RUES.
la vigencia del mismo no los causan. Los ingresos provenientes de los registros
pblicos y los bienes adquiridos con stos, continuarn afectos a las funciones
atribuidas a las cmaras de comercio por la ley o por el Gobierno nacional en apli-
cacin del numeral 12 del artculo 86 del Cdigo de Comercio. En ningn caso los
recursos de origen pblico podrn destinarse para sufragar operaciones o gastos
privados de las Cmaras de Comercio. Los registros pblicos que se le trasladan
a las Cmaras de Comercio sern asumidos por stas a partir del primero (1.) de
marzo de 2012.
68 el registro mercantil en colombia
-7-
Tres reformas legales
Captulo especial merecen tres reformas legales que inciden en el registro
mercantil, a saber:
i. La Ley de Sociedad por Acciones Simplificadas S. A. S.
ii. La Ley de Garantas Mobiliarias.
iii. Registro Nacional de Turismo.
7.1 Ley de Sociedades por Acciones Simplificadas
Esta es una nueva modalidad societaria colombiana, consagrada en la Ley
1258 de 2008, la cual es de trascendental importancia y aceptacin en los ne-
gocios mercantiles, tal como lo ratifica el hecho de que ms del noventa por
ciento de las recientes constituciones de sociedades adoptaron esta natura-
leza. Como lo ha explicado la doctrina, esta especie societaria se caracteriza,
de un lado, por blindar a los asociados de cualquier responsabilidad diferen-
te a la de su aporte social, al expresamente exceptuar a los accionistas de
obligaciones solidarias o subsidiarias de naturaleza laboral, tributaria o de
cualquiera otra ndole en las que incurra la sociedad. En esta forma se dife-
rencia de las sociedades limitadas y aun de alguna clase de annimas, en
las cuales por va de interpretacin jurisprudencial los socios han perdido su
nominal limitacin en la responsabilidad. La segunda caracterstica es la de
la primaca de la voluntad contractual, pudiendo pactarse condiciones dicta-
das por la voluntad de los asociados, prohibidas en otras formas societarias.
En relacin con el registro mercantil, es necesario precisar que la au-
toridad registral de conformidad con la gran libertad contractual de este
tipo societario, en primer lugar, debe realizar, para el registro, examen de su
constitucin, reformas o dems actos sociales susceptibles de inscripcin, recta a la ley con consecuencias sancionatorias. Este registro originalmente
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 69
su conformidad con las normas estatutarias y con la voluntad de los socios.
De otro lado, y al tenor de lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley 1258 de 2008,
el registro mercantil es constitutivo de la persona jurdica, diferencindose
de los dems tipos de sociedades, que, segn el artculo 110 del Cdigo de
Comercio, quedan constituidos por la formalizacin de la escritura pblica,
o sea, por la suscripcin entre los asociados, ejerciendo el registro mercantil
la sola funcin declarativa y de consagrar la oponibilidad a terceros.
7.2 Nueva Ley de Garantas Mobiliarias
La nueva Ley de Garantas Mobiliarias, Ley 1676 de 2013, ha modificado el
registro de los gravmenes sobre toda clase muebles, los cuales anterior-
mente se inscriban en el Registro Mercantil.
Este nuevo registro, tpicamente mercantil, ser administrado por ley
por la Confederacin de Cmaras de Comercio, Confecmaras, y goza de es-
tas especiales caractersticas:
i. El registro est referido al sujeto y no haca el bien mueble mer-
cantil. En esto se diferencia de los otros registros, por tanto la titu-
lar del registro es la persona natural o jurdica a la que se le inscri-
ben las garantas que ha otorgado.
ii. Este registro es un sistema de archivo y recoge la inscripcin o la
constitucin de la garanta, sus modificaciones, prorrogas, trasfe-
rencias o cesiones y su ejecucin en caso de ser necesaria.
iii. Todo el proceso de inscripcin, modificacin, prrroga se adelanta
en forma exclusiva por va electrnica o internet.
iv. Este registro es de orden nacional.
7.3 Registro Nacional de Turismo
Al sector turstico se le ha ordenado llevar en forma especfica un registro, el
cual tiene la categora de requisito habilitante, pues, a diferencia de otras ac-
tividades econmicas, la falta de este requisito determina una violacin di-
70 el registro mercantil en colombia Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 71

era llevado por el Ministerio de Industria y Turismo, en virtud del Decreto Este registro, es dinmico pues debe ser actualizado en forma perma-
019 de 2012, en su artculo 66, fue delegada esta funcin a las cmaras de nente incluyndose sus modificaciones, tales como renovaciones, suspen-
comercio y bajo la modalidad virtual38. siones, cancelaciones, no excluye la obligacin del registro mercantil por
El objeto de este registro es llevar la inscripcin de los prestadores de parte de los operadores tursticos. En la realidad, el registro turstico bsi-
servicios tursticos y su identificacin, al igual que establecer un sistema de camente se refiere a los establecimientos mercantiles que desarrollan esta
informacin sobre este sector. actividad, sin que se sustraigan las personas jurdicas o naturales de cumplir
Los prestadores de servicios que deben inscribirse son los siguientes: las obligaciones generales del registro de todo comerciante.
Se hace referencia expresa a este registro, pues, por la importancia del
1. Hoteles, centros vacacionales, campamentos, viviendas turstica y sector en la economa nacional, el Estado ha querido formalizarlo mediante
otros tipos de hospedaje o permanente, excluidos los estableci- un registro especializado que le otorgue publicidad e informacin, el cual,
miento que prestan el servicio de alojamiento por horas. como ya se anot es responsabilidad tambin de las cmaras de comercio.
2. Agencias de viajes y turismo, agencias mayoristas y las agencias
operadoras.
3. Oficinas de representaciones tursticas.
4. Guas de turismo.
5. Parques temticos.
6. Operadores profesionales de congresos, ferias y convenciones.
7. Arrendadores de vehculos para turismo nacional e internacional.
8. Usuarios operadores, desarrolladores e industriales en zonas fran-
cas tursticas.
9. Empresas promotoras y comercializadoras de proyectos de tiem-
po compartido y multipropiedad.
10. Establecimientos de gastronoma y bares, cuyos ingresos opera-
cionales netos sean superiores a los 500 salarios mnimos legales
mensuales vigentes.
11. Empresas captadoras de ahorro para viajes y de servicios tursti-
cos prepagados.
12. Concesionarios de servicios tursticos en parque.
13. Dems que el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo
determine.
14. Empresas operadoras de chivas y de otros vehculos automotores
que presten servicio de transporte turstico.

38 Ver: Ley 1558 de 2012.

Ley 300 de 1996.
Ley 1101 de 1996.
72 el registro mercantil en colombia
-8-
Eplogo
8.1 Eclosin de registros pblicos
En las pginas anteriores hemos visto la evolucin de los registros pblicos
nacionales que mediante delegacin legal son administrados por las cma-
ras de comercio. Hoy, ocho de ellos estn agrupados en el Registro nico
Empresarial y Social, RUES. Tradicionalmente han existido otros registros
pblicos, siendo los de mayor relevancia el registro inmobiliario, que contie-
ne la propiedad inmueble, sus titulares, gravmenes y embargos y el registro
civil de personas, que contiene desde el nacimiento hasta la muerte de los
ciudadanos. Como a continuacin se presenta en una distribucin temtica,
se ha dado una explosin o eclosin de registros pblicos, que, de un lado,
evidencia la trascendencia jurdica, social y econmica de los mismos y, del
otro, se insiste, refleja la ausencia de unas polticas pblicas sobre la materia,
al no haberse adoptado una forma estandarizada o nica para los mismos.
8.2 Portal electrnico nico
Hasta el presente no se ha creado un portal electrnico unificado de regis-
tros para su consulta y se carece de una integracin entre las diferentes
agencias del estado responsables de los mismos que sirva para su validacin
y conformidad.
8.3 Normas constitucionales y legales
Es evidente, en esta materia, la ausencia de reglas jurdicas universales que
determinen los efectos o las consecuencias de los registros, sea que estos
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 73
tengan una funcin declarativa de derechos o constitutiva de ellos o, en
otros casos, como factores habilitantes o requisitos previos necesarios para
acceder a derechos o beneficios. De otro lado, tambin debe recordarse la
observancia obligatoria de postulados constitucionales como el consagra-
do en el artculo 1539 de la Carta, que preserva el derecho a la intimidad y
que se encuentra desarrollado en la Ley 1266 de 2008 o Ley de Habeas Data.
Lo anterior en concordancia con lo preceptuado en el artculo 2040 de la
Constitucin referente al derecho a la informacin. Igualmente, debe tener-
se presente el artculo 8441 de la Carta, que prohbe establecer requisitos,
permisos o licencias para ejercer derechos o actividades reglamentadas de
manera general. En la actualidad el Estado trabaja en la elaboracin de un
proyecto denominado carpeta ciudadana, del que trata la Ley 1753 de 2015,
o ley del Plan Nacional de Desarrollo de 2014-2018. En esta ley, en su artculo
45, pargrafo segundo, se incorpor la carpeta ciudadana como uno de los
propsitos estatales que buscan la gestin, el acceso, el uso y la apropiacin
de las tecnologas de la informacin y de la comunicacin (TIC) y cuya nocin
la define as:
39 Artculo 15. Todas las personas tienen derecho a su intimidad personal y familiar y
a su buen nombre, y el Estado debe respetarlos y hacerlos respetar. De igual modo,
tienen derecho a conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan re-
cogido sobre ellas en bancos de datos y en archivos de entidades pblicas y priva-
das. En la recoleccin, tratamiento y circulacin de datos se respetarn la libertad
y dems garantas consagradas en la Constitucin. La correspondencia y dems
formas de comunicacin privada son inviolables. Solo pueden ser interceptadas
o registradas mediante orden judicial, en los casos y con las formalidades que es-
tablezca la ley. Para efectos tributarios o judiciales y para los casos de inspeccin,
vigilancia e intervencin del Estado podr exigirse la presentacin de libros de
contabilidad y dems documentos privados, en los trminos que seale la ley.
40 Artculo 20. Se garantiza a toda persona la libertad de expresar y difundir su pen-
samiento y opiniones, la de informar y recibir informacin veraz e imparcial, y la de
fundar medios masivos de comunicacin. Estos son libres y tienen responsabilidad
social. Se garantiza el derecho a la rectificacin en condiciones de equidad. No ha-
br censura.
41 Artculo 84. Cuando un derecho o una actividad hayan sido reglamentados de
manera general, las autoridades pblicas no podrn establecer ni exigir permisos,
licencias o requisitos adicionales para su ejercicio.
74 el registro mercantil en colombia Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 75

Pargrafo segundo. El gobierno nacional, a travs del Ministerio

de Tecnologas de la Informacin y las Comunicaciones, disear e -9-
implementar polticas, planes y programas que promuevan y op-
timicen la gestin, el acceso, uso y apropiacin de las TIC en el sec- Registros pblicos
tor pblico, cuya adopcin ser de obligatorio cumplimiento por
todas las entidades estatales y conforme a la gradualidad que para
el efecto establezca el mismo Ministerio. Tales polticas comporta-
rn el desarrollo de, entre otros, el siguiente tema: carpeta ciuda- A continuacin, a manera de informacin que evidencia la importancia y la
dana electrnica. Bajo la plena observancia del derecho fundamen- falta de una gua estatal en la materia, se presenta un cuadro de los princi-
tal de habeas data se podr ofrecer a todo ciudadano una cuenta pales registros pblicos nacionales, agrupados por sectores a los que estn
de correo electrnico oficial y el acceso a una carpeta ciudadana adscritos:
electrnica que le permitir contar con un repositorio de informa-
cin electrnica para almacenar y compartir documentos pblicos Sectores Registros Observaciones
o privados, recibir comunicados de las entidades pblicas y facilitar Presidencia de la

las actividades necesarias para interactuar con el Estado. En esta Repblica
carpeta podr estar almacenada la historia clnica electrnica. El Ministerio del Interior
Ministerio de Tecnologas de la Informacin y las Comunicaciones
Registro pblico de entidades religiosas
definir el modelo de operacin y los estndares tcnicos y de se-
Ley 133 de 1994
guridad de la Carpeta Ciudadana Electrnica. Las entidades del
Ministerio del Interior
Estado podrn utilizar la Carpeta Ciudadana Electrnica para reali-
zar notificaciones oficiales. Todas las actuaciones que se adelanten Registro nico de consejos comunitarios u Entidades sin nimo
Sector organizaciones de base de comunidades negras,
a travs de las herramientas de esta carpeta tendrn plena validez administrativo
de lucro (Esal) de
afrocolombianas, raizales, palenqueras rgimen especial
y fuerza probatoria. del interior
Ley 70 de 1993
En esta forma se pretende vincular al ciudadano con el Estado y en par- Ministerio del Interior
ticular con los registros pblicos. Registro de constitucin y novedades de asociaciones
de autoridades tradicionales y/o cabildos indgenas

Decreto 1088 de 1993; Ley 962 de 2005.

8.4 Trascendencia creciente de los registros Cancillera
pblicos Sector Registro nico de Retornados
administrativo
Unidad Administrativa Especial Migracin Colombia
En conclusin, estos registros son cada vez de mayor transcendencia para de relaciones
exteriores Registro de extranjeros (registro de visa)
la seguridad jurdica, para la formalizacin de la economa y de la sociedad
Decreto Ley 019 de 2012
y el incremento de la riqueza y la productividad, para la eficacia y la trans-
parencia de las relaciones Estado-ciudadano, constituyndose, sin duda, en
formidables herramientas para el progreso social y econmico, pero que re-
quieren de una masiva, trasversal e integrada poltica pblica.
76 el registro mercantil en colombia
Sectores Registros
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
Registro nico Nacional de Entidades Operadoras de
Libranza, RUNEOL
Ley 1527 de 2012
Superintendencia Financiera de Colombia
Registro Nacional de Valores y Emisores, RNVE
Resolucin 400 de 1995; Decreto 3139 de 2006
Superintendencia Financiera de Colombia
Registro Nacional de Agentes del Mercado de Valores,
RNAMV
Resolucin 400 de 1995; Ley 964 de 2005.
Superintendencia Financiera de Colombia
Sector Registro Nacional de Profesionales del Mercado de
administrativo Valores
de hacienda y Resolucin 400 de 1995; Ley 964 de 2005.
crdito pblico
Unidad de Gestin Pensional y Parafiscales, UGPP
Registro nico de Aportantes, RUA
Decreto 2128 de 2011
DIAN
Registro nico Tributario, RUT
Estatuto Tributario
DIAN
Registro de contratos de importacin de tecnologa
Decisin 291 de 1991; Decreto 259 de 199
DIAN
Registro de sociedades de comercializacin
internacional
Ley 67 de 1979; Estatuto Tributario
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 77
Observaciones Sectores Registros Observaciones
Ministerio de Comercio, Industria y Turismo
Delegado a las Registro de Productores de Bienes Nacionales
cmaras de comercio Decreto 2680 de 2009; Resolucin 331 de 2010
Ministerio de Comercio, Industria y Turismo
Ministerio de Comercio, Industria y Turismo
Registro de importacin
Decreto 4406 de 2004; Decreto Ley 019 de 2012
Ministerio de Comercio, Industria y Turismo
Registro de Productores de Bienes Nacionales
Decreto 2680 de 2009; Resolucin 331 de 2010
Ministerio de Comercio, Industria y Turismo
Parques Nacionales Naturales
Registro Nacional de reas Protegidas y Visor
Geogrfico, RUNAP
Sector
Administrativo Decreto 2372 de 2010
de Comercio, Superintendencia de Industria y Comercio
Industria y
Turismo Registro de la Propiedad Industrial
Decisin 486 de 2000; Circular nica SIC.
Superintendencia de Industria y Comercio
Registro de marca de productos y servicios y lema
comercial
Decisin 486 de 2000; Circular nica SIC.
Superintendencia de Industria y Comercio
Depsito de nombre o ensea comercial
Decisin 486 de 2000; Circular nica SIC.
Superintendencia de Industria y Comercio
Registro de productores e importadores de productos
sometidos al cumplimiento de reglamentos tcnicos
Ley 1480 de 2011; Circular nica SIC.
Superintendencia de Industria y Comercio
Registro nacional de bases de datos
Ley 1581 de 2012
Superintendencia de Industria y Comercio
78 el registro mercantil en colombia Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 79

Sectores Registros Observaciones Sectores Registros Observaciones

Sistema de Informacin de Certificados de Cmaras de Comercio

Conformidad, Sicerco
Registro de apoderados judiciales de entidades
Resolucin 41713 de 2014 SIC. Trasladado desde
extranjeras de derecho privado sin nimo de lucro
el Ministerio del
Entidades Reconocidas de Autorregulacin, ERA, con domicilio en el exterior que establezcan negocios
Interior.
reconocidas por la Superintendencia de Industria y permanentes en Colombia.
Comercio

Decreto 2893 de 2011; Decreto Ley 19 de 2012.
Registro nacional de avaluadores
Sector Traslado de CTA
Ley 1673 de 2013
Administrativo y PCTA desde
Confederacin Colombiana de Cmaras de Comercio, de Comercio, Supersolidaria.
Confecmaras. Industria y Traslado de
Turismo Cmaras de Comercio
cooperativas de
Registro de garantas mobiliarias salud, de transporte
y de vigilancia desde
Ley 1676 de 2013.
Superintendencia de
Cmaras de Comercio Puertos y Transporte,
Registro de la economa solidaria Superintendencia
Registro mercantil de Salud y
Cdigo de Comercio Ley 454 de 1998; Decreto Ley 019 de 2012 Superintendencia
Sector de Vigilancia y
Administrativo Cmaras de Comercio Seguridad Privada.
de Comercio,
Registro nico de Proponentes, RUP Agencia Nacional de Minera
Industria y
Turismo Ley 80 de 1993; Ley 1150 de 2007. Registro nico de Comercializadores de Minerales,

Cmaras de Comercio Rucom

Registro de entidades sin nimo de lucro Decreto 2637 del 2012

Decreto Ley 2150 de 1995. Agencia Nacional de Minera
Registro minero nacional
Cmaras de Comercio
Cdigo de Minas Ley 685 de 2001
Registro nacional pblico de las personas naturales
y jurdicas que ejerzan la actividad de vendedores de Agencia Nacional de Minera
juegos de suerte y azar Sector
administrativo Catastro minero
Ley 643 de 2001; Decreto Ley 019 de 2012. de minas y Ley de Fomento de la Minera de 1977
Cmaras de Comercio energa
Ministerio de Minas y Energa
Registro Nacional de Turismo, RNT
Registro de compaas nacionales como prestadoras de
Ley 1558 de 2012; Decreto Ley 019 de 2012.
servicios inherentes al sector de hidrocarburos
Cmaras de Comercio Decreto 2058 de 1991
Registro pblico de veeduras ciudadanas
Alcaldas Municipales
Ley 850 de 2003.
Registro de las personas que realicen la actividad de
barequeo
Ley 685 de 2001
80 el registro mercantil en colombia Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 81

Sectores Registros Observaciones Sectores Registros Observaciones

Instituto de Investigacin de Recursos Biolgicos Ministerio de Transporte

Alexander Von Humboldt Registro Nacional Despachos de Carga por Carretera,

RNDC
Registro nico Nacional de Colecciones Biolgicas, RNC
Resolucin 0000377 del 15 de febrero de 2013
Decreto 1376 de 2013y Decreto 1375 de junio de 2013 Ministerio de Transporte
Ministerio de Comercio, Industria y Turismo Registro nico Nacional de Trnsito, RUNT
Registro nacional de reas protegidas y visor geogrfico Cdigo Nacional de Trnsito
Decreto 2372 de 2010 Ministerio de transporte
Sector
Autoridades Ambientales y la Agencia Nacional de Registro de astilleros y talleres fluviales
administrativo
Licencias Ambientales
de transporte
Resolucin 665 de 1999

Registro nico Ambiental, RUA
Ministerio de transporte
Resolucin No. 941 de 2009 Registro de vehculos de organismos de seguridad del
Sector
administrativo Agencia Nacional de Licencias Ambientales Estado
de ambiente Registro nico de Infractores Ambientales, RUIA Resolucin 12379 de 2012
y desarrollo
sostenible Resolucin 415 del 1 de marzo de 2010 Ministerio de transporte

Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible Registro de operadores de transporte multimodal

Registro nico de auditores ambientales externos Ley 336 de 1996

Resolucin 320 del 7 de noviembre de 2006 y Artculo Direccin Nacional de Derecho de Autor - Unidad
216 Cdigo de Minas Ley 685 de 2001 Administrativa Especial del Ministerio del Interior

Alcaldas municipales
Registro nacional de derecho de autor
Registro de perros potencialmente peligrosos
Ley 23 de 1982 y Decisin Andina 351 de 1993
Ley 746 de 2002
Sector Ministerio de Cultura
Autoridades ambientales
administrativo
Registro de generadores de residuos o desechos de cultura
Registro de Productores de Espectculos Pblicos de las
peligrosos
Artes Escnicas
Decreto 4741 de 2005
Ley 1493 de 2011
Ministerio de Cultura
Sistema de Informacin y Registro Cinematogrfico, Sirec
Ley 814 de 2003
Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos

Registro de bienes inmuebles

Sector vivienda, Unidad Administrativa Especial de Gestin de

ciudad y Restitucin de Tierras Despojadas
territorio
Registro de tierras despojadas y abandonadas
forzosamente

Ley 1448 de 2011

82 el registro mercantil en colombia Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 83

Sectores Registros Observaciones Sectores Registros Observaciones

Ministerio de Trabajo
Ministerio de Trabajo Entidades vinculadas:
Registro de empresas de servicios temporales

Registro nico de intermediarios (riesgos Laborales) SENA Decreto 4369 de 2006
Sector
Decretos 1637 de 2013 y 060 de 2015 Colpensiones administrativo Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
del trabajo
Unidad Registro nacional de oferentes (Banco Nacional de
Administrativa
Oferentes)
Ministerio de Trabajo Especial de
Organizaciones Resolucin 1100 de 2015 del ICBF
Solidarias
Ministerio de Educacin Nacional Entidades vinculadas:
Superintendencia de ICETEX
Registro sindical Registro calificado de programas de educacin superior
Subsidio ICFES
Ley 1188 de 2008 FODESEP
Red de Observatorios
Artculo 45, Ley 50 de 1990 de Mercado de Ministerio de Educacin Nacional
Trabajo
Registro de instituciones de educacin superior y
Ministerio de Trabajo - Unidad Administrativa del de programas acadmicos, representantes legales y
Servicio Pblico de Empleo. rectores de las instituciones de educacin superior

Registro nico de empleadores Decreto 5012 de 2009
Sector Decreto 2852 de 2013 Ministerio de Trabajo Ministerio de Educacin Nacional
administrativo
del trabajo Ministerio de Trabajo - Unidad Administrativa del
Registro de programas de educacin para el trabajo y el
Servicio Pblico de Empleo.
desarrollo humano
Sector
Registro de prestadores del servicio pblico de empleo administrativo Decreto 2888 de 2007
de educacin
Decreto 2852 de 2013 Ministerio de Trabajo Sistema de Informacin Nacional de Educacin Bsica,
Nacional
SINEB
Ministerio de Trabajo - Unidad Administrativa del
Servicio Pblico de Empleo.
Registro pblico de la informacin relativa a las
Registro de oferentes instituciones educativas, los estudiantes de la
educacin formal, los docentes, directivos docentes y
Decreto 2852 de 2013 Ministerio de Trabajo los administrativos.
Ministerio de Trabajo - Unidad Administrativa del
Servicio Pblico de Empleo. Decreto 1526 de 2002
Secretaras de Educacin - Ministerio de Educacin
Registro de beneficiarios Nacional
Decreto 2852 de 2013 Ministerio de Trabajo
Sistema de Informacin de Evaluacin Institucional
Ministerio de Trabajo - Unidad Administrativa del y Tarifas de Establecimientos Educativos Privados de
Servicio Pblico de Empleo. Preescolar, Bsica y Media

Registro de vacantes
Decreto 2852 de 2013 Ministerio de Trabajo
84 el registro mercantil en colombia Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 85

Sectores Registros Observaciones Sectores Registros Observaciones

Resolucin 11940 de 2012 Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios

Ministerio de Educacin Nacional Reporte de Estratificacin y Coberturas, REC

Sistema Nacional de Informacin de la Contratacin Sector Ley 505 de 1999
administrativo
Sector Educativa, Since
de planeacin UAE, Agencia Nacional de Contratacin Pblica -
administrativo Colombia Compra Eficiente
Decreto 4313 de 2004 nacional
de educacin
Nacional ICFES Sistema Electrnico de Contratacin Pblica, Secop
Ley 1150 de 2007
Sistema de Evaluacin de Resultados de la Calidad de

la Educacin

Ley 1324 de 2009 Unidad de Atencin y Reparacin Integral a las
Entidades vinculadas:
Vctimas, UARIV
Departamento Nacional de Planeacin Entidades
Vinculadas:
Sistema General de Regalas Agencia Nacional
Colombia Compra
Eficiente para la Superacin de
Registro nico de Vctimas, RUV
Superintendencia la Pobreza Extrema
Decreto Ley transitorio 4923 de 2011 ANSPE
de Servicios Pblicos
Domiciliarios
Unidad de Atencin y
Departamento Nacional de Planeacin Reparacin Integral a
FONADE Sector las Vctimas
Sistema de Identificacin de Potenciales Beneficiarios
administrativo
Sector de Programas Sociales, Sisbn Unidad
de inclusin
administrativo Administrativa
de planeacin Ley 1176 de 2007 social y Ley 1448 de 2011 Especial para la
nacional reconciliacin
Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios Consolidacin
Territorial
Sistema nico de Informacin de servicios Pblicos
ICBF
Domiciliarios, SUI

Centro de Memoria
Ley 1176 de 2007
Histrica
Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios
La Red de Solidaridad Social
Registro nico de Prestadores de Servicios Pblicos,

RUPS

Leyes 142 de 1994 y 689 de 2001 Registro nico de Poblacin Desplazada RUPD

Decreto 2569 de 2000

Comisin Nacional del Estado Civil Entidad vinculada:
Sector
Escuela Superior
Administrativo
Registro Pblico de Carrera Administrativa, RPCA de Administracin
de la funcin
Pblica (ESAP)
pblica
Ley 909 de 2004
86 el registro mercantil en colombia Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 87

Sectores Registros Observaciones Sectores Registros Observaciones

Contralora General de la Repblica Registro pblico de empleados inscritos en la carrera
penitenciaria y carcelaria (Inpec)
Registro Pblico de Carrera Administrativa de la

Contralora General de la Repblica Decreto 407 de 1994

Decreto 268 de 2000 Comisin Nacional del Servicio Civil
Procuradura General de la Nacin
Registro pblico del Sistema Especfico de Carrera del
Departamento Administrativo de la Presidencia de la
Registro nico de Inscripcin en Carrera de la
Repblica, DAPRE
Procuradura General de la Nacin

Decreto 262 de 2000 (febrero 22) Decreto 4080 de 2006
Fiscala General de la Nacin Comisin Nacional del Servicio Civil

Registro Pblico de Inscripcin de Carrera Especial de la Registro pblico del Sistema Especfico de Carrera de

Fiscala General de la Nacin los Cuerpos Oficiales de Bomberos.

Decreto 20 de 2014 (09 de enero) Decreto 246 de 2013
Comisin Nacional del Servicio Civil Entidades y organismos de la administracin pblica de
los rdenes nacional y territorial
Registro pblico del sistema especfico de carrera de la Sector
Unidad Administrativa Especial, Direccin de Impuestos Registro pblico de peticiones
Administrativo
Sector y Aduanas Nacionales, DIAN
de la funcin
Administrativo Circular Externa 001 de 2011 del Consejo Asesor del
pblica
de la funcin Decreto 765 de 2005 Gobierno Nacional en Materia de Control Interno de las
pblica Entidades del Orden Nacional y Territorial
Comisin Nacional del Servicio Civil
Cmara de Representantes de la Repblica de Colombia
Registro pblico del Sistema Especfico de Carrera
Aeronutica, de la Unidad Administrativa Especial de Registro pblico de cabilderos de la Cmara de
Aeronutica Civil, Aerocivil Representantes

Decreto 790 de 2005 Resolucin 2348 de 2011 - Ley 5 de 1992 (Reglamento
Comisin Nacional del Servicio Civil Interno del Congreso)

Registro del Sistema Especfico de Carrera Comisin Nacional del Servicio Civil

Administrativa de la Unidad Administrativa Especial de Registro pblico de carrera docente y provisin de

Gestin Pensional y Contribuciones Parafiscales de la empleos

Proteccin Social, UGPP
Ley 909 de 2004
Decreto 168 de 2008
Departamento Administrativo de la Funcin Pblica,
Comisin Nacional del Servicio Civil DAFP

Registro pblico del Sistema Especfico de Carrera Sistema nico de Informacin de Trmites, SUIT

Administrativa de las Superintendencias.
Ley 962 de 2005 y Decreto 019 de 2012
Decreto 775 de 2005
Comisin Nacional del Servicio Civil
88 el registro mercantil en colombia Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 89

Sectores Registros Observaciones Sectores Registros Observaciones

Departamento Administrativo de la Funcin Pblica, Archivo Nacional Sistematizado de Armas del
DAFP Departamento Control y Comercio de Armas
Municiones y Explosivos del Comando General de las

Sistema de Informacin y Gestin del Empleo Pblico, Fuerzas Militares

SIGEP, (Registro de informacin de servidores pblicos,
Registro de las armas de fuego
contratistas e instituciones pblicas)
Decreto 2535 de 1993
Decreto 1409 de 2008
Divisin de Transporte Martimo de la Direccin
Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos Defensa
General Martima del Comando Armada Nacional
Nacional
Registro de la propiedad inmueble
Registro de naves y compaas navieras.
Ley 1579 de 2012
Decreto 1561 de 2002
Notarias - Registradura Nacional del Estado Civil
Direccin General Martima del Comando Armada
Justicia y del Registro civil de nacimiento, de matrimonios o de Nacional

Derecho defunciones Registro de naves y artefactos navales
Decreto 1260 de 1970 Ley 730 de 2001
Consejo Superior de la Judicatura INCODER
Registro nacional de abogados y auxiliares de la justicia Registro nico de predios y territorios abandonados por
Decreto 2150 de 1995 la poblacin en situacin de desplazamiento

Superintendencia de Vigilancia y Seguridad Privada Autoridad Nacional de Acuicultura y Pesca - AUNAP

Registro de equipos armados con que se presta el Registro general de pesca y acuicultura
Agricultura y
servicio de vigilancia y seguridad privada Decreto 4181 de 2011
desarrollo rural
Decreto 2355 de 2006 Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural

Superintendencia de Vigilancia y Seguridad Privada del Registro de entidades prestadoras del servicio de
servicio de vigilancia y seguridad privada asistencia tcnica agropecuaria
Defensa
Registro de organizaciones prestadoras del servicio de Resolucin 129 de 2010 del Ministerio de Agricultura y
Nacional
vigilancia y seguridad privada Desarrollo Rural

Decreto 2355 de 2006 INVIMA

Direccin de Investigacin Criminal e Interpol - Polica Registro sanitario

Nacional Salud y
Ley 100 de 1993
proteccin social
Registros delictivos nacionales Todas las Entidades Prestadoras de Salud, EPS

Decreto 233 de 2012 Registro de independientes con bajos ingresos
90 el registro mercantil en colombia
Sectores Registros
Registro de TIC
Instrumento pblico en lnea a cargo del Ministerio de
Tecnologas de la Informacin y las Comunicaciones
en el que se consolida la informacin relevante de
redes, habilitaciones, autorizaciones y permisos
de los proveedores de redes o de servicios de
Tecnologas de telecomunicaciones, incluida la informacin referente a
la Informacin los concesionarios del servicio de radiodifusin sonora y
y las los titulares de permisos para el uso de recursos escasos.
Comunicaciones
Artculo 15 de la Ley 1341 de 2009; Decreto 2433 de 2015
Agencia Nacional del Espectro, ANE
Registro de frecuencias para el servicio de radiodifusin
por televisin
Artculo 27 de la Ley 182 de 1995
Sistemas de Negociacin y Registro de Divisas
De acuerdo con lo establecido en el Captulo VI de la
Resolucin Externa 4 de 2009, los intermediarios del
mercado cambiario, IMC, sealados en los numerales 1
y 2 del artculo 59 de la Resolucin Externa 8 del 2000,
estn obligados a registrar, en un sistema de registro de
operaciones sobre divisas debidamente autorizado, las
operaciones sobre divisas que realicen en el mercado
mostrador. Adicionalmente, las entidades vigiladas
Banco de la por la Superintendencia Financiera de Colombia, SFC,
Repblica
distintas de los IMC, podrn registrar en un sistema
de registro de operaciones sobre divisas debidamente
autorizado, las operaciones de derivados sobre divisas
que realicen en el mercado mostrador con agentes
del exterior autorizados para realizar operaciones de
derivados de manera profesional.
Circular Reglamentaria Externa DODM 317 del 31 de
julio de 2015.
Registro de inversiones internacionales
Registro de las inversiones internacionales de capital y
de las inversiones financieras y en activos en el exterior,
as como la informacin que debe reportarse al Banco
Banco de la de la Repblica
Repblica
Decreto 1068 de 2015 y sus modificaciones; Resolucin
Externa 8 del 2000, Junta Directiva del Banco de la
Repblica; Circular Reglamentaria Externa DCIN 83
*Este cuadro se elabor con la colaboracin de funcionarios de registro de la
Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia.
Aproximacin a una historia del registro mercantil en Colombia 91
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El registro mercantil espaol:

de la matrcula de comerciantes
decimonnica al registro mercantil
electrnico del siglo xxi

Manuel Dorado Muoz

Desde 1998 profesor colaborador de Derecho Mercantil en la U. Pablo de Olavide de
Sevilla. Fue abogado senior en Gmez-Acebo & Pombo Abogados (Madrid) 1995-2004.
Curs el Doctorado en la U. de Sevilla. Licenciado en Derecho por la U. de Alcal de
Henares (Madrid). Master en Asesora Jurdica de Empresas y Curso de Especialista en
Comercio Exterior. Ha publicado temas de Derecho Mercantil.
Agustn Madrid Parra
Catedrtico de Derecho Mercantil en la U. Pablo de Olavide, Sevilla, Espaa, y Rector
(2003-2007). Doctor en Derecho por la U. de Sevilla. Especialista en Derecho del Comercio
Electrnico y del Sistema Financiero. Mediador, rbitro e investigador. Elegido Presidente
del Grupo de Trabajo IV en octubre de 2011. Tambin elegido Presidente del Grupo de
Trabajo III en noviembre de 2012.
94 el registro mercantil en colombia
Resumen
El presente artculo da cuenta de una serie de hechos que han permitido
el surgimiento y el afianzamiento del sistema de registro mercantil, en el
que la publicidad de la informacin de los comerciantes se convierte en un
pilar del sistema de mercado actual. Las necesidades a las que responde este
registro, las formalidades bajo las que se administra, el conjunto de actos y
bienes que son registrados, y las finalidades de este sistema de informacin
desde su funcin econmica y legal son temas tratados en este estudio.
Abstract
This article acknowledges a series of facts which have helped the commercial
register to grow and consolidate itself, where the advertising of tradesman
information has become an essential pillar of the current market system.
The needs to which this registry responds, the formalities under which it is
managed, the set of actions and goods that it records, and the goals towards
which this system strives given its economic function and the law, are themes
addressed in this study.
El registro mercantil espaol 95
Introduccin
El registro mercantil constituye hoy uno de los pilares maestros del estatuto
del empresario. La institucin tabular ha superado su razn de ser inicial las
antiguas matrculas de comerciantes para, en la actualidad, incorporar a la
disciplina registral un elenco, tanto de sujetos como de hechos, cada vez ms
amplio. Por esto, con razn se afirma que el registro mercantil se ha convertido
en una institucin de referencia tanto para los operadores que intervienen en
el trfico econmico como para el propio mercado (Menndez, 1990, p. 1200).
El fin de toda esta informacin que accede al registro no es otro que
la publicidad. As, el registro mercantil lo ha definido la doctrina, de forma
sencilla y certera, como un instrumento de publicidad (Garrigues, 1930, p.
658; Olivencia, 1959, p. 64; Menndez, 1990).
Si bien la publicidad, en su sentido ms bsico, consiste en transmitir
informacin para atraer potenciales adquirentes de los bienes o servicios
que el empresario sita en el mercado, el punto de encuentro de comercian-
tes, consumidores y mercancas (Olivencia, 2000), la publicidad denomina-
da registral reviste otro significado, bien distinto. El liberalismo econmico
elimin la figura de los gremios y con esto proclam la libertad de comercio
y la libertad de profesin u oficio (Garrigues, 1978, p. 197). El acceso a la con-
dicin de comerciante no estaba ya supeditado a la incorporacin y al bene-
plcito del sistema gremial. Desde la primera codificacin mercantil, con su
matrcula de comerciantes, hasta el actual sistema, basado en el principio
constitucional de libertad de empresa, para adquirir la condicin de comer-
ciante solo se requiere de determinadas formalidades entre las que se des-
taca el acceso al registro1. Esta incorporacin conlleva determinadas cargas
para el sujeto que accede al registro, que se ve obligado a dar a conocer, ya
que se hace pblica, determinada informacin de su mbito organizativo
empresarial.
1 Sin entrar en la tradicional polmica sobre la condicin de comerciante, a la que
tambin se accede por el simple ejercicio habitual del comercio, es claro que hoy,
si bien existen empresarios que estn ajenos al registro mercantil, fundamental-
mente en el campo de los autnomos (empresarios persona fsica), la inmensa
mayora de los empresarios son sujetos tabulares.
96 el registro mercantil en colombia
No obstante, como contrapartida a la carga de la inscripcin o dems
operaciones registrales obligatorias, la norma ofrece tambin beneficios.
As, la publicidad registral se dota, ex lege, de unas cualidades de presuncin
de exactitud y validez2 (Cabello de los Cobos, 1994, pp. 2311-2387; y Collazos,
1990) con las que se persigue, en ltima instancia, la tan mencionada y an-
siada seguridad jurdica3 del trfico mercantil. Pero, adems, actualmente
los documentos que reflejan los principales hechos de la vida social han de
acceder al registro mercantil, no solo a fin de ser publicitados, sino que el
acceso tabular es conditio sine qua non de validez del propio acto. En estos
casos, la inscripcin en el Registro Mercantil resulta de carcter constitutivo.
Por eso, el legislador, consciente de la importancia que reviste permi-
tir el acceso de determinada informacin al registro, estableci un proce-
dimiento que permitiese el control de la documentacin que plasma la in-
formacin que pretende acceder al registro. El engranaje es el denominado
procedimiento registral que se extiende desde la peticin que se cursa,
por el interesado, hasta el momento de la decisin del registrador mercantil,
favorable o desfavorable a la operacin registral solicitada.
El desempeo de esta funcin corresponde al registrador mercantil, a
quien el Cdigo de Comercio atribuy hace dos siglos la llevanza del registro
mercantil4, y, con esto, la facultad de valorar los documentos que pretendan
acceder al registro. Era necesaria en su momento, y sigue siendo actualmen-
te, la atribucin del poder de valorar el documento, esto es, la calificacin, a
un sujeto ajeno e independiente de los intereses del sujeto registral. El exa-
men de la legalidad de la informacin que va a acceder al registro no puede,
obviamente, dejarse en manos del redactor del documento, incluso cuan-
do el documento es notarial5. Sera un contrasentido pretender que quien
2 El artculo 20.1 C. Co., que contempla el principio de legitimacin, afirma que el
contenido del registro se presume exacto y vlido.
3 Sobre el concepto de seguridad jurdica existe una abundante literatura cientfica en
el campo registral mercantil. Vid., por todos, (Paz Ares, 1985; Lanzas Galvache, 1986).
4 El Cdigo de Comercio de 1885, en su artculo 19, encomend la llevanza del regis-
tro a los registradores mercantiles, cargo que desempearon, en un primer mo-
mento de forma interina y luego definitiva, los registradores de la propiedad. Labor
que siguen realizando hoy en virtud de lo establecido en el artculo 13.1, RRM, 1996.
5 La creciente complejidad del derecho societario impone, en la prctica, que la re-
daccin de la documentacin social recaiga, en la mayora de los casos, por no
El registro mercantil espaol 97
elabora el documento va a admitir que el ttulo presenta algn impedimen-
to para su ingreso en el Registro Mercantil. Es ms, incluso admitiendo, a
ttulo dialctico, que el documento hubiese nacido perfecto (como ha de
suceder con los documentos pblicos), puede existir alguna circunstancia
registral, desconocida por el redactor, que trabe el acceso del ttulo, vlido
por lo dems, al registro mercantil6. Por esto, la seguridad jurdica, fin de esta
institucin registral7, requiere que el ttulo y su contenido se vean sometidos
a un control de legalidad externo al redactor del documento8.
Por esto, resulta de todo punto necesaria la presencia y la actuacin
personal del registrador mercantil, y seguir sindolo aunque la evolucin
decir en todos, en juristas. Por esto, la redaccin u otorgamiento de todo docu-
mento, incluso de orgen negocial privado, debe generar un mnimo control de le-
galidad, que se da por supuesto en los documentos notariales, administrativos y
judiciales (en este sentido, vid. Rodrguez Adrados, A. 1997). En relacin con los do-
cumentos notariales, diversos autores (Roca Sastre y Roca-Sastre Muncunill, 1997;
Chico y Ortiz, 1989; Garca, 1995), cuestionan la procedencia de su calificacin.
6 Cabe a este respecto poner como ejemplo la novedosa funcin encomendada a los
registradores por el RD 685/2005 de 10 de junio, sobre publicidad de resoluciones con-
cursales, que los obliga a calificar los ttulos de nombramiento de cualquier persona
fsica o jurdica como administrador, liquidador o apoderado, comprobando que no
figura inscrito como incapacitado en un registro especial del Colegio de Registradores
(artculo 10 dos RD 685/2005 por el que se introduce un artculo 61 bis RRM).
7 La existencia del principio de legalidad va ntimamente unido al logro de la seguri-
dad jurdica (vid., en este sentido, Chico y Ortiz, 1994). No obstante, estn surgien-
do posturas eclcticas al respecto, por todos, (Gmez Galligo, 1996).
8 Esta afirmacin no pretende desvirtuar el control de legalidad llevado a cabo por
los notarios en los documentos que autorizan, si bien compartimos las opiniones
vertidas por diversos autores (vid., por todos, Garca Garca, J. M. 1994) acerca de la
paulatina relativizacin del meritado control en pos del mantenimiento o el in-
cremento de la clientela. Pero de lo que no cabe duda es de que para el redactor del
documento este siempre resulta acorde con la legalidad vigente al responder ple-
namente a los intereses perseguidos por el sujeto que pretende la inscripcin. As,
diversos pronunciamientos de la Direccin General de los Registros y del Notariado,
DGRN, negando el acceso al registro mercantil de ciertas peticiones que, si bien res-
pondan al deseo de hacer pblico una determinada situacin con trascendencia
empresarial, no eran susceptibles de proteccin tabular, pues cabe recordar que los
asientos practicables en el registro mercantil estn tasados. Como botn de mues-
tra de lo anteriormente dicho pueden verse las resoluciones de la Direccin General
de los registros y del notariado de 27 y 28 de diciembre de 1990 acerca de la nega-
tiva del centro directivo, ratificando la decisin del registrador mercantil provincial
de permitir el acceso tabular a una sentencia de embargo de acciones.
98 el registro mercantil en colombia
de la informtica y de las comunicaciones electrnicas haya puesto de ma-
nifiesto la necesidad de adaptar los viejos esquemas organizativos del re-
gistro a las nuevas necesidades de los operadores econmicos con el fin de
incorporar una gestin telemtica de la documentacin en sede registral.
As, en el registro mercantil espaol se viene sucediendo una serie de
normas que regulan aspectos relativos a la electronificacin, tanto res-
pecto de los ttulos, esto es, los documentos pblicos (notariales, adminis-
trativos y judiciales) y privados que acceden al registro mercantil, como en
el mbito de las funciones auxiliares de los registradores mercantiles. La ne-
cesidad de incorporar trmites electrnicos tambin se ha hecho patente en
la Seccin de Denominaciones del Registro Mercantil Central, a cuyo cargo
est el registrador mercantil central, que gestiona las solicitudes de las de-
nominaciones sociales9.
9 Normalmente, las certificaciones que se solicitan al registrador mercantil central
son de las denominadas negativas en el sentido de que no estn siendo utili-
zadas por otro sujeto. No obstante, nada impedira que el registrador mercantil
central certificase que una denominacin figura reservada, pero no por la va de
solicitar una certificacin positiva de denominacin, sino mediante una certifica-
cin del contenido del registro mercantil central respecto de esa denominacin.
El registro mercantil espaol 99
-1-
Principales hitos
de la evolucin
histrico-normativa
del registro mercantil
En una aproximacin a la evolucin normativa del registro mercantil en
Espaa resulta necesario detenerse en dos momentos concretos, por cuanto
representan, por un lado, la creacin de dicha institucin con la promulgacin
del Cdigo de Comercio de 1829, y, por otro, el cambio sustancial del sistema
que supuso la incorporacin del Reino de Espaa a la actual Unin Europea.
El Cdigo de Comercio del 30 de mayo de 1829 (en adelante C. Co. 1829),
fruto del ingenio del jurista andaluz D. Pedro Sinz de Andino, fue el punto
de confluencia de las dos fuentes de inspiracin de su autor: el derecho tra-
dicional espaol (representado, entre otros, por las Ordenanzas de Bilbao de
1737) y el Code de Commerce napolenico de 180710. El C. Co. 1829, y por ende
su autor, ha recibido, desde distintos sectores doctrinales patrios e, incluso,
desde fuera de nuestras fronteras, merecidos elogios y alabanzas, tanto por
la calidad del texto legal como por sus innovaciones en derecho mercantil11.
La instauracin del registro general de comercio tambin particip de
estos elogios, y supuso, segn se ha indicado autorizadamente, la introduc-
cin en Espaa de un registro mercantil de carcter general que carece de
precedentes legislativos en nuestro pas (Menndez, 1990).
Esta ltima afirmacin podra llevar a pensar que la institucin registral
tuvo su origen en un instituto de semejante cuo propiciado por el derecho
10 Sobre el C. Co. 1829 y su autor, vid. Rubio, J. 1950; Garca Madaria, J. M. 1982; Toscano
de Puelles, F. (s. f.); Fornes Baigorri, A. 1968; Eizaguirre, J. M. 1987.
11 En este sentido, entre otros, (Langle y Rubio, E. 1950).
100 el registro mercantil en colombia
galo. La realidad fue, sin embargo, otra bien distinta. El pas vecino no regul
esta institucin hasta la segunda dcada del siglo xx12. La presencia del re-
gistro en el C. Co. 1829 fue una creacin de su autor, en la que influyeron una
serie de factores de orden histrico y econmico que lo llevaron a establecer
un registro general del comercio como elemento dinmico del crecimiento
y desarrollo de nuestra economa13.
12 Sobre la evolucin del registro mercantil francs, vid. al respecto, el exhaustivo es-
tudio realizado por Sequeira Martin, 1995.
13 La creacin del RGC responde a un triple condicionamiento. En primer lugar, su crea-
dor pretenda conservar en manos del monarca un cierto control en la creacin de
sociedades, sin llegar a ser el sistema de octroi o concesin real (sobre este particular,
vid. Garrigues. 1933 y recientemente Porfirio Carpio, 1995), la inscripcin obligatoria en
un registro estatal, a cargo de un funcionario pblico, que poda denegar la inscrip-
cin (artculo 13 C. Co. 1829), a peticin del sndico (cuya figura histrica analiza Garca con el visto bueno del sndico procurador del pueblo, seguida del envo de un
de Valdeavellano, L. 1982, y en el que destaca su origen gremial) del municipio donde
pretendiese ejercer el comercio, no dejaba de ser una medida que no responda del
todo a los postulados del liberalismo que promulgaban la libertad de comercio una
vez abolidos los sistemas gremiales que suponan una cortapisa a la libertad de elec-
cin profesional y de establecimiento (como pone de manifiesto Olivencia, M. en El
derecho mercantil de la codificacin, y Jimnez Snchez, 1997). Sobre los gremios en
particular, vid. Alonso Olea, El trabajo en la ciudad medioeval y el gremio. La segunda
motivacin que impuls a Sinz de Andino a promover el RGC residi en su firme
creencia del impulso que este registro, como instrumento de seguridad tanto para
los comerciantes como para los terceros, supondra en el desarrollo de las relaciones
comerciales. Finalmente, el tercer factor se concreta en la doble funcin que desem-
peaba el RGC como fuente de ingresos para la Hacienda Real y, al mismo tiempo,
como referente estadstico que permitiese conocer los aspectos concretos que refle-
jaba de la evolucin del comercio en nuestro pas (efecto que, por cierto, perdura en
nuestros das a travs de las estadsticas que publica de forma anual la DGRN sobre
los datos societarios que obran en su poder). Sobre estos dos ltimos factores pueden
consultarse las recomendaciones elaboradas por el propio Sinz de Andino el mismo
ao de promulgacin del C. Co. 1829, en Exposicin al Rey N. S. sobre la situacin polti-
ca del Reyno y medios de su restauracin (recogida en Garca Madaria, 1982).
El cdigo de Sinz de Andino, como toda codificacin mercantil, supone una nacio-
nalizacin del Derecho Mercantil (vid., sobre este particular, Jimnez Snchez, 1993).
Esta norma, que supone el trnsito del sistema de la matrcula gremial al de control
estatal de la actividad empresarial, constituye un vivo ejemplo de la evolucin que
ha marcado al derecho mercantil desde el Ius mercatorum bajomedieval, pasando
por su etapa de codificacin-nacionalizacin hasta llegar a la poca actual, en la
que asistimos a un resurgimiento del Ius mercatorum como derecho supranacio-
nal (sobre el particular, puede verse, por todos, Olivencia, 1993). La materia registral,
y concretamente el principio de legalidad, tambin han pasado por estas distintas
fases. En un primer momento la inscripcin en la matrcula del gremio revesta un
El registro mercantil espaol 101
El registro pblico de comercio tena un mbito territorial provincial
y su llevanza le corresponda al Secretario de Intendencia de la Provincia14.
El artculo 11 C. Co. 1829 estableca la obligatoriedad de inscribirse en la ma-
trcula de comerciantes a toda persona, fsica o jurdica, que se dedicase al
comercio. Por su parte, el artculo 25 C. Co. 1829 estableca la inscripcin obli-
gatoria de los documentos relativos al trfico empresarial o al ejercicio del
comercio. Y, en ambos casos, la ausencia de inscripcin conllevaba, por un
lado, la inoponibilidad de esos documentos a terceros (artculos 27 a 29 C. Co.
1829) y, por otro, una elevada sancin pecuniaria15.
El procedimiento de registro era distinto segn se tratase de comercian-
tes o de documentos. La inscripcin de los comerciantes, como ha puesto de
manifiesto Menndez (s. f.), se consegua a travs de un complicado sistema:
declaracin por escrito ante la autoridad civil municipal de su domicilio,
duplicado de la inscripcin al intendente de la provincia, quien dispondra
posteriormente la anotacin en la matrcula de comerciantes. (p. 20)
La inscripcin de documentos, por su parte, resultaba mucho ms senci-
lla al revestir menos formalidades. Consista, simplemente, en la presentacin
carcter privado, y se alcanzaba previa superacin de una serie de requisitos (anti-
gedad, experiencia, etctera), y la aceptacin de los miembros de la cpula gremial.
Esta incorporacin facultaba para el ejercicio de la actividad concreta, as como para
ascender en los distintos escalafones del sistema gremial. Pero estos requisitos se
convirtieron, con el advenimiento del C. Co. 1829, y perduran hasta nuestros das, en
formales con alguna excepcin: recordemos el visto bueno del sndico. La nue-
va realidad supranacional a la que nuestro pas pertenece desde mediados de los
aos ochenta: la actualmente denominada Unin Europea, ha incidido o incide en
la existencia del principio de legalidad, recogindolo en diversas directivas: artculo
10, Primera Directiva del Consejo (68/151/CEE). (Vid., al respecto, Menndez, 1990 y
Gimeno y Gmez Lafuente); artculo 16, Tercera Directiva del Consejo (78/855/CEE)
(puede verse, al respecto, por todos, Sequeira Martn, A. El control de legalidad y la
publicidad en la fusin segn la Tercera Directriz (78/855/CEE) concerniente a la fu-
sin interna de sociedades por acciones. Dificultades que puede plantear una futura
adecuacin de nuestra legislacin. (1984). Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, n.
560, pp. 83-127). Todo esto nos permite pensar que el control de legalidad se ha eleva-
do por encima de las normativas nacionales para entrar a formar parte integrante de
los elementos comunes jurdico-preventivos del perseguido espacio nico europeo.
14 Sobre la organizacin administrativa del Estado (vid. Sinz de Andino).
15 La inscripcin era obligatoria, pero no constitutiva de la condicin de empresario.
102 el registro mercantil en colombia
de las escrituras, dentro de los quince das siguientes a su otorgamiento, para
que el intendente de la provincia tomase razn de las mismas.
Sin embargo, no debe entenderse que la toma de razn fuese consus-
tancial a la presentacin del documento en el registro general de comercio. La
prctica del asiento de inscripcin no era obligatoria. El C. Co. 1829 contena, por
vez primera en nuestro derecho, el boceto de una norma relativa al control que
corresponde al titular del registro sobre la documentacin que aspira a lograr
la proteccin tabular. Y esto puede colegirse de las distintas facetas en que se
manifestaba la actuacin del intendente de la provincia a cargo del registro.
As, de acuerdo con el artculo 23 C. Co. 1829, el Secretario de la Intendencia
de cada provincia tendr a su cargo el registro general, y ser responsable de
la exactitud y legalidad de sus asientos. Exactitud y legalidad son dos
palabras que hoy configuran dos principios registrales bsicos, como son los
de fe pblica y legalidad. El titular del registro deba, pues, comprobar que los
documentos que pretendan acceder a la proteccin tabular eran merecedo-
res de obtener los beneficios de la publicidad registral16. La labor del registra-
dor se concretaba tanto en el aspecto externo del ttulo, es decir, la necesidad
de que el ttulo reuniese los requisitos formales que le marcaba su propia re-
gulacin, como en su vertiente interna, en clara referencia al contenido subs-
tancial del documento.
El C. Co. 1829, por lo tanto, apuntaba un mecanismo de filtro de los do-
cumentos que se presentaban a registro porque el hecho de lograr la ins-
cripcin les permita gozar de unos efectos de oponibilidad frente a terceros.
La calificacin, o examen y valoracin del documento, se perfilaba como el
presupuesto bsico de la publicidad registral17.
El otro gran hito histrico en el registro mercantil se sita en la lti-
ma dcada del siglo xx por suponer una evolucin en la institucin regis-
tral y crear las bases de la actual, y sin duda de la futura, configuracin del
16 En este sentido, Garrigues (1949) destaca como uno de los mayores logros de la
codificacin en materia registral el otorgamiento de los efectos de oponibilidad a
la inscripcin tabular.
17 Todo esto nos permite afirmar, en contra de la unnime doctrina hipotecarista
(vid., por todos, Gmez Galligo. Anlisis histrico...), que la calificacin tuvo su ori-
gen en un texto mercantil y no en proyectos legislativos del Cdigo Civil o de las
normas hipotecarias, como se viene afirmando hace ya ms de un siglo.
El registro mercantil espaol 103
registro mercantil. Coinciden los tratadistas18 en sealar que el ingreso de
Espaa en la CEE influy de manera decisiva en la necesidad de revisar nues-
tra regulacin registral mercantil para adaptarla al nuevo marco normativo
al que nuestro pas se adhiri a mediados de los aos ochenta. Sin embar-
go, no debe tampoco perderse de vista que las dcadas que siguieron a la
promulgacin del RRM 1956 fueron, sin duda, las ms fecundas, hasta ese
momento, en cuanto al desarrollo de los estudios doctrinales sobre derecho
mercantil19. Y la materia registral, por su directa implicacin en la regulacin
societaria, se benefici de esa atencin y dedicacin cientfica, lo que origin
(fruto, en esencia, de los estudios acerca del derecho de sociedades) que la
doctrina cientfica pusiese de manifiesto las carencias del texto reglamen-
tario y, consecuentemente, que la regulacin registral quedase anticuada al
no responder ya a las necesidades evolutivas del trfico mercantil.
La reforma era, por lo tanto, ineludible, y qued plasmada en la Ley 19 de
1989 de 25 de julio, de Reforma parcial y adaptacin de la legislacin mercan-
til a las directivas de la Comunidad Econmica Europea.
La modificacin de la normativa societaria, propiciada por la Ley 19 de
1989, llev aparejada, como reforma global que era, la de su referente re-
gistral. Las bases sentadas para la nueva regulacin del registro mercantil,
como es conocido, pretendan aunar, por un lado, la incorporacin de las
mejoras tcnicas surgidas de nuestra propia experiencia, y, por otro, la ne-
cesidad de adaptar ese mismo sistema a la normativa comunitaria, es decir,
incorporar a nuestro derecho el acervo comunitario20.
As, el nuevo marco societario, plasmado en la Ley 19 de 1989, trajo con-
sigo tres grandes novedades en materia registral.
En primer lugar, la reforma del Cdigo de Comercio, con una nueva re-
daccin de los artculos 16 a 24 C. Co., que insertaron en una norma de rango
legal, como vena reclamando la doctrina (Menndez, 1990, p. 400), los princi-
pios registrales contenidos hasta entonces en el texto reglamentario de 1956.
En segundo lugar, la Ley 19 de 1989 encomend a los registradores mer-
cantiles nuevas funciones, algunas de ellas desconocidas en nuestro derecho,
18 (Vid., por todos, Menndez, 1990).
19 Sobre este particular, Menndez, (1993).
20 En este sentido, Girn Tena, 1989, y Fernndez de la Gandara, 1987.
104 el registro mercantil en colombia El registro mercantil espaol 105

y otras asignadas tradicionalmente a rganos judiciales. As, se estableca la Tan solo siete aos despus de la gran reforma societaria acaecida al am-
necesidad de depositar las cuentas anuales de las sociedades mercantiles paro de la Ley 19 de 1989 se produjo la publicacin de un nuevo Reglamento
en el registro; se requera que las aportaciones no dinerarias realizadas al ca- del Registro Mercantil, el actual, que tuvo una causa clara y determinan-
pital de las sociedades annimas se viesen verificadas por un experto inde- te: la promulgacin de la Ley 2 de 1995, de 23 de marzo, de Sociedades de
pendiente nombrado por el registrador mercantil, para, de ese modo, preser- Responsabilidad Limitada, LSRL. Como factores menores pueden mencio-
var el principio rector de integracin del capital. Igualmente, corresponda a narse la necesidad de dar cobertura reglamentaria a la nueva figura de la
estos funcionarios el nombramiento de expertos independientes y de audi- sociedad unipersonal y la reforma de determinados preceptos, fruto de su
tores de cuentas en los distintos supuestos en que se requera su actuacin. insatisfactoria aplicacin prctica durante la vigencia del RRM 198923.
Y, finalmente, la Ley 19 de 1989 puso en prctica el funcionamiento del regis-
tro mercantil central21, al que corresponda la doble funcin de centralizar la
informacin procedente de los diferentes registros mercantiles territoriales
para llevar a cabo su publicacin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil,
Borme, y la de otorgar y registrar las denominaciones sociales.
La tercera novedad consisti en ampliar la nmina de sujetos inscribi-
bles en el registro mercantil22.
La Ley 19 de 1989 habilit al Gobierno para que en el plazo de seis me-
ses dictara y publicara un nuevo Reglamento del Registro Mercantil que
desarrollase, entre otros, los extremos que acabamos de sealar. El plazo
sealado no lleg a agotarse: un mes antes de la fecha lmite se promulg,
mediante Real Decreto 1597 de 1989, de 29 de diciembre, el nuevo texto re-
glamentario (en lo sucesivo RRM 1989), que empez a regir en el Reino de
Espaa el 1 de enero de 1990.
La complejidad de la nueva normativa societaria engendraba, lgica-
mente, que el texto reglamentario se convirtiese en un ddalo normativo,
pues a la mayor extensin de contenido y al mayor nmero de sujetos ins-
cribibles en el registro mercantil, debemos aadir el triunfo de la vocacin
legislativa del texto reglamentario, iniciada en 1956, y que llev a la doc-
trina (Olivencia, 1959, pp. 1325-1343) a rebautizar al RRM 1989 como Ley y
Reglamento del Registro Mercantil.

21 Vid., al respecto, Paz Ares, 1985, p. 64).

22 La inclusin en el registro mercantil, como sujetos inscribibles, de los fondos de
pensiones o de los fondos de inversin, frustr definitivamente la vieja reivindica-
cin doctrinal de convertir el registro rercantil en un registro de personas. Sobre el
particular vid., Uria, y Snchez Calero. 23 Vid. E. de M. del RRM 1996.
106 el registro mercantil en colombia
-2-
Aspectos telemticos
actuales y perspectivas
de futuro en el registro
mercantil espaol
El Real Decreto 1784 de 1996, de 19 de julio, aprob el actual Reglamento del
Registro Mercantil24 (en lo sucesivo RRM 1996)25. Con la excepcin de algn
antecedente en materia de depsito de cuentas, no es hasta la promulgacin
de la Ley 7 de 2003, de 1 de abril, de la sociedad limitada Nueva Empresa cuan-
do asistimos al inicio del actual fenmeno de promulgacin, sistemtica, de
normas que regulan las particularidades telemticas respecto de la documen-
tacin que puede y debe acceder al registro mercantil y de los procedimientos
de mbito electrnico de comunicacin y calificacin de dicha informacin.
Es significativa, a este respecto, la evolucin normativa acaecida en ma-
teria de depsito de los estados contables sobre la que nos vamos a detener.
La Ley 19 de 1989, de 25 de julio, de reforma y adaptacin de la legisla-
cin mercantil a las directivas comunitarias, muestra una especial dedicacin
a las distintas vertientes de las cuentas anuales de las sociedades mercan-
tiles. La transposicin al derecho espaol de la Cuarta Directiva 78/660/CEE
del Consejo, de 25 de julio de 1978, y en menor medida de la Sptima Directiva
24 Se public en el BOE n. 184, de 31 de julio de 1996, y empez a regir a partir del 1 de
agosto de 1996.
25 El RRM 1996 consta de 428 artculos divididos en cinco ttulos, uno de ellos preli-
minar, nueve disposiciones adicionales, veintiuna disposiciones transitorias y dos
disposiciones finales. El sensible incremento de preceptos respecto del anterior
reglamento vino motivado por la entrada en el texto reglamentario del desarrollo
de la LSRL, as como por la regulacin de los distintos aspectos de matiz reglamen-
tario de la sociedad unipersonal.
El registro mercantil espaol 107
83/349/CEE del Consejo, de 13 de junio de 1983, impuso la obligacin de publi-
car las cuentas anuales, para cuyo logro es paso previo e ineludible el dep-
sito de dichos documentos contables en el Registro Mercantil. Fruto de esta
exigencia, la Ley 19 de 1989 modific la redaccin del artculo 16 C. Co., dando
entrada, entre los cometidos tabulares, al depsito y publicidad de las cuentas
anuales de las sociedades annimas, limitadas y comanditarias por acciones.
Esta nmina se ampli con la Ley 2 de 1995, que incorpora la reforma
de la Cuarta Directiva del Consejo 90/605/ CEE a las sociedades colectivas
y comanditarias simples cuyos socios sean sociedades al cierre del ejercicio.
Pero el incremento de sujetos no se detuvo ah, la DA 4.a de la Ley 7 de 1996,
de 15 de enero, de Ordenacin del Comercio Minorista, y la DA 6.a de la Ley
50 de 2002, de 26 de diciembre, de Fundaciones, han extendido la obliga-
cin de formular y depositar cuentas a, prcticamente, cualquier tipo de en-
tidad. Pero, a pesar de la heterogeneidad de sujetos obligados al depsito de
cuentas, el RRM 1996 establece un mismo procedimiento para todos ellos,
regulado en los artculos 365 a 378 RRM 1996. No obstante, inevitablemente,
el registro mercantil no poda dar la espalda a la realidad tecnolgica en la
que vivimos. Pensar que la contabilidad de las sociedades se seguira con-
feccionando sobre los libros en soporte papel es, sin duda, vivir anclado en
concepciones decimonnicas acerca de la vida diaria de la empresa.
Al poco tiempo de la promulgacin del RRM 1996, la Direccin General
de los Registros y del Notariado, a travs de la Instruccin de 26 de mayo de
1999, recogiendo el mandato del artculo 366.2 RRM 1996, estableci la for-
ma de presentacin de las cuentas en soporte informtico. Posteriormente,
el Centro Directivo dict otra instruccin, de 30 de diciembre de 1999, para
incorporar la presentacin de cuentas a travs de procedimientos telem-
ticos26. Los problemas propios de interpretacin que presentaban estas
26 Cabe distinguir, desde este momento, las cuentas en soporte informtico de aque-
llas otras en soporte telemtico. Las cuentas en soporte informtico son aquellas
que se presentan en disco de 3,5 pulgadas (hoy en desuso) o en otro soporte auto-
rizado entre los habituales del mercado que deber ajustarse a lo establecido en
el anexo i de la Instruccin de 30 de diciembre de 1999. Por su parte, las cuentas
en soporte telemtico son aquellas que son remitidas en un fichero informtico al
Registro Mercantil. La diferencia sustancial entre una y otra radica en su incorpo-
racin o no a un soporte fsico.
108 el registro mercantil en colombia
normas, y que comentaremos27 junto con las alteraciones de la normativa
sobre firma electrnica, han supuesto una evolucin constante en esta ma-
teria con los reajustes necesarios, que se deben a los cambios legislativos
y a los problemas surgidos de la aplicacin. As, la Ley 24 de 2001, que in-
corporaba tcnicas de comunicacin telemtica en los registros, motiv la
promulgacin de la Instruccin de la Direccin General de los Registros y del
Notariado, de 13 junio de 2003 (BOE 3 de julio 2003), que complementaba la
anterior instruccin de 30 de diciembre de 1999, fundamentalmente en lo
relativo a legitimacin notarial de las firmas electrnicas del certificado del
acuerdo de aprobacin de cuentas y de aplicacin del resultado.
La Instruccin de la Direccin General de los Registros y del Notariado
de 30 de diciembre de 1999 regulaba el mbito de calificacin de las cuentas
presentadas en soporte informtico. Las menciones hechas a la firma elec-
trnica debern entenderse referidas a la Ley 59 de 2003 de 19 de diciembre,
que regula este particular y que vino a sustituir la normativa vigente en el
momento de dictarse dicha instruccin.
El artculo 5 de la Instruccin estableca que el registrador mercantil
deba calificar no solo el contenido de la certificacin a la que se refiere el
artculo 366 RRM 1996, sino tambin que el algoritmo MD5 generado por
el soporte magntico coincida con el que los administradores deben expre-
sar en aquella certificacin. De acuerdo con el profesor Daz Moreno, esta
norma es imprecisa en su formulacin. Esto se debe, sin duda, y en nuestra
opinin, a la complejidad tcnica de la materia. As, cabe especificar que el
soporte magntico no genera el algoritmo, el algoritmo MD5 se ha generado
a la hora de cifrar el contenido del soporte lgico que se supone ha de conte-
ner las cuentas anuales reflejadas en el modelo oportuno. Cuando se le aplica
el algoritmo MD5 a dicho texto se genera un valor hash expresado en siste-
ma hexadecimal que convierte al texto de las cuentas en una huella digital
(finger-print). Es importante recalcar que el documento, una vez generado el
algoritmo MD5, no est firmado digitalmente, la aplicacin de dicho proceso
crea una huella digital que es la funcin hash, pero no se est firmando el
27 Sobre este particular seguiremos en nuestra exposicin el detallado anlisis que
desarrolla en el estudio de la Instruccin de 30 de diciembre de 1999 y su encaje
con la normativa sobre firma electrnica (en aquel entonces vigente Decreto-Ley
14/1999, de 17 septiembre, sobre firma electrnica) Daz Moreno, 2001.
El registro mercantil espaol 109
documento con firma digital a los efectos de lo que la ley entiende por tal. Por
esto, segn indica el profesor Daz Moreno:
[] normalmente no se cifra el texto ntegro, sino, precisamente, el
message digest obtenido a partir de aquel mediante la aplicacin
de un algoritmo hash. Es este digest ms breve y, por tanto, ms
fcil de computar el que se cifra con la clave privada del autor28. Y
esta versin cifrada del valor hash ser, precisamente, lo que consti-
tuir la firma digital que se adjuntar al texto que pretende firmar.
El registrador, por lo tanto, de acuerdo con la Instruccin referida com-
probar que la certificacin emitida por los administradores contiene una
referencia a un conjunto alfanumrico de 26 elementos29 y que esta se co-
rresponde con el valor hash obtenido con la aplicacin del MD5 a los datos
del disquete que incorpora, a su vez, los datos de las cuentas anuales. Con
esta comprobacin podr confirmar que las cuentas anuales referidas en la
certificacin son las que contiene el soporte magntico.
Respecto de la calificacin del resto de documentos se plantea hoy la
misma disyuntiva que a la fecha de la Instruccin. A saber: (a) en qu soporte
se pueden presentar estos documentos y (b) a quin corresponde presentar-
los. Lo primero que cabe decir es que en el estado actual de la legislacin las
posibilidades son limitadas30. En este sentido, se ha de sealar que los docu-
mentos indicados en el artculo 366 RRM que deben acompaar las cuentas
pueden ser en soporte papel, en cuyo caso nos remitimos a lo anteriormente
dicho sobre su mbito de calificacin. En este caso, cualquier interesado po-
dr realizar por s o por medio de representante la entrega de los documentos
28 La criptografa asimtrica se basa en el uso de dos claves: la pblica (que se podr
difundir sin ningn problema a todas las personas que necesiten enviar informa-
cin cifrada) y la privada (con la que el destinatario descifra el mensaje).
29 Cmo se llega a los 26 elementos alfanumricos: Daz Moreno, 2001, p. 11.
30 Daz Moreno (2001) indicaba que la posibilidad de presentacin en soporte inform-
tico de la certificacin a la que hace referencia el artculo 3661.2. RRM resulta, a mi
juicio, mucho ms dudosa, al menos en el estado actual de nuestra legislacin (p. 19).
Y esto resultaba del todo cierto porque en aquel entonces la declaracin del notario
acerca de la legitimacin de las firmas tena que constar en soporte papel. Hoy, a raz
de la posibilidad de firmar electrnicamente el documento, el problema desaparece.
110 el registro mercantil en colombia
en el registro. Tambin se pueden emitir los documentos en soporte infor-
mtico, pero, en este caso, su remisin a efectos de calificacin requiere, de
acuerdo con el artculo 110 Ley 24 de 2001, que se realice a travs de sistemas
telemticos de comunicacin en lnea y la comunicacin ha de realizarla ne-
cesariamente un notario, es decir, no cabe ni que la presentacin del resto de
documentos se realice en soporte informtico ni que esta, cuando los docu-
mentos sean telemticos, la lleve a cabo el interesado u otra persona que lo
represente. Para superar estas dificultades, actualmente la presentacin te-
lemtica de cuentas se realiza mediante el programa facilitado por el Colegio
de Registradores, que puede consistir, bien en la presentacin del depsito de
cuentas de forma mixta mediante el portal web de Presentacin Telemtica
del Colegio de Registradores se enva al Registro Mercantil el fichero.zip que
contiene el depsito, y en un momento posterior se deber enviar por correo
certificado o presentar en el Registro Mercantil el Certificado de Aprobacin
de Cuentas (que debe incluir la/s firma/s manuscrita/s y la huella digital del
depsito), instancia de presentacin, huella digital del depsito y el acuse
de recibo de presentacin telemtica emitido por el portal web, o bien, la
tramitacin de la presentacin del depsito de cuentas se realiza de forma
ntegra mediante el portal web de Presentacin Telemtica del Colegio de
Registradores. Se envan al Registro Mercantil dos ficheros: el fichero.zip, que
contiene el depsito, y el fichero que contiene el Certificado de Aprobacin
de Cuentas (que debe incluir la/s firma/s manuscrita/s y la huella digital del
depsito). La Presentacin Telemtica es firmada por el presentante median-
te firma electrnica.
Siguiendo con la estela de regular procedimientos telemticos, en el BOE
de 29 de diciembre de 2007 se publica la Ley 56 de 2007 que, amn de di-
versas cuestiones sobre firma electrnica y administracin telemtica, en su
Disposicin Adicional Novena introduce una Disposicin Final Tercera en la
Ley de sociedades de responsabilidad limitada que regula una bolsa de deno-
minaciones sociales, estatutos orientativos y plazo reducido de inscripcin. Se
autoriza al Gobierno para regular una bolsa de denominaciones sociales con
reserva. Y, por Orden del Ministerio de Justicia (JUS/3185/2010) se aprob un
modelo orientativo de estatutos para la sociedad de responsabilidad limitada.
Si la escritura de constitucin de una sociedad de responsabilidad li-
mitada contuviese ntegramente los estatutos orientativos a que hace re-
ferencia el apartado anterior y no se efectuaran aportaciones no dinerarias,
El registro mercantil espaol 111
el registrador mercantil deber inscribirla en el plazo mximo de cuarenta
y ocho horas, salvo que no hubiera satisfecho el Impuesto de Transmisiones
Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados en los trminos previstos en
la normativa reguladora del mismo.
Finalmente, y sin duda de gran trascendencia en el futuro, la reforma
ms reciente est en la Ley 14 de 2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los
emprendedores y su internacionalizacin.
En su artculo 15, relativo a la constitucin de sociedades de responsabi-
lidad limitada mediante escritura pblica y estatutos tipo, se establece que
el registrador mercantil, una vez recibida del CIRCE copia electrnica de la es-
critura de constitucin junto con el NIF provisional asignado y la acreditacin
de la exencin del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos
Documentados, en su modalidad de Operaciones Societarias, proceder a la
calificacin y la inscripcin dentro del plazo de las seis horas hbiles siguien-
tes a la recepcin telemtica de la escritura, entendindose por horas hbiles
a estos efectos las que queden comprendidas dentro del horario de apertura
fijado para los registros. Cabe preguntarse si la calificacin puede ser negativa,
pues, de lo contrario, si solo cabe la inscripcin, seis horas es tiempo de sobra.
Igualmente, se vuelve a legislar sobre Documento nico Electrnico,
DUE, regulado en la Disposicin Adicional Tercera el texto refundido de la
Ley de Sociedades de Capital, aprobado por Real Decreto Legislativo 1 de
2010, de 2 de julio. Este documento ha sido de nuevo reglamentado, de for-
ma muy reciente, en el Real Decreto 44 de 2015, de 2 de febrero, por el que se
regulan las especificaciones y las condiciones para su empleo en la puesta
en marcha de sociedades cooperativas, sociedades civiles, comunidades de
bienes, sociedades limitadas laborales y emprendedores de responsabilidad
limitada mediante el sistema de tramitacin telemtica.
A su vez, el artculo 41, relativo a apoderamientos electrnicos, esta-
blece que los mismos y sus revocaciones, otorgados por administradores o
apoderados de sociedades mercantiles o por emprendedores de responsa-
bilidad limitada, podrn tambin ser conferidos en documento electrnico,
siempre que el documento de apoderamiento sea suscrito con la firma elec-
trnica reconocida del poderdante. Dicho documento podr ser remitido di-
rectamente por medios electrnicos al registro que corresponda. Con esto
se plantean cuestiones sobre el mbito de calificacin de dichos documen-
tos electrnicos.
112 el registro mercantil en colombia
Y, finalmente, la Disposicin Adicional Decimotercera, relativa a la lle-
vanza electrnica de los registros de la propiedad, mercantiles y de bienes
muebles, establece la obligacin de llevanza en formato electrnico de di-
chos registros, de conformidad con el artculo 19 de esta Ley, en el plazo de
un ao desde su entrada en vigor.
Esto ocurri el 28 de septiembre de 2014, sin que tengamos constancia
de su puesta en prctica al da de hoy. Pero es claro que la electronificacin
es un hecho inevitable, que necesariamente ha de acontecer, y es, a diferen-
cia de otros, de los que se aguardan con anhelo.
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 117

C aptulo I I i

Teora general de
los registros pblicos:
registro mercantil y
registro inmobiliario

Eduardo Caicedo Escobar

Abogado de la Universidad Libre, Bogot. Administrador de Empresas, Universidad
Nacional, Bogot. Maestra en Gobierno Municipal, Universidad Externado de
Colombia, Bogot. Especialista en Notariado y Registro, Universidad de Medelln.
Especialista en Derecho Laboral, Derecho Inmobiliario y Derecho Privado,
Universidad Pontificia Bolivariana, Medelln. Profesor de posgrados en Derecho, en
programas de especializacin y maestra de la Universidad Externado de Colombia,
y en programas de especializacin de la Universidad de Medelln. Actualmente es el
Notario 45 de Bogot.
118 el registro mercantil en colombia
Resumen
Los objetivos del presente ensayo se concentran en delinear una teora ge-
neral de los registros pblicos con base en los caracteres generales de los
registros mercantil e inmobiliario, la doctrina y la legislacin comparada.
El trabajo se desarrolla a partir de la nocin del registro y del derecho
registral, la publicidad concedida por las inscripciones; los fines y las distin-
tas clasificaciones de los registros; los principios aplicables, que sern trata-
dos con cierto detalle.
Luego se har referencia a algunas particularidades de los registros
inmobiliario y mercantil, tales como los organismos operadores de estos
servicios pblicos, sus funciones, las personas, los actos y los bienes sujetos
a registro, las reglas que dominan las inscripciones y el modo de hacerlas.
Posteriormente se har una sntesis de los aspectos novedosos de la Ley
1579 de 2012, estatuto de registro de instrumentos pblicos, tomado de la
exposicin de motivos del Proyecto de Ley 242 de 2011. Este ensayo concluye
con la visin del derecho comparado de algunos pases que han optado por
unificar, desde el punto de vista jurdico u operativo, los registros pblicos.
Abstract
The main objective of this essay is to describe a general theory about public
registries, based on the general characteristics of the mercantile and property
registries; and on the comparative doctrine and legislation.
The paper is developed around the idea of registry and registration law;
the publicity given by the inscriptions; the purpose and the different registry
classifications; and the applicable principles, which will be discussed in detail.
Afterwards, some special features of the property and mercantile registries
will be mentioned. Such as the operating organisms of this public services, their
role; the people, acts and properties that should be registered; the regulations
that control the inscriptions and how they are made. Later, there is a summary
of the new aspects of the Law 1579 of 2012, statute of public instruments regis-
try, taken from the explanatory memorandum of the draft bill 242 of 2011. This
essay concludes with the vision of comparative law of various countries that
have unified, from the legal and operational point of view, the public registries.
Teora general de los registros pblicos 119
-1-
Acepciones y gnesis
del registro
La etimologa ensea que la palabra registro viene del latn, a diferencia del
trmino protocolo, su equivalente, que proviene del griego. Algunos la ubican
en el latn brbaro: registrum (de res gestus: hecho memorable; hecho re-
gistrado, del cual se guarda memoria). Otros afirman que procede del latn
moderno: regestum, singular de regesta, accin y efecto de registrar que
significa poner por escrito y reducir en orden (Diccionario de la RAE). Tambin
lo relacionan con el participio pasivo de regere, que es copiar, trasladar.
Mltiples significados tiene la palabra registro. Sirven a nuestro estudio
los siguientes: la accin y el efecto de registrar, y el continente material don-
de se consigna algo por escrito, de trascendencia jurdico-econmica, con el
inters fundamental de perpetuarlo y de ser usado en cualquier momento
por los otorgantes, interesados iniciales o terceros.
Tambin se identifica el trmino registro con la organizacin estructu-
ral y la oficina encargada de las inscripciones; con los libros donde se anotan
los actos, contratos, hechos y derechos; y con los asientos, las anotaciones y
las inscripciones de los mismos.
Se tiene memoria de la utilizacin del vocablo registro por la Iglesia
catlica en tiempos del papa Urbano II, que llev un registro de las bulas
que concedi en el siglo xi. En Francia, a mediados del siglo xii, hubo regis-
tros reales. En Espaa, los registros datan de tiempo inmemorial: Jaime I, el
Conquistador, con motivo de la conquista de Valencia, extendi registros en
Aragn en 1238; y Alfonso X, el Sabio, en las Siete Partidas, terminadas entre
1263 y 1265, se ocup del modo de hacer y conservar los registros, y de la res-
ponsabilidad de sus encargados (Fueyo, 1982, pp. 2-6).
El registro mercantil tiene sus antecedentes en las ciudades italianas
de fines de la Edad Media. El libro mercantil, o Liber Mercatorum, se cre en
las ciudades del Mediterrneo, para matricular a los mercaderes, que con
120 el registro mercantil en colombia
su inscripcin adquiran la calidad de comerciantes. Con ello se control el
comercio y las personas que lo ejercan, desde el siglo xiii. En los pueblos his-
pnicos, la matrcula de comerciantes se menciona en la Novsima recopi-
lacin, de 1805, y se consolida en el Cdigo de Comercio Espaol, de 1829
(Cabanellas, 1974, p. 519).
Dos posiciones contradictorias tratan de establecer el origen de la pu-
blicidad inmobiliaria: para autores como Besson, la publicidad de las trans-
ferencias es un hecho tan antiguo como la propiedad inmueble; otros trata-
distas, como Gianturco, consideran que la publicidad inmueble se remonta
a la Edad Moderna nicamente.
Estas posiciones extremas son entendibles, porque parten de apreciacio-
nes diferentes sobre la publicidad: el primero la entiende como la realizacin
de meros actos exteriorizantes del trfico inmobiliario, es decir, la pubblicit
notizia, practicada por todos los pueblos de la Antigedad, que en la com-
praventa utilizaron algunas formas que superaban el mero consensualismo;
pero para quienes le dan al vocablo el sentido de la pubblicit essnziale, sin
la cual el acto permanece ineficaz, ya sea frente a terceros (sistema latino
de trascripcin), o respecto de los propios contratantes (sistema germano de
inscripcin), el origen de la publicidad es relativamente reciente.
En el derecho antiguo se distinguen dos tendencias: por un lado, la de
las comunidades greco-orientales, que dotaron a las transacciones inmobi-
liarias de medios de publicidad, que en las etapas ms avanzadas de algu-
nos pueblos previeron la institucin del registro; por el otro, la del derecho
romano, que se mantuvo al margen de todo tipo de publicidad registral.
Teora general de los registros pblicos 121
-2-
Derecho registral
Partiendo del neologismo registral, se ha dado nombre a una rama jurdica
que se denomina derecho registral, entendida como:
El conjunto de principios y normas que tienen por objeto reglar
los organismos encargados de registrar personas, hechos, actos,
documentos o derechos; as como tambin la forma como han de
practicarse las inscripciones, y los efectos y consecuencias jurdi-
cas que derivan de estas. (Molinario, 1971, pp. 40-41)
El derecho registral es el gnero, y algunas de sus especies son: registro
pblico mercantil, registro inmobiliario, registro del estado civil de las perso-
nas, y registro de automotores, entre otras.
En la Declaracin I de la Carta de Buenos Aires, con ocasin del I Congreso
Internacional de Derecho Registral, celebrado en la capital argentina en
1972, se expres:
El derecho registral integra un sistema jurdico con normas y prin-
cipios propios, de derecho pblico y privado, que coexisten y fun-
cionan armnicamente, constituyendo una disciplina indepen-
diente, de la cual el derecho registral inmobiliario es una de sus
principales ramas. ( 1988, pp. 35-36).
En el derecho registral coexisten normas de derecho pblico y de dere-
cho privado. En efecto, los principios y las normas del derecho administrativo
regulan la organizacin registral como organismo estatal, o por lo menos
paraestatal, en aquellos pases donde el Estado delega a instituciones, orga-
nismos o centros la tarea de cooperar en el mbito del derecho registral, sin
que por ello sean organismos de la administracin pblica.
122 el registro mercantil en colombia
Por otra parte, existen principios y normas de derecho privado que re-
gulan los efectos y consecuencias jurdicas de las inscripciones, en la medida
en que estas interesan a las relaciones de los particulares entre s y, natural-
mente, al Estado, como persona de derecho privado, en sus relaciones con
los habitantes.
Al derecho registral, a travs de sus principios y normas, le corresponde
regular:
Los organismos encargados del registro de derechos, hechos, ac-
tos, contratos, documentos, ttulos.
La forma como deben llevarse esos registros.
Y los efectos jurdicos inherentes a esos registros.
El fundamento del derecho registral se encuentra en el denominado
poder de polica, entendido como la potestad jurdica en virtud de la cual
el Estado con el fin de asegurar libertad, convivencia armnica, seguridad,
orden pblico, moralidad, salud, y bienestar general de los habitantes im-
pone, por medio de la ley, y de conformidad con los principios constituciona-
les, limitaciones razonables al ejercicio de los derechos individuales. Desde
esta perspectiva, el derecho registral atae a la seguridad y al orden pblico
(Caicedo, 2001, p. 13).
Teora general de los registros pblicos 123
-3-
Nocin e importancia
de la publicidad
Publicidad es la actividad orientada a difundir y hacer notorio un aconteci-
miento. Es la exteriorizacin o divulgacin de una situacin, dirigida a pro-
vocar su cognicin general. La publicidad es contraria a la clandestinidad, lo
notorio se opone a lo secreto. Al ordenamiento legal no siempre le preocupa
que los hechos trasciendan a la comunidad. En ocasiones, y para garantizar
su reserva, legisla para evitar su difusin; verbigracia, la inviolabilidad de la
correspondencia, el secreto profesional y el industrial, entre otros.
La publicidad que importa a nuestro estudio es el sistema de divulga-
cin que permite, a quienes tienen algn inters, conocer determinadas si-
tuaciones, para la tutela de los derechos y la seguridad jurdica. El cabal cum-
plimiento de los fines expresados requiere mecanismos e instrumentos que
faciliten conocer hechos, situaciones y actos que inciden en la toma de deci-
siones por parte de quienes estn en vas de celebrar un negocio jurdico. En
la actualidad, la publicidad se organiza como una actividad administrativa
encaminada a dar apariencia a las situaciones jurdicas de los particulares.
Una situacin, hecho o acto jurdico afecta solo a quien lo presenci,
lo efectu o lo celebr. Si se trata de una acto jurdico, y de determinar sus
efectos, es viable afirmar que estos son inter partes. Cuando por su trascen-
dencia los efectos superan la rbita de las partes y atraen a los miembros de
una comunidad interesada y cuyo conocimiento resulta fundamental para
la toma de decisiones, es necesario crear un instrumento como la publici-
dad de los registros pblicos, para dar a conocer la informacin que confiere
seguridad jurdica y econmica, permite que trascienda a las partes intervi-
nientes, sea oponible a terceros, y tenga efectos erga omnes.
124 el registro mercantil en colombia
3.1 Publicidad mercantil e inmobiliaria
Los registros pblicos de comercio, e inmobiliarios, sirven para ilustrar la
importancia de la publicidad registral: los comerciantes se matriculan en
el Registro Mercantil e inscriben los actos y documentos que ordena la ley,
para que los terceros los conozcan y tengan acceso a dicha informacin. En
los negocios se deben conocer las circunstancias en que se desarrolla la ac-
tividad comercial, la calidad y facultades de sus representantes, el estado
jurdico de sus bienes, las limitaciones y afectaciones, etc.
El Inciso segundo del artculo 26 del Cdigo de Comercio establece que:
El Registro Mercantil ser pblico. Cualquier persona podr exa-
minar los libros y archivos en que fuere llevado, tomar anotacio-
nes de sus asientos o actos, y obtener copias de los mismos.
La publicidad que concede el registro mercantil de los actos favorece no
solo a los terceros, sino tambin a quienes hacen parte del acto inscrito, ya que
es oponible, e impide que cualquier persona alegue su desconocimiento para
evadir los efectos. Dicho en otros trminos: lo inscrito se presume conocido
por todos; afirmacin que no admite prueba en contrario (Leal, 1990, p. 10).
La publicidad en el registro inmobiliario se justifica por la complejidad
de la sociedad moderna, que dificulta a los ciudadanos enterarse de los cam-
bios surgidos en los derechos reales. Es en este momento cuando surge la
necesidad de crear mecanismos que hagan pblicas titularidades, transfe-
rencias, afectaciones y limitaciones del derecho de propiedad inmueble la
importancia de la publicidad es evidente. La mayor o menor seguridad del
trfico jurdico-econmico depende de la publicidad; as como la circulacin
de la riqueza y del crdito territorial dependen tambin de la seguridad ju-
rdica de ese trfico.
El adquiriente de un inmueble est seguro cuando constata que nadie
perturbar su derecho por motivos anteriores a su adquisicin y debe tener
la certeza de que el transferente es el verdadero dueo. Necesita saber que
no hay limitaciones a la facultad dispositiva y que no tiene gravmenes dife-
rentes a los informados. Sin estas condiciones, el trfico es inseguro, y la cir-
culacin de la riqueza lenta y difcil. Quien concede un crdito garantizado
Teora general de los registros pblicos 125
por un inmueble, requiere certeza sobre la eficacia de esa garanta. Por ello,
debe saber previamente si el constituyente es el verdadero dueo, si puede
disponer de l y si no existen gravmenes anteriores y preferentes.
Mientras las relaciones obligacionales quedan limitadas a las partes,
las relaciones jurdico-reales han de ser tenidas en cuenta por los terceros.
Para estos, conocer las titularidades es difcil; de ah la necesidad de prote-
ger con una razonable confianza la apariencia jurdica. Quien confe en una
situacin aparente, merece proteccin. En los derechos reales la apariencia
est ligada a la publicidad, y cuenta con dos medios: la posesin, de gran
utilidad en los bienes muebles, pero ineficaz en el trfico inmobiliario; y los
registros pblicos, que por medio de la inscripcin de las titularidades reales
ofrecen la publicidad suficiente (Dez-Picazo y Gilln, 1983, pp. 269-271).
Los argumentos expuestos en materia mercantil e inmobiliaria obligan
a la creacin de formas pblicas de apariencia erga omnes, cuyo medio es la
institucin del registro. Su existencia y la publicidad que otorgan se justifi-
can, entre otras, por las siguientes razones:
De orden social. Por cuanto es necesario que, en razn de la impor-
tancia y los efectos que trascienden a las partes, exista la posibili-
dad de que los hechos, las situaciones y los actos sean conocidos
por la comunidad.
De carcter jurdico. Porque al ser conocidos por todos deben ser
respetados, de tal manera que quien lesione o viole el derecho no
puede alegar que ignoraba su existencia.
De naturaleza jurdico-moral. Favorece la buena fe en las transac-
ciones, impidiendo el fraude y la clandestinidad.
De ndole jurdico-econmica. Como respuesta a la necesidad de
facilitar el crdito y fortalecer la seguridad de las transacciones
(Sanz, 1947, pp. 37-39).
3.2. Instrumentos de la publicidad
El instrumento de la publicidad es el medio que materializa o crea for-
mas especiales, perceptibles por los sentidos, que facilitan el conocimien-
to de una realidad jurdica ante terceros. El organismo que responde a las
126 el registro mercantil en colombia
necesidades descritas, en materia comercial, es el registro pblico mercan-
til y, en el caso de los bienes inmuebles, el registro de la propiedad o registro
de instrumentos pblicos.
Estos registros pueden estudiarse como: institucin jurdica, oficina,
conjunto de libros, o servicio pblico.
3.2.1 Como institucin jurdica
Es el instrumento de publicidad que tiene por objeto fundamental dotar de
forma pblica los actos, los hechos y las situaciones, para dar seguridad ju-
rdica a las partes y a los terceros interesados, al garantizar que lo publicado
es cierto y que tiene la eficacia que le concede el ordenamiento legal.
3.2.2 Como oficina
El registro pblico, para cumplir sus fines, requiere una organizacin y un
lugar donde reposen los libros y se hagan constar los asientos, hechos, actos
y situaciones de trascendencia jurdica.
3.2.3 Como conjunto de libros y elementos que hacen
parte del archivo
Hace referencia al contenido tangible, externo o grfico de lo que se regis-
tr. Desde esta perspectiva, es un catlogo jurdico, un ndice pblico, una
historia con eficacia jurdica, que puede llevarse en libros, cartones y bases
de datos, entre otros.
3.2.4 Como servicio pblico
El destinario de cualquier registro es la sociedad con fines de bienestar, se-
guridad y orden, cumpliendo con una necesidad pblica: brindar publicidad
cierta y confiable de los derechos, los actos, los hechos y los contratos privados.
Teora general de los registros pblicos 127
-4-
Fines comunes a
los registros pblicos
analizados
Se puede intentar establecer unos fines comunes a los registros pblicos, sin
perjuicio de que cada uno de ellos tenga unos fines especficos. Esos fines son:
4.1 La publicidad de los derechos, los actos,
los contratos, las personas, los establecimientos
y los documentos sometidos a registro
Por ser pblicos, se eliminan los peligros inherentes a la clandestinidad, per-
mitiendo a los terceros que tengan inters acceder a los distintos asientos.
Quien se afecta con una inscripcin, no puede alegar el desconocimiento de
lo reflejado en las matrculas mercantil e inmobiliaria.
El registro mercantil sirve de medio de publicidad legal de los actos
y documentos para los cuales se exige inscripcin. Con ello se presume
que todos conocen o pueden enterarse de las constancias inscritas, hasta
el punto de que, una vez inscrito un acto, es oponible a terceros; contrario
sensu: si no se encuentra registrado, y la ley exige esa solemnidad, es inopo-
nible a terceros, y solo tendr efectos jurdicos entre las partes contratantes
(artculo 26 del C. Co.). Una vez inscrito el acto o el documento, el conglo-
merado social no puede alegar desconocimiento. A todos les es permitido
conocer la situacin jurdica, bien sea examinando los documentos que re-
posan en los archivos, o bien estudiando el certificado que expida la cmara
de comercio respectiva.
El numeral 4 del artculo 29 del Cdigo de Comercio precepta:
128 el registro mercantil en colombia
La inscripcin podr solicitarse en cualquier tiempo, si la ley no fija
un trmino especial para ello; pero los actos y documentos sujetos
a registro, no producirn efectos respecto de terceros sino a partir
de la fecha se su inscripcin.
Esta finalidad es reiterada por el artculo 901 en otros trminos, al es-
tablecer que ser inoponible a terceros el negocio jurdico celebrado sin
cumplir con los requisitos de publicidad que la ley exige.
Varios artculos de la legislacin mercantil hacen referencia a la inopo-
nibilidad a terceros de los actos no registrados. El artculo 112 del Cdigo de
Comercio respecto de la escritura social. El artculo 366 establece que la ce-
sin de cuotas de la sociedad de responsabilidad limitada debe hacerse por
escritura pblica, so pena de ineficacia, pero solo producir efectos respecto
de terceros y de la sociedad a partir de la inscripcin en el registro mercantil.
El registro inmobiliario comparte esta finalidad: con la inscripcin se da
la publicidad a los actos y contratos que trasladan o mudan el dominio de
los bienes races, o se imponen gravmenes o limitaciones a su dominio. De
este modo, el estado o la situacin de la propiedad inmueble queda al alcan-
ce de los miembros de la sociedad. La publicidad divulga el acto, impide la
clandestinidad, y protege a los terceros interesados en el inmueble, quienes,
previamente a la celebracin de cualquier negocio, pueden conocer su situa-
cin jurdica. Los efectos de esa publicidad se identifican con los obtenidos
en el registro mercantil, por cuanto los interesados, al examinar la matrcula
inmobiliaria, o al obtener un certificado de tradicin y libertad, conocen la
situacin real del inmueble, y de los actos, los contratos y las providencias,
que surten efectos frente a terceros solo a partir de la inscripcin.
El artculo 2 del Estatuto de Registro de Instrumentos Pblicos, al se-
alar los objetivos bsicos del registro de la propiedad inmueble, consagra
el de dar publicidad a los instrumentos pblicos que trasladen, trasmitan,
muden, graven, limiten, declaren, afecten, modifiquen o extingan derechos
reales sobre bienes races.
El artculo 47 de la Ley 1579 de 2012, sirve de sustento jurdico a la fi-
nalidad publicitaria del Registro Inmobiliario, al establecer que por regla
general, ningn ttulo o instrumento sujeto a registro o inscripcin surtir
efectos respecto a terceros, sino desde la fecha de su inscripcin o registro.
Teora general de los registros pblicos 129
4.2 La seguridad jurdica
Esta finalidad involucra a la comunidad en general y a la persona titular de
los derechos, en especial en la consolidacin de la paz, la convivencia social
y el desarrollo econmico. La seguridad, entendida como la motivacin vital
del derecho positivo, o como uno de sus supremos fines, tiene en los regis-
tros pblicos un instrumento que lleva certeza y tranquilidad a las partes
intervinientes, a las personas que obtienen una posicin en el registro y a la
comunidad en general, que cree en lo reflejado en los asientos.
4.3 Fomento del crdito
Tanto el registro pblico mercantil como el registro de la propiedad inmue-
ble facilitan el otorgamiento de crdito. La actividad comercial depende del
crdito, y para concederlo es necesario tener un conocimiento del comer-
ciante; si se trata de personas jurdicas, tener la certeza de su existencia, su
representacin legal, las facultades de su representante, los bienes y el do-
micilio, entre otros. Es decir, tener la informacin veraz y actualizada que
permita tomar decisiones en materia mercantil.
El registro de la propiedad es base del crdito territorial y procura capi-
tal al propietario de la tierra, al facilitar la obtencin de prstamos garanti-
zados con hipotecas. El registro, al publicar la verdadera situacin jurdica de
la finca, facilita el crdito.
4.4 Servir de medio probatorio
El artculo 86-3 del Cdigo de Comercio establece que las cmaras pueden
certificar sobre los actos y los documentos registrados. Dichas certificacio-
nes constituyen documentos autnticos, idneos para probar lo que en ellos
consta. Otro tanto ocurre en el caso de prdida o destruccin de un docu-
mento registrado, que puede reemplazarse con certificacin de la cmara
de comercio (artculo 44).
130 el registro mercantil en colombia
En el Estatuto de Registro Inmobiliario, el artculo 46 de la Ley 1579 de
2012 expresa que ninguno de los ttulos sujetos a inscripcin o registro ten-
dr merito probatorio, si no ha sido registrado en la respectiva oficina. He
aqu otra finalidad comn: la de servir de medio de prueba.
El artculo 53 de la Ley 1579 de 2012 establece que ante:
los documentos o ttulos originales de los que no se tenga co-
pia autntica, expedida por quien la guardaba, se tendr como
prueba supletoria de la misma la copia que expida el Registrador
de Instrumentos Pblicos, con base en la que conserva en su ar-
chivo, siempre que la expedicin sea decretada por autoridad
competente.
4.5 Fines secundarios
Los registros pblicos objeto de anlisis cumplen tambin con otros fines
instrumentales; entre otros, los fines informativos y estadsticos, fiscales y
tributarios.
Teora general de los registros pblicos 131
-5-
Clasificacin
de los registros
Con base en las caractersticas de los distintos registros, la doctrina inter-
nacional ha ensayado una serie de clasificaciones (Fueyo, 1982, pp. 156-165).
Una de las ms completas es la intentada por Garca Coni y Frontini (1993,
pp. 87-112), quienes hacen la salvedad de que entre unos y otros no hay dife-
rencias absolutas, pues muchos de ellos abarcan distintos aspectos o son de
configuracin mixta. Los registros se clasifican:
5.1 Segn la materia registrable
Los registros pueden ser de hechos o de derechos; y dentro de estos ltimos
los hay de documentos, de contratos y de ttulos. Algunos son reservados,
otros meramente publicitarios; algunos legitiman y otros convalidan, unos
constituyen el derecho real y otros declaran su preexistencia. Ciertos regis-
tros parten de la causalidad y otros son abstractos; a veces comprenden los
derechos reales en general o se circunscriben a los creditarios, o a los dere-
chos intelectuales o industriales. Hay registros personales y reales, de trans-
cripcin, de incorporacin, y de inscripcin propiamente dicha.
5.1.1 Registros de hechos
Estos registros consignan comprobaciones, acontecimientos como el re-
gistro civil, que anota el nacimiento, muerte, la condicin de comerciante,
el testamento, etc. Algunos de estos registros reciben documentos y los to-
man como hechos.
132 el registro mercantil en colombia
5.1.2 Registros de derechos
El ms conocido es el registro a cargo de los notarios, o protocolo.
5.1.3 Registros de ttulos
Si el ttulo, en su doble aceptacin (ttulo causa y ttulo instrumento), es re-
conocido como tal por el registro, y del documento resulta el cumplimiento
del modo traditio, como sucede en Argentina, el registro es declarativo. No
obsta al concepto de registro declarativo la obligatoriedad de la inscripcin,
pues, salvo contadas excepciones, la rogatoria no es espontnea sino for-
zosa, por cuanto la misin del registrador no se limita a la proteccin del
solicitante, sino que tiene otros destinarios.
5.1.4 Registros de contratos
Lo son el notarial y el registro pblico mercantil, en cuanto a la inscripcin
de los estatutos sociales.
5.2 Segn su organizacin o procedimiento
5.2.1 Registros reservados
Que los registros sean pblicos, en contraposicin a los privados, no significa
necesariamente que sean publicitarios. Algunos tienen publicidad restringida,
como el testamento cerrado, del que se sabe su existencia pero no su contenido.
5.2.2 Registros publicitarios
Se clasifican en: registros meramente publicitarios, y de efectos registrales
ultrapublicitarios. Los primeros solo dan publicidad noticia, y nada aaden a
la mera informacin; el conocimiento de sus asientos es accesible a quienes
Teora general de los registros pblicos 133
invocan un inters legtimo. Los segundos proveen la publicidad pero produ-
cen otros efectos; es el caso del registro de los derechos reales inmobiliarios,
y del registro pblico mercantil.
5.2.3 Registros legitimadores
La legitimacin tiene dos facetas: la legitimacin propiamente dicha o per-
feccionadora, basada en la presuncin iuris tantum, que no convalida el ttu-
lo nulo ni subsana los defectos de que adoleciere segn las leyes; y la legiti-
macin convalidante, cuyo efecto es una presuncin iuris et de iure.
5.2.4 Registro personal
En el sistema de registro personal, el elemento bsico que se toma en con-
sideracin es el del sujeto o titular de los respectivos derechos. Los asientos
se realizan, por lo general, siguiendo simplemente un orden cronolgico; y
la bsqueda se efecta por un sistema de ndices, llevados con los nombres
de las partes en progresin alfabtica.
De acuerdo con el artculo 39 de la Ley 1676 del 2013, el registro de ga-
rantas mobiliarias se organiza como un registro personal, en funcin de la
persona natural o jurdica garante, a quien corresponde un folio electrni-
co en el que se inscriben en orden cronolgico los datos contenidos en los
formularios.
5.2.5 Registro real
En los sistemas de registro reales, el elemento bsico es la cosa objeto de
derecho. Cada inmueble se encuentra matriculado con un nmero de orden,
y le corresponde una ficha, hoja o matrcula especial, donde consta cul es
el estado de su dominio o sus gravmenes, y all se consignan todas las mu-
taciones que puedan originarse en la titularidad de estos derechos. As las
cosas, al revisar la hoja o el folio registral, el interesado conoce la historia ju-
rdica del bien objeto de registro. As, por ejemplo, en el registro inmobiliario
los asientos tienen como mdulo o base a la finca, que es el objeto de mayor
permanencia, y que origina la tcnica del folio real.
134 el registro mercantil en colombia
5.2.6 Registro de transcripcin
El documento contentivo de los derechos inscribibles se transcribe ntegra-
mente en los libros. As funcion el registro francs hasta 1921.
5.2.7 Registro de incorporacin
Consiste en la incorporacin o archivo sistematizado de un ejemplar del do-
cumento portador del derecho inscribible.
5.2.8 Registro de inscripcin
Cuando se parte de un documento autntico, y rige el principio de matri-
cidad, los registros no necesitan una versin integral del documento pre-
sentado, pues su texto ya figura in extenso en otro registro pblico (no-
tarial), o en un expediente judicial; o en actuaciones administrativas a
donde se remita el asiento (fe pblica notarial, judicial o administrativa,
respectivamente).
5.3 Segn el papel que corresponde a la inscripcin
5.3.1 Registros no convalidantes
Son los sistemas que atribuyen a la publicidad registral una simple fuer-
za negativa preclusiva (oponibilidad de lo inscrito). Este sistema ofrece dos
variantes: en la primera, los actos registrales no inscritos no pueden ha-
cerse valer contra nadie; en la segunda, no son oponibles contra quienes
perjudiquen.
En los registros no convalidantes rige la legitimacin perfeccionadora o
de presuncin iuris tantum. La inscripcin tiene fuerza preclusiva. Los ttulos
no son buenos porque se los inscriba, sino que se les inscribe porque son
buenos. La inscripcin no convalida el ttulo nulo, ni subsana los defectos de
que adolece segn las leyes.
Teora general de los registros pblicos 135
5.3.2 Registros convalidantes
Son aquellos en los cuales el asiento inscriptivo tiene la virtud de purgar los
vicios del derecho registrado. Estos pueden ser constitutivos o declarativos.
La legitimidad basada en la apariencia jurdica hace de la inscripcin no ya
un escudo protector, como en el anterior sistema, sino un arma que agrede
al adversario. As, en el caso de los registros no convalidantes se habla de
una eficacia defensiva de la inscripcin, y en los convalidantes de una efi-
cacia ofensiva. Lo que figura en el asiento no admite prueba en contrario,
porque se apoya en una presuncin iuris et de iure.
No siempre la inscripcin, por s sola, produce efectos convalidantes; a
veces deben concurrir otras condiciones, como la buena fe, la onerosidad del
acto, y que el derecho que se transmite haya sido inscrito. En otros casos, la
inscripcin convalidante no est sujeta a condicin, sino a plazo: mientras
transcurre el trmino previsto, el derecho est purificndose, hasta tanto se
cumpla la prescripcin tabular.
5.4 Segn los efectos de la publicidad ofrecida
5.4.1 Registros administrativos
Conceden la publicidad noticia. A l acuden los interesados, en busca de in-
formacin que presumen veraz, pero que de ningn modo otorga seguridad
jurdica. Estn orientados solo a obtener que las personas conozcan deter-
minados hechos publicitados, pero no tienen efectos representados en de-
rechos y obligaciones, derivados de su conocimiento o ignorancia.
5.4.2 Registros jurdicos
Otorgan la publicidad efecto, donde la inscripcin, o su falta, produce con-
secuencias jurdicas distintas en cuanto a los derechos, las obligaciones, las
partes y los terceros. Los registros jurdicos caracterizados por la publicidad
efecto hacen parte del derecho registral; no sucede lo mismo con los admi-
nistrativos, que solo dan publicidad noticia.
136 el registro mercantil en colombia
5.5 Otras clasificaciones
Adems de las clasificaciones anteriores, pueden mencionarse las siguientes:
5.5.1 En cuanto a la jerarqua de la cual depende
la organizacin del registro
Judicial, administrativa o privada.
5.5.2 En cuanto al sujeto encargado del registro
Puede ser un funcionario pblico, stricto sensu, que nombra, controla y re-
munera la administracin, o una persona que ejerce funciones pblicas con
nombramiento o control del Estado, cuya remuneracin propia y la de sus
empleados, ms los gastos del servicio, los obtiene del cobro de un arancel
a los usuarios; o un sujeto de una organizacin privada que puede perse-
guir o no fines de lucro, controlado y remunerado por dicha organizacin, la
cual responde ante los organismos del Estado por mandato de la ley.
5.5.3 En cuanto a la materialidad donde se practica
la inscripcin
Registro con duplicado original, o registro por partida doble o sin ellos.
5.5.4 En cuanto a la obligatoriedad de la inscripcin
Por ltimo, la inscripcin puede ser obligatoria o voluntaria, segn se hubieren
establecido o no sanciones a quienes no lleven al registro los actos inscribibles.
Teora general de los registros pblicos 137
-6-
Principios registrales
Los principios registrales son las reglas o ideas fundamentales que sirven de
base al sistema de registro de un pas determinado. Son tiles como criterio
ordenador, y como medio para facilitar el estudio y la comprensin de esta
disciplina. Hacen parte de las reglas ms generales de la legislacin de un
pas, formuladas directamente u obtenidas por induccin de sus preceptos;
dan a conocer los lineamientos o ideas fuerza de un ordenamiento registral.
Los principios son normas jurdicas cuya formulacin ha sido conven-
cionalmente abreviada, de manera que una sola palabra o expresin da a
conocer determinada regulacin. Los principios facilitan el trabajo del legis-
lador, del intrprete y de quien debe aplicar la norma. En la formulacin de
una ley constituyen la espina dorsal, de tal forma que una vez acordados los
principios por quienes tienen la funcin de redactarla, basta con comple-
mentar el texto legal.
Al estudiar la legislacin aplicable a determinado registro pblico de
un pas, deben determinarse los principios que orientan la funcin; de cuyo
anlisis se podr concluir el grado de desarrollo, por cuanto estos no son
universales (Lacruz, 1984, pp. 48-49).
6.1 Principio de inscripcin
La intensidad con que la forma registral es establecida en las legislaciones (ins-
cripcin voluntaria, forzosa, rogada, de oficio), y la eficacia que se le otorgue
en relacin con el nacimiento de los derechos (inscripcin constitutiva, decla-
rativa y convalidante), o con su efectividad y ejercicio, son los problemas que
los autores suelen estudiar desde la perspectiva del principio de inscripcin.
La inscripcin es voluntaria cuando la ley deja a los interesados la po-
sibilidad de inscribir o no sus derechos. Es forzada, obligatoria o necesa-
ria cuando la ley impone obligatoriamente la inscripcin, so pena de una
138 el registro mercantil en colombia
sancin. La inscripcin es rogada cuando se produce a instancia de los inte-
resados, y de oficio cuando se produce por decisin del registrador.
6.1.1 Valor jurdico de la inscripcin
Desde esta perspectiva, el principio de inscripcin hace relacin al estudio del
valor que la anotacin tiene en relacin con la constitucin, publicidad y ejer-
cicio de los derechos (aspecto positivo); y, a la inversa, al estudio de las reper-
cusiones que la falta de inscripcin tiene en esos mismos aspectos, de consti-
tucin, publicidad y ejercicio de los derechos no inscritos (aspecto negativo).
6.1.2 Inscripcin constitutiva
La inscripcin es constitutiva cuando produce el nacimiento, transmisin,
modificacin o extincin de los derechos reales. El registro es la institucin
que les da vida a los derechos reales, mediante formas esenciales para el na-
cimiento de los mismos. La inscripcin asume el valor de factor, elemento o
requisito indispensable para que el ttulo traslativo o constitutivo produzca
ese efecto. El asiento no sirve nicamente para exteriorizar la existencia de
una transmisin o gravamen, sino que tambin concurre como un elemento
esencial para que el fenmeno traslativo o constitutivo tenga lugar en la
vida jurdica. Es decir, es requisito sine qua non para que se produzca el cam-
bio en derecho real.
Esta forma de inscripcin es la propia de aquellos sistemas que, al exi-
gir formas especiales para adquirir los derechos reales, niegan este valor a la
tradicin y lo centran en la forma registral de los mismos. El efecto tpico de
la inscripcin constitutiva, adems de la publicidad, en los mismos trminos
que los sistemas declarativos, es dar vida al derecho real. En este aspecto, la
inscripcin cumple la misma funcin que en los ordenamientos legislativos
basados en la teora del ttulo y el modo, en lo que corresponde a la tradicin.
El registro inmobiliario colombiano es constitutivo, porque de la ins-
cripcin depende el nacimiento, la modificacin y la extincin de los dere-
chos reales que recaen sobre bienes inmuebles. El artculo 756 del Cdigo
Civil precepta:
Teora general de los registros pblicos 139
Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la
inscripcin del ttulo en la Oficina de Registro de Instrumentos
Pblicos. A rengln seguido, seala: De la misma manera se
efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso cons-
tituidos en bienes races, y de los de habitacin o hipoteca.
En el registro inmobiliario la inscripcin solo es constitutiva cuando la
adquisicin o gravamen se deriva del negocio jurdico nter vivos, es decir,
aquellos que necesitan del complemento de la tradicin. En los otros casos,
como en las adquisiciones por sucesiones hereditarias, accesin, ocupacin
o prescripcin, la inscripcin del ttulo es declarativa. Las legislaciones que
optan por la inscripcin declarativa conceden por excepcin el carcter
constitutivo a la inscripcin de la hipoteca y a algunos derechos reales que
por definicin no son posedos por sus titulares; tal es el caso del derecho
espaol (Cano, 1982, pp. 45 y ss.).
En el registro pblico mercantil la nica inscripcin que tiene carcter
constitutivo es la de la escritura pblica, que perfecciona el acuerdo de es-
cisin y contiene los estatutos de las nuevas sociedades, o las reformas que
se introducen en las sociedades existentes. El instrumento se registra en la
cmara de comercio correspondiente al domicilio social de cada una de las
sociedades participantes en el proceso de escisin.
Tambin tienen valor constitutivo el registro de: (a) el acto de creacin
de las empresas unipersonales (artculos 71, 72, Ley 222 de 1995); (b) la cons-
titucin de sociedades calificadas como microempresas (artculo 22 Ley 1014
de 2006, modificado por el artculo 46 de la Ley 1258 de 2008), y (c) el docu-
mento privado o escritura pblica mediante el que se crea la sociedad por
acciones simplificada.
El registro constitutivo de la escritura de escisin se infiere del artculo
9 de la Ley 222 de 1995, que expresa:
Efectos de la escisin. Una vez inscrita en el Registro Mercantil
la escritura a que se refiere el artculo anterior, operar, entre
las sociedades intervinientes en la escisin y frente a terceros, la
transferencia en bloque de los activos y pasivos de la sociedad
escindente a los beneficiarios, sin perjuicio de los previsto en ma-
teria contable.
140 el registro mercantil en colombia
A rengln seguido, el artculo 9 seala:
Para las modificaciones del derecho de dominio sobre inmuebles,
y dems bienes sujetos a registro, bastar con enumerarlos en la
respectiva escritura de escisin, indicando el nmero de folio de
la matrcula inmobiliaria, o el dato que identifique el registro del
bien o del derecho respectivo. Con la sola escritura de escisin de-
ber procederse al registro correspondiente.
En sentencia de la seccin cuarta del Consejo de Estado, de diciembre
11 de 1998 (expedientes 11001-03-27-000-1998-0049-01 y 8898 acumulados,
magistrado ponente Delio Gmez Leyva), se explica la necesidad del doble
registro de la escritura, en los siguientes trminos:
El hecho de que a partir de la fecha de inscripcin en el Registro
Mercantil de la escritura de escisin opere entre las sociedades
intervinientes en dicho negocio y frente a terceros la transferen-
cia en bloque de activos y pasivos de la sociedad que se escinde a
las sociedades beneficiarias, y que no sea necesaria la enajenacin
individualizada de cada bien y la subrogacin de cada deuda, no
significa que se pueda desconocer que la transferencia en bloque
implica necesariamente la modificacin del derecho de dominio
de ciertos bienes sujetos a registro, modificacin que en tratndo-
se de inmuebles slo se surte a partir del registro en instrumen-
tos pblicos, que por tanto es de carcter constitutivo. Es decir, el
Registro Mercantil de la escritura de escisin, a partir de cuya fe-
cha se entiende que opera la transferencia en bloque, no implica
ipso jure la modificacin del derecho de dominio de los bienes su-
jetos a la formalidad del registro pblico, y, por el contrario, dicho
registro posterior es necesario para que tales modificaciones se
entiendan surtidas (Legis, 2013, p. 125).
La constitucin de la empresa unipersonal, de responsabilidad limita-
da, en la que una persona natural o jurdica que cumple los requisitos para
ejercer el comercio destina parte de sus activos para la realizacin de una o
Teora general de los registros pblicos 141
varias actividades mercantiles. Una vez inscrito el documento privado que
crea la empresa, se forma una persona jurdica.
La creacin de sociedades calificadas como microempresas, que tienen
una planta de personal no superior a diez trabajadores o activos totales por
valor inferior a quinientos salarios mnimos mensuales legales, se crean por
documento privado cuyo registro es constitutivo.
La constitucin de la sociedad por acciones simplificada se hace por
documento privado autenticado por los intervinientes o su representante,
o por escritura pblica si incluye bienes inmuebles cuyo perfeccionamiento
del contrato exige esta solemnidad. En este caso, debe ser inscrita la escritu-
ra en el registro mercantil para que d nacimiento a la sociedad, y en la ofi-
cina de registro de instrumentos pblicos para que se transfiera el dominio
de los inmuebles.
Mientras el acto de creacin no se registra en la cmara de comercio
del domicilio principal, se entender para todos los efectos legales que la
sociedad es de hecho, si son varios los asociados. Si es una sola persona, esta
responde personalmente por todas las obligaciones.
6.1.3 Inscripcin declarativa
Una inscripcin es declarativa cuando no tiene ms efecto que publicar una
alteracin jurdica que se ha producido en la vida real antes de la inscrip-
cin. Ella se limita a recoger los elementos jurdicos que dan vida al derecho,
sin aadir un valor especial por s misma. El derecho nace y existe fuera del
registro, y las inscripciones que en l se practican se refieren a derechos ya
existentes, razn por la que carece de toda eficacia para el nacimiento, exis-
tencia y validez del mismo. La inscripcin asume el valor de simple medio
exteriorizador o de publicidad de una transferencia o gravamen ya operado
en la realidad jurdica, no hace ms que declarar un cambio jurdico patri-
monial que ha ocurrido fuera del registro.
Esta clase de inscripcin es utilizada por los sistemas de registro inmo-
biliario que conciben el registro como un simple organismo de publicidad,
bien por no exigir ninguna forma externa para el nacimiento de los dere-
chos reales, bien por exigirla, pero con carcter extrarregistral. Es tambin
la propia de aquellos modos de adquirir que tienen por s solos virtualidad
142 el registro mercantil en colombia
suficiente para provocar directamente la modificacin real, como ocurre
con las adquisiciones derivadas de la ocupacin, accesin, mortis causa y
prescripcin.
Salvo la excepcin comentada en el numeral anterior respecto de la
inscripcin de la escritura de escisin que es constitutiva, las inscripciones
que se realizan en el Registro Pblico Mercantil son declarativas, su efecto se
orienta a dar publicidad u oponibilidad a terceros. Afirmacin que tiene su
fundamento legal en el Inciso 2. del artculo 26 del Cdigo de Comercio ya
comentado. Por su parte, el artculo 29-4 (ibdem) determina que los actos y
documentos sujetos a registro solo producen efectos respecto de terceros a
partir de la fecha de inscripcin.
6.2 Principio de rogacin
El principio de rogacin o instancia es de carcter formal. En virtud de este
principio, los asientos en el registro se practican a solicitud de la parte inte-
resada o por mandato de autoridad judicial o administrativa. La actuacin
del registrador es rogada, de tal manera que si tiene conocimiento de que en
la realidad jurdica se ha producido un acto registrable, no podr actuar de
oficio. El carcter rogado es requisito para iniciar el procedimiento de regis-
tro, ya que una vez hecha la presentacin los trmites ulteriores se efectan
de oficio (Roca, 1948, pp. 666-674).
El fundamento de la rogacin est en el hecho de que los registros con
efectos jurdicos son unas instituciones pblicas, pero puestas al servicio del
inters inmediato de los particulares o de los entes pblicos.
La peticin de inscripcin es una declaracin de voluntad dirigida al re-
gistrador para que practique los asientos en el registro. En ella se exterioriza
la voluntad de los particulares de acogerse al rgimen, cuando la inscripcin
es rigurosamente voluntaria, o de dar plena efectividad a sus derechos si la
inscripcin es necesaria; o de constituir de un modo perfecto sus derechos,
si la inscripcin es constitutiva.
La peticin de inscripcin no tiene por regla general carcter sustanti-
vo. Va dirigida exclusivamente a poner en marcha el procedimiento registral.
Por ello conviene precisar que la peticin es diferente del consentimiento
dirigido a producir una modificacin real, pues este ltimo tiene carcter
Teora general de los registros pblicos 143
sustantivo. Mientras que el consentimiento tiene por destinatario a la otra
parte interesada, la peticin se dirige al registrador.
Una vez presentada la solicitud o peticin de la inscripcin, el proce-
dimiento que adelanta el registrador es automtico, en virtud del carcter
de inters pblico de la institucin del registro. El carcter privado de los
derechos sujetos a inscripcin, y el carcter pblico del registro, se concilian,
y permiten as que este se ponga en marcha solo a peticin de parte; pero,
presentada la peticin, pasan a primer plano las consideraciones de orden e
inters pblico, y el procedimiento sigue en los trminos taxativos determi-
nados por la ley, sin que sea dable al registrador alterar u omitir el trmite.
Si bien es cierto que hecha la solicitud los particulares no tienen mayor
influencia, salvo que consideren que la inscripcin no es correcta, tambin
se reconoce a los interesados cierta injerencia en el procedimiento registral,
la cual se manifiesta principalmente en su derecho a retirar el ttulo presen-
tado, desistiendo de la inscripcin solicitada. Esta situacin es clara cuando
la legislacin establece que, si en la calificacin del ttulo se observan defec-
tos formales, el proceso de registro debe ser suspendido y concederse un
trmino prudencial para que los interesados subsanen la irregularidad, ven-
cido el cual, sin que se hubiere corregido el ttulo, se entiende que desisten
de la inscripcin.
Pero el desistimiento no se encuentra debidamente regulado en todas
las legislaciones, cuando los interesados se arrepienten por conveniencia o
simple capricho. El artculo 26 de la Ley 1579 de 2012 consagra que todos los
titulares del respectivo derecho, de comn acuerdo, pueden solicitar por es-
crito el desistimiento del registro, el cual se concede por acto administrativo
de cmplase siempre y cuando el proceso de registro no hubiere superado
la etapa de inscripcin.
La peticin de inscripcin se exterioriza con la presentacin del ttulo
en la oficina de registro correspondiente, junto con el cumplimiento de los
requisitos exigidos, verbigracia, solicitud escrita o verbal, y pago de impues-
tos y derechos, entre otros.
En el registro inmobiliario, el procedimiento de inscripcin de un docu-
mento se inicia al recibir el instrumento pblico en medio fsico o documen-
tal, presentado por cualquier persona. El estatuto de registro permite que
las notaras, despachos judiciales o entidades pblicas puedan remitir los
documentos pblicos sujetos a registro por medio electrnico y con firma
144 el registro mercantil en colombia
digital, sistema que se implementar en el futuro. La solicitud de registro
da lugar a la radicacin de la peticin, que se lleva en un libro diario, con
indicacin de la fecha y hora de recibo, nmero de orden sucesivo anual,
naturaleza del ttulo, fecha, oficina y lugar de origen.
El artculo 14 de la Ley 1579 de 2012 aade que a quien lo presente
para su registro se le dar constancia escrita del recibo, fecha, hora y nme-
ro de orden.
La solicitud de registro inmobiliario la puede hacer cualquier persona, y
no exige ninguna solemnidad; como, por ejemplo, peticin escrita. El princi-
pio de rogacin, mediante el cual se exige que la iniciacin del procedimien-
to registral sea a instancia de parte, tiene lugar en esta fase.
La peticin de la inscripcin es una declaracin de voluntad dirigida
al registrador en splica, para que ejercite sus funciones y practique la ins-
cripcin. El ttulo objeto de registro puede presentarse personalmente, por
medios electrnicos, o tambin es posible remitir por correo ciertos actos
que proceden de autoridades judiciales o administrativas, que en razn de
provenir de sitio diferente a la sede del crculo registral, y estar exentos de
pago tal como ocurre con la contribucin de valorizacin, algunos embar-
gos y prohibiciones judiciales, pueden remitirse por correo, y son radicados
en hora hbil.
En el registro pblico mercantil el principio de rogacin se encuentra
consagrado en los artculos 29-4 y 31 del Cdigo de Comercio, y en la Circular
Externa n. 15 de 2001, de la Superintendencia de Industria y Comercio, ar-
tculo 2. La inscripcin podr solicitarse en cualquier tiempo, si la ley no fija
un trmino especial; tal y como sucede, por ejemplo, con el registro de la
matrcula mercantil, que tiene un trmino de un mes (artculo 31 del C. Co.).
Al momento de ser presentados los documentos para la inscripcin, las c-
maras los radicarn con indicacin de la hora y fecha de la recepcin.
El artculo 50 del Decreto 2042 del 2014, que fue incorporado al Decreto
nico Reglamentario 1074 del 2015, en el Captulo 38, Seccin 6, artculo
2.2.2.38.6.4, seala que la peticin de matrcula, su renovacin y la solicitud
de inscripcin de cualquier acto ante las cmaras de comercio podr efec-
tuarse mediante intercambio electrnico de mensajes de datos o a travs de
formularios prediligenciados.
Teora general de los registros pblicos 145
6.3 Principio de prioridad o rango
Segn este principio, el acto registrable que primero ingrese al registro se
antepone, con preferencia excluyente o superioridad de rango, a cualquier
acto registrable que, siendo incompatible o perjudicial, no hubiere ingresa-
do an en el registro, aunque fuese de fecha anterior. Este principio grada
la preferencia de los derechos, segn la mxima prior in tempore, potior in
iure (el primero en el tiempo es el ms poderoso en el derecho). La prioridad
surge en el momento de la presentacin del ttulo en el registro, de tal forma
que el primero en ingresar tiene preferencia a cualquier otro posterior, as
sea de fecha anterior.
En derecho privado, la preferencia entre los derechos se determina
siempre conforme a la fecha de su constitucin. En el derecho registral, la
prioridad se determina por la fecha de ingreso de los ttulos en el registro, y
es una consecuencia de la fe pblica registral.
La funcin del registro en la determinacin de la prioridad de los dere-
chos se manifiesta en diversa forma, segn el carcter de la inscripcin. En
los sistemas de inscripcin constitutiva, la prioridad registral es la misma
prioridad sustancial; de tal forma que el principio de prioridad sirve para
determinar el momento del nacimiento del derecho. Pero si la inscripcin
es declarativa, la prioridad del derecho privado puede ser distinta a la prio-
ridad registral.
La prioridad en el derecho sustancial depende de la fecha de constitu-
cin de los derechos, y es consecuencia de las reglas que rigen la transmisin
de los mismos. En cambio, la prioridad registral se determina por la fecha
de ingreso de los ttulos en el registro. Si los ttulos no inscritos no surten
efectos en cuanto terceros, es evidente que los derechos correspondientes
no pueden ejercitarse en perjuicio del que se inscribi y quedan en rango
posterior, aunque en el orden civil fueren preferentes, por estar constituidos
con anterioridad. De ah la posibilidad de que la prioridad registral altere
profundamente la civil, en el caso de que el orden cronolgico de los ttulos
en el registro sea distinto del orden cronolgico de constitucin de los dere-
chos, cuando el registro es declarativo.
La doctrina internacional, al estudiar el principio de prioridad, distingue
entre prioridad en su aspecto sustantivo o material y la prioridad formal.
146 el registro mercantil en colombia
6.3.1 Prioridad sustancial o material
Determina la preferencia o rango de los derechos, al establecer que los pri-
meramente inscritos adquieren rango superior sobre los que se inscriben
despus. Para esta decisin es determinante la fecha de ingreso, de tal ma-
nera que se presenta la preferencia excluyente, o la superioridad de rango de
los ttulos que ingresan primero en el registro, con respecto a los posteriores.
La base fundamental del principio de prioridad se encuentra en el orden cro-
nolgico de presentacin de los ttulos inscribibles, y no por la fecha de las
inscripciones, y ni siquiera por la fecha de perfeccionamiento del ttulo o por
la fecha de adquisicin del derecho, cuando el registro es declarativo.
Por ello es comn que las legislaciones determinen que la fecha de
inscripcin, para todos los efectos que esta deba producir, ser la fecha del
asiento de presentacin. Asimismo, preceptan que, para determinar la
preferencia entre dos o ms inscripciones de igual fecha de la misma fin-
ca, se tendr en cuenta la hora de presentacin en el registro de los ttulos
respectivos.
Conviene precisar que si los ttulos no son contradictorios sino com-
patibles, bien por ser indiferente la prioridad entre ellos, bien porque su
naturaleza presupone un orden determinado de inscripcin, no existir
problema de ninguna clase. Por ttulos contradictorios se entiende no solo
aquellos que sean incompatibles entre s, sino tambin aquellos que, aun
siendo compatibles, sean de tal naturaleza que la inscripcin preferente de
uno viniera en perjuicio del otro, como en el caso de dos hipotecas.
Si se trata de dos ttulos contradictorios, la prioridad puede determi-
narse por la voluntad de los interesados a cuyo favor se practican las ins-
cripciones, manifestada en forma expresa al registrador o, en su defecto,
por orden judicial. En todo caso, si no es posible determinar la preferencia
en ninguna de estas formas, los ttulos no sern inscribibles. Las reglas ex-
presadas tambin son aplicables cuando en un ttulo se constituyen dos o
ms derechos reales.
La prioridad material emerge como una fuerza excluyente o aniquila-
dora a favor de los actos registrables, referentes al dominio o derechos rea-
les que, por no ser susceptibles de concurrencia, se adelantaron respecto de
otros en su ingreso en el registro, o bien atribuyendo mejor rango o prela-
cin a los derechos reales compatibles entre s en una misma finca.
Teora general de los registros pblicos 147
6.3.2 Prioridad formal
En su aspecto formal, el principio de prioridad se refiere a la forma de hacer
constar el momento de la presentacin de los ttulos en el registro, y al or-
den en que deben practicarse los asientos. El primer problema lo resuelven
las legislaciones mediante el establecimiento de un libro especial destinado
a tal fin, denominado diario o radicador de documentos, o libro de presenta-
ciones, o registro de entrada.
En el segundo aspecto, es decir, el orden en que deben practicarse los
asientos, el principio de prioridad se manifiesta como una obligacin o de-
ber del registrador de practicar los asientos en el mismo orden en que han
sido presentados los ttulos.
A diferencia de la prioridad sustantiva, la prioridad formal se ocupa del
modo de proceder en la prctica registral. Este principio no establece la efi-
cacia excluyente o prevalente en beneficio del derecho que acudi primera-
mente al registro, sino que, al suponer este resultado sustantivo, se dirige al
registrador imponiendo guardar en el despacho de los ttulos presentados
en el registro el mismo orden cronolgico que resulta de su presentacin
en el libro diario. Ahora bien, si se trata de ttulos relativos al dominio, o a
derechos reales que no puedan coexistir, ordena al registrador que les cierre
o impida su registro (Roca, 1948, pp. 667-674).
En el registro inmobiliario colombiano, el principio de prioridad lo con-
sagran los artculos 3-6 y 20 del estatuto registral, al prever que la inscrip-
cin se har siguiendo con todo rigor el orden de radicacin. De ah la impor-
tancia del asiento de presentacin o radicacin, que puede significar, segn
el caso, la preferencia excluyente o la superioridad de rango. Es excluyente
cuando no permite el registro de un acto, por ser incompatible con otro que
ingres primero. Hay superioridad de rango cuando la preferencia del de-
recho ingresado en primer trmino no alcanza a excluir el acto llegado con
posterioridad.
El artculo 2 de la Circular Externa n. 15 de 2001, de la Superintendencia
de Industria y Comercio, establece, en el procedimiento para llevar el regis-
tro mercantil, que la inscripcin de los actos y los documentos se efectua-
r en estricto orden cronolgico, de acuerdo con la radicacin de los mis-
mos, mediante extracto de su texto en los libros respectivos (Sanz, 1947, pp.
151-60).
148 el registro mercantil en colombia
6.4 Principio de tracto sucesivo
Es un principio de carcter formal, y su finalidad radica en ordenar los asien-
tos para que reflejen los cambios sucesivos de la realidad jurdica. Este prin-
cipio exige que los distintos titulares del derecho registrado aparezcan n-
timamente enlazados en el registro, de tal manera que en la cadena titular
se observe el eslabn entre causante y sucesor. Si el registro de la propiedad
pretende asegurar la validez y eficacia de los derechos inscritos, y recoger
con exactitud el estado jurdico, es indispensable la existencia de un medio
adecuado para determinar que se ha cumplido el orden regular en las diver-
sas transmisiones y gravmenes.
La aplicacin del principio de tracto sucesivo tiene por objeto mante-
ner el orden regular de los titulares registrales sucesivos, de manera que
todos los actos dispositivos formen un encadenamiento perfecto, como si
se derivaran los unos de los otros sin solucin de continuidad, y as aparecen
registrados.
El tracto sucesivo obedece a la finalidad de organizar los asientos de
manera que expresen con toda exactitud la sucesin de derechos, determi-
nando el enlace del titular de cada uno de ellos con su causante inmediato.
Esta finalidad se cumple con dos condiciones:
Exige como requisito previo e inexcusable, para inscribir un dere-
cho a favor de una persona, que ese mismo derecho se halle pre-
viamente inscrito a favor del causante o del transferente. Dicho
en otros trminos, exige la previa inscripcin a favor del titular
del derecho que ha de ser perjudicado, modificado o afectado en
alguna forma por los asientos que se han de practicar. Como pue-
de observarse, no solo protege al titular inscrito contra los actos
de personas extraas, sino que tambin facilita al registrador la
prueba de los derechos. Como la inscripcin concede una fuerza
legitimadora al derecho inscrito, solo el titular goza del poder de
disposicin, regla que debe tener en cuenta el registrador cuando
llegue un acto que pretenda la transferencia, limitacin o afecta-
cin de un derecho real sobre determinado inmueble.
Impone como norma, para la prctica y la extensin de los asientos,
la necesidad de que cada acto o contrato que se inscriba en el registro
Teora general de los registros pblicos 149
se haga constar en un asiento separado y distinto, sin agrupar varias
transmisiones o actos en uno solo. En este aspecto, el tracto sucesi-
vo hace referencia al modo de llevar los registros, y tiene como fin
la claridad y fcil examen de los libros; es la expresin registral del
tracto sucesivo. Algunas legislaciones permiten excepcionalmente
el tracto abreviado o comprimido, con el fin de evitar gastos super-
fluos; consiste en que puedan incluirse dos o ms actos inscribibles
con un mismo asiento (Roca, 1948, pp. 717-735; Sanz, 1947, pp. 91-145).
En el registro inmobiliario la prioridad est ntimamente relacionada
con el principio de tracto sucesivo, consagrado en el artculo 3 de la Ley 1579
de 2012, que impone como requisito para la inscripcin que el transmitente
o disponente figure como titular del derecho que pretende enajenar, gravar
o limitar. De tal forma que, si el acto traslativo est otorgado por persona
que no es titular, debe negarse su inscripcin. Su finalidad consiste en or-
ganizar los asientos de manera que expresen, con toda exactitud, la suce-
sin ininterrumpida de los derechos que recaen sobre una finca, determi-
nado el enlace del titular de cada uno de ellos con su causante inmediato.
En Colombia, por aceptarse la venta de cosa ajena y su registro como falsa
tradicin, el principio de tracto sucesivo es de recibo con la salvedad de la
excepcin comentada.
En el caso de venta de cosa ajena, conviene recordar lo establecido en
los artculos 752 y 1875 del Cdigo Civil. El primero precepta:
Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega
por l, o a su nombre, no se adquieren por medio de tradicin otros
derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada. Ms adelante aade: Pero si el tradente adquiere
despus el dominio, se entender haberse este transferido desde
el momento de la tradicin.
El segundo ensea:
Vendida y entregada una cosa ajena, si el vendedor adquiere des-
pus el dominio de ella se mirar al comprador como verdadero
dueo desde la fecha de la tradicin.
150 el registro mercantil en colombia
Estas disposiciones permiten que el tracto interrumpido con la ven-
ta de cosa ajena pueda ser recuperado con la adquisicin del dominio por
quien vendi cosa ajena; en tal eventualidad se entiende que quien com-
pr cosa ajena es dueo desde el momento en que se efectu la tradicin
irregular.
El requisito del tracto sucesivo afecta tanto la inscripcin de los actos
dispositivos que agotan la titularidad inscrita, como la constitucin sobre
ella de derechos reales limitados; as como la inscripcin de medidas caute-
lares, en las que se debe tener la conviccin de que el demandado sea titular
del derecho sobre el inmueble que se pretende sacar del comercio o dar pu-
blicidad de un pleito pendiente (Caicedo, 2001, pp. 198-199).
En el registro pblico mercantil, el principio de tracto sucesivo no est
expresamente consagrado. El autor Jorge Hernn Gil afirma que las cmaras
de comercio pueden negarse a inscribir un contrato cuando, de acuerdo con
los antecedentes registrales, el acto no lo efecta el propietario inscrito. Este
autor cita como ejemplos: la solicitud de cancelacin de una matrcula, que
es registrable si la pide el titular registrado; y la enajenacin de un estable-
cimiento de comercio, que la efectuar su dueo.
El artculo 33 del Cdigo de Comercio seala que el inscrito informa-
r a la correspondiente cmara la prdida de su calidad de comerciante, el
cambio de domicilio y las dems mutaciones de la actividad comercial. Solo
podr solicitar la cancelacin de la reserva de dominio quien tiene la cali-
dad de acreedor. Las reformas estatutarias de las sociedades de personas,
verbigracia la cesin de cuotas sociales, debe provenir de los socios que se
encuentran debidamente registrados (Gil, 1994, pp. 92-94).
6.5 Principio de legalidad
Este principio ensea que solo son inscribibles los ttulos vlidos y que re-
nen los requisitos exigidos por las leyes para su registro. La calificacin y el
examen de los ttulos dirigidos a depurar la titulacin presentada es el medio
idneo, y con ello se logra que solo tengan acceso al registro los ttulos vli-
dos y perfectos, siempre y cuando no se presenten obstculos derivados del
registro. Si el ttulo no es vlido, o existen circunstancias en los asientos que
impiden la inscripcin, es de recibo el rechazo.
Teora general de los registros pblicos 151
La calificacin es el examen que hace el registrador de los ttulos pre-
sentados en el registro, para comprobar si renen todos los requisitos exigi-
dos por la leyes para su validez y registrabilidad, y, en consecuencia, decidir
si son inscribibles o no. La calificacin es una etapa necesaria en el procedi-
miento registral, posterior al ingreso del documento, y anterior a la exten-
sin del asiento.
Como medio para hacer efectivo el principio de legalidad, el registrador
ejerce una funcin de calificacin con respecto al documento cuya inscrip-
cin se solicita. La calificacin es el examen que corresponde hacer al fun-
cionario registral, idneo para tal finalidad, en virtud del cual queda deter-
minado, en cada caso, si el ttulo presentado rene las condiciones exigidas
por las leyes para ser inscrito y surtir as todos los efectos. Si de la revisin
se colige que faltan algunos de los requisitos o elementos para formalizar la
inscripcin, ser devuelto para que, si es posible, se corrija o se superen las
causales que impiden el registro.
La calificacin es un derecho y un deber. Un derecho porque solo el re-
gistrador, o el funcionario que haga sus veces, puede calificar los ttulos para
determinar si son susceptibles de inscripcin; y un deber, porque necesa-
riamente antes de practicar el asiento es preciso que compruebe si el ttulo
presentado rene los requisitos legales.
El principio orientador de la funcin calificadora es el principio de le-
galidad, segn el cual solo son inscribibles los ttulos que son vlidos y que
renen los requisitos exigidos en las leyes. El principio de legalidad es el con-
junto de reglas establecidas por la ley, que sealan los requisitos que deben
reunir los documentos que se presentan para su inscripcin, y es su objeto
que los elementos que se deben calificar revistan las condiciones de validez
exigibles, tendientes a que la inscripcin brinde las garantas necesarias con
arreglo al sistema registral adoptado.
En el registro de instrumentos pblicos, el principio de legalidad est
consagrado en los artculos 3-d, 16 y 22 de la Ley 1579 de 2012. De acuerdo con
las normas citadas:
a. Solo son registrables los ttulos y documentos que renen los re-
quisitos establecidos por las leyes para su inscripcin.
152 el registro mercantil en colombia
b. Efectuado el reparto de los documentos, se proceder a su anlisis
jurdico, examen y comprobacin de que renen las exigencias de
la ley para acceder al registro.
c. Si en la calificacin del ttulo o documento no se dan los pre-
supuestos legales para ordenar su inscripcin, se proceder a
inadmitirlo.
En el registro pblico mercantil el principio de legalidad no ha sido tra-
tado por la doctrina. La controversia se ha orientado a determinar el conte-
nido y el alcance del control de legalidad que ejercen las cmaras de comer-
cio con respecto a los actos sometidos a registro, y, bajo esta perspectiva, la
verificacin del cumplimiento de los requisitos sealados en las leyes sobre
los actos y documentos sujetos a registro. De tal manera que se inscribirn
aquellos que estn acordes con los presupuestos legales, y se negar el re-
gistro de los que carecen de alguno, o algunos, de los requisitos que afecten
su eficacia jurdica.
En virtud de que el registro pblico mercantil excepcionalmente es
constitutivo ya que en la mayora de los casos es declarativo, publicitario o
de oponibilidad, y como la mayora de la doctrina mercantil solo reconoce
el carcter declarativo de la inscripcin, el control de legalidad se limitado al
examen de la legalidad formal del documento, sin perjuicio de que, si obser-
va una ilegalidad sustancial, grave o contraria a la ley se niegue el registro
(Medina, 2008, pp. 379).
Entre las causales legales que impiden la inscripcin en el registro p-
blico mercantil, tenemos:
6.5.1 Homonimia
Con el fin de evitar la competencia desleal, las cmaras de comercio se abs-
tendrn de matricular a un comerciante o establecimiento de comercio con
el nombre de otro ya inscrito, mientras este no haya sido cancelado. En el
caso de homonimia de personas naturales, puede hacerse la inscripcin
siempre que con el nombre se utilice algn distintivo para evitar confusin
(artculo 35 del C. Co.).
Teora general de los registros pblicos 153
6.5.2 Autorizacin previa de la Superintendencia
de Sociedades
De acuerdo con el artculo 159 del C. Co. modificado por el artculo 13 de la
Ley 44 de 1981; los artculos 84, 85, y 86 de la Ley 222 de 1995, y los artculos
17 y 19 de la Ley 1116 del 2006, las cmaras de comercio se abstendrn de
registrar las escrituras pblicas de reformas estatutarias si falta la autoriza-
cin de la Superintendencia de Sociedades, cuando se trata de sociedades
sometidas a su control. Tal es el caso de la fusin o escisin de sociedades
vigiladas; las reformas estatutarias de sociedades controladas o en proceso
de reorganizacin; o cuando se presente disminucin del capital social en
cualquier sociedad, si la operacin implica efectivo reembolso de aportes.
6.5.3 Designacin o revocacin de administradores
o revisores fiscales
Las cmaras de comercio se abstendrn de hacer la inscripcin de la desig-
nacin o revocacin de los administradores (representante legal, miembros
de junta directiva) y revisores fiscales, cuando no cumplen con las prescrip-
ciones de la ley o de los estatutos (artculo 163 del C. Co.).
Con respecto a esta causal, el doctor Enrique Gaviria (1998) opina que,
por tratarse del examen de la escritura, el acta o el documento que contiene
el nombramiento o la revocacin, se trata de un control de legalidad formal
y externo, con base en el examen del documento justificativo del acto, de los
respectivos estatutos y de las normas.
6.5.4 Cesin de cuotas sociales
Las cmaras de comercio no registrarn la cesin de cuotas sociales mien-
tras no se acredite con certificacin de la sociedad el cumplimiento del de-
recho de preferencia, que faculta a los dems socios para ser preferidos en
la adquisicin de las cuotas sociales de un consorcio; si aquellos no tienen
inters, o no se ponen de acuerdo en el precio o en el plazo, se designarn
peritos para que fijen uno u otro.
154 el registro mercantil en colombia
Si ningn socio manifiesta inters en adquirir las cuotas dentro de los
quince das siguientes al ofrecimiento, o no se obtiene autorizacin de la
mayora prevista para el ingreso de un extrao, la sociedad (a travs de su
representante legal) est obligada a presentar, dentro de los sesenta das
siguientes, y a peticin del cedente, a una o ms personas que las adquieran.
Si dentro de los veinte das siguientes no se perfecciona la cesin, los dems
socios pueden liquidar la sociedad, o excluir al socio interesado en ceder las
cuotas (artculos 363, 364, 365 y 367 del C. Co.) (Gil, 1994, pp. 230-275).
Que la inscripcin pueda identificar con toda exactitud el titular de
cada derecho, la finca sobre la que recae, el contenido del derecho y la pro-
porcin en que al titular le corresponde.
6.5.5 Saneamiento formal de la escritura pblica
de constitucin de una sociedad
En virtud de que el registro de una escritura de constitucin de una sociedad
comercial trae consigo el saneamiento formal del instrumento, la cmara
de comercio, previo examen del cumplimiento de los requisitos formales,
proceder a la inscripcin, de tal forma que, si observa irregularidades, se
tipificara una causal que impide el registro.
6.5.6 Omisiones en el acto de creacin
Las cmaras de comercio se abstendrn de registrar el documento mediante
el que se constituye la empresa unipersonal si en la diligencia de registro no
concurre personalmente el constituyente, representante o apoderado, o si
en el acta de constitucin se omiten algunos de los requisitos previstos en
artculo 72 de la Ley 222 de 1995.
El artculo 5. de la Ley 1258 del 2008 establece el contenido del docu-
mento privado mediante el que se crea la sociedad por acciones simplifi-
cada y determina que las cmaras de comercio se abstendrn de inscribir-
lo cuando se omita parte de la informacin o de los requisitos exigidos. El
documento privado de constitucin de esta sociedad debe ser autenticado
previamente por quienes lo suscriben o su apoderado. Si entre los activos
Teora general de los registros pblicos 155
aportados a la sociedad hay bienes cuya transferencia requieran de escritura
pblica, debe cumplirse con esta solemnidad.
6.6 Principio de especialidad o determinacin
El principio de especialidad exige que el registro tenga como base de su or-
ganizacin un elemento adecuado para determinar con exactitud el lugar
de las inscripciones, el estado jurdico de los bienes, la sucesin de los dere-
chos, y la calidad de las personas, entre otros.
El principio de especialidad se estudia en el registro inmobiliario en
su aspecto material o sustantivo, y en el formal o adjetivo. Desde el punto
de vista sustantivo, comprende la determinacin exacta de los derechos
reales inscribibles y de los datos que permitan precisar el alcance de los
mismos, la determinacin exacta del sujeto titular, que exige los datos ne-
cesarios para asegurar su identidad, y la determinacin exacta de la finca
sobre la cual recae el derecho real, en trminos que permitan individuali-
zarla con precisin.
Desde el punto de vista formal o adjetivo, el principio de especialidad
hace referencia a la expresin registral de los derechos, y contempla: la or-
ganizacin de los registros sobre una base adecuada, para determinar con
exactitud el lugar de las inscripciones; el estado jurdico y la sucesin de los
derechos que recaen sobre la finca; la uniformidad y precisin de la forma
de los asientos, de modo que expresen con absoluta claridad los derechos
inscritos, en todos sus aspectos.
El principio de especialidad o determinacin incluye todos los elemen-
tos de la relacin registral. Si es de inmuebles: el sujeto, la finca y el derecho.
De tal forma que la inscripcin pueda identificar con toda exactitud el titu-
lar de cada derecho, la finca sobre la cual recae, el contenido del derecho y la
proporcin en que al titular le corresponde.
Los pilares del principio de especialidad son el predio o la finca, y el folio
de matrcula inmobiliaria. A cada unidad predial corresponde un folio nico,
donde se llevan en orden cronolgico todas las anotaciones que reflejan la
situacin jurdica del bien (artculos 3-b, y 54 de la Ley 1579 de 2012). La espe-
cialidad tiene tambin que ver con la determinacin exacta de los derechos
reales inscribibles (Caicedo, 2001, pp. 47-48).
156 el registro mercantil en colombia Teora general de los registros pblicos 157

De la lectura del artculo 43 del Cdigo de Comercio se infiere la con-

sagracin del principio de especialidad en el registro pblico mercantil, al -7-
exigir que a cada comerciante, sucursal o establecimiento de comercio ma-
triculado, se le abra un expediente, en el cual se archivan por orden cronol- Caractersticas
gico de presentacin las copias de los documentos que se registren.
del acto registral

El profesor Fernando Fueyo Laneri (1982, p. 22) ha encontrado varios carac-

teres comunes inherentes al acto registral, de los cuales compartimos los
siguientes:

Es un acto formal documentario que se perfecciona con la in-

tervencin de un funcionario pblico o privado que es y hace
historia continuada y trascendente entre las partes intervinientes
y frente a terceros en mayor o menor grado, y que integra el
orden pblico, social y econmico.
Es un acto pblico administrativo, consagrado y regulado por la ley.
Es un acto jurdico unilateral, que nace de la voluntad del registra-
dor que lo autoriza; y es diferente al negocio jurdico precedente,
originado en la voluntad de los otorgantes, que declaran, crean,
modifican y extinguen derechos.
El acto de registro debe producir un efecto jurdico.
El acto de registro es solemne. Por lo menos debe constar por es-
crito y ser firmado por el responsable.
Y el acto de registro es susceptible de ser impugnado, en cuanto a
su eficacia, entre las partes y frente a terceros.
158 el registro mercantil en colombia
-8-
Cmaras de comercio
y oficinas de registro
de instrumentos pblicos
El registro mercantil es llevado por las cmaras de comercio instituciones
de orden legal y con personera jurdica, creadas por el Gobierno nacional,
de oficio o a peticin de los comerciantes del territorio donde operarn.
Conviene precisar que las cmaras no son entidades oficiales, sino de ca-
rcter privado, esencialmente corporativas o gremiales, a las que la ley les
confa la funcin de llevar el registro de los comerciantes, establecimientos
mercantiles, libros de comercio y documentos sujetos a inscripcin.
Las cmaras de comercio son administradas y gobernadas por los co-
merciantes inscritos en el registro mercantil y tienen la calidad de afiliados.
Su mximo rgano es la junta directiva. La representacin de las cmaras
corresponde a su presidente, y las integran los comerciantes inscritos en el
Registro Pblico Mercantil. Los artculos 78-97 del Cdigo de Comercio ha-
cen referencia a su rgimen jurdico, con las modificaciones establecidas en
la Ley 1727 de 2014.
En la actualidad estn funcionando, en todo el territorio nacional, 57
cmaras de comercio y 198 oficinas de registro. Tanto las cmaras de comer-
cio como las oficinas de registro incluyen dentro de su jurisdiccin no solo
el municipio donde tienen la sede, sino tambin los municipios cercanos,
cuya ubicacin geogrfica, relaciones econmicas o vas de comunicacin
permiten a los interesados desplazarse fcilmente hacia la cabecera del cr-
culo registral, o hacia la respectiva cmara de comercio. De la regla general
expresada se exceptan las oficinas de registro de Abejorral, Ituango, Puerto
Boyac, Aguadas, Pcora, Agua de Dios, Fundacin, Buenaventura, Finlandia,
Orocu, Cajamarca, Santa Rosa de Cabal, Dosquebradas y Contratacin, don-
de el crculo registral solo lo compone el municipio sede. El Decreto 2056 del
Teora general de los registros pblicos 159
2014 cre las oficinas de registro de Soacha y Soledad, que en el ao 2015
iniciaron actividades.
La Corte Constitucional, en sentencia nmero C-144 de abril 20 de 1993,
llam la atencin sobre la funcin pblica que ejercen las cmaras de co-
mercio como entidades de derecho privado, en los siguientes trminos:
El origen legal del registro, la obligatoriedad de inscribir en l cier-
tos actos y documentos , el valor vinculante de las certificaciones
que se expiden, la regulacin legal y no convencional relativa a su
organizacin y a las actuaciones derivadas del mismo, el relieve
esencial que adquiere como pieza central del Cdigo de Comercio
y de la dinmica corporativa y contractual que all se recoge, entre
otras razones, justifican y explican el carcter de funcin pblica
que exhibe la organizacin y administracin del registro mercantil.
[]
Las cmaras de comercio, a las cuales se ha encargado el ejer-
cicio de la anotada funcin, no son entidades pblicas, pues no
se avienen con ninguna de las especies de esta naturaleza con-
templadas y reguladas en la Constitucin y la ley. Si bien, nomi-
nalmente se consideran instituciones de orden legal (Artculo
78 del C. Com.), creadas por el Gobierno; lo cierto es que ellas se
integran por los comerciantes inscritos en su respectivo Registro
Mercantil (ibdem, artculo 79,). La tcnica autorizatoria, y la parti-
cipacin que ella reserva a la autoridad pblica, habida conside-
racin de las funciones que cumplen las cmaras de comercio, no
permiten concluir por s solas su naturaleza pblica. Excluida la
funcin de llevar el Registro Mercantil , las restantes funciones de
las cmaras, su organizacin y direccin, las fuentes de sus ingre-
sos, la naturaleza de sus trabajadores, la existencia de estatutos
que las gobiernan, extremos sobre los cuales no es necesario para
los efectos de esta providencia entrar a profundizar, ponen de pre-
sente que solo a riesgo de desvirtuar tales elementos, no se puede
dudar sobre su naturaleza corporativa, gremial y privada. []
Las cmaras de comercio, no obstante su carcter privado,
pueden ejercer la funcin pblica de administrar el registro mer-
cantil. Los artculos 123 y 365 de la Constitucin Poltica permiten
160 el registro mercantil en colombia Teora general de los registros pblicos 161

al legislador disponer que un determinado servicio o funcin p-

blica sea prestado por un particular, de acuerdo con el rgimen -9-
que para el efecto establezca.
Vigilancia y control
En virtud de que las cmaras de comercio ejercen una funcin p-
blica, los actos que profieren en ejercicio de esta funcin tienen el carc- del registro mercantil
ter de administrativos, y les son aplicables las normas del Cdigo Procesal
Administrativo y del Contencioso Administrativo. Los actos de inscripcin, y registro inmobiliario
o aquellos que la niegan, son susceptibles de ser impugnados por va gu-
bernativa; son a lugar los recursos de reposicin ante la misma cmara, y
los de apelacin y queja ante la Superintendencia de Industria y Comercio
(superintendente delegado para la Promocin de la Competencia), de con- La vigilancia y el control de las cmaras de comercio le corresponden a la
formidad con el artculo 94 del Cdigo de Comercio. Asimismo, los actos de Superintendencia de Industria y Comercio (artculo 87 C. Co.), que determina
certificacin y registro son impugnables ante la jurisdiccin de lo contencio- los libros necesarios para cumplir con el registro pblico mercantil, y la forma
so administrativo, mediante las pretensiones de nulidad y restablecimiento de hacer las inscripciones. La Contralora General de la Repblica ejerce el
del derecho. control y vigilancia del recaudo, manejo e inversin de los ingresos pblicos
El Decreto 2723 de 2014 modific la estructura de la Superintendencia de las cmaras provenientes del registro mercantil (artculo 88 del C. Co.).
de Notariado y Registro, entidad descentralizada tcnica, con personera La Superintendencia de Notariado y Registro ejerce la inspeccin, la
jurdica, autonoma administrativa, financiera y patrimonial; adscrita al vigilancia y el control de la prestacin del servicio pblico que prestan los
Ministerio de Justicia y del Derecho. registradores de instrumentos pblicos. En el caso de irregularidades o in-
Las oficinas de registro son dependencias de la Superintendencia de consistencias graves, se consagra la intervencin de las oficinas (artculo 96
Notariado y Registro y, por ende, hacen parte de su estructura organizacio- y ss., Ley 1579 de 2012).
nal y administrativa. Los registradores de instrumentos pblicos son respon-
sables del funcionamiento tcnico administrativo de las respectivas ofici-
nas. Contra el acto de registro, o la negativa de una inscripcin, proceden los
recursos de reposicin ante el mismo registrador que produjo el acto, y de
apelacin que corresponda decidir al director de Registro de acuerdo al art-
culo 60 de la Ley 1579 del 2012 y en la actualidad corresponde al subdirector
de Apoyo Jurdico Registral de la Superintendencia de Notariado de Registro
de acuerdo con el artculo 21 del Decreto 2723 del 2014. Tambin procede las
pretensiones de nulidad y restablecimiento del derecho ante la jurisdiccin
de lo contencioso administrativo.
162 el registro mercantil en colombia
-10-
Personas, actos y bienes
sujetos a registro
Al Registro de Instrumentos Pblicos le corresponde inscribir todos los ac-
tos y contratos contenidos en escritura pblica, las sentencias judiciales o
arbtrales, los actos administrativos que den nacimiento, afecten, limiten,
modifiquen, aclaren o extingan los derechos reales inmobiliarios y algunos
derechos personales, como el arrendamiento, el comodato y el leasing in-
mobiliario contenidos en instrumento pblico, cuando por voluntad de las
partes u orden judicial se decida su inscripcin. As mismo, los actos de can-
celacin de las anotaciones anteriores y los testamentos abiertos y cerrados.
(Artculo 4, Ley 1579 del 2012).
Entre las mltiples funciones otorgadas a las cmaras de comercio con-
viene destacar las siguientes:
Llevar el registro mercantil y certificar sobre los actos y documen-
tos en este inscritos.
Recopilar la costumbre mercantil de los lugares correspondientes
a su jurisdiccin y certificar sobre la existencia de los recopilados.
Designar rbitros o amigables componedores cuando los particu-
lares lo soliciten.
Servir de tribunales de arbitramiento para resolver las diferencias
que les difieran los contratantes (artculo 86 del C. Co.).
En el registro pblico mercantil, segn el artculo 28 del Cdigo de
Comercio y normas posteriores, deben inscribirse, entre otros, las siguientes
personas, entes, bienes, documentos y contratos:
Las personas que ejerzan profesionalmente el comercio y sus
auxiliares, tales como comisionistas, corredores, agentes y
Teora general de los registros pblicos 163
representantes de firmas nacionales o extranjeras. La inscripcin
debe hacerse durante el mes siguiente a la fecha en que inicien
actividades. Entre estas se encuentran los comerciantes indivi-
duales, las sociedades regulares e irregulares, las empresas uni-
personales y las empresas asociativas de trabajo, entre otros.
En el registro mercantil tambin se inscriben algunos entes sin perso-
nalidad, como los fondos de pensiones, las sociedades de hecho y las comu-
nidades comerciales activas.
Las capitulaciones matrimoniales y las liquidaciones de socieda-
des conyugales, cuando uno de los cnyuges es comerciante.
La interdiccin judicial del comerciante, las providencias en que
se imponga a una persona la prohibicin de ejercer el comercio.
Las autorizaciones y revocatorias otorgadas a menores para ejer-
cer el comercio.
Todo acto en virtud del cual se confiera, modifique o revoque la ad-
ministracin parcial o general de bienes o negocios del comerciante.
La apertura de establecimientos de comercio y de sucursales, y los
actos que modifiquen o afecten la propiedad de los mismos y su
administracin.
Los libros de registro de socios o accionistas, y los de actas de las
asambleas y juntas de socios (modificado por el artculo 175, D. L.
19 de 2012).
Los embargos y demandas civiles, cuya mutacin est sujeta al re-
gistro mercantil.
La constitucin, las adiciones o las reformas estatutarias, y la li-
quidacin de sociedades comerciales, as como la designacin de
representantes legales liquidadores, y su remocin.
El numeral 10 del artculo 28 del Cdigo de Comercio seala que, ade-
ms de la relacin transcrita, son sujetos a registro los actos y documentos
cuyo registro mercantil ordene la ley.
Los doctores Ramn Eduardo Madrin de la Torre y Yolima Prada
Mrquez, en la obra Principios de derecho comercial (2012, pp. 140-41), sea-
lan los siguientes:
164 el registro mercantil en colombia Teora general de los registros pblicos 165

Los relativos a la propiedad industrial (artculos 597 y 616). Registro nacional pblico de las personas naturales y jurdicas que
El pacto de reserva de dominio sobre bienes muebles (artculo 953). ejercen la actividad de vendedores de juegos de suerte y azar, de
La constitucin de la fiducia mercantil (artculo 1228). la Ley 643 de 2001.
El contrato de agencia comercial (artculo 1320). Registro pblico de veeduras ciudadanas, de la Ley 850 de 2003.
La cesin de posicin contractual de los contratos que consten por Registro Nacional de Turismo, de la Ley 1101 de 2006.
escritura pblica (artculo 888). Registro de entidades extranjeras de derecho privado sin nimo
La manifestacin del ejercicio del derecho de retiro de una socie- de lucro con domicilio en el exterior, que establezcan negocios
dad (Ley 222 de 1995, artculo 14). permanentes en Colombia,
La configuracin de una situacin de control por parte de la socie-
dad controlante, y toda modificacin de esta sociedad o del grupo La Ley 1676 del 2013 crea y reglamenta el registro de garantas mobilia-
empresarial (Ley 222 de 1995, artculo 30). rias, el cual ser estudiado posteriormente.
El programa de fundacin, y el folleto informativo de la sociedad
que se pretende constituir por suscripcin sucesiva (Ley 222 de
1995, artculo 50).
El documento constitutivo de las empresas unipersonales (Ley 222
de 1995, artculo 72).
El acto constitutivo de las empresas asociativas de trabajo (Ley 10
de 1991, artculo 5).
El documento constitutivo, sea contrato o acto jurdico unilateral,
de las sociedades por acciones simplificadas (Ley 1258 de 2008,
artculo 5).

El artculo 166 del Decreto 019 de 2012, crea el Registro nico Empresarial
y Social, RUES, cuyo antecedente es el Registro nico Empresarial, RUE, que
estaba integrado por el registro mercantil y el Registro nico de Proponentes
(Artculo 11, Ley 590 de 2000). Las cmaras de comercio lo administran y di-
ferentes leyes determinan los actos sujetos a registro, entre los cuales se
encuentran los siguientes:

El Registro nico de Proponentes, de la leyes 80 de 1993 y 1150 de 2007.

Registro de entidades sin nimo de lucro, creado por el Decreto
2150 de 1995.
Los actos de registro e inscripcin de las entidades de economa
solidaria a que hace referencia la Ley 454 de 1998.
166 el registro mercantil en colombia
-11-
Reglas inherentes
al registro mercantil y
al registro inmobiliario
El artculo 29 del Cdigo de Comercio establece que los actos, contratos y
documentos se inscriben en la cmara de comercio con jurisdiccin en el
lugar donde fueren celebrados u otorgados; si estos se realizan fuera de di-
cha jurisdiccin, se inscriben tambin en la cmara de comercio correspon-
diente al lugar de su ejecucin o cumplimiento. El artculo 5 de la Ley 1579
de 2012 determin que el registro de documentos referentes a inmuebles
se verificar en la oficina de ubicacin del inmueble, y concede a esta una
competencia territorial fijada por la norma que crea un crculo registral. La
matrcula de comerciantes se har en la cmara de comercio con jurisdic-
cin en el domicilio de la persona interesada o afectada con ellos.
El Artculo 50 del Decreto 2042 de 2014, que corresponde al artculo
2.2.2 38.6.4 del Decreto nico Reglamentario 1074 del 2015, establece que la
peticin de matrcula, su renovacin y en general la solicitud de inscripcin
de cualquier acto, documento o la realizacin de cualquier trmite ante las
cmaras de comercio podr efectuarse mediante el intercambio electrnico
de mensajes de datos o a travs de formularios prediligenciados de acuerdo
con la Ley 527 de 1999 y el Decreto Ley 019 de 2012.
El reciente Estatuto de Registro de Instrumentos Pblicos consagra tres
opciones para acceder al proceso de registro y a la expedicin de certifica-
dos: la primera es que el interesado, o su apoderado, presente dos ejempla-
res en medio documental del acto sujeto a registro, y radique directamente
la solicitud en la oficina de registro competente (Artculo 14). La segunda
posibilidad permite que los notarios, los funcionarios judiciales o los admi-
nistrativos, enven a la oficina de registro competente, desde cualquier lugar
del pas, el documento, por medio electrnico y con firma digital, para ser
Teora general de los registros pblicos 167
radicado e inscrito. En tal caso, el pago de los impuestos y los derechos de
registro se podr hacer por medios virtuales o electrnicos (Artculo 15, Ley
1579 de 2012). Los certificados de tradicin y libertad pueden expedirse por
medios electrnicos, y establecer mecanismos de integracin e interopera-
bilidad entre diferentes entidades pblicas.
La tercera opcin es el registro mvil, mecanismo creado para que
las personas desplazadas, y los campesinos que se encuentran en zonas
apartadas, puedan acceder al registro. En este caso los funcionarios de la
Superintendencia de Notariado y Registro se trasladan a los sitios que deter-
mine el ente rector, y estn facultados para efectuar el trmite de recepcin
y radicacin de los ttulos o documentos sujetos a registro, y remitirlos al
registrador competente, quien culminar el proceso de registro. Las unida-
des mviles tambin radicarn y expedirn los certificados de tradicin y
libertad (artculos 42 y 43, Ley 1579 de 2012). (Caicedo, 2012, pp. 7-27).
La inscripcin en las cmaras de comercio se hace en libros separados,
segn la materia, en forma de extracto, salvo que la ley o los interesados
exijan la insercin del texto completo. Podr solicitarse en cualquier tiempo,
si la ley no fija un trmino para ello, pero los actos y documentos sujetos a
registro no producirn efectos respecto a terceros, sino a partir de la fecha
de su inscripcin (artculo 29 del C. Co.). Toda inscripcin se prueba con cer-
tificado expedido por la respectiva cmara de comercio, o mediante inspec-
cin judicial practicada en el registro mercantil.
Con respecto a las oficinas de registro, puede suceder que un acto, con-
trato o ttulo afecte a varios inmuebles ubicados en distintos crculos regis-
trales; en tal caso, debe inscribirse en cada una de las oficinas competentes.
Otra situacin que puede presentarse es que un inmueble est ubicado en
jurisdiccin de dos crculos registrales. Ser competente para abrir y mante-
ner el folio de matrcula que lo identifique, la oficina de registro donde se en-
cuentre localizada la mayor parte del terreno (artculo 49, Ley 1579 de 2012).
168 el registro mercantil en colombia
-12-
Modo de hacer
la inscripcin
En virtud de que al registro pblico mercantil acceden, por una parte, perso-
nas que tienen la calidad de comerciantes; y, por otra, los libros de comercio,
as como los actos y contratos cuya inscripcin exige la ley, conviene hacer
referencia a algunas particularidades de cada una de estas inscripciones.
12.1 Matrcula mercantil y matrcula inmobiliaria
Es obligacin de todo comerciante el matricularse en el Registro Mercantil
e inscribir todos los actos, los libros y los documentos respecto de los cuales
la ley exija esta formalidad. La solicitud de matrcula ser presentada duran-
te el mes siguiente a la fecha en que la persona natural empez a ejercer
el comercio, o en que la sucursal o el establecimiento de comercio fueron
abiertos. En el caso de sociedades, la peticin de matrcula la har el repre-
sentante legal dentro del mes siguiente a la fecha de otorgamiento de la
escritura pblica de constitucin o del permiso de funcionamiento, segn
el caso (artculo 31 del C. Co.). La persona que ejerza profesionalmente el
comercio sin estar inscrita en el Registro Pblico Mercantil incurrir en las
multas que impone la Superintendencia de Industria y Comercio.
La peticin de matrcula debe acompaarse con la informacin del co-
merciante o del establecimiento de comercio que incluya los datos genera-
les de ley, las actividades que desarrollar y la informacin financiera y pa-
trimonial. La matrcula se renovar anualmente, dentro de los tres primeros
meses de cada ao. El inscrito informar a la respectiva cmara de comercio
la prdida de su calidad de comerciante, cualquier cambio de domicilio y
dems mutaciones referentes a su actividad comercial, a fin de que se tome
nota de ello en el registro correspondiente (artculo 33 del C. Co.).
Teora general de los registros pblicos 169
La matrcula inmobiliaria es un folio destinado a un bien determinado,
y se identifica con un cdigo alfanumrico, o complejo numeral, indicativo
del orden interno de cada oficina; los tres primeros indican el crculo regis-
tral, los restantes son utilizados para asignarlos secuencialmente a cada uno
de los predios, segn se ordene la apertura.
La matrcula inmobiliaria consta de dos partes:
La parte esttica, destinada a la identificacin del crculo y munici-
pio de ubicacin del inmueble, su determinacin por la ubicacin,
cabida, y linderos, entre otras.
La parte dinmica, donde se anotarn en orden cronolgico los
distintos actos que inciden en la historia jurdica del inmueble.
La inscripcin de un ttulo en la matrcula inmobiliaria est sometida a
un procedimiento compuesto por cuatro etapas:
Radicacin, que se cumple en el momento en que el particular so-
licita la inscripcin, en medio fsico o documental, peticin que se
anota en el libro radicador. En el futuro tambin podr efectuarse
la radicacin por medios electrnicos y con firma digital enviados
por las notaras, despachos judiciales o administrativos, tal como
lo prev el artculo 14 de la Ley 1579 de 2012.
Calificacin. Consiste en el examen realizado al documento, para
constatar que cumple con los requisitos legales, y la revisin que
se efecta en la matrcula, para determinar si se trata del mismo
inmueble a que se refiere el acto y que no existen prohibiciones
legales que impidan el registro; etapa que culmina con el diligen-
ciamiento de un formulario, en el que se consignan los datos de la
inscripcin que se llevar al folio.
Inscripcin, que consiste en anotar en el folio el ttulo, acto y de-
recho afectado.
Constancia de inscripcin, que se plasma en cada uno de los docu-
mentos pblicos entregados para ser registrados.
170 el registro mercantil en colombia
La Circular Externa 15 de 2001, de Superintendencia de Industria y
Comercio, SIC, artculo 2, establece un procedimiento de registro mercantil
similar al indicado para el inmobiliario:
Radicacin. Al presentarse documentos para la inscripcin, las c-
maras los radicarn, con indicacin de la hora y fecha de recepcin.
Calificacin. Se infiere cuando la circular seala que si en un mis-
mo documento cuentan varios actos sujetos a inscripcin, y no
procede el registro respecto de todos, las cmaras debern efec-
tuar la inscripcin de aquellos respecto de los cuales sea viable el
registro. Tambin, cuando hace referencia a los aspectos comunes
a los registros, y habla de la abstencin de efectuar el registro por
parte de las cmaras de comercio. De acuerdo con la Resolucin
n. 3131 de enero de 2003, de Superintendencia de Industria y
Comercio, SIC, el control de legalidad formal es taxativo, restringi-
do, reglado y subordinado a lo prescrito en la ley.
Anotacin. Consiste en la redaccin, en el libro respectivo, del ex-
tracto del documento radicado.
Constancia de inscripcin, que ser insertada por el secretario en
el documento registrado, e incluye los siguientes datos: cmara de
comercio, fecha de inscripcin, nmero de inscripcin y libro en el
cual se efectu.
12.2 Escrituras de constitucin, adicin o reforma
de sociedades mercantiles, providencias judiciales
y administrativas
De estos actos se deja copia autntica de la respectiva escritura, que ser
archivada por la cmara de comercio. En un libro especial se levantar acta,
en que consta la entrega de la copia, con especificacin del nombre, clase,
domicilio de la sociedad, nmero de la escritura, notara y fecha de otorga-
miento. Igual procedimiento se aplica respecto de las actas en que consta la
designacin de los representantes legales, los liquidadores y los suplentes.
Las providencias judiciales y administrativas que deban registrarse
se presentarn en copia autenticada, para ser archivadas en el expediente
Teora general de los registros pblicos 171
respectivo, previo levantamiento del acta que se lleva en libro especial, en
la que se hace mencin del funcionario que dict la providencia, y el objeto,
clase y fecha de la misma.
Debe tenerse en cuenta que a cada comerciante, sucursal o estableci-
miento de comercio matriculado se le abre un expediente, en el cual se ar-
chivan, por orden cronolgico de presentacin, las copias de los documentos
que se registran.
De conformidad con el Inciso 2. del artculo 43 del Cdigo de Comercio,
los archivos del Registro Mercantil podrn conservarse por cualquier medio
tcnico adecuado que garantice su reproduccin exacta.
En el Registro Inmobiliario, se deja copia autntica en los archivos de
todo acto inscrito, formndose un expediente con todos los antecedentes
registrales y formularios de calificacin, el cual se identifica con el mismo
nmero de la matrcula inmobiliaria, y sirve de medio probatorio como res-
paldo a las anotaciones y para reconstruir la matrcula en caso de prdida.
El artculo 11 del Estatuto Registral Inmobiliario determina que los instru-
mentos pblicos radicados para su inscripcin deben mantenerse en me-
dios fsicos o documentales, magnticos o tecnolgicos, para su seguridad
y conservacin.
12.3 Registro de libros de comercio
Una vez presentados los libros del comerciante o establecimiento de comer-
cio, sern firmados por el secretario de la cmara de comercio, quien deja-
r constancia de haberlos registrado, con indicacin de la fecha y folio del
correspondiente registro, de la persona a quien pertenezca, del uso a que
se destina y del nmero de hojas tiles, las que sern rubricadas por dicho
funcionario.
En un libro destinado a tal fin, se har constar, bajo la firma del secre-
tario, el hecho del registro y de los datos indicados anteriormente. Conviene
reiterar que solo se inscriben en el Registro Mercantil los libros de registro
de socios o accionistas, las actas de la asamblea y junta de socios (Artculo
175 Decreto Ley 19 de 2012).
172 el registro mercantil en colombia
12.4 Registro nico Empresarial y Social, RUES
La Ley 80 de 1993, o Estatuto General de contratacin de la Administracin
Pblica, otorgaba, en su artculo 22, una nueva funcin a las cmaras de co-
mercio, y era la de llevar el registro de proponentes, que tena el carcter
de pblico; de tal forma que cualquier persona poda solicitar la expedicin
de certificaciones sobre las inscripciones, calificaciones y clasificaciones que
contena el registro.
La Ley 1150 de 2007 introdujo modificaciones a la Ley 80 de 1993, y en su
artculo 6 reiter que todas las personas naturales o jurdicas, nacionales o
extranjeras, domiciliados o con sucursal en Colombia, que aspiren a celebrar
contratos con las entidades estatales, se inscribirn en el Registro nico de
Proponentes del Registro nico Empresarial, RUE, de la cmara de comercio
con jurisdiccin en su domicilio principal.
El Decreto Ley 019 de enero de 2012 crea el Registro nico Empresarial y
Social, RUES, que sustituye al RUE y lo llevan las cmaras de comercio, desde
el mes de abril de 2012.
El Registr nico Empresarial y Social es administrado por las cmaras
de comercio, atendiendo a los criterios de eficiencia, economa y buena fe, de
tal forma que permitan una informacin unificada y confiable.
Las inscripciones en el registro, que integran el RUES, deben ser reno-
vadas anualmente por el titular dentro de los tres primeros meses de cada
ao. Corresponde a la Superintendencia de Industria y Comercio establecer
los formatos y la informacin necesaria para la inscripcin en el registro y su
renovacin. Los registros mercantil y de proponentes se renuevan de acuer-
do a las reglas vigentes (Decreto Ley 19 de 2012, artculo 166).
La Circular Externa n. 008 de 2012, de la Superintendencia de Industria
y Comercio, modific el Ttulo VIII de la Circular nica, y da las instrucciones
a las cmaras de comercio del pas sobre la forma como deben asumir y lle-
var los diferentes registros que hacen parte del RUES.
12.5 Registro de garantas mobiliarias
Es un registro especial creado y regulado por la Ley 1676 del 2013 y el Decreto
400 del 2014, incorporado en el Decreto nico Reglamentario 1074 del 2015,
Teora general de los registros pblicos 173
Captulo 4, artculos 2.2.2.4.1 y siguientes. Es un registro nico para inscribir
y dar publicidad a los derechos de los acreedores sobre los bienes muebles
ofrecidos por sus propietarios, con el fin de garantizar una o varias obliga-
ciones propias o ajenas, de dar, hacer o no hacer, presentes o futuras. La ga-
ranta inmobiliaria es toda operacin que tiene como efecto garantizar una
obligacin con los bienes del garante.
Se constituye mediante un contrato suscrito entre el garante y el acree-
dor garantizado o por ministerio de la ley, como en los gravmenes judiciales
y tributarios. Para la ejecucin de la garanta mobiliaria, el formulario regis-
tral de ejecucin inscrito tiene el carcter de ttulo ejecutivo.
El registro de garantas es definido como un sistema de archivo nico,
con una base de datos nacional de acceso pblico a la informacin, tiene
por objeto dar publicidad. Opera por medio de la inscripcin de formularios
diligenciados a travs del internet. Se organiza como un registro personal
en funcin de la identificacin de la persona natural o jurdica garante. La
Confederacin Colombiana de Cmaras de Comercio, Confecmaras, fue de-
signada para llevar este registro y puede celebrar convenios con las cmaras
de comercio para la prestacin de estos servicios.
La vigencia de la inscripcin la determinan las partes intervinientes en
el contrato de garanta mobiliaria y las prrrogas son por periodos hasta
de tres aos. Si no establece plazo en el formulario de inscripcin inicial, se
entiende que es de cinco aos, prorrogable por acuerdo de las partes. La con-
sulta de las garantas mobiliarias en el sistema de archivo que contiene la
informacin registral vigente se efecta por el nmero de identificacin del
garante o su nombre, o por el nmero de serie del bien en garanta, siempre
y cuando este se encuentre as descrito.
174 el registro mercantil en colombia
-13-
El Nuevo Estatuto
de Registro
de Instrumentos Pblicos
La Ley 1579 de 1 de octubre de 2012, por la cual se expide el Estatuto de Registro
de Instrumentos Pblicos y se dictan otras disposiciones, derog, entre otras
normas, los Decretos Leyes 1250, 2156 y 2157 de 1970, que en su conjunto for-
maban parte del estatuto que rigi hasta el 30 de septiembre de 2012.
El Gobierno nacional present a consideracin del Senado de la
Repblica el Proyecto de Ley 242 el da 4 de abril de 2011. En la exposicin
de motivos expresaba que el proyecto de Nuevo Estatuto de Registro de
Instrumentos Pblicos tena como objetivos: superar las falencias y vacos
que presentaba el Decreto Ley 1250 de 1970; garantizar la debida prestacin
del servicio de registro inmobiliario; responder a las actuales necesidades
del pas en esta materia; y crear un rgimen de responsabilidad para los
funcionarios encargados de la funcin registral. En la exposicin seala y
explica ocho temas relevantes contenidos en el proyecto de ley, (Gaceta del
Congreso, nmero 152. Abril 4 de 2011. pp. 33-37), ellos son:
1. Modernizacin, utilizacin de los medios electrnicos, simplifica-
cin de los trmites y procesos de registro (artculos 35-41).
2. Unidad Mvil de Registro, UMR, con el fin de lograr una mayor co-
bertura, realizar jornadas especiales, regularizar ttulos, expedir cer-
tificados a la poblacin desplazada y campesina. Este registro mvil
permite que los funcionarios se trasladen en vehculos con equipos
especiales a zonas alejadas del territorio para alcanzar los objeti-
vos de la Ley de Vctimas y de Restitucin de Tierras; cumplir con la
Sentencia T-025 de 2004 que declar el estado inconstitucional de
cosas en relacin con la poblacin desplazada. Mediante el registro
Teora general de los registros pblicos 175
mvil se facilita la radicacin de la solicitud del registro, la expedi-
cin de certificados, la actualizacin de inscripciones de documen-
tos y tener al da los ttulos de propiedad (artculos 42-44).
Conviene precisar que en este caso las tres etapas restantes del
proceso de registro, calificacin, inscripcin y constancia de registro,
las cumple la oficina correspondiente, de acuerdo con la competen-
cia territorial establecida en el artculo 5 de la Ley 1579 de 2012.
3. Apertura de matrculas de bienes baldos para evitar la apropia-
cin indebida de terrenos de la nacin. El objetivo es que todos
estos bienes tengan matrcula inmobiliaria abierta antes de ser
adjudicados o sometidos a regmenes especiales mediante ac-
tos administrativos del Instituto Colombiano de Desarrollo Rural.
Incoder. Este requisito permite tener un inventario actualizado de
los baldos nacionales, el saneamiento legal y fsico de los predios
rurales que se encuentran sin identificacin, la formalizacin de
la propiedad. En el Congreso se incluyeron los baldos que se en-
cuentran ubicados en reas que conforman el Sistema Nacional
de Parques Nacionales Naturales, cuya apertura de matrcu-
las corresponde ordenar al Ministerio de Ambiente y Desarrollo
Sostenible (artculos 57-58).
4. Interrelacin Registro-Catastro. Las oficinas de registro deben
informar dentro de los diez (10) primeros das de cada mes a las
oficinas de catastro acerca de las mutaciones y modificaciones de
la descripcin fsica de los bienes inmuebles y hacerlo a travs de
medios tcnicos o electrnicos que ofrezcan seguridad y agilidad.
Este deber fue consagrado en el artculo 2 del Decreto Ley 1711 de
1984, derogado por el nuevo estatuto. Las oficinas de Catastro solo
podrn efectuar modificaciones y adecuaciones a la informacin
jurdica catastral de los inmuebles con base en la informacin que
reciban de las oficinas de Registro. Las oficinas de Catastro infor-
marn a las de Registro acerca de la asignacin de los nmeros
catastrales correspondientes a los predios que generan una nueva
ficha predial. (Artculos 65-66).
5. Concurso para el ingreso a la carrera registral y creacin del
Consejo Superior de la Carrera Registral. Se institucionaliza para
los registradores un rgimen de carrera y de ingreso por concurso
176 el registro mercantil en colombia
pblico que contempla anlisis de mritos y antecedentes, prueba
de conocimientos y entrevista (artculos 83-89).
6. Responsabilidad de los registradores y funcin interventora de
la Superintendencia de Notariado y Registro a las oficinas de
Registro, cuando la situacin lo amerite, de oficio o a peticin de
entidades de control, judiciales o en virtud de quejas de los ciuda-
danos (artculos 92-103).
7. El proyecto presentado por el Gobierno pretenda la organizacin
del servicio pblico en cinco crculos regionales de registro, a sa-
ber: Caribe, Pacfico, Orinoquia, Central, Andino. Esta iniciativa fue
modificada en las discusiones del Congreso, que aprob las regio-
nes no como crculos registrales que afectaran la competencia
territorial del registro de documentos, sino como regiones regis-
trales que facilitan a la Superintendencia el manejo administrati-
vo, financiero, operativo y de personal de las oficinas de Registro
(artculo 73).
Registro de medidas cautelares. Deben individualizarse los bienes y las
personas y ha de citarse la matrcula inmobiliaria. Adems, con la medida
cautelar debe solicitarse certificado con destino al juez. Consagra la prohi-
bicin judicial y la concurrencia del embargo decretado por juez o fiscal que
investiga falsedad de ttulos de propiedad inscritos (artculos 33-37). (El con-
tenido de este apartado se tom de la exposicin de motivos del Proyecto de
Ley 242 de 2011, pp. 33-37).
Teora general de los registros pblicos 177
-14-
Registros pblicos
en el derecho comparado
Los distintos registros pblicos pueden encontrarse en una legislacin uni-
forme o en distintos estatutos que fijen los fines, principios, formas y pro-
cedimientos de las inscripciones. La direccin, el control o la prestacin del
servicio de los diferentes registros pblicos de un pas pueden estar en ca-
beza de varios organismos o estar asignados a distintas instituciones, o ser
responsabilidad de un solo organismo; por ejemplo, de una direccin nacio-
nal o de una superintendencia.
Los registros pblicos formalizan y dan publicidad a algunas de las re-
laciones jurdicas que el Estado considera vitales para el desarrollo armnico
de la sociedad. Bajo esta perspectiva, cumplen con una de las finalidades
fundamentales del derecho, cual es aquella de dar seguridad y certeza a los
miembros de la comunidad respecto de situaciones que por su importancia
econmica o social no pueden ser clandestinas.
El Segundo Congreso Internacional de Derecho Registral, celebrado en
Madrid en 1974, consider, a solicitud de la delegacin espaola, un proyec-
to que sugera la creacin de una institucin organizada por el Estado, en-
cargada exclusivamente de varios registros, entre ellos el inmobiliario, el de
buques y el de aeronaves, el de empresas individuales y sociales, el de bienes
muebles y el de derechos incorporales, en exclusiva.
La propuesta pretenda la universalizacin de esta disciplina, dada la
existencia de un patrimonio comn de principios tericos y criterios tcnicos,
y fue acogida por los pases miembros como recomendacin para evaluar.
Consecuentemente, existen en la actualidad legislaciones como el
Cdigo Civil del Per, de 1984, que en su libro ix, artculos 2008-2045, regu-
la la publicidad de los derechos registrales. En desarrollo de los principios
consagrados en ese cdigo, la Ley 26366 de 1994 cre el Sistema Nacional
de los Registros Pblicos y la Superintendencia Nacional de los Registros
178 el registro mercantil en colombia
Pblicos, con la finalidad de preservar la unidad y coherencia del ejercicio de
la funcin registral en todo el pas, orientados a la especializacin, simplifi-
cacin, integracin y modernizacin de la funcin, procedimientos y gestin porativo y gremial. La Superintendencia de Industria y Comercio determina
de todos los registros que lo integran. El Sistema Nacional de los Registros
Pblicos peruano vincula, en lo jurdico registral, a los registros de todos los
sectores pblicos.
La Superintendencia Nacional de Registros Pblicos peruana, es un or-
ganismo descentralizado y autnomo del sector justicia, y es el ente rec-
tor del Sistema Nacional de Registros Pblicos, con personera jurdica de
derecho pblico, con patrimonio propio y autonoma funcional, jurdico-
registral, tcnica, financiera y administrativa. La superintendencia tiene por
objeto dictar las polticas y normas tcnico-administrativas de los registros
pblicos; planifica, organiza, dirige, coordina y supervisa la inscripcin y pu-
blicacin de los actos y contratos en los registros pblicos que integran el
sistema nacional.
Idntica orientacin se observa en Costa Rica, donde el registro nacio-
nal hace parte del Ministerio de Justicia, y est integrado por tres grandes
registros que, a su vez, se subdividen en secciones: el de la propiedad, com-
puesto por el mercantil, el de personas, el de hipotecas y el de la propiedad
inmobiliaria; el de la propiedad industrial, del cual hacen parte las secciones
de marcas, nombres comerciales y patentes de invencin, y, por ltimo, el
registro de muebles, integrado por el de prendas y el de automotores.
Mxico cuenta con una Direccin General del Registro Pblico, com-
puesta por varias unidades. Entre ellas se destacan: inscripcin inmobiliaria,
comercio, personas morales y bienes muebles. En Uruguay, el Ministerio de
Educacin y Cultura tiene la Direccin General de Registros, con dependen-
cias para traslaciones de dominio, inhibiciones, hipotecas, arrendamientos y
anticresis, vehculos automotores, prendas sin desplazamiento de tenencia,
registro pblico de comercio, y el de poderes. (VV. AA., 1988. Sistemas de re-
gistro inmobiliario. Extractos de los trabajos presentados por los miembros
del Comit Latinoamericano de Consulta Registral de los pases citados).
Los conservadores chilenos, adems de registrar la propiedad inmue-
ble, hacen lo propio con el registro de comercio y la prenda. En Espaa, el
Reglamento de Registro Mercantil de 1956 otorg la atribucin definitiva de
los registros mercantiles a los registradores de la propiedad, sin perjuicio de
la distincin entre una y otra cualidad.
Teora general de los registros pblicos 179
En nuestro pas, el registro pblico mercantil es competencia de las c-
maras de comercio, entidades privadas sin nimo de lucro, de carcter cor-
los libros, la forma de hacer la inscripcin, y da las instrucciones correspon-
dientes (artculo 27, C. Co.).
El registro de la propiedad inmueble es un servicio pblico prestado por
funcionarios del Estado, en el ente llamado Registradora de Instrumentos
Pblicos (artculo 1, Ley 1579 de 2012). Las Oficinas de Registro son depen-
dencias de la Superintendencia de Notariado y Registro, entidad que tiene
tambin la inspeccin, vigilancia y control (artculo 96, Ley 1579 de 2012).
Es claro que en esta materia hay una corriente doctrinal y legal iden-
tificada con la organizacin de un ente director y ejecutor estatal centrali-
zado, que es responsable de los distintos registros pblicos. Esta situacin
exige, en su momento, imponer una teora general; teora que, en principio,
ofrece cierta complejidad, en virtud de los matices que acompaan a cada
registro pblico.
Lo cierto es que en este ensayo se pretendi, a partir de dos de los re-
gistros pblicos ms importantes, el mercantil y el inmobiliario, esbozar al-
gunos de los elementos de una teora general, que motive en el futuro a
expertos en el tema a ampliar, profundizar y corregir esta aproximacin.
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182 el registro mercantil en colombia El procedimiento registral de las cmaras de comercio 183
como procedimiento administrativo

Resumen Introduccin
El presente artculo describe con detenimiento el procedimiento por el El registro mercantil, considerado hasta hace pocos aos no sin razn el
que deben discurrir los actos camerales en el marco de la funcin registral, registro pblico por antonomasia, es hoy apenas un captulo dentro de los
transitando todo su iter formativo hasta llegar a la produccin de los actos dems registros pblicos que deben administrar las cmaras de comercio,
definitivos, comentando en cada oportunidad las circunstancias y las con- bajo los comunes principios de eficiencia, economa y buena fe (cfr. artcu-
tingencias de las que pueden ser susceptibles. Bajo esta premisa, el escrito lo 166, Decreto-Ley 019 del 10 de enero de 2012).
busca llegar a dos conclusiones fundamentales: la primera, que los actos Por esto, el estudio de la funcin registral adelantada por las cmaras
camerales fruto del ejercicio de la funcin registral pasan exactamente por de comercio no puede contraerse a una revisin de las instituciones jurdi-
un procedimiento que tiene su gnesis en el derecho fundamental de peti- cas de la matrcula, la inscripcin y la certificacin en el Registro Mercantil;
cin; y, la segunda, que se trata de un procedimiento administrativo espe- esto comportara una simplificacin conceptual de las complejas y multifor-
cial enmarcado dentro del procedimiento administrativo comn y principal mes tareas que la Ley ha venido defiriendo en cabeza de estas instituciones
previsto en la Ley 1437 de 2011 y la posterior norma de reforma sobre este registrales.
derecho Ley 1755 de 2015. Las cmaras de comercio del pas son responsables de administrar ocho
Este artculo tambin trata sobre los controles administrativos de los registros pblicos, cada uno con sus principios generales y reglas particula-
que pueden ser objeto los actos de registro, pasando por sus presupuestos, res, amn de sus especiales circunstancias y dificultades:
condiciones y requisitos, conforme a las normas que los regulan.
Normas de habilitacin para el
Registro pblico delegado
ejercicio de la funcin administrativa
Abstract Registro pblico mercantil Artculo 27, Cdigo de Comercio.
Registro nico de Proponentes Artculo 6, Ley 1150 de 2007,
modificado por el artculo 221 del
The present article thoroughly describes the process by which the actions of the
Decreto-Ley 019 de 2012.
chambers, in terms of their function as registers, should be reasoned, moving
Registro de entidades sin nimo de lucro Artculo 40, Decreto Ley 2150 de 1995.
all of their formative iter until arriving at the production of definitive actions,
Registro Nacional de Turismo Artculo 61, Ley 300 de 1996,
stating at each opportunity the circumstances and contingencies to which modificado por el artculo 11, Ley 1101
they could be susceptible. With this premise, this work aims to arrive at two de 2006. Modificado por el artculo
fundamental conclusions: first, that the chambers actions resulting from their 33, Ley 1558 de 2012. Artculo 221 del
Decreto Ley 019 de 2012.
registry-related functions are subject to a process based on the fundamental
Registro nacional pblico de las personas Ley 643 de 2001. Artculo 166,
right to petition; and second, that this process is a special administrative pro- naturales y jurdicas que ejercen la actividad Decreto-Ley 19 de 2012.
cess within the framework of the principal common administrative process set de vendedores de juegos de suerte y azar
forth in Law 1437 (2011) and rear law about this rigth Law 1755 (2015). (hace parte del registro mercantil)
Registro pblico de veeduras ciudadanas Ley 850 de 2003; artculo 166,
(hace parte del registro de entidades sin Decreto Ley 19 de 2012.
This article also addresses the administrative controls to which registry-related
nimo de lucro)
actions may be subject, passing through their budgets, conditions and require-
ments in accordance with the rules that govern them.
184 el registro mercantil en colombia El procedimiento registral de las cmaras de comercio 185
como procedimiento administrativo

Normas de habilitacin no de los actos de registro, en la medida en que el ordenamiento jurdico

Registro pblico delegado para el ejercicio de la funcin
administrativa vigente, la jurisprudencia de las altas cortes y la doctrina nacional han acla-
Registro [de apoderados judiciales] de Decreto 2893 de 2011. Artculo 166,
rado este punto de manera suficiente; por lo que nos pareci ms til con-
entidades extranjeras de derecho privado sin Decreto Ley 19 de 2012. centrarnos en el camino que debe transitar, paso a paso, el acto de registrar.
nimo de lucro con domicilio en el exterior Tambin hemos renunciado a abordar el anlisis de los procedimien-
que establezcan negocios permanentes
en Colombia (hace parte del registro de
tos administrativos a travs de medios electrnicos, aunque por una razn
entidades sin nimo de lucro) distinta a la acabada de mencionar, como quiera que en la actualidad existe
Registro de la economa solidaria (a pesar de Artculo 63, Ley 454 de 1998. un marco jurdico amplio y con gran repercusin en el sistema registral, que
su acusada especialidad, tcnicamente hace Modificado por el artculo 146, merece un tratamiento extenso a travs de un escrito ulterior.
parte del registro de entidades sin nimo de Decreto Ley 19 de 2012. Artculo 166,
As, pues, hay dos secciones en este texto, a saber: una referida al pro-
lucro) Decreto Ley 19 de 2012.
cedimiento formativo de los actos de registro, que explica el inicio de la ac-
Esto significa que respecto a los registros pblicos administrados ac- tuacin registral y su desarrollo hasta la produccin de los actos definitivos;
tualmente por las cmaras de comercio se presenta un fenmeno expansi- y otra que se ocupa del control administrativo de los actos de registro, en la
vo, que hace cada vez ms compleja su comprensin y la aplicacin de los que se explican, de forma sucinta, los medios de impugnacin de las decisio-
procedimientos relacionados con ellos, tanto para los ciudadanos como para nes camerales en ejercicio de la funcin administrativa de registro.
los funcionarios encargados de adelantarlos.
De otro lado, el Congreso, en ejercicio de la funcin legislativa, y el pre-
sidente de la Repblica, al amparo de las facultades extraordinarias, han
expedido normas legales que buscan poner al ciudadano en el centro de
actividad de la administracin; a saber, el nuevo Cdigo de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (Ley 1437 de 2011) y el
Decreto Ley 019 de 2012 (Estatuto Antitrmites), entre otras.
As, pues, en la actividad registral hay una sntesis interesante de dos
fuerzas que se mueven con gran mpetu, a veces en sentidos distintos: de
un lado, la complejidad y la especializacin de la funcin, y de otro lado la
tendencia a modernizar y a simplificar los trmites que cumple el ciudadano
ante las autoridades.
Por lo expuesto, este texto pretende exponer de una forma sencilla, y
sin renunciar a cierto rigor, la forma en que se encuentra regulado el proce-
dimiento administrativo de registro, ubicado en el marco del procedimien-
to comn y principal del nuevo Cdigo de Procedimientos Administrativos.
Con este propsito, el presente texto recorre el libro primero de la Ley 1437
de 2011 y las disposiciones de mayor impacto en los procedimientos registra-
les, previstas en el Decreto Antitrmites.
De forma positiva y deliberada, hemos desistido de entrar en la clsica
discusin de los textos de esta estirpe sobre la naturaleza administrativa o
186 el registro mercantil en colombia
-1-
EL PROCESO FORMATIVO
DE LOS ACTOS DE REGISTRO
1.1 La solicitud de registro: ejercicio del derecho
de peticin, en inters particular
El procedimiento administrativo de registro, entendido como aquel que
tiende hacia la inscripcin propiamente dicha (esto es, como el trmite que
busca el acto de inscripcin directa1), inicia con la solicitud de registro, la
cual es expresin del derecho de peticin en inters particular regulado a
partir de la Ley 1755 de 2015, ley a partir de la cual el Congreso de la Repblica
acat la instruccin que en su momento le hiciera la Corte Constitucional2.
Aunque el derecho de peticin es un derecho constitucional fundamen-
tal, y por lo mismo objeto de protecciones legales y judiciales reforzadas3, lo
cierto es que se trata de un derecho subjetivo que tiene tambin una faceta
instrumental, pues es el medio para realizar ciertos derechos sustanciales
de las personas; aunque su ejercicio (el de derecho de peticin) no impone
necesariamente a las autoridades el deber de dar una respuesta favorable al
1 Para comprender el alcance de las expresiones acto de inscripcin directa y ac-
tos que no corresponden a inscripcin directa, vase Gil (2010, p. 338).
2 Toda referencia que se haga en este escrito a las normas contenidas en el ttulo ii de
la parte primera del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, debe entenderse en el contexto y bajo los efectos previstos en la
Sentencia C-818 de 2011, la cual declara inexequibles los artculos 13-33 de la Ley
1437 de 2011, en cuanto desarrollan el derecho de peticin; decisin diferida al 31
de diciembre de 2014, a fin de que el Congreso expida la ley estatutaria correspon-
diente que logr materializarse a partir de la Ley 1755 de 2015.
3 La calidad de derecho fundamental de un derecho constitucional, le otorga
eficacia directa y la posibilidad de acudir a determinados instrumentos de protec-
cin; en particular, a la accin de tutela (Artculo 86, Constitucin Poltica).
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 187
como procedimiento administrativo
peticionario (esto significa en el contexto cameral que su ejercicio no conduce
indefectiblemente hacia la produccin del acto administrativo de inscripcin).
En forma reiterada ha sealado la Corte Constitucional que el deber de
responder al derecho de peticin no implica inexorablemente para la admi-
nistracin el deber de aceptar lo solicitado, pues el ncleo esencial del dere-
cho de peticin se encuentra en la resolucin pronta, oportuna y eficaz de la
cuestin planteada, mas no en acceder positivamente a todo lo pedido, pues
tambin es legtimo, desde el punto de vista del derecho fundamental en
examen, que la administracin responda todos los puntos planteados de
manera negativa o contraria al inters del particular4. Por esta razn, se ha
sostenido que el ejercicio del derecho de peticin es diferente al contenido
de lo pedido a travs de l5, de modo que el procedimiento registral, siem-
pre que se adelante por los cauces regulares que la ley le ha fijado, puede
desembocar, de forma legtima, en la inscripcin de actos, libros o documen-
tos; en la matrcula mercantil; en la renovacin (de la matrcula mercantil o
de las inscripciones en los dems registros); en el depsito de documentos;
en la expedicin de certificaciones y copias o en el reconocimiento de una
prerrogativa registral. As como tambin puede terminar en una abstencin
de registro, en la no expedicin de una copia, o en el no reconocimiento de
beneficios legales administrados por las cmaras de comercio en ejercicio
de la funcin registral.
De otro lado, el derecho de peticin genera obligaciones de hacer que
requieren una conducta que se materializa en diversos momentos: recibir,
tramitar, resolver y comunicar. Se trata de requisitos y etapas propias del
desenvolvimiento de este derecho, que requieren mucho ms que una
abstencin del sujeto pasivo (Marn Corts, 2012, p. 116). Estos aspectos o
momentos los iremos desarrollando conforme traspasemos cada una de las
etapas en que consiste, precisamente, el procedimiento de registro.
Se ha dicho, de cara al procedimiento registral, que las
peticiones en inters particular se ven reflejadas diariamente en
las peticiones de matrcula mercantil, en las solicitudes para la
4 Cfr. Sentencia T-517, del 9 de octubre de 1996; sentencia T-134, del 29 de marzo de
1996; Sentencia T-630 del 8 de agosto de 2002, entre otras.
5 Cfr. Sentencia T-152, del 1 de diciembre de 1995.
188 el registro mercantil en colombia
inscripcin de los actos o contratos sujetos a registro, en las pe-
ticiones para certificar actos o contratos inscritos, as como en las
peticiones relacionadas con la modificacin, correccin o aclara-
cin de las matrculas, inscripciones o certificaciones emitidas por
las cmaras de comercio. (Montes, 2005, p. 159)
As pues, el procedimiento administrativo de registro, es decir, aquel
que discurre con todas sus contingencias entre la peticin de registro y la
inscripcin de la matrcula, libro, acto o contrato, principia de ordinario con
el ejercicio del derecho de peticin en inters particular; asunto que guar-
da perfecta simetra con lo dispuesto en los artculos 4. y 35 del Cdigo de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo6 (en ade-
lante CPACA sustituido en lo respectivo por la Ley 1755 de 2015, la cual entr
en vigencia el 30 de junio de 2015), como una de las formas para iniciar o
poner en movimiento el procedimiento administrativo.
Bien significativo es que la actuacin registral, salvo escassimas ex-
cepciones legales7, resulte enervada por peticin de parte interesada y no
6 Ley 1437 de 2011: Artculo 4. Formas de iniciar las actuaciones administrativas. Las
actuaciones administrativas podrn iniciarse: [] 2. Por quienes ejerciten el dere-
cho de peticin en inters particular (resaltado nuestro).
Artculo 35. Trmite de la actuacin y audiencias. Los procedimientos admi-
nistrativos se adelantarn por escrito, verbalmente, o por medios electrnicos, de
conformidad con lo dispuesto en este Cdigo o en la ley.
Cuando las autoridades procedan de oficio, los procedimientos administrati-
vos nicamente podrn iniciarse mediante escrito, y por medio electrnico solo
cuando lo autoricen este cdigo o la ley, debiendo informar de la iniciacin de la
actuacin al interesado, para el ejercicio del derecho de defensa.
Las autoridades podrn decretar la prctica de audiencias en el curso de las
actuaciones, con el objeto de promover la participacin ciudadana, asegurar el de-
recho de contradiccin, o contribuir a la pronta adopcin de decisiones. De toda
audiencia se dejar constancia de lo acontecido en ella.
Respecto de esta ltima disposicin, transcribimos el siguiente comentario:
Si bien es cierto que el artculo 35 en comento no indica expresamente que los
procedimientos se inician tambin a peticin del interesado, ello se deduce del
inciso 2.; pues all se deja entrever que adems de los procedimientos iniciados de
oficio hay otros [] (Robledo, 2011, p. 204).
7 Son ejemplos recientes de la iniciacin oficiosa del procedimiento registral, la de-
puracin de matrculas mercantiles y la declaracin del estado de disolucin de
sociedades comerciales, conforme las hiptesis previstas en los pargrafos 1. y 2.
del artculo 50 de la Ley 1429 de 2010. En este caso, la misma ley y el reglamento,
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 189
como procedimiento administrativo
como una actividad ex oficio. Ese carcter es consecuencia directa de uno
de los principios que rigen la actividad administrativa registral: el principio
de rogacin o de instancia. Para explicar este punto, ha dicho la doctrina no-
tarial espaola que el llamado principio de rogacin o de instancia es de
carcter formal, en cuanto condicin previa para iniciar el procedimiento de
inscripcin. Se concreta en una manifestacin de voluntad dirigida al regis-
trador, para que este inicie el procedimiento registral:
En virtud de este principio, los asientos en el registro se practican
a solicitud de la parte interesada o por mandato de autoridad ju-
dicial o administrativa. La actuacin del registrador es rogada, de
tal manera que si tiene conocimiento de que en la realidad jurdi-
ca se ha producido un acto registrable, no podr actuar de oficio,
pues una vez presentada la solicitud o peticin de la inscripcin,
el procedimiento que adelanta el registrador es automtico, en
virtud del carcter de inters pblico de la institucin del registro
(Roca, como se cita en Caicedo, 2005, p. 83).
Que la actuacin administrativa de registro inicie, por regla general, a
peticin de la parte interesada, tiene sustento, tambin, en el carcter emi-
nentemente reglado de la funcin administrativa del registro pblico. Sobre
este aspecto, de singular trascendencia, la Superintendencia de Industria y
Comercio ha sostenido lo siguiente:
Ejercicio del control formal de legalidad por parte de las cmaras
de comercio. Naturaleza rogada del registro pblico.
Las cmaras de comercio son entidades privadas que ejercen
funciones pblicas por delegacin del Estado. Es decir, su compe-
tencia es restringida, toda vez que solamente [sic] se les permite el
ejercicio de un control sobre actos sometidos a registro, conforme
lo determina la ley; esta funcin es de carcter eminentemente for-
mal y se realiza para los casos en que la ley les atribuye tal funcin.
fijaron pautas para comunicar y permitir la integracin del inters de todos aque-
llos posibles afectados con la iniciacin de la precitada actuacin administrativa, a
fin de proteger los principios de publicidad y contradiccin.
190 el registro mercantil en colombia
Por tanto, la competencia arriba citada es reglada y no discre-
cional, lo que implica que dichas entidades solo pueden proceder
a efectuar un registro en los casos previstos en la norma, o abste-
nerse de efectuar una inscripcin por va de excepcin.
En el anterior entendido las autoridades registrales no tienen
la atribucin legal de proceder oficiosamente a hacer modificacio-
nes a los registros obrantes en los registros pblicos. Tal proceder
solamente puede tener origen en una solicitud y sufragando los
derechos de inscripcin respectivos, segn lo previene el Art. 45
del Cdigo de Comercio, que dice: cada inscripcin o certificacin
causar los emolumentos que fije la ley. (Superintendencia de
Industria y Comercio, Resolucin 6369 de 2013).
A pesar del carcter instado del registro, resulta innecesario que el peticio-
nario seale de forma expresa que acta en ejercicio del derecho de peti-
cin, de tal forma que al presentar ante las oficinas de radicacin de las c-
maras de comercio cualquier documento con vocacin a ser inscrito, dicha
conducta revela de manera positiva e inequvoca una solicitud de servicio a
cargo de la entidad registral, solicitud que por lo dems queda comprendi-
da dentro de los denominados derechos de peticin implcitos o tcitos presencia fsica en las instalaciones de la cmara de comercio8. En estos
(artculos 7 CPACA y 13 de la Ley 1755 de 2015). As pues, para recibir, tramitar
y responder las solicitudes de registro, no es necesario que el peticionario
adjunte una comunicacin adicional cumpliendo los requisitos previstos en
el artculo 16 de la Ley 1755 de 2015, por lo que la ausencia de un escrito con
tales caractersticas no puede ser excusa para dejar de atender este tipo de
peticiones. La singularidad del procedimiento registral hace innecesario el
citado formalismo, pues son las leyes especiales las que establecen en cada
caso los supuestos y los requisitos que se requieren para la inscripcin de
actos, libros y documentos.
En virtud de lo aqu establecido, la nueva Circular nica, a travs de
la cual se procedi a la modificacin del Ttulo VIII en la que se imparten
instrucciones a las cmaras de comercio relacionadas con el desarrollo de
sus funciones registrales (en adelante la Circular Modificatoria), expedida
por la Superintendencia de Industria y Comercio, en el numeral 1.10., modi-
ficatorio, denominado Solicitudes de inscripcin en los registros pblicos,
establece una serie de reglas para la debida respuesta que deben dar las
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 191
como procedimiento administrativo
Cmaras de Comercio cuando recibe un derecho de peticin de contenido
registral. Entre otras cosas, este numeral establece que las promesas de ser-
vicio que tengan las cmaras de comercio, en donde indiquen un trmino
de respuesta, sern obligatorias para estas, y nunca podrn sobrepasar el
trmino que establece el artculo 14 del CPACA.
Otro aspecto a tener en cuenta es que los trmites de registro deben
adelantarse siempre por escrito (comprendiendo dentro de este gnero las
peticiones por medios electrnicos), en razn del carcter documental de los
registros pblicos administrados por las cmaras de comercio. En este sentido,
los funcionarios camerales no tienen facultades legales para recibir declara-
ciones verbales sobre hechos que deben documentarse para su inscripcin.
Debido a que el registro mercantil es un sistema documental cuyas carac-
tersticas principales son la solemnidad y el formalismo, es necesaria, en la
mayora de los casos, la presentacin de documentos (Montes, 2005, p. 83).
La solicitud de registro puede realizarse directamente por el interesado
o por su apoderado, sin necesidad de representacin a travs de abogado
(inciso final, artculo 13 de la Ley 1755 de 2015). En ocasiones, por la misma
naturaleza de los documentos en los que se hacen constar actos sujetos a
registro, ni siquiera es necesario que los interesados en la actuacin hagan
eventos, la peticin de inscripcin puede ser iniciada mediante el encargo
que estos hacen en un tercero (por ejemplo, a travs de un mensajero) sin
necesidad de exhibir poder alguno.
Excepcionalmente, las cmaras de comercio pueden exigir la presen-
cia del interesado o la de su apoderado debidamente constituido, a fin de
dar trmite a una peticin de registro. Segn el artculo 40 del Cdigo de
Comercio: Todo documento sujeto a registro, no autntico por su natura-
leza ni reconocido por las partes, deber ser presentado personalmente por
sus otorgantes al secretario de la respectiva cmara. A veces, leyes espe-
ciales establecen la presentacin personal de documentos por parte de sus
8 Puede mencionarse, por ejemplo, el registro de actas en las que se documentan
decisiones sociales sujetas a registro. El valor probatorio de estos documentos
hace innecesaria la presencia fsica de quienes los suscribieron en calidad de pre-
sidente y secretario de la reunin (artculo 189, CCo; inciso final del artculo 42, Ley
1429 de 2010; y artculo 25, Decreto Ley 19 de 2012).
192 el registro mercantil en colombia
suscriptores ante el secretario de la cmara de comercio, como un requisito
indispensable o sine qua non para su trmite9.
Recientemente, el presidente de la Repblica, al amparo de facultades
legislativas extraordinarias (pargrafo 1, artculo 75, Ley 1474 de 2011), expidi
el Decreto Ley 019 del 10 de enero de 2012 (Estatuto Antitrmites), estable-
ciendo en los artculos 17 y 18 de ese cuerpo normativo que los trmites
ante registros pblicos, y particularmente los que impliquen cesin de de-
rechos, requerirn de la captura biomtrica de la huella dactilar del intere-
sado, con el objeto de ser verificada por medios electrnicos. Dicha tecnolo-
ga, en todo caso, debe garantizar la interoperabilidad necesaria para cotejar
la identidad del titular de la huella con la base de datos de la Registradura
Nacional del Estado Civil10.
Lo anterior, naturalmente, sin perjuicio de que la cmara de comercio
deba verificar el inters del peticionario, lo cual se cumple, de ordinario,
verificando que los documentos presentados para registro se encuentren
firmados por las personas que, conforme las leyes registrales, deben sus-
cribirlos: i. e. presidente y secretario de la reunin, en tratndose de actas
(artculo 189, C. Co.); constituyentes, otorgantes o asociados, cuando se trate
de la constitucin de personas jurdicas (artculo 110, C. Co.; pargrafo del
artculo 5, Ley 1258 de 2008; artculo 72, Ley 222 de 1995; artculo 40, Decreto
Ley 2150 de 1995; inciso 3, artculo 14, Ley 79 de 1988; entre otras); el cedente,
el cesionario y el representante legal, cuando se trate de la cesin de cuo-
tas sociales (artculo 362, C. Co.); vendedor y comprador, arrendador y arren-
datario, cedente y cesionario, donante y beneficiario, cuando se trate de la
9 Requiere presentacin personal ante el secretario de la cmara de comercio el do-
cumento privado de constitucin de Empresas Unipersonales (Pargrafo del art-
culo 72, Ley 222 de 1995), o el documento privado de constitucin de sociedades
pluripersonales (artculo 22, Ley 1014 de 2006, y Pargrafo 2 del artculo 1, Decreto
4463 de 2006).
10 La implementacin de la tecnologa para la captura biomtrica de la huella dacti-
lar, por parte de las cmaras de comercio, requiere de instrucciones generales por
parte de la Superintendencia de Industria y Comercio, en cuanto a los requeri-
mientos mnimos que deben adoptar las cmaras de comercio, a fin de prevenir
fraudes en los registros pblicos que administran, en procura de garantizar la se-
guridad y confiabilidad de la informacin que reposa en los mismos, tanto para
los usuarios del registro como para los terceros a los que les son oponibles dichos
actos (cfr. artculos 4 y 7, Decreto 489 de 2013).
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 193
como procedimiento administrativo
inscripcin de actos o contratos que impliquen la transferencia, limitacin
o modificacin del dominio de establecimientos de comercio, a cualquier
ttulo (Art. 533, C. Co.); el juez, el secretario o el servidor pblico competente,
cuando se trate del registro de providencias judiciales o administrativas o de
rdenes de autoridades (artculo 41, C. Co.); el inscrito, el comerciante o su re-
presente legal, cuando se trate de la renovacin, las mutaciones o la cance-
lacin de la matrcula mercantil (artculos. 33, 35 y 36, C. Co.); el proponente,
su revisor fiscal o contador pblico, en el caso de la inscripcin, actualizacin
o renovacin del RUP, con fundamento en el formulario y los documentos de
soporte (artculo 221, Decreto Ley 19 de 2012), etc.
Hay un aspecto sumamente importante para tener en cuenta con res-
pecto a lo aqu mencionado y es que la Circular Modificatoria establece en
el numeral 1.9. la prohibicin general para las cmaras de comercio de exigir
originales o fotocopias autenticadas de los documentos que se presentan
para registro.
El mismo artculo seala unos ejemplos que consideramos pertinentes
transcribir:
Por ejemplo, se pueden radicar copias simples, (sin autenticacin)
de los documentos que informen situacin de control, grupo em-
presarial, certificados de revisor fiscal, mutaciones, cancelaciones
de matrcula, los documentos que se adjuntan al formulario del
RUP para soportar los datos que se relacionan en el formulario,
incluyendo en este ltimo caso, los estados financieros de las so-
ciedades nacionales y extranjeras ().
En cuanto a los documentos que requieren un trmite especial, como un
reconocimiento de contenido o presentacin personal, la Circular Modificatoria
trae los siguientes ejemplos:
Si se trata de una compraventa de establecimiento de comer-
cio, el documento original en el que conste este negocio jur-
dico, debe estar suscrito por el vendedor y el comprador y ha-
ber sido reconocidas las firmas y el contenido ante funcionario
competente por ambas partes. Para su registro se puede radicar
copia simple de este documento, despus de haber surtido las
194 el registro mercantil en colombia
formalidades exigidas por las normas especiales. Por ejemplo, si
se trata de la constitucin de una SAS, en el documento original
debe constar la diligencia de autenticacin de las firmas de los
otorgantes y para registro se podr radicar copia simple de este
documento, despus de haber surtido esas formalidades que
exigen sus normas especiales.
Otra condicin para la tramitacin de peticiones de registro, cuya espe-
cialidad excepciona el rgimen comn y principal del CPACA y de la Ley 1755
de 2015, es la necesidad de acreditar el pago de las expensas registrales que,
de acuerdo con la ley, son causadas por la prestacin del servicio registral11.
De otro lado, segn lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 15 de la Ley
1755 de 2015 (norma que es consecuencia del principio de eficacia de las ac-
tuaciones administrativas), antes de proceder a la radicacin formal de la so-
licitud de registro, debe adelantarse, por parte del funcionario cameral, una
revisin formal y preliminar de toda la documentacin presentada, con el
fin de precaver la falta de informaciones o documentos, o para subsanar la
ostensible omisin de requisitos legales, que, en todo caso no pueden impe-
dir el ingreso del documento, de conformidad con lo dispuesto en el numeral
1.11.1., denominado Instrucciones especficas, de la Circular Modificatoria. A
su vez, la misma norma establece en el numeral 1.3. como prohibiciones a
las cmaras de comercio obligar a que, para el ingreso de un documento, se
deba hacer una revisin previa, pues esta debe ser opcional y, si por alguna
razn existe una imposibilidad para recibir, deber constar por escrito.
Desde luego, esta revisin formal no puede confundirse con el estu-
dio de fondo de la peticin; es decir, no equivale a la calificacin jurdica del
documento.
A pesar de lo dicho,
11 Los emolumentos ms importantes son: de un lado, los derechos econmicos por
la matrcula mercantil, su renovacin y sus mutaciones; los derechos de inscrip-
cin de actos, libros y documentos; el valor de las certificaciones y formularios
(Artculo 45, CCo; artculo 124, Ley 6 de 1992; Decreto 393 de 2002). Asimismo, se
cuenta el impuesto de registro y anotacin de orden departamental, causado por
la solicitud de inscripcin de actos, contratos o negocios jurdicos documentales,
de los cuales sean parte o beneficiarios los particulares (artculos 226-235, Ley 223
de 1995; artculos 187 y 188, Ley 1607 de 2012; Decreto 650 de 1996).
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 195
como procedimiento administrativo
esta revisin deber ser completa, es decir, deber poner de pre-
sente la totalidad de los defectos o fallas que tenga, de manera
que el solicitante pueda corregirlos de una vez. Sin embargo, la
ley autoriza al peticionario a insistir en que se le reciba aunque no
tenga los requisitos completos, caso en el cual as se har, dejando
constancia de los requisitos o documentos faltantes, y si es posi-
ble se le dar tramite en los trminos del artculo 17 del CPACA SIC
(Ley 1755 de 2015) (Arboleda, como se cita en AA. VV., 2011, p. 190).
Por consiguiente, la Cmara de Comercio puede iniciar el trmite a con-
dicin de que informe verbalmente al interesado sobre las posibles deficien-
cias u omisiones que han sido advertidas en la documentacin presentada
para estudio.
1.1.1 Peticiones estandarizadas o en masa:
formulario de Registro nico Empresarial y Social
Segn el inciso 4 del artculo 15 de la Ley 1755 de 2015, y el artculo 26 del
Decreto Ley 019 de 2012, las autoridades podrn exigir, en forma general,
que ciertas peticiones se presenten por escrito; para lo cual podrn elaborar
formularios para la atencin de peticiones masivas, a fin de facilitar la pre-
sentacin de la peticin y permitir la produccin estandarizada de los actos
administrativos correspondientes.
Sin embargo, cuando se trata de la solicitud de inscripcin12 en los
registros que componen el Registro nico Empresarial y Social, RUES, a car-
go de las cmaras de comercio, existe norma legal especial en la que hay un
12 Entendiendo el trmino inscripcin en un sentido lato, pues en el uso del for-
mulario RUES quedan comprendidos en la expresin los siguientes actos de re-
gistro: la obtencin de la matrcula mercantil de comerciantes y establecimientos
de comercio y su renovacin anual; la inscripcin de entidades sin nimo de lucro
y su renovacin anual; la inscripcin de entidades de la economa solidaria y su
renovacin anual; y la inscripcin, actualizacin (incluido el cambio de domici-
lio), renovacin y cancelacin voluntaria de la inscripcin en el Registro nico de
Proponentes.
196 el registro mercantil en colombia
tratamiento diferente al previsto en el rgimen comn y principal acabado de
resear. En efecto, segn lo dispone el artculo 166 del Decreto-Ley 019 de 2012,
el organismo que ejerza control y vigilancia de las cmaras de
Comercio establecer los formatos y la informacin requerida para
la inscripcin en el registro y la renovacin de la misma []. Los dere-
chos por la prestacin de los servicios registrales sern los previstos
por la ley para el Registro Mercantil, el Registro nico de Proponentes
y el Registro de Entidades sin nimo de Lucro, segn el caso.
Por lo anterior, la Superintendencia de Industria y Comercio instruy de
manera general, a travs de su Circular nica, lo que se transcribe:
1.7. Formulario del Registro nico Empresarial y social Rues y sus
anexos.
El formulario de inscripcin en el Registro nico Empresarial y
Social RUES y sus anexos corresponde al Anexo que hace parte
de la presente circular, y es el que deben aplicar de manera unifor-
me todas las cmaras de comercio del pas. Este formulario y sus
anexos se diligenciarn y presentarn de acuerdo con las instruc-
ciones que se establezcan para el efecto13.
De esta forma, toda informacin que deba reportarse al Registro nico
Empresarial y Social, a fin de obtener la inscripcin o la renovacin de algu-
no de los registros que lo componen, debe adelantarse mediante la utili-
zacin del formulario RUES, cuyo esquema grfico ha sido aprobado por la
13 El texto de la antigua Circular nica era el siguiente: 1.1.2.2 Formulario del Registro
nico Empresarial y sus anexos. El formulario de inscripcin en el Registro nico
Empresarial y sus anexos corresponde al Anexo No. 4.9 de la presente circular, y deber
entrar a aplicarse de manera uniforme en las cmaras de comercio del pas. A partir del
2 de enero de 2014, las cmaras de comercio del pas debern adoptar el formulario
nico de Registro Empresarial y Social RUES y sus anexos, el cual reemplazar al que
aparece en el anexo No. 4.9 del ttulo XI de la presente circular.
Las modificaciones en este numeral no son sustanciales, y consisten en la actualizacin
del lenguaje, toda vez que se habla del Registro nico Empresarial y Social (RUES), ya
vigente, y la homogeneizacin de este documento que sirve de base para el registro
que adelantan las Cmaras de Comercio.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 197
como procedimiento administrativo
Resolucin 71029 de 2013 de la Superintendencia de Industria y Comercio
(modificada por las resoluciones 82720 de 2013 y 16771 de 2014), y que se
incorpora como anexo de la Circular nica expedida por la misma autoridad.
Asimismo, la adquisicin (por cualquier medio) del formulario RUES,
causa la tarifa prevista en el artculo 27 del Decreto 393 de 2007.
Ahora bien, puede darse el caso del peticionario que considere necesario
aportar o formular con su peticin de registro otros argumentos, pruebas o
documentos adicionales que no se suministran a travs del formulario RUES.
En estos casos, la cmara de comercio dar aplicacin a lo dispuesto en el in-
ciso 3. del artculo 15, y en el Pargrafo del artculo 16 de la Ley 1755 de 2015,
debiendo resolver todos los aspectos que les sean planteados
o presentados ms all del contenido de dichos formularios.
Obviamente, se trata de casos especiales en los que el peticiona-
rio considera tener derecho a una decisin positiva, pero que por
alguna razn se sale de lo que comnmente se tramita. (Arboleda,
2011, p. 190).
Finalmente, el artculo 50 del Decreto 2042 de 2014 faculta a las c-
maras de comercio para que utilicen sistemas de inscripcin por medios
electrnicos o formularios prediligenciados, con los cuales busca lograr
una mayor eficiencia al momento de atender las peticiones de matrcula,
su renovacin, y en general la inscripcin de cualquier acto o documento
relacionado con los registros pblicos.
1.2 Otras peticiones
(solicitudes distintas al acto de inscripcin directa)
Conforme lo dispone el artculo 13 de la Ley 1755 de 2015, tambin es expresin
del derecho constitucional de peticin toda solicitud que se formule a la c-
mara de comercio con el fin de obtener copias de los registros o la expedicin
de certificaciones, as como tambin cualquier solicitud de informacin o la
formulacin de consultas que hagan relacin a las materias a cargo de las
autoridades registrales. Del mismo modo, son derechos de peticin las soli-
citudes de devolucin de dineros; la peticin de correcciones; las peticiones
198 el registro mercantil en colombia
de abstencin de registro; las peticiones que tiendan al reconocimiento de
prerrogativas registrales; la presentacin de quejas, reclamos o denuncias; la
solicitud de un servicio; la utilizacin de las lneas de atencin al cliente o las
llamadas al call center, etc.; en fin, toda solicitud dirigida a la cmara de co-
mercio, aunque la misma no tenga por cometido el registro de actos o docu-
mentos (es decir, que no tienda hacia el acto de inscripcin directa).
A diferencia de la solicitud de registro (que, como se indic, debe ade-
lantarse por escrito), las dems peticiones que no pretendan el acto de ins-
cripcin directa podrn presentarse verbalmente o por escrito. Incluso, po-
drn tramitarse a travs de cualquier medio idneo para la comunicacin
o transferencia de datos (artculo 15 de la Ley 1755 de 2015). En este mismo
sentido, a diferencia de la peticin de registro o la peticin de certificaciones
y copias, las dems solicitudes reseadas en este apartado siguen la regla
general de la gratuidad (inciso 3, artculo 13 de la Ley 1755 de 2015).
En relacin con las peticiones verbales, el artculo 7 de la Ley 1755 de
2015 ordena que deben ser recibidas y tramitadas, para lo cual se dispondr
de un mnimo de horas de atencin a las personas que acudan a las oficinas
de las cmaras de comercio, las cuales deben contar con personal especiali-
zado para atenderlas14. Las dems peticiones verbales debern ser recibidas
por los funcionarios especializados y decididas oportunamente, para lo cual
el peticionario podr pedir que se le expida una constancia de haberla pre-
sentado, lo que se har en forma sucinta.
Cuando se presenten peticiones escritas (y las mismas no se hagan a
travs de formularios o formas predispuestas), el interesado las redactar
observando los requisitos mnimos de contenido previstos en el artculo 16
CPACA15, a saber:
14 La Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia cuenta desde hace varios aos
con una dependencia de Orientacin al Usuario, compuesta por personal profesio-
nal, capacitado en asuntos registrales y camerales. Asimismo, cuenta con funcio-
narios adscritos al CAE (Centro de Atencin Empresarial).
15 En verdad, ms que requisitos que inexorablemente deban cumplirse, se trata de as-
pectos de la peticin, en la medida en que no comportan requisitos de admisibilidad.
Es importante recordar que las autoridades solo pueden devolver, salvo ley especial
que disponga lo contrario, aquellas peticiones irrespetuosas, oscuras o reiterativas
en las que no sea posible comprender su finalidad u objeto (artculo19 CPACA).
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 199
como procedimiento administrativo
Artculo 16. Contenido de las peticiones. Toda peticin deber con-
tener, por lo menos:
1. La designacin de la autoridad a la que se dirige.
2. Los nombres y apellidos completos del solicitante y de su re-
presentante y/o apoderado; si es el caso, con indicacin de su
documento de identidad y de la direccin donde recibir corres-
pondencia. El peticionario podr agregar el nmero de fax o la di-
reccin electrnica. Si el peticionario es una persona privada que
deba estar inscrita en el registro mercantil, estar obligada a indi-
car su direccin electrnica.
3. El objeto de la peticin.
4. Las razones en las que fundamenta su peticin.
5. La relacin de los requisitos exigidos por la ley y de los docu-
mentos que desee presentar para iniciar el trmite.
6. La firma del peticionario cuando fuere el caso.
Mencin especial merece el pargrafo del artculo 16 de la Ley 1755 de
2015, segn el cual toda autoridad tiene la obligacin de revisar integral-
mente la peticin y en ningn caso la estimar incompleta por falta de
requisitos o documentos que no se encuentren dentro del marco jurdico
vigente y que no sean necesarios para resolverla. De tal forma, las cmaras
de comercio debern estudiar y decidir cada uno de los asuntos planteados
en la peticin, sin que para ello puedan oponer requisitos o exigencias no
previstos en el ordenamiento jurdico. Esto, naturalmente, no rie con la re-
visin formal que el funcionario cameral debe hacer en la instancia de reci-
bo de la peticin, informando al interesado los requisitos o documentos que
llegaren a faltar en su solicitud, pero sin que ello sea un obstculo insalvable
para radicar la peticin si el interesado insiste en ella (inciso 3, artculo 15 de
la Ley 1755 de 2015).
Segn el inciso final del artculo 15 de la Ley 1755 de 2015, las peticiones
escritas se podrn acompaar de una copia que, autenticada por el funcio-
nario cameral respectivo, con anotacin de la fecha y hora de su presenta-
cin, y el nmero y clase de los documentos anexos, tendr el mismo valor
legal del original y se devolver al interesado. Esta autenticacin no causar
costo alguno al peticionario.
200 el registro mercantil en colombia
Cuando las cmaras de comercio se enfrenten a peticiones cuya resolu-
cin corresponda a otra autoridad, esto es, cuando no tengan competencia
para decidirla, darn aplicacin a lo dispuesto en el artculo 21 de la Ley 1755
de 2015; caso en el cual debern advertirlo en forma inmediata al peticiona-
rio, cuando la peticin se presente personalmente, de manera que se pueda
dirigir inmediatamente ante la autoridad competente. Si la peticin se for-
mula por escrito, la autoridad que la recibi deber remitirla a quien confor-
me la ley sea competente, de suerte que no puede devolverla al peticionario
o archivarla, sino que en forma automtica debe remitirla a la autoridad que
efectivamente pueda decidir lo pedido.
Dicha remisin se debe realizar en un plazo no mayor a diez das h-
biles, contados a partir del recibo de la peticin, tiempo durante el cual la
cmara de comercio deber comunicarle al peticionario la actuacin adelan-
tada, adjuntndole copia del oficio remisorio. A esta decisin no le cabe re-
curso administrativo alguno, ni precisa de notificacin formal, pues se trata
de un simple acto administrativo de trmite que no pone fin a la actuacin,
pues la peticin no se ha resuelto an.
Sobre este punto, resulta importante mencionar que la falta de jurisdic-
cin territorial de una cmara de comercio no podr oponerse, bajo ninguna
circunstancia, a dejar de recibir una peticin con destino a otra cmara de
comercio, no solo por lo dispuesto en la norma que se comenta, sino adems
por la implementacin del sistema del Registro nico Empresarial y Social,
RUES, que prev tal circunstancia como uno de sus requerimientos de servi-
cio (cfr. artculo 11 de la Ley 590 de 2000, artculo 166 del Decreto 19 de 2012).
Toda peticin debe ser respetuosa, pero cuando no lo sea la cmara de
comercio no podr abstenerse de recibirla y tramitarla por ese hecho (lo dicho,
sin perjuicio de que pueda recurrir a las autoridades respectivas para que se
impongan las sanciones correspondientes). El artculo 19 de la Ley 1755 de 2015
solo permite devolver al interesado la peticin irrespetuosa, oscura o reitera-
tiva, cuando no se comprenda su finalidad u objeto, para que el peticionario
la corrija o aclare dentro de los diez das siguientes. En caso de no corregirse o
aclararse, se archivar sin necesidad de ninguna actuacin ulterior.
Finalmente, los usuarios del sistema registral podrn acudir ante la
Procuradura General de la Nacin, la Defensora del Pueblo, as como ante
los personeros distritales o municipales en el nivel local, cuando las cmaras
de comercio se hayan negado a recibir las peticiones de registro (o cualquiera
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 201
como procedimiento administrativo
otra peticin), con el propsito de que estas autoridades las reciban, en sus-
titucin de la cmara renuente, y le exijan su recibo y trmite, adems de po-
der compelerlas al cumplimiento de sus deberes legales (artculo 23 de la Ley
1755 de 2015). Naturalmente, las mismas facultades pueden predicarse de la
Superintendencia de Industria y Comercio, en cuanto autoridad de vigilan-
cia y control de las cmaras de comercio, amn de ser su superior funcional
(cfr. artculos 27, 87 y 94, C. Co.; Decreto 4886 de 2011).
Ahora, en cuanto a cada modalidad de peticin, se pueden hacer los
siguientes comentarios:
En primer lugar, las cmaras de comercio atendern las solicitudes de
informacin que se presenten en relacin con las funciones de la entidad, as
como las solicitudes de expedicin de copias de los documentos que tengan
relacin directa con la funcin administrativa del registro. Tambin aten-
dern aquellas relacionadas con su funcionamiento, las normas que le dan
origen y definen sus funciones, su naturaleza y estructura, el organigrama,
entre otras que se consideren pertinentes, sin que para suministrar este tipo
de informacin se exija la presencia del interesado (artculo 8 CPACA).
Algunas normas especiales establecen que las cmaras de comercio
deben suministrar informaciones adicionales sobre materias a su cargo, se-
alando de forma explcita qu medios deben emplear. Este es el caso, por
ejemplo, de los beneficios previstos en la Ley 1429 de 2010 para la formaliza-
cin de nuevas pequeas empresas.
Con fundamento en el derecho a obtener informaciones, cualquier
persona puede consultar y solicitar copias a su cargo de los documentos
que reposen en el archivo del registro pblico, salvo los que lleguen a te-
ner, de forma excepcionalsima, carcter reservado, de conformidad con la
Constitucin Poltica y la ley. Cuando se rechace una peticin de informacin
por motivos de reserva constitucional o legal, la cmara de comercio deber
negar su expedicin, mediante acto motivado que se notificar al peticiona-
rio (artculo 25 de la Ley 1755 de 2015). Contra el acto de rechazo no procede
recurso alguno. Sin embargo, el interesado podr insistir en su peticin, caso
en el cual corresponder decidir, en nica instancia, al juez administrativo
con jurisdiccin en el lugar donde se encuentre la cmara de comercio que
posee las informaciones o documentos presuntamente reservados, a fin de
negar o aceptar la peticin, siguiendo para el efecto el procedimiento previs-
to en el artculo 26 de la Ley 1755 de 2015.
202 el registro mercantil en colombia
En segundo lugar, la expedicin de copias se sujetar a lo previsto en
el artculo 29 de la Ley 1755 de 2015, que concuerda con lo dispuesto en el
numeral 1.2. de la Circular Modificatoria, en el sentido de que los costos de la
expedicin de las copias corrern por cuenta del interesado en obtenerlas,
siempre que el precio de las mismas no exceda el valor de reproduccin.
Finalmente, los ciudadanos pueden formular consultas a las cmaras
de comercio en relacin con las materias a su cargo, esto es, siempre que el
asunto objeto de consulta se encuentre bajo el mbito de competencia del
ente cameral. Segn lo dispuesto en el artculo 28 de la Ley 1755 de 2015, los
conceptos emitidos por las autoridades como respuestas a peticiones reali-
zadas en ejercicio del derecho a formular consultas, no sern de obligatorio
cumplimiento o ejecucin. Sobre el alcance de los conceptos fijado en la Ley
de Procedimientos Administrativos, se ha dicho que:
El artculo 28 regula los efectos jurdicos de los conceptos que emi-
ta la entidad como respuesta a las consultas que le formulen los
particulares, ordenando que no sern de obligatorio cumplimien-
to o ejecucin. De este mandato surgen estas consideraciones:
La primera, que un concepto no es un acto administrativo de
contenido particular, pues en s mismo no contiene una manifes-
tacin de voluntad de la administracin que tenga la virtualidad
de producir efectos jurdicos vinculantes, en relacin con el peti-
cionario, con la autoridad que concepta y an frente a terceros
que pudieren estar interesados en la respuesta.
La segunda, que la forma como la administracin acta de ma-
nera vinculante para s misma y la generalidad de las personas es el
reglamento, no solo a travs de la potestad reglamentaria propia
del presidente de la Repblica, sino a travs de los dems reglamen-
tos de la administracin en el preciso marco de las competencias
de cada organismo o entidad, por tanto los conceptos emitidos no
pueden suplir ni menos an competir con los reglamentos.
La tercera, que los conceptos no pueden interpretar la ley en
el sentido de darle un alcance o preferir un sentido frente a otro
posible, se limitan simplemente a explicar las competencias a car-
go de la entidad y la forma de ejercerlas, con el fin de orientar a
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 203
como procedimiento administrativo
los particulares en el cumplimiento de sus deberes o el ejercicio de
sus derechos. (Arboleda, 2011, p. 196).
1.3 Trminos para decidir las distintas peticiones
ante las cmaras de comercio
1.3.1 Trmino para tramitar y decidir
las peticiones de registro
De acuerdo con lo dispuesto en el inciso primero del artculo 14 de la Ley 1755
de 2015, el plazo mximo del que dispone la cmara de comercio para tra-
mitar y decidir una peticin de registro es de quince das, que deben enten-
derse como hbiles. El plazo para decidir sobre el registro se cuenta a partir
del da siguiente a la fecha de radicacin de los documentos (esto es, a partir
de la recepcin formal de la solicitud de registro). Ahora bien, en la Circular
Modificatoria nos encontramos con el numeral 1.10., segn el cual () las
cmaras de comercio estn en la obligacin de resolver dichas peticiones
de registro en los plazos que indiquen en sus medios de comunicacin, in-
cluyendo la pgina web, teniendo en todo caso como mximo plazo el es-
tablecido en las normas vigentes que regulen este tema, lo que implica
que las promesas de servicio que tengan las cmaras de comercio, en donde
indiquen un trmino de respuesta, sern obligatorias para estas, conforme
lo dispuesto en la norma precitada.
Ahora, segn el pargrafo del artculo 14 que se comenta, si a la cmara
de comercio no le resulta posible dar respuesta oportuna a la peticin de re-
gistro, deber informarlo de inmediato y antes del vencimiento del trmino
inicial, indicando el plazo razonable en el que dar respuesta al interesado
(respuesta que puede consistir en una inscripcin o en una abstencin de
registro), tiempo que en todo caso no podr exceder del doble del inicial-
mente previsto en la norma.
La celeridad de los trmites judiciales y administrativos, como uno de los
presupuestos que integran el derecho a un debido proceso sin dilaciones in-
justificadas, debe entenderse a la luz del principio de razonabilidad. Para ello,
la Corte Constitucional colombiana ha adoptado el criterio interpretativo de
204 el registro mercantil en colombia
la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre el plazo razonable16,
derivando una regla judicial que integra el bloque de constitucionalidad en
el derecho interno. En efecto, ha sealado la Corte Constitucional:
Quien presenta una demanda, interpone un recurso, formula
una impugnacin o adelanta cualquier otra actuacin dentro de
los trminos legales, estando habilitado por ley para hacerlo, tie-
ne derecho a que se le resuelva del mismo modo, dentro de los
trminos legales dispuestos para ello, pues, de lo contrario, se le
desconocen sus derechos fundamentales al debido proceso y de
acceso a la administracin de justicia.
No obstante lo anterior, para establecer si la mora en la deci-
sin oportuna de las autoridades es violatoria de derechos funda-
mentales, es preciso acudir a un anlisis sobre la razonabilidad del
plazo y establecer el carcter injustificado en el incumplimiento
de los trminos. De esta manera, puede afirmarse que, de con-
formidad con la doctrina sentada por esta Corporacin, la mora
judicial o administrativa que configura vulneracin del derecho
fundamental al debido proceso se caracteriza por: (i) el incumpli-
miento de los trminos sealados en la ley para adelantar alguna
actuacin por parte del funcionario competente; (ii) que la mora
desborde el concepto de plazo razonable que involucra anlisis
sobre la complejidad del asunto, la actividad procesal del intere-
sado, la conducta de la autoridad competente y el anlisis global
de procedimiento; (iii) la falta de motivo o justificacin razonable
en la demora. (Sentencia T-693 de 2011).
16 Caso Valle Jaramillo y otros vs. Colombia. Sentencia del 27 de noviembre de 2008
(Fondo, reparaciones y costas). Voto concurrente nm. 2: Con respecto al plazo
razonable, la Corte Interamericana haba seguido hasta hoy el criterio adoptado
por la Corte Europea de Derechos Humanos, que, desde luego, suministra una til
referencia sobre los puntos a considerar sobre la razonabilidad del plazo invocado
en el marco del debido proceso legal. En torno a esta cuestin, ambos tribunales
se remiten a tres datos relevantes: complejidad del asunto sujeto a juicio, acti-
vidad del rgano de conocimiento, y conducta procesal del litigante; esto es, un
elemento concerniente al carcter mismo de los hechos sujetos a conocimiento y
del proceso en el que este se realiza.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 205
como procedimiento administrativo
1.3.2 Trmino para tramitar y decidir
las peticiones de copias de documentos
El numeral 1 del artculo 14 de la Ley 1755 de 2015 establece que las peticiones
de documentos debern resolverse dentro de los diez das hbiles siguien-
tes a su recepcin. La misma disposicin seala que si dentro del trmino
concedido no se ha dado respuesta al peticionario, opera un supuesto de
silencio administrativo positivo, caso en el cual la cmara de comercio estar
obligada a entregar las copias solicitadas dentro de los tres das siguientes
a su acaecimiento.
Sin embargo, resulta importante precisar que este plazo se puede sus-
pender, en virtud de lo previsto en el artculo 17 de la Ley 1755 de 2015, cuando
el interesado deba cumplir una gestin de trmite a su cargo, lo que puede
suceder si debe acreditar el pago por la reproduccin de las copias.
1.3.3 Trmino especial para expedir certificaciones
Segn lo dispuesto en el numeral 4.2.13. de la Circular Modificatoria17, los
certificados podrn ser solicitados a las cmaras de comercio en cualquiera
de las oficinas o seccionales, o por medios virtuales, previa cancelacin de
los derechos previstos para el efecto.
17 Anteriormente era el numeral 1.2.8. del ttulo VIII, captulo I, de la Circular nica,
que estableca: Las cmaras de comercio debern adoptar, de manera uniforme,
el esquema grfico de certificacin aprobado por la Superintendencia de Industria
y Comercio. Los certificados podrn ser solicitados a las cmaras de comercio en
cualquiera de las oficinas o seccionales y sern expedidos dentro de los cinco das
siguientes a la radicacin de la peticin, previa cancelacin de los derechos previs-
tos para el efecto.
Sobre este particular, debe mencionarse que con la Circular Modificatoria se elimi-
na la alusin que se haca a que deba entregarse el certificado en, al menos, los 5
das siguientes a la radicacin de la peticin del certificado. Como no se hace nin-
guna alusin, se asume que debe ser de forma inmediata. De lo contrario, aplicara
la regla general de la Ley 1755 de 2015.
206 el registro mercantil en colombia
1.3.4 Trmino para responder consultas
Conforme lo dispone el numeral 2 del artculo 14 de la Ley 1437 de 2011, las
cmaras de comercio cuentan con un plazo mximo de treinta das hbi-
les para dar respuesta a las consultas que se les formulen en relacin con
las materias a su cargo, contados a partir del da siguiente a su recepcin.
Esto, sin perjuicio de que la cmara de comercio pueda rogar la prrroga del
trmino inicialmente previsto, en atencin a lo previsto en el pargrafo del
artculo que se comenta.
1.3.5 Plazo para responder peticiones de informacin
provenientes de otras autoridades
El nuevo Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo establece en su artculo 30 que las peticiones de informacin
que provengan de otras autoridades (incluidos los particulares que ejerzan
funciones pblicas o administrativas), se resolvern en un trmino no mayor
de diez das hbiles, contados a partir del da siguiente a su recepcin. Sobre
esta disposicin se ha hecho el siguiente comentario:
Del ttulo de la norma se desprende que el cdigo acepta que pue-
da haber derecho de peticin entre organismos y entidades p-
blicas ms all de los casos en que acte como un particular. Al
efecto solo regula el derecho de peticin de informaciones entre
entidades, el cual tendr un plazo mximo y nico de respuesta
de diez das, remitiendo el trmite de las dems solicitudes a las
normas generales ya estudiadas. (Arboleda, 2011, p. 198).
1.3.6 Silencio negativo
Salvo para la expedicin de copias, y sin perjuicio de la prrroga o suspen-
sin de trminos, una vez transcurridos tres meses desde la radicacin de
una peticin ante la cmara de comercio, sin que se haya notificado decisin
que la resuelva, se entender que la misma es negativa (artculo 83, CPACA).
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 207
como procedimiento administrativo
Dice la ley que la ocurrencia del silencio administrativo negativo no exi-
me de responsabilidad al servidor que debi atender la peticin, ni excusa
del deber de decidir sobre la peticin inicial, salvo que el interesado haya
hecho uso de los recursos administrativos en contra del acto presunto, o que
habiendo acudido ante la jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo se
haya notificado el auto admisorio de la demanda.
1.4 Recepcin y radicacin en orden cronolgico de
las peticiones de registro: expresin del derecho de
turno y del principio de prioridad o rango registral
Recibida formalmente la peticin de registro por la cmara de comercio, sta
proceder a radicarla en orden cronolgico, a fin de tramitarla y resolverla en
el estricto orden de su presentacin. Dos son las razones que imponen este
tratamiento a las solicitudes registrales: la primera, como consecuencia del
principio de igualdad, que se materializa en el plano de los procedimientos
administrativos en el llamado derecho de turno, regulado en el artculo 15
de la Ley 962 de 2005, a saber:
Artculo 15. Derecho de turno. Los organismos y entidades de la
administracin pblica nacional que conozcan de peticiones, que-
jas, o reclamos, debern respetar estrictamente el orden de su
presentacin, dentro de los criterios sealados en el reglamen-
to del derecho de peticin de que trata el artculo 32 del Cdigo
Contencioso Administrativo, sin consideracin de la naturaleza de
la peticin, queja o reclamo, salvo que tengan prelacin legal. Los
procedimientos especiales regulados por la ley se atendern con-
forme a la misma. Si en la ley especial no se consagra el derecho
de turno, se aplicar lo dispuesto en la presente Ley.
En todas las entidades, dependencias y despachos pblicos,
debe llevarse un registro de presentacin de documentos, en los
cuales se dejar constancia de todos los escritos, peticiones y re-
cursos que se presenten por los usuarios, de tal manera que es-
tos puedan verificar el estricto respeto al derecho de turno, den-
tro de los criterios sealados en el reglamento mencionado en el
208 el registro mercantil en colombia
inciso anterior, el cual ser pblico, lo mismo que el registro de los
asuntos radicados en la entidad u organismo. Tanto el reglamento
como el registro se mantendrn a disposicin de los usuarios en la
oficina o mecanismo de atencin al usuario.
Cuando se trate de pagos que deba atender la adminis-
tracin pblica, los mismos estarn sujetos a la normatividad
presupuestal.
Asimismo, el CPACA, al regular los principales deberes de las autorida-
des en la atencin de las peticiones del pblico, dispone lo siguiente:
Artculo 7. Deberes de las autoridades en la atencin al pblico. Las
autoridades tendrn, frente a las personas que ante ellas acudan
y en relacin con los asuntos que tramiten, los siguientes deberes:
[...] 4. Establecer un sistema de turnos acorde con las necesidades
del servicio y las nuevas tecnologas, para la ordenada atencin de
peticiones, quejas, denuncias o reclamos, sin perjuicio de lo sea-
lado en el numeral 6 del artculo 5 de este Cdigo.
Por tanto, las cmaras de comercio, en cuanto a los particulares que ejer-
cen una funcin administrativa, estn obligadas a observar dicho mandato
en el trmite de las peticiones que se les presenten. As lo puso de presente
el artculo 16 del Decreto Ley 019 de 2012: Artculo 16. Extensin aplicacin
Ley 962 de 2005: Los artculos 15 y 16 de la Ley 962 de 2005 sern igualmente
aplicables a los particulares que cumplen funciones administrativas.
De tal manera que privilegiar en los tiempos de atencin cualquier pe-
ticin de registro que no tenga prelacin legal alguna, constituye una grave
vulneracin a la igualdad y al debido proceso administrativo.
La segunda razn que justifica la radicacin cronolgica de las peticio-
nes de registro, es de orden estrictamente tcnica: el principio de prioridad o
rango registral, el cual deriva de la aplicacin de la mxima prior in tempore
potior in iure (primero en el tiempo, mejor en el derecho), segn el cual
los actos deben registrarse de acuerdo con el orden de llegada al registro,
y el registrador debe dar un trato jurdico preferente a la solicitud que se
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 209
como procedimiento administrativo
hubiese formulado vlidamente con anterioridad a las dems18. En las dis-
posiciones reglamentarias del registro pblico mercantil, este principio se
expresa de la siguiente manera en el numeral 1.10., segundo inciso, de la
Circular Modificatoria:
Las Cmaras de Comercio estn en la obligacin de respetar el de-
recho de turno, entendiendo que deben estudiar las peticiones de
registro en el orden cronolgico en que han sido radicadas en la
respectiva Cmara de Comercio.
Sobre el particular, Gil Echeverry (2010) ha expresado que:
[] el principio de prioridad o rango ensea que el da y la hora en
que se formule una peticin de registro, otorga un derecho pre-
ferencial a dicho acto o contrato para ser inscrito, con exclusin
de cualquier otro acto o contrato que sea presentado con poste-
rioridad y que por disposicin legal o por su contenido no admita
inscripcin, en caso de aceptarse y quedar en firme el registro del
acto o contrato primeramente presentado a la oficina registral.
Todo lo anterior se cumple sin importar la fecha en que se celebr
o elabor el respectivo acto o contrato. (P. 56).
Se trata no solo de una prioridad material o simplemente cronolgica,
sino de una verdadera prelacin jurdica, en razn del tiempo en que el docu-
mento llega al registro pblico. La Superintendencia de Industria y Comercio
ha entendido el asunto en estos trminos:
El principio de prioridad o rango implica que la solicitud de regis-
tro que primero se radica en el tiempo tiene preferencia sobre
cualquier otra que se radique con posterioridad, aunque el segun-
do documento sea de fecha anterior. En atencin a este principio,
las cmaras de comercio deben inscribir primero el acto o docu-
mento que sea presentado en consideracin al da y hora de su
18 Consejo de Estado, exp. 7283 (Seccin Primera. Sentencia de julio de 2006).
Consejera Ponente: Martha Sofa Sanz Tobn.
210 el registro mercantil en colombia
radicacin, siempre y cuando el mismo cumpla con la totalidad de
los requisitos exigidos en la ley [...]. Empero, la citada regla no pue-
de ser aplicada de manera general y determinada, pues no se trata
de una simple prioridad cronolgica de hora y fecha, toda vez que
la posibilidad de realizar una inscripcin se deriva del estudio del
contenido de cada uno de los documentos presentados.
As las cosas, en el trmite de inscripcin de un acto o do-
cumento sujeto a registro en las cmaras de comercio, deber
observarse la fecha y hora de su radicacin y el cumplimiento de
los requisitos exigidos por la ley para que proceda el acto registral.
Ahora bien, si una vez realizado el control formal, la entidad
cameral concluye que no es procedente el registro, se pierde la
prerrogativa de prioridad; cuando con posterioridad el peticio-
nario complete o aclare el documento y solicite nuevamente la
inscripcin, se le asignar un nuevo turno. (Superintendencia de
Industria y Comercio, Resolucin 4333 de 2013).
Adicionalmente, como consecuencia de la aplicacin del principio de
prioridad, y en consonancia con el principio de seguridad jurdica, nuestro
ordenamiento no admite la posibilidad de realizar inscripciones retroactivas
en los registros pblicos. En efecto, las anotaciones se deben efectuar en
estricto orden cronolgico y atendiendo a la fecha de su llegada al registro19.
Admitir lo contrario, es decir, que la fecha del registro sea anterior a la fecha
de la solicitud del mismo, no solo ira en contra de esta regla sino que impe-
dira a los usuarios conocer la situacin real de los asuntos sobre los que re-
caen los actos sujetos a registro, generando una falta de confianza generali-
zada en los sistemas registrales y propiciando de esta manera la inseguridad
jurdica. Esta tesis ha sido aceptada recientemente por la Superintendencia
de Industria y Comercio. (Resolucin 6369 de 2013).
19 Que la peticin de registro se atienda en el orden cronolgico de llegada no significa
que la inscripcin deba efectuarse en la misma fecha de su radicacin, en caso de ser
procedente. Conviene tener presente que el artculo 14 del CPACA regula los trminos
de respuesta al derecho de peticin, de modo que la inscripcin efectiva puede ade-
lantarse en una fecha posterior a la radicacin del documento, pero en modo alguno
puede hacerse el registro con una fecha anterior a la del recibo de la solicitud.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 211
como procedimiento administrativo
1.4.1 Excepciones al derecho de turno:
eventos de prelacin legal
Como el principio de igualdad no puede aplicarse de forma absoluta pre-
cisamente para salvaguardar los derechos de aquellas personas que se en-
cuentran en situacin de inferioridad o debilidad manifiesta (o para evitar
un perjuicio irremediable al peticionario), el CPACA regul algunas hiptesis
en las cuales las autoridades, y por lo mismo, las cmaras de comercio, de-
ben dar atencin prioritaria a ciertas peticiones de registro. Esos casos son
los siguientes:
Artculo 5. Derechos de las personas ante las autoridades. En sus
relaciones con las autoridades toda persona tiene derecho a: [...]
6. Recibir atencin especial y preferente si se trata de personas
en situacin de discapacidad, nios, nias, adolescentes, mujeres
gestantes o adultos mayores, y en general de personas en estado
de indefensin o de debilidad manifiesta, de conformidad con el
artculo 13 de la Constitucin Poltica.
Artculo 20. Atencin prioritaria de peticiones. Las autorida-
des darn atencin prioritaria a las peticiones de reconocimiento
de un derecho fundamental cuando deban ser resueltas para evi-
tar un perjuicio irremediable al peticionario, quien deber probar
sumariamente la titularidad del derecho y el riesgo de perjuicio
invocados.
Cuando por razones de salud o de seguridad personal est
en peligro inminente la vida o la integridad del destinatario de la
medida solicitada, la autoridad deber adoptar de inmediato las
medidas de urgencia necesarias para conjurar dicho peligro, sin
perjuicio del trmite que deba darse a la peticin.
Frente a la peticin prioritaria de peticiones, tratndose de actuaciones
formales (como la de registro) Arboleda Perdomo (2011) comenta:
Vistas con una ptica de un procedimiento escrito y totalmente
formal, acreditar los requisitos citados puede ser cuestin de me-
ses; sin embargo, desde una perspectiva de la produccin de actos o
212 el registro mercantil en colombia
prestacin de servicios en masa, es factible alterar turnos para dar
cumplimiento a esta norma y decidir de manera oportuna. (P. 193).
Por su parte, el Decreto Ley 19 de 2012 estableci un privilegio en favor
de ciertas categoras de personas, quienes por ese hecho deben recibir aten-
cin prioritaria a sus peticiones:
Artculo 12. Presentacin de solicitudes, quejas o reclamos por par-
te de los nios, nias y adolescentes. Los nios, nias y adolescen-
tes podrn presentar directamente solicitudes, quejas o reclamos
en asuntos que se relacionen con su inters superior, su bienestar
personal y su proteccin especial, las cuales tendrn prelacin en el
turno sobre cualquier otra.
Artculo 13. Atencin especial a infantes, mujeres gestantes,
personas en situacin de discapacidad, adultos mayores y vete-
ranos de la Fuerza Pblica. Todas las entidades del Estado o par-
ticulares que cumplan funciones administrativas, para efectos de
sus actividades de atencin al pblico, establecern mecanismos
de atencin preferencial a infantes, personas con algn tipo de
discapacidad, mujeres gestantes, adulto mayor y veterano de la
Fuerza Pblica.
En todo caso, para que la cmara de comercio pueda conceder cualquier
prelacin en el trmite de peticiones de registro, el interesado deber demos-
trar, siquiera sumariamente en la instancia de recibo de su solicitud, que se
encuentra en alguna de las hiptesis legales que lo habilitan para recibir un
tratamiento preferente frente a los dems usuarios del sistema registral.
1.5 Peticiones incompletas, devolucin
de documentos (requerimientos) y desistimiento
En el proceso de formacin del acto administrativo de inscripcin, una vez ra-
dicada la solicitud de registro e iniciado el estudio de la misma, puede llegar
a suceder que la peticin est incompleta o que el interesado deba cumplir
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 213
como procedimiento administrativo
una carga, para adoptar la decisin de fondo. Dichas hiptesis han sido pre-
vistas en el artculo 17 de la Ley 1755 de 2015, en los siguientes trminos:
Artculo 17. Peticiones incompletas y desistimiento tcito. En vir-
tud del principio de eficacia, cuando la autoridad constate que
una peticin ya radicada est incompleta, pero la actuacin puede
continuar sin oponerse a la ley, requerir al peticionario, dentro
de los diez (10) das siguientes a la fecha de radicacin, para que
la complete en el trmino mximo de un (1) mes. A partir del da
siguiente en que el interesado aporte los documentos o informes
requeridos, comenzar a correr el trmino para resolver la peticin.
Cuando en el curso de una actuacin administrativa la auto-
ridad advierta que el peticionario debe realizar una gestin de tr-
mite a su cargo, necesaria para adoptar una decisin de fondo, lo
requerir por una sola vez para que la efecte en el trmino de un
(1) mes, lapso durante el cual se suspender el trmino, para decidir.
Se entender que el peticionario ha desistido de su solicitud
o de la actuacin cuando no satisfaga el requerimiento, salvo que
antes de vencer el plazo concedido solicite prrroga hasta por un
trmino igual.
Vencidos los trminos establecidos en este artculo, la auto-
ridad decretar el desistimiento y el archivo del expediente, me-
diante acto administrativo motivado, que se notificar personal-
mente, contra el cual nicamente procede recurso de reposicin,
sin perjuicio de que la respectiva solicitud pueda ser nuevamente
presentada con el lleno de los requisitos legales.
De tal manera que cuando sea posible completar la peticin, porque
su trmite no es opuesto a la ley, se requerir al peticionario dentro de
los diez das hbiles siguientes a la radicacin de los documentos, con el
objeto de que los complete o aclare dentro del plazo mximo de un mes. Y
si lo hiciere, se tramitar y decidir la peticin dentro del trmino legal de
quince das hbiles, que se contarn de nuevo a partir del momento en que
se reingrese la peticin en debida forma. De lo contrario, si no entrega los
documentos requeridos o no llena los requisitos exigidos, se entender que
desiste de la peticin formulada y el expediente deber archivarse.
214 el registro mercantil en colombia
Lo mismo ocurrir cuando el interesado deba cumplir con alguna ges-
tin a su cargo (por ejemplo, acreditar el pago de las expensas registrales), a
fin de que la efecte en el plazo de un mes, tiempo en el cual se suspende el
trmino para decidir.
En cualquiera de los dos eventos previstos en la norma, el peticionario
podr pedir la prrroga del plazo hasta por un trmino igual (hasta por otro
mes), siempre que no se haya vencido el plazo para cumplir el requerimien-
to. Pero, se insiste, si no completa los requisitos, o no adelanta la gestin de
trmite oportunamente, se entender desistida la peticin de registro.
Por tanto, cuando las cmaras de comercio, al ejercitar el control de le-
galidad sobre la solicitud (en virtud de lo previsto en el numeral 1.11. de la
Circular Modificatoria, que cambi al numeral 1.4.1. de la antigua Circular
nica de la Superintendencia de Industria y Comercio, lleguen a advertir
inconsistencias u omisiones en la documentacin que impidan adoptar de
forma inmediata la decisin de fondo (efectuar el acto de inscripcin), debe-
rn emitir, dentro de los diez das hbiles siguientes a su recepcin, los res-
pectivos requerimientos escritos (llamados tradicionalmente cartas de de-
volucin), explicando los requisitos omitidos o defectuosamente incluidos.
Estas cartas de devolucin, o requerimientos escritos, tienen el propsi-
to de impulsar la actuacin registral hacia su conclusin, pues a travs de los
mismos se puede recabar del interesado toda la informacin indispensable
para adoptar una decisin de fondo: sea la inscripcin o una resolucin de
abstencin de registro. Se trata de actos preliminares, que no ponen fin ni
deciden de forma directa o indirecta el fondo del asunto, sino que a travs
de los mismos se compone o se prepara la culminacin de la actuacin re-
gistral, por lo que las determinaciones que en ellos se adoptan, se hacen
justamente para impulsar y dar continuidad al proceso20.
Segn lo que se acaba de expresar, las cartas de devolucin que expi-
den las cmaras de comercio, con fundamento en el artculo 17 de la Ley 1437
de 2011, tienen el carcter de actos administrativos de trmite:
20 Consejo de Estado, Exp. n. 05001 23 31 000 2007 00698 01 (Sala Plena de lo
Contencioso Administrativo. Sentencia de Tutela del 28 de agosto de 2007). Consejera
Ponente: Martha Sofa Sanz Tobn.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 215
como procedimiento administrativo
Los actos de trmite o preparatorios, a diferencia de los actos defi-
nitivos, no expresan en concreto la voluntad de la administracin;
simplemente constituyen el conjunto de actuaciones intermedias
que preceden a la formacin de la decisin administrativa que se
plasma en el acto definitivo.
Segn el inciso final del artculo 50 del C.C.A., son actos
definitivos que ponen fin a la actuacin administrativa, los que
deciden directa o indirectamente el fondo del asunto; los actos
de trmite pondrn fin a una actuacin cuando hagan imposible
continuarla. En tal virtud, segn lo ha entendido la doctrina y la
jurisprudencia, los actos de trmite y preparatorios, como su nom-
bre lo indica, dan impulso a la actuacin preliminar de la admi-
nistracin, o disponen u organizan los elementos de juicio que se
requieren para que sta pueda adoptar, a travs del acto principal
o definitivo, la decisin sobre el fondo del asunto. Es obvio, como lo
advierte el aparte final de la norma citada, que un acto de trmite
puede tornarse definitivo, cuando de alguna manera decida sobre
la cuestin de fondo, o ponga fin a la actuacin administrativa,
de suerte que se haga imposible la continuacin de esta. (Corte
Constitucional, Sentencia T-418 de 2009 y T-1012 de 2010).
En el contexto de la funcin administrativa del registro ejercida por las
cmaras de comercio, no ha sido extrao ni novedoso considerar a las cartas
de devolucin (requerimientos) como actos de trmite. As por ejemplo, el
Decreto 734 de 2012 (y todos sus antecesores, reglamentarios del artculo 6
de la Ley 1150 de 2007), establecieron lo siguiente:
Artculo 6.1.2.5. Abstencin de la inscripcin, actualizacin o reno-
vacin []. Por tratarse de actos de trmite, los previstos en este
artculo, no sern susceptibles de recurso alguno. No obstante, las
cmaras de comercio devolvern al interesado el formulario y los
documentos aportados, con sealamiento claro de la razn de de-
volucin; una vez el interesado realice las correcciones del caso,
podr presentar nuevamente los documentos, para proseguir con
el trmite correspondiente.
216 el registro mercantil en colombia
En este orden de ideas, que los requerimientos escritos emitidos para
cumplir requisitos (cartas de devolucin) sean actos administrativos de tr-
mite, supone que contra los mismos no proceden los recursos administrati-
vos21 y que los mismos no se notifican. Las cartas de devolucin, en principio,
no son actos que constituyan o declaren situaciones jurdicas individuales,
o que por su carcter pongan trmino a una actuacin administrativa (ar-
tculo 67, CPACA).
As las cosas, los interesados en las actuaciones registrales tienen la
carga de revisar el estado del trmite y de reclamar o retirar las notas de
devolucin cuando estas sean expedidas, buscando con ello la satisfaccin
oportuna de los requisitos solicitados; esto es, antes de que ocurra el desis-
timiento tcito de la peticin, pues, se insiste, las cmaras de comercio no
estn obligadas a notificar esos requerimientos.
Lo anterior, sin perjuicio del deber que tienen las cmaras de comercio
de comunicar las solicitudes de registro a todos los posibles interesados,
en atencin a lo ordenado en el artculo 37 del CPACA, el artculo 19 de la Ley
962 de 2005.
Sobre este asunto en particular, el numeral 1.11.1. de la Circular Modificatoria
establece las instrucciones que deben seguir las cmaras de comercio para
efectos de surtir los trmites de devolucin. As, por ejemplo, si efectuada la de-
volucin y presentada la correccin esta fuera incompleta, o no subsanada, la
Cmara no podr negarse a recibir el documento, ni podr exigir un paso por un
21 El Consejo de Estado ha sostenido lo siguiente: Los actos de trmite en el Cdigo
Contencioso Administrativo. 2.1. Los actos de trmite no son susceptibles de recursos
en va gubernativa, excepto en los casos previstos en norma expresa, dice el artculo
49 del cdigo en cita. No existiendo en la ley excepcin en este sentido, el acto de [] es
un acto que no puede ser recurrido, no solo porque ello entorpecera el procedimiento
de eleccin, sino porque dicho acto no confiere derecho alguno, ni define ni concluye
el procedimiento. 2.2. Por estas mismas razones, por regla general, los actos de trmite
no se notifican. Precepta el artculo 44 del Cdigo Contencioso Administrativo que
solo se notifican las decisiones que pongan trmino a una actuacin. Ello, porque
estos actos s crean situaciones jurdicas subjetivas, afectan o reconocen derechos a
personas determinadas. En igual sentido, dispone el artculo 61 del mismo estatuto,
en concordancia con el artculo 59: -2.3. Por regla general, y salvo expresa disposicin
legal en contrario, los actos de trmite no pueden demandarse ante la jurisdiccin de
lo contencioso administrativo. Vid: Consejo de Estado, Radicado 2043 (11001-03-06-
000-2010-00113-00) (Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto del 28 de octubre de
2010). Magistrado Ponente: Enrique Jos Arboleda Perdomo.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 217
como procedimiento administrativo
rea de orientacin o reingresos, y deber permitir la radicacin. De mantenerse
la falla, la Cmara puede contactar al usuario o, en su defecto, hacer la devolu-
cin de plano.
1.5.1 La insistencia
Cuando el interesado presente desacuerdo o inconformidad frente a los
requerimientos o cartas de devolucin expedidas con fundamento en el
artculo 17 de la Ley 1755 de 2015, porque considere fundadamente que el
documento cumpli desde el primer momento con todos los requisitos para
ser registrado, y, por lo mismo, que no requiere llenar requisitos o adelan-
tar gestiones de trmite adicionales, podr insistir en la inscripcin del
documento.
Este tipo de insistencia para que se adopte la decisin de fondo, surgida
de la vida prctica del registro, no se encuentra regulada de forma explcita
en la Ley, como s ocurre con la insistencia para radicar peticiones (inciso 2,
artculo 15 de la Ley 1755 de 2015) o con la insistencia para que se expidan
copias de documentos presuntamente reservados (artculo 26 de la Ley 1755
de 2015). No obstante, su tratamiento puede deducirse con facilidad de las
normas de la parte primera del CPACA: ya hemos adelantado que las cartas
de devolucin (requerimientos), siempre que sean actos de trmite, no son
susceptibles de ser controvertidas mediante la interposicin de los recursos
administrativos, lo que no obsta para que el interesado se niegue a cumplir
el requerimiento y pida continuar con la actuacin registral en las condicio-
nes en que se encuentre la documentacin.
Esta insistencia, a la luz del artculo 13 de la Ley 1755 de 2015, es un dere-
cho de peticin. Por esta razn, puede presentarse de forma verbal o escrita,
mediante la exposicin de los argumentos que el interesado pretenda hacer
valer en contra del requerimiento. Pero, incluso, la insistencia puede ser t-
cita y se revela con el simple reingreso de la documentacin sin el cumpli-
miento de las exigencias requeridas.
Presentada una insistencia, la cmara de comercio no podr formular
nuevas cartas de devolucin o requerimientos (pues la peticin de insisten-
cia consiste, precisamente, en negar su necesidad), sino que deber adoptar
directamente una decisin de fondo sobre la peticin registral (inscripcin o
218 el registro mercantil en colombia
abstencin de registro), teniendo en cuenta todos los asuntos planteados en
la solicitud de registro y en la peticin de insistencia, de conformidad con lo
prescrito en el artculo 42 del CPACA. Si la decisin de fondo consiste en una
abstencin de registro, la misma se adoptar mediante acto administrativo
motivado, que ser notificado personalmente o por aviso a los interesados, y
al cual caben los recursos administrativos.
1.5.2 El desistimiento tcito
La figura del desistimiento tcito surge de los principios de eficacia y econo-
ma de las actuaciones administrativas. Su finalidad consiste, precisamente,
en evitar la prolongacin ad infinitum de las actuaciones frente a la admi-
nistracin, que por su indeterminacin o falta de requisitos no puedan ser
resueltas de fondo, amn de precaver la acumulacin de documentos. Por
eso, el legislador ordena a las autoridades que formulen por una sola vez, y
con toda claridad, el requerimiento que busque completar la solicitud; y ante
la inactividad del interesado, autoriza la terminacin de la actuacin con su
archivo, sin perjuicio de que el interesado pueda presentarla nuevamente.
Este aspecto ltimo es de vital importancia para comprender el sentido
prescriptivo de la norma contenida en el artculo 17 de la Ley 1755 de 2015: se
trata, sin lugar a dudas, de una terminacin de la actuacin administrativa,
de modo que si expirado el trmino legal se vuelve a presentar la misma
peticin, la ley entiende, en todo caso, que se trata de una nueva solicitud.
El archivo de la actuacin es la consecuencia de la inercia del peticio-
nario. Sin embargo, no opera de pleno derecho por el mero agotamiento del
trmino. Tal decisin se adopta a travs de acto administrativo motivado,
que debe notificarse al interesado y al cual le cabe el recurso de reposicin.
La decisin de archivo no tiene los efectos del acto definitivo que niega la
peticin, pues tan solo afecta el trmite de la actuacin administrativa. La
ley entiende que por no complementar la peticin, o no cumplir con las car-
gas legales, el peticionario pierde inters y por lo mismo asume que desiste
de ella, de manera que el efecto del desistimiento tcito no conlleva la re-
nuncia al fondo de la peticin, sino nicamente del procedimiento. Esto es
as porque, como ya se advirti, la peticin puede ser presentada de nuevo
con el lleno de los requisitos legales (Arboleda, 2011, p. 192).
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 219
como procedimiento administrativo
Por obvias razones, el reingreso de una peticin desistida implica la
asignacin de un nuevo radicado y la acreditacin, por parte del interesado,
de nuevos pagos por los actos sujetos a registro.
1.5.3 El desistimiento expreso de la peticin de registro
Otra forma de terminacin del procedimiento administrativo de registro, se
encuentra en el expreso desistimiento del trmite instado por el peticiona-
rio. Como la actuacin registral es formal y se adelanta por escrito, el desis-
timiento expreso tambin deber presentarse por escrito. El desistimiento
de procedimiento puede ser presentado en cualquier momento de la actua-
cin, siempre que no se haya efectuado el acto administrativo de inscripcin
(a condicin de que no se haya resuelto de fondo el asunto).
El desistimiento expreso, como desistimiento del procedimiento y no
del derecho sustancial, no impide que la respectiva solicitud pueda ser nue-
vamente presentada con el lleno de los requisitos legales (Artculo 18, CPACA).
1.5.4 Devoluciones de plano
El artculo 17 de la Ley 1755 de 2015 guard silencio en cuanto al tratamiento
de las peticiones a las que les falte requisitos, o que adolezcan de inconsis-
tencias de tal entidad que impidan a la autoridad darle trmite a la peticin,
aun cuando dichos requisitos se aclaren o complementen, pues la tramita-
cin sera contraria a la ley. Ante estos casos, la prctica de las cmaras de
comercio ha sido la expedicin de cartas formulando una devolucin de
plano, mediante las cuales no se expresan requerimientos para continuar
con el trmite, sino que se devuelve la documentacin, poniendo fin a la
actuacin respectiva.
Un ejemplo ms o menos cotidiano de esta circunstancia, lo podemos
encontrar cuando se solita a la cmara de comercio que inscriba el docu-
mento de constitucin de una entidad sin nimo de lucro, que por su ob-
jeto especializado se encuentra excluida del registro cameral (artculo 45,
Decreto Ley 2150 de 1995; artculo 3, Decreto 427 de 1996). En este caso, por
220 el registro mercantil en colombia
ms que se aclaren los requisitos de forma necesarios para el registro, la
inscripcin no podra llevarse a efecto, por falta de competencia.
En consecuencia, como la devolucin de plano impide continuar con
la actuacin administrativa de registro (decide de manera indirecta el fondo
de la peticin, artculo 43 del CPACA), la misma deber notificarse personal-
mente a los interesados, informndolos sobre la procedencia de los recursos
administrativos en contra de la decisin.
1.6 Integracin del inters, e intervencin
de terceros en el procedimiento registral
Como consecuencia de los principios del debido proceso y de la publicidad
en las actuaciones administrativas, durante el procedimiento registral se
debe garantizar a todos los interesados la oportunidad de conocer la actua-
cin administrativa, y de intervenir en ella antes de que se adopte la decisin
de fondo (la inscripcin o la abstencin de registro).
Para ello, deben distinguirse dos circunstancias distintas, aunque tan-
gentes entre s: de un lado, el deber que tienen las cmaras de comercio de
citar a todos los terceros que puedan resultar directamente afectados con
el acto administrativo de registro, siguiendo para el efecto el procedimiento
comn y principal dispuesto en el CPACA, o el procedimiento especial y excep-
cional previsto en la Ley 962 de 2005 (cfr. artculo 37 del CPACA, y el inciso 1,
artculo 19, Ley 962 de 2005); y, de otro lado, la facultad que asiste a los terceros
directamente interesados, o que puedan resultar perjudicados con la inscrip-
cin, de intervenir efectivamente en la actuacin registral, si as lo desean, a
fin de ser tenidos en cuenta con los mismos derechos, deberes y responsabili-
dades de quienes son parte directamente interesada (artculo 38, CPACA).
Presentada una solicitud de registro, las cmaras de comercio debern
comunicarla lo ms pronto posible a todas las personas interesadas o que
puedan resultar afectadas con ella. Lo determinante es que la citacin se
efecte antes de adoptar la decisin de fondo, so pena de lastimar esta ga-
ranta. Como principio general, la entidad registral cumple con la carga de la
citacin, mediante el envo de una comunicacin a la direccin o correo elec-
trnico de notificaciones judiciales (si es un inscrito), o a la direccin o correo
electrnico que se conozca (en los dems casos), si no existe otro medio ms
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 221
como procedimiento administrativo
eficaz. En dicha comunicacin deber informarse sobre la existencia de la
peticin de registro, su objeto (el acto sujeto a registro) y el nombre del pe-
ticionario. El destinatario, si quiere, podr constituirse como parte y hacer
valer sus derechos.
Cuando por cualquier circunstancia no sea posible hacer llegar la men-
cionada comunicacin a los terceros determinados, o cuando puedan existir,
adems, terceros indeterminados en la actuacin registral, dice la ley que la
informacin (existencia de la actuacin, objeto y peticionario) se divulgar a
travs de un medio masivo de comunicacin nacional o local, segn el caso,
o a travs de cualquier otro mecanismo eficaz, de acuerdo a las condicio-
nes de los interesados. En todo caso, de estas actuaciones se dejar constan-
cia escrita en el expediente registral (artculo 37, CPACA).
Sin embargo, la citacin a terceros determinados o indeterminados
puede suplirse por las cmaras de comercio si publicitan las solicitudes de
registro a travs de un medio electrnico pblico, mediante el cual se in-
forme a todos los interesados en la actuacin sobre la fecha de la solicitud
y el objeto del registro (cfr. inciso 1, artculo 19, Ley 962 de 2005)22:
Artculo 19. Publicidad y notificacin de los actos de registro y
trmino para recurrir. Para los efectos de los artculos 14, 15 y 28
del Cdigo Contencioso Administrativo [entindase Artculo 37
CPACA], las entidades encargadas de llevar los registros pblicos
podrn informar a las personas interesadas sobre las actuaciones
consistentes en solicitudes de inscripcin, mediante la publica-
cin de las mismas en medio electrnico pblico, en las cuales se
indicar la fecha de la solicitud y el objeto del registro [].
22 La Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia cuenta con un medio electr-
nico pblico (bitcora) para los fines previstos en el artculo. 19 de la Ley 962 de
2005. Dicho aplicativo se alimenta, en tiempo real, de toda solicitud de registro
que formalmente sea radicada en taquillas, y el estado del trmite se actualiza de
forma automtica con cada inscripcin efectuada en los registros o con cada de-
volucin de documentos. La Bitcora se encuentra a disposicin del pblico en el
portal web de la entidad, a travs del enlace Servicios registrales, Consulta del
estado del trmite. Sitio web: http://virtuales.camaramedellin.com.co/tramites/
222 el registro mercantil en colombia
Cuando la cmara de comercio cumple con esta formalidad, el tercero se
entiende legalmente vinculado al procedimiento de registro. Incuso, adopta-
da la decisin de inscribir, la publicacin electrnica ser condicin adicional
para su notificacin. En el fondo, la publicacin en el medio electrnico in-
vierte la carga de la comparecencia, por lo que en nada se afecta el trmite si
los directamente interesados, o los terceros afectados, no comparecen.
Este mecanismo es idneo, tambin, para comunicar a los interesados
en un trmite registral, que frente al mismo se ha expedido una carta de
devolucin (requerimiento escrito), cumplindose la carga de la citacin con
la simple actualizacin del estado del trmite en el medio electrnico pbli-
co. Ya habamos adelantado en prrafos anteriores que los actos de trmite
no se notifican, sin perjuicio del deber que tienen las cmaras de comercio
de comunicar las solicitudes de registro a todos los posibles interesados.
Pues bien, el medio electrnico pblico es una herramienta que facilita el
cumplimiento de esta obligacin y lo hace de forma eficaz. Sobre el particu-
lar, ha puntualizado la Superintendencia de Industria y Comercio:
As las cosas, cuando la entidad cameral requiere al peticionario
para que complete la solicitud de registro, esta decisin se entien-
de comunicada al interesado con la publicacin que la Cmara de
Comercio hizo de la actuacin surtida en el trmite de registro.
Al respecto, el Doctrinante Jorge Hernn Gil Echeverry seala
lo siguiente:
Ahora bien, las entidades que como la Cmara de Comercio
de Bogot estn dando plena aplicacin al informa general de las
peticiones de registro, mediante su pgina web, no tienen proble-
ma alguno, puesto que el artculo 19 de la Ley 962 de 2005 expre-
samente dispone que esta publicidad electrnica, y previa, cumple
en mejor forma con la publicidad, y por lo tanto reemplaza la ci-
tacin prevista en los artculos 14, 15 y 28 C.C.A. [hoy artculo 37
del CPACA].
En consecuencia, cumplido lo previsto en el artculo 19 citado,
los interesados y terceros determinados se entienden legalmen-
te notificados [sic] del procedimiento registral, pudiendo hacer
valer sus derechos. (Superintendencia de Industria y Comercio,
Resolucin 4333, de 2013).
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 223
como procedimiento administrativo
Sobre esta forma especial de comunicar las actuaciones de registro,
agrega el profesor Gil Echeverry (2010):
En resumen, por fortuna, siguiendo el procedimiento establecido
en el Art. 19 mencionado, las cmaras de comercio quedan libe-
radas de realizar cualquier citacin o comunicacin adicional en
relacin a los participantes directos y terceros directamente afec-
tados o interesados. (p. 329).
Cuando las cmaras de comercio utilizan el medio electrnico pblico
para comunicar las peticiones de registro e informar sobre el estado del trmi-
te, esta especie de comunicacin se convierte en una condicin adicional para
la notificacin del acto de registro, si este llega a efectuarse, y para el conteo
de los trminos de ejecutoria de la inscripcin, dentro de los cuales pueden
interponerse los recursos administrativos, como se ver en su oportunidad.
Asimismo, en nuestra opinin, el medio electrnico pblico satisface la
obligacin de que habla la parte final del artculo 70 del CPACA, consistente
en comunicar la inscripcin por cualquier medio idneo, cuando el acto de
inscripcin ha sido solicitado por entidad o persona distinta a la que aparece
como titular del derecho (ejemplo: actas radicadas en la cmara de comercio
por un mensajero).
Este mecanismo expedito y excepcional para integrar el inters en las
actuaciones administrativas, se encuentra justificado en la dinmica y en la
agilidad que el mundo de los negocios le impone al registro empresarial. Un
registro paquidrmico y lleno de formalismos retardatarios no podra ser
menos que un tabique o un estorbo que debe ser salvado (tramitomana
que debe cumplirse), pues su razn de ser debiera encontrarse en una opor-
tuna publicidad y seguridad jurdicas para las transacciones mercantiles,
para los actos de la economa solidaria y de las entidades sin nimo de lucro
y para la urgencia de informacin que exige la contratacin estatal.
Por lo dems, si la cmara de comercio no cuenta con un medio electr-
nico pblico a travs del cual dar publicidad a las peticiones de inscripcin,
en los trminos de la norma comentada, tendr que efectuar, caso por caso,
la citacin a los terceros determinados e indeterminados, en los precisos tr-
minos del Artculo 37 del CPACA.
224 el registro mercantil en colombia
Sobre los aspectos en estudio, la Superintendencia de Industria y
Comercio imparti instrucciones a travs de la Circular Modificatoria, en su
numeral 1.14.1., as:
En consecuencia, las cmaras de comercio debern seguir cum-
pliendo con lo establecido en el artculo 19 de la Ley 962 de 2005 (o
las normas que la modifiquen o deroguen), respecto de todas las
peticiones o reingresos de registro, mediante la publicacin de las
mismas, en un medio electrnico pblico de fcil acceso para los
interesados. Cualquier interesado en el trmite de inscripcin, si
tiene objeciones, podr hacer uso de los mecanismos que le otor-
ga el SIPREF y las normas vigentes que rigen la materia23.
Finalmente, coincidimos con la opinin de Gil Echeverry, cuando afir-
ma que, a pesar de lo previsto en el artculo 19 de la Ley 962 de 2005, si un
tercero interesado en una potencial actuacin de registro, con antelacin a
la solicitud respectiva, pide a la cmara de comercio que lo vincule antes de
adoptar la decisin de fondo, ser deber de la entidad registral comunicar
por escrito, y a la direccin sealada por el particular, el inicio de cualquier
procedimiento de registro [], y dar efectividad al derecho de defensa (Gil
Echeverry, 2010, p. 330). Esto significa que en estos eventos se da aplicacin
preferente al artculo 37 del CPACA.
Un buen ejemplo que ilustra lo dicho es el que sigue:
[] un socio que conoci de la celebracin de una reunin en la
que no se dio aplicacin a las normas estatutarias para la reforma
del contrato social; ste presenta un escrito solicitndole a la c-
mara de comercio que en caso de presentarse la escritura pblica
que contenga las decisiones adoptadas en esa reunin, antes de
proceder a la inscripcin definitiva, se le vincule al procedimiento
para hacer uso de su derecho de contradiccin, caso en el cual ser
obligacin de la entidad citarlo de conformidad con el artculo 37,
CPACA (antes art. 14 CCA). En igual sentido, el tercero que se entera
23 Anteriormente, lo aqu establecido estaba consignado en el numeral 2.11.1. de la
Circular nica.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 225
como procedimiento administrativo
de la apertura de una solicitud de inscripcin cuyo resultado pue-
da afectarlo, podr solicitar su vinculacin antes de que se ordene
la respectiva inscripcin (Montes, 2005, p. 163).
De otro lado, los terceros interesados en la inscripcin podrn interve-
nir en la actuacin administrativa de registro, si quieren, allegando una co-
municacin que rena los requisitos mnimos dispuestos para los derechos
de peticin por escrito (artculo 16 de la Ley 1755 de 2015) esta solicitud tam-
bin es un derecho de peticin.
El inters del tercero, de conformidad con lo previsto en el numeral 2
del artculo 38 del CPACA, deriva de un derecho o de una situacin jurdica
particular que pueda resultar afectada con la actuacin registral, o cuando
el registro pueda producirle un perjuicio. Estas situaciones debern acredi-
tarse, por lo menos sumariamente, al momento en que el tercero solicite su
vinculacin al procedimiento administrativo. No basta con alegar la oponi-
bilidad general del registro para ser tratado como tercero interviniente en la
actuacin registral, sino que su inters debe ser concreto, serio y legtimo, en
atencin a los antecedentes registrales, o de conformidad con las pruebas
que el interesado pretenda hacer valer para el efecto.
Una vez admitido como interviniente, el tercero tendr los mismos dere-
chos, y observar los mismos deberes y responsabilidades de quienes son parte
directamente interesada. Los terceros que hayan actuado en la formacin del
acto administrativo de registro se considerarn como personas reconocidas en
la actuacin y podrn interponer los recursos administrativos, sin necesidad de
presentar personalmente el escrito que los sustenta (artculo 77, CPACA).
1.7 La adopcin de la decisin
Dice el artculo 42 del CPACA que habindose dado oportunidad a los inte-
resados para expresar sus opiniones, y con base en las pruebas e informes
disponibles, se tomar la decisin, que ser motivada.
Tratndose del acto de inscripcin, la decisin se adoptar una vez
efectuado el control de legalidad (calificacin) sobre el acto o documento
sujeto a registro, y verificado el cumplimiento de los requisitos formales o
226 el registro mercantil en colombia
extrnsecos, de conformidad con la ley24. Segn lo dispuesto en el numeral 3
del artculo 29 del Cdigo de Comercio, la inscripcin se har en libros sepa-
rados, segn la materia, en forma de extracto que d razn de lo sustancial
del acto, documento o hecho que se inscriba, salvo que la ley o los interesa-
dos exijan la insercin del texto completo.
Por su parte, instruye el numeral 2.1.2. de la Circular Modificatoria, antes
el numeral 1.1.2.,, ttulo viii, captulo i, de la Circular nica de la Superintendencia
de Industria y Comercio, que:
Una vez efectuada la inscripcin, el secretario insertar una constan-
cia en el documento registrado, que contendr los siguientes datos:
Cmara de Comercio;
Nombre del titular del registro;
Fecha, nmero de inscripcin y libro en el cual se efectu; ().
Como se ha visto, la actuacin registral se adelanta bajo los principios
de legalidad y competencia reglada, por lo que los actos administrativos
producto de la actividad registral lo son tambin reglados. De esta forma,
tanto el acto de inscripcin como el de abstencin de registro deben estar
cimentados frreamente en sus respectivos antecedentes de legalidad.
Que un acto sea reglado, implica que sus motivos estn incluidos en
el texto de la ley (o de la legalidad), de modo que el funcionario, para pro-
ceder a su expedicin, se concentra sobre todo en verificar que se den los
requisitos y presupuestos legales para el efecto; siendo la nica opcin lcita,
una vez se han constatado dichos presupuestos, la expedicin del acto, pues
en el ejercicio de una potestad reglada no existe posibilidad de eleccin:
Una decisin administrativa encaja en la nocin de acto reglado
cuando su contenido es el nico posible en razn de la ley y los
reglamentos, siendo ilegal si los desconoce. Por el contrario, se
24 El numeral 1.11. de la Circular Modificatoria que cambi al inciso primero del
numeral 1.4.1. captulo VIII de la Circular nica de la Superintendencia de Industria
y Comercio dispone sobre los eventos en los que las cmaras de comercio deben
abstenerse de efectuar la inscripcin de actos, libros o documentos.
. 2010. C. P.: Enrique Jos Arboleda Perdomo.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 227
como procedimiento administrativo
entiende como acto discrecional, aquella determinacin en la cual
la administracin puede optar entre varias soluciones posibles,
siendo vlida aquella que escoja25.
As pues, en el acto reglado el motivo, el contenido y la finalidad es-
tn en ntima correlacin con los requisitos de ley para expedir el acto
(Marienhoff, s. f.). En palabras sencillas, el funcionario expide el acto reglado
simplemente constatando la concurrencia de los requisitos legales para su
expedicin, como llenando una lista de chequeo, pues carece de compe-
tencia para oponer cualquier juicio de oportunidad.
En materia de registros pblicos, los motivos del acto administrativo
de inscripcin se edifican sobre los requisitos legales que fundamentan el
asiento registral, y no sobre los aspectos sustanciales que subyacen al nego-
cio jurdico, salvo que una norma as lo disponga. Frente al particular, ensea
el profesor Gordillo (2004):
La distincin entre validez (respecto a las partes) y eficacia (para
terceros) se aplica a los actos entre particulares que para tener
efectos frente a terceros requieren su inscripcin en un registro
pblico. El acto es eficaz entre las partes desde su celebracin,
pero solo oponible frente a terceros despus de su registro [].
En derecho administrativo se analiza la faz registral del negocio
jurdico privado [] [por eso] en las inscripciones o registros suele
haber una facultad reglada: si se dan los presupuestos exigidos
por la norma, la administracin debe efectuar la inscripcin, care-
ciendo de discrecionalidad alguna al efecto.
Lo anterior es determinante para caracterizar el acto administrativo de
inscripcin, y la forma en que este se produce y expresa:
[] la inscripcin final, como acto administrativo, se caracteriza
por contener una motivacin no exteriorizada (la calificacin)
y que surge en virtud del control de legalidad a cargo del ente
25 Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Consulta de 20 de mayo de
228 el registro mercantil en colombia
registral, y por la existencia de una parte resolutiva implcita, que
corresponde al asiento o registro del acto o contrato en el libro
respectivo. (Gil Echeverry, 2010, p. 338).
Que la inscripcin sea fruto de una funcin administrativa enteramente
reglada, explica por qu se realiza sin necesidad de practicar pruebas: la califica-
cin o control de legalidad formal se practica solamente sobre los actos y docu-
mentos sujetos a registro, teniendo en consideracin nicamente los aspectos
que de forma explcita ha previsto el ordenamiento jurdico para su registro.
Lo anterior no obsta para que se decidan, junto con la peticin de registro,
todas las dems cuestiones planteadas en la actuacin, teniendo en cuenta la
forma en que debe resolverse cada una de ellas (inciso 2, artculo 42, CPACA).
Por su parte, la abstencin de registro, que tambin es una manifesta-
cin de voluntad de la autoridad registral con capacidad de producir efectos
jurdicos particulares, y que decide directamente el fondo del asunto (es un
acto definitivo), debe ser motivada (es decir, con expresin concreta y ex-
presa de los motivos legales por los cuales no se accede a la inscripcin) y
presentarse por escrito. Naturalmente, la abstencin registral deber cum-
plir con los requisitos tradicionales de cualquier acto administrativo escrito
(competencia, voluntad, contenido, motivos, finalidad, forma y procedimien-
to cfr. inciso 2, artculo 137, CPACA), y notificarse conforme las reglas del
procedimiento comn y principal26. Ordinariamente, se formalizan a travs
de resoluciones, donde hay una descripcin ordenada de los anteceden-
tes, una parte considerativa (motivacin) y una parte resolutiva (decisiones
objeto del acto administrativo), seguida de la firma de los funcionarios ca-
merales con categora de secretario y que, conforme la ley y los estatutos de
la entidad, tienen competencia para expedirla.
1.8 Notificacin de los actos de registro
Siguiendo la metodologa del inciso 4 del artculo 44 del anterior Cdigo
Contencioso Administrativo, el nuevo CPACA adopta la notificacin especial
26 En este mismo sentido, la Sentencia C-640 de 2002.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 229
como procedimiento administrativo
y ficta de los actos de inscripcin, tal cual haba sido prevista en la anterior
normativa, pero adoptando como novedad la interpretacin jurisprudencial
del anterior precepto (Sentencia C-640 de 2002), a travs de una frmula que
ordena la citacin de los titulares del derecho cuando stos no solicitaron la
inscripcin, a fin de garantizar el debido proceso y el derecho de contradiccin.
De tal manera que, al no existir ley especial que regule la notificacin
de los actos de inscripcin realizados por las cmaras de comercio (salvo lo
dispuesto para el Registro nico de Proponentes cfr. artculo 221, Decreto
Ley 019 de 2012), se dar aplicacin a la notificacin presunta o ficta dis-
puesta en el artculo 70 del CPACA:
Artculo 70. Notificacin de los actos de inscripcin o registro. Los
actos de inscripcin realizados por las entidades encargadas de
llevar los registros pblicos se entendern notificados el da en
que se efecte la correspondiente anotacin. Si el acto de ins-
cripcin hubiere sido solicitado por entidad o persona distinta de
quien aparezca como titular del derecho, la inscripcin deber co-
municarse a dicho titular por cualquier medio idneo, dentro de
los cinco (5) das siguientes a la correspondiente anotacin.
Por tanto, los peticionarios y los terceros directamente interesados en
la actuacin se tendrn por notificados, una vez se efecte la anotacin en
el libro de registro respectivo (que es la forma como se materializa el acto
de inscripcin, segn se explic en prrafos precedentes), de modo que los
trminos de ejecutoria del acto de inscripcin empezarn a correr a partir
del da siguiente al de la respectiva anotacin.
Cuando las cmaras de comercio, durante el proceso de formacin del
acto de registro, utilicen un medio electrnico pblico como instrumento
para comunicar a los posibles interesados sobre la existencia de las peticio-
nes de registro y el estado del trmite (ver captulo sobre integracin del in-
ters e intervencin de terceros), esta publicacin se convertir en condicin
adicional para que la inscripcin tenga efectos notificatorios. Por lo dicho,
estimamos que el artculo 70 del CPACA debe entenderse en concordancia
con los incisos 2 y 3 del artculo 19 de la Ley 962 de 2005:
230 el registro mercantil en colombia
Artculo 19. Publicidad y notificacin de los actos de registro y tr-
mino para recurrir.
[] Los actos de inscripcin a que se refiere este Art. se enten-
dern notificados frente a los intervinientes en la actuacin, y fren-
te a terceros el da en que se efecte la correspondiente anotacin.
Cuando se publique la actuacin de registro en curso en la
forma prevista en el inciso primero de este Art., los recursos que
procedan contra el acto de inscripcin podrn interponerse den-
tro de los cinco (5) das [lase diez das hbiles] siguientes a la fe-
cha del registro respectivo.
De esta forma, si la cmara de comercio omite la citacin de los terce-
ros interesados en la forma que previene la norma trascrita, por elemental
respeto al debido proceso administrativo, frente a stos ltimos, los trmi-
nos para interponer recursos solo corrern a partir del da en que adquieran
conocimiento efectivo de la inscripcin y no desde el momento en que esta
se efecte en el libro de registro27. Lo mismo ocurre, con mayor razn, en los
27 Son distintos los medios de publicidad y de conocimiento de los actos de inscrip-
cin. La certificacin es, tal vez, el medio probatorio por antonomasia de los actos y
documentos inscritos en los registros administrados por las cmaras de comercio.
Ciertamente, el ordenamiento jurdico vigente defiere en los certificados de toda
especie una importantsima funcin probatoria (cfr. artculos: 30, 86 (numeral 3),
117, C. Co., artculo 43 (Decreto Ley 2150 de 1993), artculo 10 (Decreto. 898 de 2002),
artculo 221 (Decreto Ley 19 de 2012). No obstante, las certificaciones no son el ni-
co medio para dar a conocer y probar el hecho de la inscripcin:
En primer lugar, se encuentran los Libros de Registro, en los que se realizan las
inscripciones de los actos y documentos sujetos a la formalidad registral. Los li-
bros constituyen el substrato material de todos los hechos certificados por las
cmaras de comercio, por lo cual pueden ser consultados por cualquier persona
(artculos 26, 27 y 86 (numeral 3), ttulo VIII, captulo I, numeral 1.1.1, Circular nica
Superintendencia de Industria y Comercio).
En segundo lugar, en razn del carcter pblico de los registros administrados
por las cmaras de comercio, a toda persona se le permite consultar, tomar notas
de los asientos y solicitar copias autnticas de los archivos registrales (cfr. Inciso
2, artculo 24, CCo; artculo 7, numeral 9; artculo 8; artculo 36, inciso 5, CPACA;
ttulo viii, captulo i, num. 1.4. de la Circular Modificatoria de la Circular nica
Superintendencia de Industria y Comercio).
En tercer lugar, se encuentra la noticia mercantil (boletn), en la que se incluye infor-
macin sobre la matrcula mercantil de los comerciantes y su renovacin, lo mismo
que de todas las inscripciones que se hagan en los registros pblicos administrados
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 231
como procedimiento administrativo
casos en que las cmaras de comercio no cuenten con la predicha herra-
mienta tecnolgica, y an omitan la citacin de interesados y terceros antes
de efectuarse la inscripcin, pues la carga de la citacin solo puede ser cum-
plida mediante el envo personal de la respectiva comunicacin a travs del
servicio postal o correo electrnico, como ya se explic en su oportunidad.
De otro lado, estimamos que la utilizacin del medio electrnico p-
blico para comunicar de la existencia de la peticin de registro y del estado
del trmite, cumple de manera suficiente con el deber que impuso la parte
final del artculo 70 CPACA: si el titular del derecho no es quien solicita el re-
gistro del acto o documento que lo instrumenta, la publicacin que se haga
del trmite en el sitio web excusar a la cmara de comercio de adelantar
cualquier comunicacin ulterior, por lo cual el directamente interesado que-
dar notificado de la inscripcin en el mismo instante en que se practique la
anotacin en el libro de registro.
En conclusin, para que opere la notificacin ficta de los actos adminis-
trativos de inscripcin es necesario cumplir con dos condiciones: 1. Publicar
la solicitud de registro desde el momento en que inicia el procedimiento
administrativo; 2. efectuar la anotacin en el libro de registro respectivo. En
nuestra opinin, se trata de una garanta de publicidad reforzada.
1.8.1 Rgimen de notificacin
de las dems decisiones registrales
Cuando se expida una resolucin de abstencin de registro, una devolu-
cin de plano, una resolucin que decide los recursos administrativos o una
que resuelve la peticin de revocatoria directa; frente a cualquiera de es-
tas providencias la cmara de comercio deber acudir al procedimiento de
por las cmaras de comercio. El boletn debe estar a disposicin de los usuarios para
su consulta gratuita en cualquier tiempo (Cfr. Art. 86 num. 4 C. de Co.; art. 10, decre-
to 898 de 2002; ttulo VIII, captulo I, numeral 2.1.1. de la Circular Modificatoria que
cambi al numeral 1.1.3. Circular nica Superintendencia de Industria y Comercio).
En cuarto lugar, la ley, de forma expresa, seala que los hechos inscritos en el
Registro Mercantil pueden ser probados a travs de inspeccin judicial que se
practique a sus archivos (artculo 30, C. Co.).
232 el registro mercantil en colombia
notificacin personal (o cuando esta no sea posible, a la notificacin por avi-
so), cumpliendo fielmente lo regulado en el rgimen comn y principal del
CPACA, so pena de invalidar la notificacin.
En el acto de notificacin, la cmara de comercio entregar copia nte-
gra, autntica y gratuita del acto administrativo (cualquiera de las providen-
cias definitivas arriba citadas) e informar al interesado de los recursos que
legalmente proceden, los trminos para su interposicin y la autoridad ante
la cual debe hacerse uso de los mismos. La jurisprudencia contenciosa ha
establecido que la falta de este requisito habilita al interesado para intentar
los recursos en cualquier tiempo.
Por su trascendencia, procedemos a trascribir las normas respectivas:
Artculo 67. Notificacin personal. Las decisiones que pongan tr-
mino a una actuacin administrativa se notificarn personalmen-
te al interesado, a su representante o apoderado, o a la persona
debidamente autorizada por el interesado para notificarse.
En la diligencia de notificacin se entregar al interesado copia
ntegra, autntica y gratuita del acto administrativo, con anotacin
de la fecha y la hora, los recursos que legalmente proceden, las au-
toridades ante quienes deben interponerse y los plazos para hacerlo.
El incumplimiento de cualquiera de estos requisitos invalida-
r la notificacin.
La notificacin personal para dar cumplimiento a todas las
diligencias previstas en el inciso anterior tambin podr efectuar-
se mediante una cualquiera de las siguientes modalidades:
1. Por medio electrnico. Proceder siempre y cuando el inte-
resado acepte ser notificado de esta manera.
La administracin podr establecer este tipo de notificacin
para determinados actos administrativos de carcter masivo que
tengan origen en convocatorias pblicas. En la reglamentacin de
la convocatoria impartir a los interesados las instrucciones perti-
nentes, y establecer modalidades alternativas de notificacin per-
sonal para quienes no cuenten con acceso al medio electrnico [].
Artculo 68. Citaciones para notificacin personal. Si no hay
otro medio ms eficaz de informar al interesado, se le enviar una
citacin a la direccin, al nmero de fax o al correo electrnico que
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 233
como procedimiento administrativo
figuren en el expediente o puedan obtenerse del registro mercan-
til, para que comparezca a la diligencia de notificacin personal. El
envo de la citacin se har dentro de los cinco (5) das siguientes
a la expedicin del acto, y de dicha diligencia se dejar constancia
en el expediente.
Cuando se desconozca la informacin sobre el destinatario
sealada en el inciso anterior, la citacin se publicar en la pgina
electrnica o en un lugar de acceso al pblico de la respectiva en-
tidad por el trmino de cinco (5) das [].
Artculo 69. Notificacin por aviso. Si no pudiere hacerse la
notificacin personal al cabo de los cinco (5) das del envo de la
citacin, esta se har por medio de aviso que se remitir a la direc-
cin, al nmero de fax o al correo electrnico que figuren en el ex-
pediente o puedan obtenerse del registro mercantil, acompaado
de copia ntegra del acto administrativo. El aviso deber indicar la
fecha y la del acto que se notifica, la autoridad que lo expidi, los
recursos que legalmente proceden, las autoridades ante quienes
deben interponerse, los plazos respectivos y la advertencia de que
la notificacin se considerar surtida al finalizar el da siguiente al
de la entrega del aviso en el lugar de destino.
Cuando se desconozca la informacin sobre el destinatario,
el aviso, con copia ntegra del acto administrativo, se publicar en
la pgina electrnica y en todo caso en un lugar de acceso al p-
blico de la respectiva entidad por el trmino de cinco (5) das, con
la advertencia de que la notificacin se considerar surtida al fina-
lizar el da siguiente al retiro del aviso.
En el expediente se dejar constancia de la remisin o pu-
blicacin del aviso y de la fecha en que por este medio quedar
surtida la notificacin personal.
A la diligencia de notificacin personal podr acudir directamente el
interesado, o ste podr autorizar a otra persona para que se notifique en
su nombre, mediante escrito que no requerir de presentacin personal28.
28 En la redaccin original del artculo 71 del CPACA se exiga la presentacin perso-
nal del escrito de autorizacin para notificarse por otro. Sin embargo, la expresin
234 el registro mercantil en colombia
-2-
EL CONTROL
ADMINISTRATIVO DE
LOS ACTOS DE REGISTRO
2.1 Anotaciones preliminares
Los recursos son el mecanismo previsto por la ley para que los interesados
puedan atacar los actos administrativos definitivos y de contenido parti-
cular que modifican el ordenamiento, lesionando o poniendo en riesgo sus
derechos subjetivos o sus intereses legtimos, con la finalidad de aclarar,
modificar, adicionar o revocar la decisin contenida en ellos, restableciendo
el derecho subjetivo o el inters legtimo lesionado o puesto en riesgo con
dicho acto.
Segn Marienhoff (2002, pp. 289-90), el recurso administrativo es un
medio de impugnar la decisin de una autoridad administrativa, con el ob-
jeto de obtener, en sede administrativa, su reforma o extincin29. En este
sentido, los recursos abren un espacio de debate y contradiccin, en el que
requerir presentacin personal prevista en la norma, fue expresamente dero-
gada por el artculo 626 de la Ley 1564 de 2012 (Cdigo General del Proceso).
29 Para el jurista austral, la interposicin del recurso contra un acto por el particular
afectado, es una colaboracin para la eficacia administrativa, entre el administra-
do y la administracin, para lo cual no obsta que indirectamente se beneficie el in-
teresado recurrente. El recurso administrativo constituye, pues, un obvio medio de
control en la Administracin. Al contribuir a la juridicidad de la Administracin,
los recursos instituidos por el ordenamiento jurdico adquieren un gran sentido de
orden moral, aparte de su contribucin al afianzamiento de la seguridad jurdica.
Sera inconcebible la administracin de un Estado de derecho sin la existencia de
recursos administrativos; medios jurdicos que en definitiva contribuyen a mante-
ner la legalidad dentro de la administracin pblica.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 235
como procedimiento administrativo
la administracin tiene oportunidad de revisar sus propias decisiones, impi-
diendo de contera que esas controversias deban ser resueltas (siempre) en
sede judicial.
A lo largo de los aos han sido muchas las opiniones acerca del carcter
administrativo de los actos de registro30, por lo cual es preferible enten-
derlos en razn de sus aspectos ms descollantes, esto es, en cuanto son
decisiones con carcter vinculante y definitivo, adoptadas por las cmaras
de comercio en ejercicio de una precisa funcin administrativa, capaces de
producir o afectar situaciones jurdicas concretas y que pueden ser enjuicia-
bles por la jurisdiccin contencioso administrativa.
Al caracterizar de tal forma este tipo de decisiones administrativas, po-
demos concluir (a la luz de las normas que regulan la funcin registral, las
disposiciones de la parte primera del CPACA y la jurisprudencia reiterada de
la Corte Constitucional y del Consejo de Estado31), que los actos de registro
son pasibles de ser controvertidos al igual que los dems actos administra-
tivos de contenido particular a travs de los mecanismos de impugnacin
consagrados en la ley:
La facultad reconocida a entidades privadas de producir actos ad-
ministrativos, revela la inaplicabilidad del criterio subjetivo u org-
nico para determinar la naturaleza del acto, la cual se deduce, ante
todo, del contenido de la funcin realizada, en lo que se advierte
la evidente primaca de un criterio material que define la ndole
administrativa del acto y, de contera, la aplicacin de la normativi-
dad propia del derecho administrativo en las etapas de formacin,
notificacin, impugnacin y control. El acto administrativo genera-
do por entidades o personas privadas en el ejercicio de funciones
30 Sobre las tres etapas de evolucin normativa del acto administrativo de registro,
puede consultarse Gil Echeverry (2010, pp. 147 y ss.). Tambin Montes Palacio (2005,
pp. 139 y ss.).
31 Cfr. Sentencias Corte Constitucional: C-166 de 1995, C-395 de 1996, C-640 de 2002,
C- 909 de 2007, C- 1016 de 2012. Sentencias Consejo de Estado: Exp. 942 (Seccin
Primera, 23 de mayo de 1991), Exp. 3551 (Seccin Tercera, 20 de septiembre de 1984),
Exp. 11464 (Seccin Primera, 22 de octubre de 1997), Exp. 8711 (Seccin Tercera, 25
de julio de 1994). N. B.: La jurisprudencia contenciosa est citada en Gil Echeverry
(2010, pp. 154 y ss.).
236 el registro mercantil en colombia
pblicas, supone una amplia base de legitimidad si se repara en su
autor, as como probabilidades de una ms fcil ejecucin, y una
bsqueda de mayor eficacia a partir de la participacin de los pro-
pios administrados en la tareas de la administracin; a esa eficacia
contribuye, sin dubitacin alguna, el rgimen de derecho pblico
que le es aplicable; disciplina jurdica que a su vez garantiza el res-
peto de los derechos de las personas involucradas en la decisin y
de terceros afectados, quienes podrn solicitar la revisin, modifi-
cacin o revocatoria del acto en sede administrativa, y en todo caso
acudir ante la jurisdiccin que conoce de las controversias suscita-
das en relacin con los actos administrativos32.
Las normas de las cuales se deriva la posibilidad de desatar los medios
de autocontrol administrativo frente a los actos administrativos de regis-
tro, son las siguientes:
El artculo 94 del Cdigo de Comercio33:
La Superintendencia de Industria y Comercio conocer de las ape-
laciones interpuestas contra los actos de las cmaras de comercio.
Surtido dicho recurso, quedar agotada la va gubernativa.
32 Corte Constitucional, Sentencia C-166 del 20 de abril de 1995, Expediente D-643. M.
P.: Hernando Herrera Vergara.
33 El sentido de la expresin actos de las cmaras de comercio, prevista en esta peculiar
norma de atribucin de competencias, debe cifrarse en los actos camerales expedidos
en ejercicio de la funcin administrativa del registro, cuando los mismos correspondan
a manifestaciones de voluntad con carcter definitivo, es decir, siempre que stos
constituyan verdaderos actos administrativos, pues la voluntad de la Administracin
puede revelarse de diferentes maneras, y lo relevante, a efectos de establecer si una
determinada manifestacin de la voluntad de la Administracin es un acto admi-
nistrativo, es que tenga la aptitud de producir efectos jurdicos, tales como la crea-
cin, modificacin o extincin de situaciones jurdicas generales o particulares (cfr.
Consejo de Estado, Exp. 18136 (Seccin Tercera, 27 de septiembre de 2006), Consejero
ponente: Ramiro Saavedra Becerra. La distincin de los precitados actos dimana, tam-
bin, de la posibilidad del control judicial sobre los mismos. As, el Consejo de Estado,
refirindose a la funcin de llevar el registro mercantil en un caso concreto, concluy
que la cmara de comercio de [], no obstante su naturaleza de entidad privada, des-
empea una funcin administrativa, y en este caso sus actos caen bajo la rbita de
control por esta Jurisdiccin Vid: Consejo de Estado, Exp.2320 (Seccin Primera, 20 de
agosto de 1993). Consejero ponente: Ernesto Rafael Ariza Muoz.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 237
como procedimiento administrativo
El artculo 30 del Decreto 1520 de 1978, derogado tcitamente por el CCA:
Recursos contra los actos administrativos. Los actos administrati-
vos que en ejercicio de sus funciones expidan las cmaras de co-
mercio, estn sometidos al procedimiento gubernativo, de acuer-
do con lo dispuesto por el artculo 94 del Cdigo de Comercio y lo
reglamentado por el Decreto 2733 de 1959.
Mediante esta primera reglamentacin del artculo 94 del CCo, el Gobierno
nacional intent precisar la naturaleza de los actos de registro, a fin de distin-
guir cules de esos actos podan ser objeto de los recursos gubernativos.
El Decreto 01 de 1984:
Con la reforma al Cdigo Contencioso Administrativo, la funcin regis-
tral aparece,
de una forma u otra, como funcin administrativa, y por tal motivo
los actos emitidos en ejercicio de esta funcin tendrn la naturaleza
de actos administrativos, afirmacin que se sustenta con el conte-
nido de los artculos 1, 44, 82 y 84, ibdem. (Montes, 2005, p. 140).
Finalmente, los reglamentos tambin han contribuido a perfilar un
concepto de acto administrativo de registro, dando elementos de su control
en sede administrativa:
El artculo 11 del Decreto 2153 de 1992 (hoy modificado) fij originalmen-
te la siguiente competencia funcional:
Artculo 11. Funciones especiales del superintendente delegado
para la promocin de la competencia []. 9. Decidir los recursos
de apelacin y queja interpuestos contra actos emanados de las
cmaras de comercio.
Como se anunci, la anterior disposicin reglamentaria ha sido modifi-
cada, sucesivamente, por el artculo 8 del Decreto 3523 de 2009, el artculo 4
del Decreto 1687 de 2010, y finalmente por el artculo 10 del Decreto 4886 de
2011 (vigente al da de hoy), reproduciendo la misma redaccin del precepto
238 el registro mercantil en colombia
original, pero defiriendo la competencia contenida en la norma en una nue-
va dependencia al interior de la Superintendencia de Industria y Comercio:
Artculo 10. Funciones de la Direccin de Cmaras de Comercio.
Son funciones de la Direccin de Cmaras de Comercio: 1. Decidir
los recursos de apelacin y queja interpuestos contra los actos
emanados de las cmaras de comercio.
Al amparo de las citadas disposiciones, la Superintendencia de Industria
y Comercio ha expedido varios instructivos generales, mediante los cuales
(de forma implcita o explcita) introdujo criterios para reconocer cules ac-
tos de registro tienen naturaleza de actos administrativos, y por lo mismo
cules pueden ser objeto de la entonces llamada va gubernativa34.
Finalmente, la citada Superintendencia instruy a las cmaras de co-
mercio del pas sobre la forma en que deben tramitarse, de acuerdo con la
ley, los recursos contra el acto registral, incorporando, mediante la Circular
Externa 002 del 9 de febrero de 2010, un nuevo numeral al ttulo viii, captu-
lo i, de la Circular nica expedida por esa autoridad. Sobre estas instruccio-
nes volveremos ms adelante.
2.2 Recursos administrativos
Cumplida la etapa de formacin del acto administrativo definitivo, y una vez
notificado a los interesados, de acuerdo al rgimen que corresponde a cada
tipo de acto (notificacin ficta, si se trata de actos de inscripcin; notifica-
cin personal o por aviso, si se trata de las dems resoluciones registrales),
se abre un perodo o etapa de impugnacin de lo decidido por la cmara de
comercio, merced de los recursos, y que finaliza con una respuesta definitiva,
proveniente de la misma autoridad registral o de la Superintendencia de
Industria y Comercio.
La interposicin de los recursos tambin se considera como ejercicio
del derecho de peticin, pero sujeto a formalidades particulares (artculos
34 Cfr. Resoluciones n.os 1353 de 1983, 435 de 1993, 1072 de 1996. Superintendencia de
Industria y Comercio.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 239
como procedimiento administrativo
13 y 15, Inciso 1, CPACA). Los recursos administrativos regulados en el nuevo
CPACA son los mismos que se prevean en la anterior codificacin, bajo el
rtulo de recursos en la va gubernativa. Sin embargo, la nueva ley de proce-
dimiento administrativo, buscando que las discusiones se resuelvan en sede
administrativa, esto es, con la pretensin de que los recursos sean ms
efectivos, introduce algunas innovaciones, que sern resaltadas al tiempo
que se vayan desarrollando los temas de este captulo.
El numeral 1 del artculo 74 del CPACA establece que el recurso de repo-
sicin se interpondr ante la misma autoridad que expidi el acto, para que
esta lo aclare, modifique, adicione o revoque. Esto significa que del recurso
de reposicin se har uso ante la misma cmara de comercio que adopt la
decisin, la cual tendr competencia para su admisin, trmite y resolucin.
Segn puede deducirse de lo previsto en el inciso 3 del artculo 76 del
CPACA, el recurso de reposicin contra los actos de registro no resulta obli-
gatorio, y por lo mismo no constituye un requisito de procedibilidad para
ejercitar la accin de nulidad y restablecimiento del derecho ante la jurisdic-
cin contenciosa (cfr. numeral 2, artculo 161, ibdem).
Por su parte, el numeral 2 del artculo 74, ejsdem, dispone que el recur-
so de apelacin proceder para ante el inmediato superior administrativo o
funcional 35. Sin embargo, en consideracin a lo dispuesto en el inciso 2 del
artculo 76 del citado cdigo, el recurso de apelacin deber ser presenta-
do ante el funcionario que dict la decisin. Esto significa que, interpuesto
el recurso de apelacin en contra de un acto de registro, el mismo tendr
que presentarse, no obstante, ante la misma cmara de comercio que ex-
pidi el acto, a fin de que esta decida sobre su admisin, agote la carga de
la citacin de los interesados en el trmite y remita el expediente hacia la
35 Sobre la superioridad jerrquica o funcional de la Superintendencia de Industria
y Comercio, el Consejo de Estado puntualiz: La Superintendencia de Industria
y Comercio no es superior jerrquica estructural u orgnica de las cmaras de co-
mercio, pero s lo es desde el punto de vista funcional, pues los actos de stas rela-
cionados con el registro mercantil son susceptibles de impugnacin para ante la
respectiva superintendencia (cfr. Consejo de Estado, Rad. 1643, Sala de Consulta y
Servicio Civil, concepto del 2 de junio de 2005). Consejero ponente: Luis Fernando
lvarez Jaramillo.
240 el registro mercantil en colombia
Superintendencia de Industria y Comercio36, por lo cual esta ltima autori-
dad tendr competencia para resolverlo.
El recurso de apelacin es obligatorio, por eso debe ser interpuesto y
decidido para que el acto administrativo de registro pueda ser objeto de
control judicial ulterior (artculos 76 y 161, CPACA).
El rechazo del denominado recurso de alzada o apelacin, abre la va
para la interposicin del recurso de queja, el cual es facultativo y se interpone
directamente ante la Superintendencia de Industria y Comercio, en cuanto
superior funcional de la cmara de comercio que neg la apelacin. La ley
exige que se presente a travs de escrito acompaado de una copia de la
providencia que rechaz la apelacin.
Las reglas comunes a todos los recursos son las siguientes:
Deben ser presentados por escrito en la diligencia de notificacin
personal, o dentro de los diez das hbiles siguientes a la notifi-
cacin de la inscripcin (notificacin presunta), o a la notifica-
cin personal o por aviso de las dems providencias registrales.
Tratndose del fenmeno del silencio administrativo negativo, el
acto ficto puede ser impugnado en cualquier tiempo, en razn de
la inercia de la entidad registral (artculo 76, CPACA).
Los recursos deben interponerse ante el funcionario que profiri el
acto administrativo atacado, quien no podr negarse a recibirlos.
En caso de negativa, puede acudirse ante el procurador regional o
ante el personero municipal, para que ste ordene su recepcin y
trmite (artculo 23, CPACA).
El recurso de apelacin puede interponerse directamente, o como
subsidiario del de reposicin (inciso 3, artculo 76, CPACA).
36 En un caso puntual, la Superintendencia de Industria y Comercio, mediante oficio
radicado bajo el nmero 13-54031-1-0, del 11 de abril de 2013, solicit a una cmara
de comercio que efectuara el examen de admisibilidad del recurso de apelacin, con
fundamento en los artculos 76, 77 y 78 del CPACA, precisando adems que si es
del caso, conceda el recurso mediante un acto administrativo, para lo cual debern
dar cumplimiento a lo dispuesto en los numerales 1.11.3 y 1.11.5, captulo i, ttulo viii de
la Circular nica proferida por esta superintendencia. De esta manera se devuelve la
documentacin, con el fin de que proceda de conformidad, y si es del caso remita el
respectivo expediente, en los trminos descritos en el numeral 1.11.5 referido.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 241
como procedimiento administrativo
Los recursos deben interponerse dentro del plazo legal, directa-
mente o mediante apoderado que deber ser abogado en ejer-
cicio. Si quien lo presenta ha sido reconocido en la actuacin,
no podr exigrsele presentacin personal del escrito (artculo 77,
CPACA). Son personas reconocidas en la actuacin registral, aque-
llas que durante el trmite de inscripcin llevaron a cabo alguna
actuacin relevante a su inters: suscribieron los documentos su-
jetos a registro, presentaron peticiones escritas en torno al tr-
mite, solicitaron su vinculacin como terceros, se opusieron a la
inscripcin del documento, adelantaron gestiones de trmite para
completar requisitos, hicieron figurar a su nombre las liquidacio-
nes de derechos de inscripcin e impuesto de registro, etc.
El escrito que contenga los recursos deber indicar el nombre y di-
reccin del recurrente, as como su direccin electrnica, si desea
ser notificado por ese medio. Debe, igualmente, expresar de for-
ma concreta las razones de su inconformidad, y solicitar y aportar
las pruebas que pretenda hacer valer (artculo 77, CPACA).
Se admite para la interposicin del recurso la agencia oficiosa. En
este caso, el recurrente deber acreditar la calidad de abogado en
ejercicio y prestar caucin que garantice que la persona por quien
obra ratificar la actuacin dentro de los dos meses siguientes (ar-
tculo 77, CPACA).
Los recursos se otorgan en el efecto suspensivo y se resuelven de pla-
no, salvo en aquellos eventos en los que se haya solicitado la prctica
de pruebas o que el funcionario que haya de tomar la decisin con-
sidere necesario decretarlas de oficio. Si con el recurso se presentan
pruebas, y en el trmite interviene ms de una parte, la ley dispone
que debe darse un traslado de cinco das (artculo 79, CPACA).
Al tratarse de un debate en torno de una situacin jurdica parti-
cular y concreta, la ley admite el desistimiento en cualquier tiem-
po como una forma de finalizacin del procedimiento de impug-
nacin (artculo 81, CPACA).
La notificacin, comunicacin o publicacin de la decisin sobre los
recursos interpuestos le otorgan la cualidad de firmeza a los actos
administrativos.
242 el registro mercantil en colombia
Adicionalmente, para la tramitacin de los recursos administrativos
frente a los actos de registro, las cmaras de comercio deben observar las
instrucciones impartidas por la Superintendencia de Industria y Comercio a
travs de la Circular Externa 002 de 2010, que adiciona varios numerales a la
Circular nica de esa autoridad, en los siguientes trminos:
1.11. Recursos de la va gubernativa.
1.11.1. Oportunidad para la interposicin de recursos. Los re-
cursos contra el acto registral podrn interponerse dentro de los
cinco (5) das [entindase, diez (10) das hbiles] siguientes a la fe- Contencioso Administrativo [entindase artculos 66-69, CPACA].
cha en que se efectu la anotacin en el registro respectivo.
Transcurridos los trminos sin que se hubieren interpuesto
los recursos procedentes, el acto quedar en firme.
1.11.2. Recurso de queja. Cuando, en desarrollo de la va guber-
nativa, se interponga recurso de queja ante la Superintendencia
de Industria y Comercio contra un acto administrativo de una
Cmara de Comercio, se solicitar el expediente a la cmara de
comercio respectiva, adjuntando copia del recurso de queja.
La cmara de comercio remitir de inmediato el expedien-
te solicitado y actualizar el certificado, indicando que contra
ese acto administrativo se interpuso un recurso de queja; de-
jando constancia, de conformidad con el artculo 55 del Cdigo
Contencioso Administrativo [entindase artculo 79, CPACA], de
que la inscripcin se encuentra suspendida.
Una vez notificada la decisin que resuelva el recurso de queja,
la Superintendencia de Industria y Comercio remitir copia del acto
administrativo correspondiente a la cmara de comercio respecti-
va, la cual deber proceder de conformidad con dicha decisin.
1.11.3. Publicidad del recurso. Una vez interpuestos los recur-
sos de reposicin o de apelacin contra los actos registrales, mer-
cantiles y de entidades sin nimo de lucro, las cmaras de co-
mercio comunicarn a los interesados tal actuacin, a travs del
servicio de mensajera, a la direccin de notificacin judicial de la
persona jurdica o natural, segn sea el caso.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 243
como procedimiento administrativo
Sin perjuicio de lo anterior, la cmara de comercio informar
de la presentacin del recurso, mediante la publicacin en cual-
quier medio electrnico de que disponga.
1.11.4. Notificacin de la decisin del recurso. Cuando la deci-
sin del recurso de reposicin confirma el acto impugnado, y proce-
de el trmite del recurso de alzada, no es obligatoria la notificacin
personal de dicha decisin. En caso de que la decisin del recurso
ponga fin al procedimiento administrativo, aquella deber ser noti-
ficada en los trminos previstos en los artculos 44 y 45 del Cdigo
1.11.5. Conformacin del expediente de recurso. Resuelto
por la cmara de comercio el recurso de reposicin interpuesto
frente a un acto registral, mercantil o de entidades sin nimo de
lucro, y si fuere procedente el trmite del recurso de alzada, la c-
mara de comercio deber remitir el expediente del recurso a la
Superintendencia de Industria y Comercio - Grupo de Trabajo de
Cmaras de Comercio, debidamente foliados en la parte superior
derecha, iniciando desde la carta de remisin a esta Entidad y has-
ta la ltima hoja, en el orden que a continuacin se indica:
a) Carta de remisin del expediente a la Superintendencia de
Industria y Comercio.
Tal documento deber contener la relacin del material que se
enva, con la indicacin de los folios que componen el expediente.
b) Escrito del recurso junto, con su constancia de presenta-
cin personal.
c) Acto administrativo objeto del recurso.
Cuando se trate de abstencin registral, la cmara deber
remitir el oficio respectivo. En caso de haber procedido la inscrip-
cin, deber remitir copia de la anotacin en el libro respectivo.
d) Actos y documentos presentados para registro.
e) Resolucin mediante la cual la cmara de comercio decide
el recurso de reposicin.
f) Estatutos de la persona jurdica inscritos en la respectiva
cmara de comercio y vigentes al momento de la adopcin de la
decisin materia de registro.
244 el registro mercantil en colombia
g) Certificado de existencia y representacin legal o de ma-
trcula mercantil, donde conste la anotacin registral del acto im-
pugnado, si el recurso es contra una inscripcin.
h) Constancia de la publicacin de la solicitud de inscripcin
registral efectuada por la cmara de comercio.
i) Constancia del traslado del recurso a los interesados.
j) Escritos de respuesta de los interesados al traslado de los recursos.
La remisin del recurso de alzada por parte de la cmara de
comercio a la Superintendencia de Industria y Comercio, debe-
r ser realizada dentro de los tres (3) das siguientes a aquel en
que se decida el recurso de reposicin, de conformidad con el
artculo 209 de la Constitucin Poltica, y el artculo 3 del Cdigo
Contencioso Administrativo [lase artculo 3, CPACA].
Dice la ley, que vencido el perodo probatorio (y en la discusin de actos
de inscripcin este es innecesario) deber proferirse la decisin motivada
que resuelva el recurso. Esta decisin debe resolver todas las peticiones que
hayan sido oportunamente planteadas y las que surjan con motivo del re-
curso (artculo 80, CPACA). En la prctica, son dos las alternativas en la deci-
sin de los recursos en contra de actos de registro: confirmar, en todo o en
parte, la inscripcin o la abstencin del registro; o revocar, en todo o en parte,
la inscripcin o la abstencin del registro objeto de recursos. Esto, sin perjui-
cio de que en el acto administrativo que los resuelve deben ser abordadas y
respondidas (dentro de los lmites de la competencia de las cmaras de co-
mercio) las dems cuestiones planteadas, adyacentes al acto de inscripcin.
2.3 El efecto suspensivo de los recursos
administrativos
Un aspecto de singular trascendencia para el registro, y la certificacin de
actos y documentos, es el efecto suspensivo con el que se tramitan los re-
cursos administrativos.
Lo anterior significa que, si dentro del trmino de ejecutoria del acto
administrativo de inscripcin son presentados en debida forma los re-
cursos administrativos, tal circunstancia ser impeditiva de que el acto
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 245
como procedimiento administrativo
administrativo quede en firme y pueda ejecutarse; por lo menos, hasta que
los mismos no sean resueltos. Esta afirmacin encuentra su principal sus-
tento legal en lo ordenado en el inciso 1, artculo 79, CPACA:
Artculo 79. Trmite de los recursos y pruebas. Los recursos se tra-
mitarn en el efecto suspensivo.
Que los recursos se tramiten en el efecto suspensivo significa, ni ms
ni menos, que se suspende la ejecucin de la providencia administrativa
impugnada, defiriendo su eficacia (en cuanto firmeza y ejecutoriedad) a la
ulterior resolucin de los mismos. Esto supone que los recursos gubernati-
vos tienen la virtualidad de suspender los efectos o impedir la ejecucin de
los actos impugnados, mientras los mismos se encuentren pendientes de
definicin, lo cual cobra toda lgica a la luz de lo previsto en los artculos
87-90 del CPACA, segn los cuales el carcter ejecutorio de los actos admi-
nistrativos solo puede predicarse de actos en firme.
La jurisprudencia constitucional sobre asunto de la misma natu-
raleza, ha dicho lo siguiente; en la sentencia proferida el da 26 de
octubre de 2000, en el expediente T-353096 dijo:
[] El orden jurdico ha de interpretarse de manera sistemti-
ca y, adems, teniendo siempre en cuenta la finalidad que se per-
sigue con las normas jurdicas, es decir, que el intrprete no debe
perder de vista jams la teleologa de las normas que interpreta.
Aplicados estos criterios, se observa por la Corte que el art-
culo 55 del Cdigo Contencioso Administrativo ordena que los re-
cursos en la va gubernativa se concedan en el efecto suspensivo.
Ello significa, como es de sobra conocido, que el acto administra-
tivo objeto de la impugnacin con esos recursos, no puede surtir
ningn efecto jurdico mientras la impugnacin aludida est pen-
diente de decisin, ya sea por la propia autoridad que lo profiri, o
por su superior jerrquico37.
37 Consejo de Estado, Rad. 25000-23-26-000-2002-0107-01 (Seccin Tercera, Sentencia
del 4 de abril de 2002). Consejero ponente: Mara Elena Giraldo Gmez.
246 el registro mercantil en colombia
Ahora bien, cabe decir que el efecto suspensivo de los recursos deviene
de un preciso mandato legal, es decir, no depende de una declaracin de
voluntad de la administracin, pues el citado efecto viene dado ex lege
de forma imperativa, sustrado de todo calculo o injerencia de los extremos
interesados en la discusin del acto:
Huelga sealar que la decisin o la voluntad de la autoridad ad-
ministrativa no juega papel alguno en esta materia, puesto que
el efecto suspensivo resulta de obligatorio e imperativo manda-
miento legal, a cuyo obedecimiento no puede sustraerse ningn
funcionario. (Gil Echeverry, 2010, p. 170).
Lo acabado de sealar tiene importantes consecuencias en materia
registral, pues si bien la ley dispone que los recursos se tramitan en el
efecto suspensivo, no significa ello que frente al acto administrativo de ins-
cripcin la suspensin ocurra solo a partir del momento en que la cmara de
comercio comunica a los interesados sobre la interposicin del recurso. La
suspensin de la inscripcin es ntegra, sin que pueda surtir efectos ni si-
quiera parciales desde el mismo momento de su anotacin. Se trata de una
suspensin in nuce. Por eso, en el evento de confirmarse el acto adminis-
trativo de inscripcin impugnado, el correspondiente registro se entender
vlido desde la fecha misma en que se efectu la inscripcin.
El efecto suspensivo respecto de un acto administrativo de inscripcin,
supone que se tengan por vigentes las inscripciones que estando en firme
lo antecedan. Ha sealado la Superintendencia de Industria y Comercio que
frente a los actos de inscripcin de administradores y revisores fiscales, cuya
inscripcin ha sido objeto de los recursos de va gubernativa, estarn vigen-
tes las inscripciones que los anteceden inmediatamente, para lo cual ser
necesario dar aplicacin a lo dispuesto en el artculo 164 del C. Co., hasta tan-
to la sealada inscripcin impugnada con los recursos no quede en firme38.
Esto se traduce en que la cmara de comercio debe abstenerse de re-
gistrar libros, actos o documentos que pendan de una inscripcin cuyos
efectos se encuentran suspendidos, como consecuencia de la oportuna
38 Cfr. Oficios 01037979 del 31 de mayo de 2001, y 02015861 del 21 de marzo de 2002,
Superintendencia de Industria y Comercio.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 247
como procedimiento administrativo
interposicin de los recursos administrativos. As las cosas, si por ejemplo
el recurso se ejerce en contra de la designacin de un rgano de adminis-
tracin o fiscalizacin de una persona jurdica, se entendern en suspenso
los efectos de dicha inscripcin mientras no alcance firmeza la designacin
correspondiente. En su lugar, si se encuentran suspendidos los efectos ju-
rdicos derivados del acto administrativo de registro, la cmara de comer-
cio no podr tener en consideracin las decisiones adoptadas por el rgano
atacado con los recursos, por faltar ejecutoriedad o fuerza ejecutoria a la
inscripcin recurrida; quedando vigentes las inscripciones que la anteceden,
se insiste, hasta tanto no sea decidido el recurso de que se trate. As se pro-
nunci la Superintendencia de Industria y Comercio:
En el caso en comento, el presupuesto jurdico bsico para la ins-
cripcin de los cargos de directivos de la entidad sin nimo de lu-
cro a la que usted hace referencia, era precisamente la inscripcin
del Consejo Directivo, ya que ste es el rgano competente para
efectuar tales designaciones. En este sentido, si se tiene en cuenta
que la inscripcin era presupuesto jurdico bsico para la posterior
inscripcin de las designaciones realizadas por dicho rgano, debe
concluirse que el acto administrativo registral de la Cmara consis-
tente en la inscripcin de tales nombramientos, ha perdido sus fun-
damentos de derecho y por lo tanto carece de fuerza ejecutoria39.
Asimismo, ha sealado la citada autoridad gubernamental:
Por lo anterior, los recursos contra los actos registrales de las c-
maras de comercio, entre los cuales se encuentran los actos de ins-
cripcin de las actas de asambleas en que consta la designacin
de los revisores fiscales, [4] se conceden en el efecto suspensivo y
nicamente cuando queden en firme surten efectos, [5] es decir,
cuando se decidan los recursos interpuestos contra ellos.
En este orden de ideas, al interponerse el recurso contra
la inscripcin del acta nmero 017 de 8 de enero de 2002 de la
39 Oficio n. 02058032 del 4 de septiembre de 2002. Superintendencia de Industria y
Comercio.
248 el registro mercantil en colombia
asamblea general extraordinaria de accionistas, que design revi-
sor fiscal principal y suplente, los efectos de dicho acto adminis-
trativo de registro quedan suspendidos, por lo que la designacin
realizada no produce los efectos de oponibilidad frente a terceros.
En este sentido, es preciso tener en cuenta que, segn lo esta-
blecido en el Art. 164 del Cdigo de Comercio, las personas inscri-
tas en el registro mercantil como representantes legales o reviso-
res fiscales de una sociedad, conservan tal carcter para todos los
efectos legales, mientras no se cancele dicha inscripcin mediante
el registro de un nuevo nombramiento o eleccin. En consecuen-
cia, respecto del caso planteado, hasta que se resuelva el recurso
interpuesto, para todos los efectos legales, el revisor fiscal de la
sociedad ser la persona que se encontraba registrada antes de la
inscripcin del acta 017 de 200240.
En otro pronunciamiento reciente, reafirm la Superintendencia la
doctrina en cuestin, al sealar que:
A su vez, el inciso segundo de la citada norma dispone que los
procedimientos administrativos regulados por leyes especiales
se regirn por stas; en lo no previsto en ellas se aplicarn las
normas de esta parte primera que sean compatibles. En este
sentido, teniendo en cuenta que no existen leyes especiales que
regulen los procedimientos administrativos que adelantan las
cmaras de comercio, se concluye que tales procedimientos se ri-
gen por lo establecido en la parte primera del Cdigo Contencioso
Administrativo.
Por lo anterior, los recursos contra los actos registrales de las
cmaras de comercio, entre los cuales se encuentran los actos de
inscripcin de administradores y revisores fiscales, se conceden en
el efecto suspensivo, razn por la cual, nicamente cuando stos se
resuelvan la decisin recurrida queda en firme y, por consiguiente,
surte efectos. En este sentido, la interposicin de los recursos de la
40 Oficio 02015861 del 21 de marzo de 2002. Superintendencia de Industria y Comercio.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 249
como procedimiento administrativo
va gubernativa contra los citados actos de inscripcin, suspende
la oponibilidad de las decisiones contenidas en ellos, esto es, en
este caso los nombramientos efectuados no son oponibles hasta
tanto sean resueltos los recursos interpuestos.
En tal virtud, es claro que la interposicin de los recursos de
la va gubernativa contra los actos registrales, supone que hasta
tanto dichos actos no se encuentren en firme no pueden generar
efectos jurdicos y, por lo tanto, estarn vigentes las inscripciones
que lo anteceden41.
Como resultar apenas obvio, el efecto suspensivo con el que se trami-
tan los recursos en contra de inscripciones tiene tambin repercusin en las
certificaciones que expiden las cmaras de comercio. En nuestra opinin, la
certificacin es un medio probatorio y no un acto de ejecucin de los actos
administrativos de inscripcin. Por lo tanto, para dar una mejor y ms com-
pleta publicidad de la situacin real del expediente registral, en ella se debe-
r dejar constancia de la interposicin de los recursos, certificando tanto la
inscripcin impugnada (cuyos efectos estn en suspenso, pero que en todo
caso no ha desaparecido del ordenamiento), como la inscripcin que inme-
diatamente la antecede. No puede perderse de vista que la funcin certifica-
dora es obligatoria, por lo cual la interposicin de los recursos suspende los
efectos del acto de inscripcin impugnado, pero en modo alguno suspende
o impide la expedicin de certificados.
2.4 Los certificados son medios de prueba que
no ponen fin a la actuacin administrativa
Conforme a lo acabado de expresar, la certificacin no es un acto decisorio
que ponga fin a la actuacin administrativa de registro, y, por tanto, no cum-
ple con uno de los presupuestos que exige la ley para ser atacada a travs de
los recursos en sede administrativa. En este sentido se han pronunciado la
Superintendencia de Industria y Comercio y el Consejo de Estado:
41 Oficio 06072826 de 2006. Superintendencia de Industria y Comercio.
250 el registro mercantil en colombia
[] Pero, de ninguna manera, son actos sujetos al recurso conten-
cioso administrativo los certificados que expide el Superintendente
Bancario, porque con ellos no se pone fin a una situacin admi-
nistrativa, sino que tan solo se acredita la existencia de un acto o
de un hecho, son una prueba de lo que all se hace constar por el
funcionario42.
[] La facultad delegada por el Estado a las cmaras de co-
mercio de administrar los registros pblicos, dentro de los cuales
se encuentra el Registro Mercantil, otorga a dichas entidades la
funcin de certificar de los actos y documentos que se encuentren
inscritos en el Registro Mercantil. En tal sentido, el artculo 30 del
Cdigo de Comercio establece:
[] La naturaleza jurdica de la funcin certificadora de las
cmaras de comercio es pblica, y en particular se trata de una
funcin administrativa. Por consiguiente, la expedicin de los di-
ferentes certificados sobre los actos y documentos inscritos en
el registro mercantil, se considera como un acto administrativo,
dictado por un particular. Sin embargo, la expedicin de un certifi-
cado no es un acto administrativo que ponga fin a una actuacin
administrativa, y por lo tanto no procede contra l los recursos
de la va gubernativa. (Superintendencia de Industria y Comercio,
Resolucin 43467 de 2007).
De lo transcrito se desprende, con claridad, que los certificados son uno
de los medios probatorios de las inscripciones, mas no son un acto admi-
nistrativo definitivo, susceptible de debatirse en la instancia administrati-
va a travs de los controles gubernativos; ni tampoco son el acto de notifi-
cacin de dichos actos de registro. Sus falencias no pueden ser tenidas en
cuenta como inconsistencias en el proceso de expedicin y notificacin del
acto administrativo de inscripcin. Lo dicho, naturalmente, sin perjuicio de
que el interesado pueda eventualmente acudir a la jurisdiccin contenciosa
administrativa43.
42 Consejo de Estado, Seccin Primera, auto del 30 de noviembre de 1978. Citado en
Gil Echeverry (2010, p. 263).
43 Cfr. artculo 137, CPACA.
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 251
como procedimiento administrativo
2.5 Revocatoria directa
En la institucin de la revocatoria directa tenemos dos necesidades encon-
tradas: por una parte, la de estabilidad y seguridad del ordenamiento jurdi-
co, y, por la otra, la de adaptacin de la actividad administrativa a su ideal de
justicia. As pues, no sera posible afirmar que todas las actuaciones admi-
nistrativas son revocables, por cuanto se menoscabara la seguridad jurdica,
pero tampoco sera adecuado que todas ellas fueran irrevocables, pues en
algunos casos ser necesario retirar del ordenamiento jurdico alguna dis-
posicin administrativa que imponga una sancin o un gravamen exorbi-
tante para los particulares. La primera condicin para que un acto adminis-
trativo sea revocable es que se trate de un acto de carcter particular, como
son aquellos ligados a los procedimientos de los registros administrados por
las cmaras de comercio.
Por otra parte, la revocatoria directa es un instrumento para que la ad-
ministracin revise sus decisiones de manera unilateral. Por este motivo, el
inicio de la actuacin tendiente a revocar un acto administrativo se puede
dar de oficio o a solicitud de parte, como lo indica el artculo 93 del nuevo
cdigo, pues no se requiere, para el inicio del trmite revocatorio, del con-
sentimiento del particular a quien afecta el acto. Distinto es, que para que
se proceda efectivamente a la revocacin, se requiera de la aquiescencia del
particular, como se ver ms adelante.
El mencionado artculo 93 del CPACA tambin indica, de forma taxativa,
las razones por las cuales procede la revocatoria de un acto administrativo
de registro, a saber: cuando se oponga manifiestamente a la constitucin
o a la ley, cuando no se ajuste al inters pblico o social y cuando se cause
agravio injustificado a una persona. Sin embargo, no debe perderse de vista
lo dispuesto por el artculo 94 de la misma codificacin, segn el cual res-
pecto de la primera causal no proceder la revocatoria a solicitud de parte
cuando se hayan interpuesto los recursos administrativos; lo cual es apenas
obvio, pues ya en esa sede tuvo el particular oportunidad de manifestar su
inconformidad con el acto, y la cmara de comercio pudo efectuar una re-
visin previa del mismo. Debe recordarse, adems, que en este caso se hace
referencia a un control de legalidad, por lo que puede alegarse la existencia
de cualquier inconsistencia en el procedimiento formativo del acto registral,
o cualquier deficiencia en la calificacin jurdica del acto sujeto a inscripcin.
252 el registro mercantil en colombia
Sobre la revocatoria por solicitud de parte, solo falta agregar que, con la
entrada en vigencia del nuevo cdigo, el trmino para que la administracin
resuelva una solicitud de este tipo se redujo de tres a dos meses (inciso 2,
artculo 95, CPACA). Adicionalmente, no sobra decir que contra el acto ad-
ministrativo que resuelve la solicitud de revocatoria directa no cabe recurso
alguno (inciso 3, artculo 95, CPACA). Adems, por expresa prohibicin legal,
ni la solicitud ni la decisin de revocatoria directa reviven los trminos para
iniciar acciones en sede contenciosa, ni dan lugar a la aplicacin del silencio
administrativo.
A diferencia de lo que ocurre con la revocatoria por solicitud de parte,
la administracin puede iniciar oficiosamente el procedimiento especial de
revocatoria de sus actos, en cualquiera de los casos indicados por el artculo
93 del CPACA, sin limitacin alguna; es decir, incluso cuando se d la revo-
catoria con fundamento en su inconstitucionalidad o ilegalidad y se hayan
interpuesto los recursos de la va gubernativa. En cuanto al trmino para la
revocacin oficiosa de actos administrativos expedidos por las cmaras de
comercio, vale la pena resaltar lo indicado por el inciso 1 del artculo 95 del
CPACA, segn el cual la autoridad registral puede iniciar el trmite de revoca-
cin en cualquier momento, siempre que no haya perdido competencia para
hacerlo, por haberse notificado el auto admisorio de una demanda que se
haya iniciado contra el mismo acto cameral ante la jurisdiccin contenciosa.
Ahora bien, la prdida de competencia de la administracin para revocar
sus actos, por razn de la notificacin del auto admisorio de la demanda, no
impide que durante el proceso la autoridad correspondiente formule ofertas
de revocatoria, lo que constituye una novedad legislativa. Para que estas pro-
cedan, deben ser previamente aprobadas por el comit de conciliacin de la
entidad y, una vez formuladas, sern examinadas por el juez, quien ordenar
ponerlas en conocimiento del demandante para verificar si se ajustan al orde-
namiento jurdico. En caso de que el demandante acepte la oferta de revoca-
toria, el proceso terminar por auto, en el que se indicarn las obligaciones de
la autoridad demandada (Pargrafo del artculo 95, CPACA).
Es interesante lo dispuesto por el Art. 97 de la nueva codificacin, pues
si bien mantiene lo dispuesto por el cdigo anterior (en el sentido de que si el
acto cre o modific una situacin jurdica concreta o reconoci un derecho sultar afectados con la decisin (antes de decidir la revocacin), garantizan-
de igual categora, para su revocatoria se debe contar con la aquiescencia pre-
via, escrita y expresa del titular del derecho), la actual codificacin establece
El procedimiento registral de las cmaras de comercio 253
como procedimiento administrativo
unas nuevas limitaciones para la administracin y, por lo mismo, para las c-
maras de comercio. En efecto, los incisos 2 y 3 de este artculo indican que:
Si el titular niega su consentimiento y la autoridad considera que
el acto es contrario a la Constitucin o a la ley, deber demandar-
lo ante la jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo. Si la ad-
ministracin considera que el acto ocurri por medios ilegales o
fraudulentos, lo demandar sin acudir al procedimiento previo de
conciliacin y solicitar al juez su suspensin provisional.
As pues, la posibilidad de revocar los actos de carcter particular y con-
creto queda en todos los casos supeditada a la voluntad del administrado,
y, si no se cuenta con su autorizacin, a la administracin no le queda otro
camino que demandar su propio acto y solicitar al juez la suspensin provi-
sional del mismo.
Sobre esta disposicin se ha dicho que:
[] el legislador debi conservar la regla prevista en el artculo 73
del Cdigo actual, por una razn de simple lgica jurdica: la deci-
sin obtenida por medios ilegales o fraudulentos no puede tornar-
se inmutable y debe al contrario ser invalidada, sin necesidad de la
anuencia de aquel que ha cometido la irregularidad; esta clase de
comportamientos generan una nulidad en el acto proferido, y los
derechos que surjan no pueden ser protegidos, al ser claramente un
producto de la mala fe. Tambin puede afirmarse que la caracters-
tica de estabilidad de los derechos se encuentra principalmente en
los principios de buena fe y confianza legtima. Si estos dos presu-
puestos no se hallan presentes, el pronunciamiento de la autoridad
adquiere vocacin de revocabilidad. (Gil Botero, 2011, p. 217).
La revocatoria directa, sea instada a peticin de parte o iniciada como
actividad exoficio, se tramitar mediante un procedimiento administrativo,
en el que hay que citar a los directamente interesados y a los que puedan re-
do el derecho de audiencia y de defensa (pargrafo del artculo 97, CPACA).
Por este motivo, al procedimiento revocatorio le es perfectamente aplicable
254 el registro mercantil en colombia
lo dispuesto en los artculos 33-45 del CPACA, en cuanto sean compatibles
con su finalidad.
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256 el registro mercantil en colombia El procedimiento registral de las cmaras de comercio 257
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Providencias del Consejo de Estado Ley 1101 de 2006

Consejo de Estado, exp. 2320 (Seccin Primera, 20 de agosto de 1993) Ley 1150 de 2007
Magistrado ponente: Ernesto Rafael Ariza Muoz. Ley 1258 de 2008
Consejo de Estado. Rad. 25000-23-26-000-2002-0107-01 (Seccin ter- Ley 1429 de 2010
cera. Sentencia del 4 de abril de 2002) Magistrado ponente: Mara Ley 1437 de 2011 (Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo
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Alvarez Jaramillo. Ley 1727 de 2014
Consejo de Estado. Exp. 7283 (Seccin Primera. Sentencia de julio de Ley 1755 de 2015
2006) Magistrado ponente: Martha Sofa Sanz Tobn. Decreto-Ley 410 de 1971 (Cdigo de Comercio)
Consejo de Estado, Exp. 18136 (Seccin Tercera, 27 de septiembre de Decreto-Ley 01 de 1984 (Cdigo Contencioso Administrativo)
2006), Magistrado ponente: Ramiro Saavedra Becerra. Decreto-Ley 2150 de 1995
Consejo de Estado. Exp. No. 05001 23 31 000 2007 00698 01. (Sala plena Decreto-Ley 019 de 2012
de lo Contencioso administrativo. Sentencia de tutela del 28 de Decretos
agosto de 2007). Magistrado ponente: Martha Sofa Sanz Tobon. Decreto 427 de 1996
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Consulta de 20 Decreto 650 de 1996
de mayo de 2010. Magistrado ponente: Enrique Jos Arboleda Decreto 393 de 2002
Perdomo. Decreto 898 de 2002
Consejo de Estado. Rad. 2.043 (11001-03-06-000-2010-00113-00) (Sala Decreto 4463 de 2006
de Consulta y Servicio Civil. Concepto del 28 de octubre de 2010). Decreto 2893 de 2011
Magistrado ponente: Enrique Jos Arboleda Perdomo. Decreto 4886 de 2011
Textos normativos Decreto 734 de 2012
Leyes Decreto 489 de 2013
Ley 79 de 1988 Decreto 1510 de 2013
Ley 6 de 1992 Decreto 2042 de 2014
Ley 80 de 1993 Circulares
Ley 222 de 1995 Circular nica Superintendencia de Industria y Comercio. Ttulo VIII.
Ley 223 de 1995 Captulo I.
Ley 300 de 1996
Ley 454 de 1998
Ley 590 de 2000
Ley 643 DE 2001
Ley 850 de 2003
Ley 962 de 2005
Ley 1014 de 2006
 259

C aptulo v

El registro nico
empresarial y social, rues:
un aporte a la simplificacin de trmites

Kristel Maritza Salazar Henao

Abogada, Universidad de Antioquia, Medelln, Colombia
Especialista en Derecho de los Negocios, Universidad Externado de Colombia,
Bogot, Colombia.
Abogada coordinadora de Registros de la Cmara de Comercio
de Medelln para Antioquia
Jos David Martnez Cuervo
Abogado y especialista en Derecho Administrativo de la Universidad Pontificia
Bolivariana, Medelln (Colombia). Termin estudios en Ciencias Eclesisticas y
Filosofa en el Seminario Diocesano Santo Toms de Aquino, Santa Rosa de Osos,
Antioquia (Colombia). Jefe del Registro nico de Proponentes de la Direccin de
Registros Pblicos de la Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia. Colabor
en el presente artculo con el captulo sobre el Registro nico de Proponentes.
260 el registro mercantil en colombia
Resumen
El Registro nico Empresarial y Social, RUES, la central de datos ms grande
del pas, es una herramienta innovadora que integra el registro mercantil, el
Registro nico de Proponentes, el registro de entidades sin nimo de lucro,
el registro de personas naturales y jurdicas que ejercen actividades de ven-
dedores de juegos de suerte y azar, el registro pblico de veeduras ciudada-
nas, el registro de los apoderados judiciales de las entidades extranjeras de
derecho privado sin nimo de lucro, el registro de la economa solidaria y el
Registro Nacional de Turismo, con el que las 57 cmaras de comercio del pas
se comprometen en la tarea de simplificar trmites en la administracin p-
blica y realizan un valioso aporte a la formalizacin empresarial.
Abstract
The Sole Business and Social Registry (RUES, in Spanish), the countrys largest
database, is an innovative tool that integrates the Business Registry, the Tender
Registry, the Non-profit Entity Registry, the Registry of Natural or Legal Persons
that Sell Games of Chance, the Public Registry of Citizen Oversight, the Registry
of Legal Representatives of Private Non-profit Foreign Entities, the Solidarity
Economy Registry, and the National Registry of Tourism, which the countrys
57 chambers of commerce use to simplify processes in public administration
and through which they provide valuable support for business formalization.
El registro nico empresarial y social, rues 261
Introduccin
El presente artculo pretende hacer un acercamiento a una realidad que cada
vez toma ms fuerza: la administracin de la informacin con el apoyo en pla-
taformas tecnolgicas. Esta necesidad se le plantea a las entidades e institu-
ciones que buscan adherirse de manera efectiva a las dinmicas sociales, para
poder interactuar con los ciudadanos que se apropian de esas innovaciones.
Desde esta perspectiva se presenta el Registro nico Empresarial y
Social, RUES; sistema creado por el Gobierno nacional a travs del Decreto
Ley 019 de 2012, que articula el registro mercantil, el Registro nico de
Proponentes, el registro de entidades sin nimo de lucro, el registro de per-
sonas naturales y jurdicas que ejercen actividades de vendedores de juegos
de suerte y azar, el registro pblico de veeduras ciudadanas, el registro de
los apoderados judiciales de las entidades extranjeras de derecho privado
sin nimo de lucro, el registro de la economa solidaria y el Registro Nacional
de Turismo. Es una estrategia innovadora, que asumen las 57 cmaras de
comercio del pas dentro de su actividad.
Inicialmente, se exponen los orgenes de este sistema, abordado desde
los elementos que lo componen: el marco normativo, y las implicaciones y
beneficios que brinda, no solo a los empresarios sino tambin a la ciudada-
na en general. Se especifican las caractersticas y servicios que ofrece a tra-
vs del sitio web oficial y de las cmaras de comercio, entre otros aspectos
con los que cuenta la gran central de informacin RUES.
El objetivo es hacer un acercamiento a la importancia de las trans-
formaciones tecnolgicas como estrategias para apoyar las directrices del
Gobierno nacional que buscan la simplificacin de las actuaciones que se
adelantan ante la administracin pblica, como una necesidad que tienen
los ciudadanos de contar con un Estado eficaz y transparente, un ideal que
las cmaras de comercio apoyan y gestionan.
Posteriormente, se hace referencia a los registros pblicos que inte-
gran el sistema, haciendo nfasis en la importancia del Registro Nacional
de Turismo, que fue asumido por las cmaras de comercio a partir del 1 de
marzo de 2012, ante la realidad de un rengln econmico que cada vez cobra
ms relevancia en la realidad econmica del pas y amerita dejar sentadas
las razones por las que este registro tiene un manejo especifico en materia
registral, tanto en la plataforma tecnolgica como en su administracin.
262 el registro mercantil en colombia El registro nico empresarial y social, rues 263

Finalmente, se aborda el Registro nico de Proponentes, dadas las ca-

ractersticas y transformaciones que ha tenido su administracin en los lti- -1-
mos aos por parte de las cmaras de comercio.
Orgenes

En una era donde las tecnologas de la informacin y las comunicaciones

avanzan de manera acelerada, generando un impacto en el desarrollo eco-
nmico, poltico, social y cultural del pas, resulta imperativa la necesidad
de crear herramientas que faciliten el desarrollo de las actividades empre-
sariales, con miras a la simplificacin y reduccin de los trmites para los
ciudadanos y la agilizacin de los procesos que tiendan a la modernizacin
de la administracin pblica.
Bajo esta lgica fue creada la plataforma virtual que agrupa a todos los
tipos de registro mencionados en la Introduccin, que son administrados
por las cmaras de comercio del pas.
Segn datos de la Confederacin Colombiana de Cmaras de Comercio,
Confecmaras, en su sitio web oficial, desde el 1 de enero de 2013 se puso en
funcionamiento para el pas la gran central de informacin, como un inno-
vador sistema que busca modernizar los procedimientos a nivel interno y
externo en las cmaras de comercio. Esta central es una herramienta que fa-
cilita la gestin de las actividades del Estado y de los empresarios, al apoyar
la labor de seguimiento y vigilancia de las entidades pblicas, simplificar y
reducir los trmites que deben cumplir las empresas, y ofrecer informacin
en lnea, confiable y oportuna, para la toma de decisiones comerciales.
El Registro nico Empresarial y Social, RUES, como ha sido denominada
esta plataforma tecnolgica, integra en una gran central de informacin en
lnea los registros pblicos que estn a cargo de los entes registrales. As, a
travs del RUES se mantiene actualizada la informacin ms relevante de
los 4.500.000 registros pblicos activos, administrados por las 57 cmaras
de comercio del pas, que manejan 270 millones de datos, bajo los ms altos
estndares de tecnologa y seguridad.
Cabe sealar que para el Gobierno nacional, desde la expedicin de la
Constitucin Poltica de 1991, ha sido poltica general facilitar las gestiones
que se deben adelantar ante las diferentes entidades del Estado. La ltima
264 el registro mercantil en colombia
iniciativa, recogida en el Decreto Ley 019 del 10 de enero de 2012, ha tenido
aciertos en esa intencin clara de simplificar, reducir y suprimir los trmi-
tes y procedimientos que las personas naturales y jurdicas realizan ante las
autoridades pblicas, o ante las entidades privadas que cumplen funciones
pblicas. Para ello, se utilizan las herramientas tecnolgicas que permiten la
estandarizacin y automatizacin de los procesos, la racionalizacin de los
recursos, y la eficiencia y transparencia en las actuaciones administrativas.
Las cmaras de comercio, en atencin a su funcin para administrar los
registros pblicos que por ley tienen delegada1, no han sido ajenas a este
tipo de iniciativas, que han impactado su actividad. Respondiendo a esta po-
ltica, se cre inicialmente el Registro nico Empresarial, RUE, como un sis-
tema que, bajo estrictos parmetros tcnicos y de estandarizacin, integr
1 En ejercicio de la figura de descentralizacin administrativa por colaboracin,
las cmaras de comercio, pese a ser personas jurdicas privadas de carcter gre-
mial y creadas por el Gobierno nacional, estn autorizadas por la ley para cum-
plir una funcin pblica administrativa delegada, cual es la de administrar el re-
gistro pblico mercantil, el registro de entidades sin nimo de lucro, el Registro
nico de Proponentes y el Registro Nacional de Turismo. En efecto, segn la Corte
Constitucional: A las cmaras de comercio la ley confa la funcin de llevar el re-
gistro mercantil y certificar sobre los actos y documentos en l inscritos (C. Co.,
artculo 86). El origen legal del registro, la obligatoriedad de inscribir en l ciertos
actos y documentos, el valor vinculante de las certificaciones que se expiden, la re-
gulacin legal y no convencional relativa a su organizacin y a las actuaciones de-
rivadas del mismo, el relieve esencial que adquiere como pieza central del Cdigo
de Comercio y de la dinmica corporativa y contractual que all se recoge, entre
otras razones, justifican y explican el carcter de funcin pblica que exhibe la
organizacin y administracin del registro mercantil.
Las cmaras de comercio a las cuales se ha encargado el ejercicio de la anotada
funcin, no son entidades pblicas, pues no se avienen con ninguna de las espe-
cies de esta naturaleza contempladas y reguladas en la Constitucin y la ley. Si
bien nominalmente se consideran instituciones de orden legal (C. Co., artculo
78), creadas por el Gobierno, lo cierto es que ellas se integran por los comerciantes
inscritos en su respectivo registro mercantil (C. Co.). La tcnica autorizatoria y la
participacin que ella reserva a la autoridad pblica, habida consideracin de las
funciones que cumplen las cmaras de comercio, no permite concluir por s solas
su naturaleza pblica. Excluida la funcin de llevar el registro mercantil, las restan-
tes funciones de las cmaras, su organizacin y direccin, las fuentes de sus ingre-
sos, la naturaleza de sus trabajadores, la existencia de estatutos que las gobiernan,
extremos sobre los cuales no es necesario para los efectos de esta providencia
entrar a profundizar, ponen de presente que solo a riesgo de desvirtuar tales ele-
mentos no se puede dudar sobre su naturaleza corporativa, gremial y privada
(Corte Constitucional, Sentencia C-144 de 1993. M. P.: Eduardo Cifuentes Muoz).
El registro nico empresarial y social, rues 265
en su primera etapa el registro mercantil y el Registro nico de Proponentes
de las cmaras de comercio del pas.
En el ao 2000, con ocasin de la expedicin de la Ley 590, cuya finali-
dad era promover el desarrollo de las micro, pequeas y medianas empresas
-buscando la generacin de empleo, el desarrollo regional, el aprovecha-
miento de los pequeos capitales y la integracin entre sectores; y basndo-
se en criterios de eficacia, economa, buena fe, simplificacin y facilitacin
de la actividad empresarial-, surge el Registro nico Empresarial, RUE.
En el artculo 11 de la Ley 590 de 2000, se establecieron las bases para la
implementacin de este sistema, en los siguientes trminos:
Artculo 11. Registro nico de las mipyme. Con el propsito de
reducir los trmites ante el Estado, el registro mercantil y el re-
gistro nico de proponentes se integrarn en el Registro nico
Empresarial, a cargo de las cmaras de comercio, el cual tendr
validez general para todos los trmites, gestiones y obligaciones,
sin perjuicio de lo previsto en las disposiciones especiales sobre
materias tributarias, arancelarias y sanitarias.
Atendiendo criterios de eficacia, economa, buena fe,
simplificacin y facilitacin de la actividad empresarial, la
Superintendencia de Industria y Comercio regular la organiza-
cin y funcionamiento del Registro nico Empresarial, garanti-
zando que, especficamente, se reduzcan los trmites, requisitos e
informacin a cargo de las micro, pequeas y medianas empresas,
y que todas las gestiones se puedan adelantar, adems, por inter-
net y otras formas electrnicas.
Pargrafo: La regulacin que realice la Superintendencia de
Industria y Comercio deber, en todo caso, hacerse en armona
con las disposiciones estatutarias y con las contenidas en los c-
digos, respecto de los registros de que trata el presente artculo.
El propsito de esta iniciativa era crear un sistema que articulara el re-
gistro mercantil y el Registro nico de Proponentes a travs de una central de
informacin, que permitiera gestionar en lnea diferentes trmites, acceder
a informacin de cualquiera de las cmaras de comercio del pas, y agilizar y
estandarizar procedimientos en pro de la actividad empresarial y econmica.
266 el registro mercantil en colombia
La implementacin y puesta en funcionamiento de esta platafor-
ma tecnolgica fue deferida por la ley a la Superintendencia de Industria
y Comercio, como entidad encargada de ejercer el control y vigilancia de
las cmaras de comercio, y de sus federaciones y confederaciones2. Para
el cumplimiento de dichos propsitos, el ente gubernamental expidi las
Circulares Externas nmeros 05, 14 y 20 de 2002, mediante las cuales im-
parti instrucciones tendientes a la implementacin del Registro nico
Empresarial, fijando un cronograma de actividades, que inclua un proceso
complejo de adecuacin tecnolgica, diseo, programacin e instalacin del
software, definicin de tareas y responsabilidades para las cmaras de co-
mercio, financiacin del proyecto, migracin de la informacin a esta nueva
plataforma tecnolgica, realizacin de pruebas; y dems actividades nece-
sarias para poner en funcionamiento este innovador sistema, bajo estrictas
medidas que permitieran garantizar la seguridad de la informacin conte-
nida en el sistema.
La entrada en funcionamiento del sistema ocurri el 1 de enero del ao
2005, gracias a un trabajo coordinado entre las 57 cmaras de comercio de
ndole nacional, y la Confederacin Colombiana de Cmaras de Comercio,
Confecmaras. Esta entidad se ocup de coordinar el desarrollo tecnolgico
que implica el enlace de las telecomunicaciones para la interconexin entre
todas las cmaras, y del manejo de los recursos financieros, tcnicos y jur-
dicos necesarios para que todo el engranaje que involucra la operacin del
sistema funcione efectivamente.
El RUE oper hasta el 31 de diciembre de 2012, como integracin del re-
gistro mercantil y el Registro nico de Proponentes. En ese ao el Gobierno
nacional expidi el Decreto-Ley 019. Adems de delegarle a la cmaras de
comercio unos registros pblicos que se encontraban a cargo de otras en-
tidades del Estado, cre el Registro nico Empresarial y Social, RUES, como
un gran sistema al que fueron integrados el registro de entidades sin nimo
de lucro, el registro nacional pblico de las personas naturales y jurdicas
que ejercen la actividad de vendedores de juegos de suerte y azar, el registro
pblico de veeduras ciudadanas, el Registro Nacional de Turismo, el registro
de los apoderados judiciales de las entidades extranjeras de derecho privado
2 Cfr. artculo 87 del Cdigo de Comercio, Decreto 4886 de 2011.
El registro nico empresarial y social, rues 267
sin nimo de lucro con domicilio en el exterior que establezcan negocios
permanentes en Colombia y el Registro de la economa solidaria.
La Superintendencia de Industria y Comercio, con fundamento en las
facultades atribuidas en el Artculo 166 del Decreto-Ley 019 de 2012, expidi
la Circular Externa n.o 008 de 2012 en la que imparti instrucciones a las c-
maras de comercio sobre la forma como deban asumir los registros que les
fueron trasladados a partir del 1 de marzo de 2012. Por su parte, a travs de la
Circular Externa n.o 019 del 31 de agosto de 2012 fij las instrucciones relacio-
nadas con la implementacin e integracin del Registro nico Empresarial
y Social, RUES, y dispuso que el mismo deba entrar a operar a partir del 1
de enero de 2013, teniendo en cuenta que para la implementacin de este
sistema ya se contaba con la infraestructura, el software, el montaje y el por-
tafolio de servicios que tena el RUE.
En virtud de lo aqu establecido, la nueva Circular nica, a travs de
la cual se procedi a la modificacin del ttulo VIII en la cual se imparten
instrucciones a las cmaras de comercio relacionadas con el desarrollo de
sus funciones registrales (en adelante la Circular Modificatoria), expedida
por la Superintendencia de Industria y Comercio, en el numeral 1.10. modi-
ficatorio, denominado Solicitudes de inscripcin en los registros pblicos,
establece una serie de reglas para la debida respuesta que deben dar las
cmaras de comercio cuando reciben un derecho de peticin de contenido
registral. Entre otras cosas, este numeral establece que las promesas de ser-
vicio que tengan las cmaras de comercio, en donde indiquen un trmino
de respuesta, sern obligatorias para estas, y nunca podrn sobrepasar el
trmino que establece el artculo 14 del CPACA.
Bajo este esquema, la plataforma RUES se configura como una posi-
bilidad viable e instrumental para propiciar la formalizacin empresarial,
al brindar informacin confiable y oportuna para el anlisis econmico y el
diseo de polticas estatales, y para la toma de decisiones desde diferentes
mbitos. Adems, con la intencin de garantizar que los registros perma-
nezcan actualizados y se cumplan los propsitos establecidos en la ley, se
dispuso la renovacin anual, dentro de los tres primeros meses del ao, de
todos los registros pblicos que hacen parte del RUES.
268 el registro mercantil en colombia
-2-
CARACTERSTICAS
Y SERVICIOS QUE OFRECE
EL SISTEMA
La iniciativa de crear una plataforma tecnolgica que agrupe todos los regis-
tros que administran las cmaras, ms que una herramienta o instrumento
de apoyo a la labor de los entes camerales, ha sido una apuesta por ser un gran
sistema integrador de todos los registros, una estrategia de enlace, conexin o
vinculacin entre los diferentes actores involucrados en el proceso. Bajo esta
perspectiva, los aspectos ms relevantes de esa propuesta se concentran en:
Integrar tecnolgicamente a todas las cmaras de comercio a tra-
vs de un sistema que se muestra como una de las centrales de
informacin ms grandes del pas.
Realizar trmites registrales desde y hacia cualquiera de las 57
cmaras de comercio, durante los horarios de atencin al pblico
dispuestos por stas.
Facilitar la inmediatez y el acceso a la informacin a travs del si-
tio web www.rues.org.co, que opera de forma continua durante
las 24 horas del da, siete das a la semana, 365 das del ao.
Enlazar, a travs del sitio web oficial del RUES, los portales de
Confecmaras y las cmaras de comercio; as como poner a dis-
posicin de los usuarios los diferentes aplicativos que permiten
acceder a los servicios que presta.
Estandarizar los formularios a travs de un formato nico (con sus
anexos), que son preparados y presentados por las cmaras de co-
mercio a travs de Confecmaras, para su aprobacin por parte
de la Superintendencia de Industria y Comercio. Este formulario
nico y estandarizado, permite realizar la matrcula y renovacin
El registro nico empresarial y social, rues 269
de los comerciantes y establecimientos de comercio, y el traslado
de domicilio de los comerciantes, personas naturales y jurdicas.
Asimismo, la inscripcin, renovacin y traslado de domicilio de
las entidades sin nimo de lucro. Tambin, la inscripcin, actua-
lizacin, renovacin y actualizacin por traslado de domicilio del
Registro nico de Proponentes. As se garantiza la unificacin de
la informacin.
Acceder a los formatos del Centro de Atencin Empresarial, CAE,
indispensables al momento de constituir y formalizar una empre-
sa, de modo que los empresarios puedan realizar a travs de las
cmaras de comercio un solo trmite ante las distintas entida-
des que intervienen en el proceso de creacin de empresas, gra-
cias a los convenios suscritos en aras de reducir, simplificar tr-
mites y fomentar la formalizacin de empresas. Un ejemplo de
esto es el convenio interinstitucional que ha celebrado la Cmara
de Comercio de Medelln para Antioquia con la Secretara de
Hacienda del Municipio de Medelln. En virtud de este, se canaliza
la informacin a ese despacho para el recaudo del Impuesto de
Industria y Comercio.
Hacer el reporte de contratos, multas y sanciones a las cmaras de
comercio por parte de las entidades del Estado con el propsito
de que la cmara de comercio hagan las anotaciones locales en el
Registro nico de Proponentes
Concentrar informacin relevante de los registros pblicos que lo
integran, la cual puede ser consultada por cualquier persona.
A continuacin se detallan algunos de los servicios que ofrece la plata-
forma tecnolgica RUES a cualquier ciudadano que los requiera:
2.1 Trmites registrales desde y hacia cualquier
cmara de comercio del pas
Esta herramienta permite tramitar, desde cualquier punto de atencin de
las cmaras de comercio, la matrcula de comerciantes y establecimientos
de comercio, la renovacin de esa matrcula, y la inscripcin de los actos,
270 el registro mercantil en colombia
contratos o negocios jurdicos que por ley deban cumplir esta formalidad.
As podrn ser atendidos por la cmara de comercio con jurisdiccin en el lu-
gar donde, conforme a la ley, se debe efectuar el registro. Esto representa un
beneficio significativo para los comerciantes, empresarios y dems usuarios
del sistema, pues implica una reduccin en los costos y garantiza la agilidad
de los procesos gracias a la conectividad entre las cmaras de comercio.
Para la prestacin de este servicio, la cmara de comercio receptora
aquella que recibe el documento solicita a la cmara responsable aquella
competente para realizar el registro conforme a la ley la liquidacin de los
emolumentos que el trmite solicitado genera. Una vez se cancelan estos
valores, el trmite es radicado en el sistema para el envo de las imgenes de
la documentacin a la cmara de comercio responsable y esta procede con
el control de legalidad encomendado por la ley.
En este punto se resalta que el Artculo 223 de la Ley 223 de 1995, y el
Artculo 11 del Decreto 650 de 1996, facultan a las cmaras de comercio para
liquidar y recaudar el impuesto de registro (en aquellos trmites que lo cau-
san), de acuerdo con los convenios que celebren con los Departamentos. Por
tanto, en aquellos eventos en los cuales la cmara de comercio es responsable
de efectuar el registro, o preste el servicio por tener acuerdo vigente con la res-
pectiva Gobernacin, se har la liquidacin y recaudo del impuesto, de acuer-
do con las tarifas que para el efecto haya dispuesto la respectiva Asamblea
Departamental. Estas alianzas se han logrado gracias a la voluntad de las c-
maras de comercio y las Gobernaciones, dentro de la misma lnea de simplifi-
cacin de trmites; beneficio que se suma a la creacin de empresas.
En el evento que la cmara de comercio responsable no est facultada
para liquidar y recaudar el Impuesto de Registro, el portal tiene a disposicin
de los usuarios la informacin sobre los puntos de atencin, el procedimien-
to para realizar el trmite y la forma de realizar el pago.
Finalmente, cabe anotar que todas las operaciones que se realizan a tra-
vs del RUES tienen asignado un Nmero nico de Consulta, NUC, por medio
del cual se identifica la transaccin dentro del sistema y se permite consultar
el estado del trmite en cualquier momento, a travs del sitio web oficial.
El registro nico empresarial y social, rues 271
2.2 Consulta de informacin
El portal del RUES tiene disponible informacin bsica, relacionada con los
distintos registros que administran las cmaras de comercio. De acuerdo
con las necesidades que tenga el usuario, se puede realizar la bsqueda bajo
los siguientes criterios de consulta:
Razn social o nombre. Este parmetro permite acceder a la in-
formacin de todos aquellos comerciantes, establecimientos de
comercio o entidades sin nimo de lucro, cuya razn social, sigla o
nombre inicia con las palabras ingresadas, mostrando los resulta-
dos por orden alfabtico.
Razn social - palabra clave. Es un criterio de consulta ms amplio
que el anterior, pues arroja todos los resultados que incluyan las
palabras ingresadas, en cualquier orden.
Nmero de identificacin. Permite realizar la bsqueda de perso-
nas naturales o jurdicas por medio del Nmero de Identificacin
Tributaria, NIT.
Matrcula mercantil. Constituye una forma ms precisa de rea-
lizar la bsqueda, pues supone conocer el nmero de matrcula
local asignada por la respectiva cmara de comercio.
El artculo 172 del Decreto-Ley 019 de 2012, imparti instrucciones a las
cmaras de comercio, con el fin de suministrar informacin de forma gra-
tuita, a travs del sitio web del RUES, sobre aspectos bsicos como: razn
social, sigla, cmara de comercio, nmero de matrcula, nmero de identifi-
cacin, fecha de renovacin, fecha de matrcula, vigencia, tipo de organiza-
cin, categora de la matrcula, estado de la matrcula, actividad econmica;
establecimientos de comercio, agencias o sucursales, representantes legales
principales y suplentes, y limitaciones a su capacidad para contratar.
Adems de esta informacin, y otros datos adicionales relacionados
con cada uno de los registros en particular, se encuentra disponible a travs
del portal del RUES la consulta de prendas3, embargos e inhabilidades del
3 El 20 de febrero de 2014 entr en vigencia la Ley 1676 de 2013 Por la cual se pro-
mueve el acceso al crdito y se dictan normas sobre garantas mobiliarias. A partir
272 el registro mercantil en colombia
registro mercantil y las consultas sobre multas y sanciones de los proponen-
tes. El acceso a esta informacin es gratuito y puede ser consultada en lnea
por cualquier usuario del sistema. Es una fuente para la realizacin de estu-
dios econmicos, el establecimiento de polticas pblicas, el seguimiento al
entorno econmico, y una ayuda en la toma de decisiones, aportando a la
trasparencia de los procesos.
2.3 Expedicin de certificados
de todos los registros que integran el RUES
Este servicio representa un aporte fundamental en la oportunidad e inme-
diatez de la informacin, pues permite acceder a los certificados relaciona-
dos con los diferentes registros que integran el RUES, a travs de dos vas:
Certificados impresos utilizando la plataforma del RUES. Por me-
dio de este servicio es posible solicitar certificados de existencia
y representacin legal (incluyendo los de las entidades sin nimo
de lucro), certificados de registro mercantil de comerciantes, cer-
tificados de registro mercantil de establecimientos de comercio,
y certificados del Registro nico de Proponentes (en su forma
impresa), desde cualquiera de los puntos de atencin que tienen
dispuestos las cmaras de comercio del pas.
Este servicio no genera costos adicionales: el valor de los certificados es
el mismo a nivel nacional, teniendo en cuenta las tarifas que para el efecto
fija anualmente el Gobierno nacional.
Certificados en medio electrnicos firmados digitalmente. Este
servicio se encuentra disponible en el portal del RUES, y consiste
de esa fecha no se inscriben en el registro pblico mercantil, entre otros, los con-
tratos de prenda, los cuales estn sujetos a inscripcin en el registro de garantas
mobiliarias. En consecuencia, la consulta de prendas a travs del RUES debe en-
tenderse como aquellas inscritas en las cmaras de comercio hasta la entrada en
vigencia de la Ley 1676 de 2013.
El registro nico empresarial y social, rues 273
en la expedicin de certificados por medio electrnico, con firma
digital y estampado cronolgico, que garantizan su autenticidad,
integridad y originalidad.
Este tipo de certificados tienen equivalencia funcional a los tradiciona-
les certificados impresos, toda vez que a la luz de la Ley 527 de 1999, Ley de
Comercio Electrnico, gozan de plena validez jurdica.
Los certificados se adquieren de manera gil y segura a travs de
Internet, siguiendo unos sencillos pasos, sin necesidad de desplazarse a un
punto de atencin de la cmara de comercio. El pago se realiza por medio
electrnico, seleccionando el tipo de certificado que desea adquirir, el nme-
ro de certificados solicitados y la cmara de comercio a la cual pertenece el
certificado requerido.
Una vez agotado el procedimiento, el usuario obtiene un cdigo (PIN)
que le permite descargar en lnea el certificado, en formato electrnico. Este
servicio constituye una herramienta segura, confiable y rpida para obtener
certificados en lnea, con plenos efectos jurdicos.
2.4. Control de homonimia
El control de homonimia es un aspecto de trascendental importancia dentro
del control de legalidad que ejercen las cmaras de comercio. En efecto, una
de las pautas impuestas por el legislador para adelantar el registro pblico
mercantil, consiste en aplicar a toda peticin de matrcula el llamado con-
trol de homonimia por parte de los entes registrales; el cual se practica sobre
el nombre del comerciante (persona natural o jurdica) y la denominacin
del establecimiento, atendiendo lo prescrito en el Artculo 35 del Cdigo de
Comercio4 y el artculo 52 del Decreto 2042 de 20145.
4 Artculo 35. Las cmaras de comercio se abstendrn de matricular a un comer-
ciante o establecimiento de comercio con el mismo nombre de otro ya inscrito,
mientras este no sea cancelado por orden de autoridad competente o a solicitud
de quin haya obtenido la matrcula.
En los casos de homonimia de personas naturales podr hacerse la inscripcin
siempre que con el nombre utilice algn distintivo para evitar la confusin.
5 Artculo 52. Control de homonimia. En la aplicacin del control de homonimia
establecido en el artculo 35 del Cdigo de Comercio, se entender que se trata de
nombres idnticos, sin tener en cuenta la actividad que desarrolla el matriculado.
274 el registro mercantil en colombia
Antes del 1 de enero de 2005 fecha cuando entr en operacin el
RUE, el control de homonimia que ejercan las cmaras de comercio era lo-
cal y la verificacin formal del nombre se limitaba a realizar la bsqueda en
la propia base de datos, respecto de los comerciantes y los establecimientos
de comercio matriculados dentro de los municipios de su jurisdiccin, de tal
suerte que no era posible comparar el nombre que se pretenda asignar a
un comerciante o establecimiento con los inscritos en otras cmaras de co-
mercio del pas, toda vez que no exista un sistema que integrara esta infor-
macin en el mbito nacional.Con la creacin del RUES, se crea un sistema
en lnea que conecta las bases de datos de todas las cmaras de comercio
del pas y la consulta de nombres se realiza en el mbito nacional, de ah
que necesariamente para proceder a matricular a un comerciante o un es-
tablecimiento de comercio es imperativo realizar la bsqueda del nombre
a travs de la pgina web del RUES, lo que evita que se matriculen con el
mismo nombre de otro ya inscrito en cualquier parte del territorio nacional.
Adems, permite a los usuarios de los registros realizar la consulta de
homonimia antes de iniciar el trmite ante las cmaras de comercio, utili-
zando los criterios de bsqueda que tiene habilitados la plataforma uti-
lizando el portal del RUES, lo que genera mayor agilidad en los procesos,
toda vez que si la consulta se realiza adecuadamente siguiendo las instruc-
ciones y condiciones de uso se disminuye la posibilidad de que la cma-
ra de comercio competente devuelva el trmite por este motivo una vez se
efecte el control de homonimia.
Tratndose de entidades sin nimo de lucro incluido el sector de la
economa solidaria, el ejercicio del control de homonimia, hasta la expe-
dicin del Decreto-Ley 019 de 2012, era eminentemente local, es decir, la ve-
rificacin del nombre de la entidad solo se realizaba con la confrontacin
que del mismo se efectuaba en las bases de datos de la cmara de comercio
competente para hacer la inscripcin, toda vez que el RUE, desde el 1 de ene-
ro de 2005 hasta el 1 de enero de 2013, solo integr el registro mercantil y el
Registro nico de Proponentes.
Con la incorporacin de todos los registros administrados por las cma-
ras de comercio al RUES, se introdujo un cambio importante en el control de
homonimia de las entidades sin nimo de la economa solidaria. En efecto, el
artculo 146 del Decreto-Ley 019 de 2012, que modific el artculo 63 de la Ley
454 de 1998, ordena a las cmaras de comercio abstenerse de inscribir a una
El registro nico empresarial y social, rues 275
entidad del sector de la economa solidaria con el mismo de otra entidad
mercantil6 (o sin nimo de lucro) ya inscrita, mientras este registro no sea
cancelado por orden de autoridad competente o a solicitud del representan-
te legal respectivo.
Bajo estos nuevos lineamientos, se busca que el control de homonimia
de las entidades de la economa solidaria sea en el mbito nacional, y se
practica respecto a las entidades sin nimo de lucro incluyendo las del r-
gimen comn y a los comerciantes y establecimientos de comercio. De tal
manera que cuando se presenta para registro la constitucin de una entidad
de la economa solidaria, es necesario realizar la confrontacin del nombre
a nivel nacional a travs del portal del RUES, siguiendo las mismas pautas
que se aplican para el control de homonimia de los comerciantes y estable-
cimientos de comercio matriculados en el registro mercantil.
Desafortunadamente, en el Decreto-Ley 019 de 2012, el legislador no
se ocup de regular el control de homonimia de las entidades sin nimo de
lucro del rgimen comn, razn por la cual se sigue aplicando lo dispuesto
en el artculo 4 del Decreto 427 de 19967 y el control se realiza respecto a las
dems entidades sin nimo de lucro en el mbito nacional, gracias a la inte-
gracin de este registro al RUES; sin embargo, no se realiza control respecto
a comerciantes y establecimientos de comercio matriculados en el registro
mercantil pues no existe norma expresa que as lo exija.
6 La norma no precisa que se entiende como entidad mercantil, no obstante, aten-
diendo el alcance que tiene el control de homonimia, asumimos que se refiere a
comerciantes y establecimientos de comercio.
7 Artculo 4: Abstencin de registro. Las cmaras de comercio se abstendrn de ins-
cribir a una persona jurdica sin nimo de lucro, con el mismo nombre de otra ya
inscrita, mientras este registro no sea cancelado por orden de autoridad compe-
tente o a solicitud del representante legal de la ltima.
Pargrafo. En cuanto fuere acorde con la naturaleza, las personas jurdicas a las
que se refiere este decreto debern observar, en lo relacionado con su nombre y
sigla, o razn social, segn el caso, las reglas previstas para el nombre comercial de
las sociedades. Las cooperativas que prestan servicios de ahorro y crdito observa-
rn, igualmente, lo previsto para instituciones financieras.
276 el registro mercantil en colombia
-3-
LOS REGISTROS PBLICOS
QUE INTEGRAN EL RUES
Como lo habamos anticipado, el Gobierno nacional, a travs del Decreto-Ley
019 de 2012, introdujo importantes cambios a la actividad registral que cum-
plen las cmaras de comercio; toda vez que, adems de delegarles nuevos
registros, modific el Registro nico Empresarial, RUE, y en su lugar cre el
Registro nico Empresarial y Social, RUES, integrando a este sistema todos
los registros a cargo de las cmaras de comercio.
Por medio del artculo 166 del Decreto 019 de 2012, se integraron las
operaciones de los siguientes registros: el Registro Nacional de Turismo, el
registro de apoderados judiciales de las entidades extranjeras de derecho
privado sin nimo de lucro con domicilio en el exterior, el registro de ven-
dedores de juegos de suerte y azar, el registro de entidades de la economa
solidaria y el registro de veeduras ciudadanas, los cuales, sumados a los re-
gistros pblicos que ya venan administrando las cmaras de comercio, con-
forman el Registro nico Empresarial y Social, RUES. Ciertamente, el registro
de personas naturales y jurdicas que ejercen actividades de vendedores de
juegos de suerte y azar ya se encontraba delegado a las cmaras de comer-
cio, en virtud de lo dispuesto en el artculo 55 de la Ley 643 de 20018, y del
artculo 21 del Decreto Reglamentario 1350 de 20039, razn por la cual no
8 Artculo 55: Registro de vendedores. Establcese el registro nacional pblico de
las personas naturales y jurdicas que ejercen la actividad de vendedores de juegos
de suerte y azar, que debern inscribirse en las cmaras de comercio del lugar y,
cuando estas no existieren, por delegacin de la cmara de comercio. La inscrip-
cin se har en la alcalda de la localidad, la cual deber reportar la correspondien-
te diligencia de registro [].
9 Artculo 21. Inscripcin en el registro nacional pblico de vendedores de juegos de
suerte y azar. Conforme lo dispone el artculo 55 de la Ley 643 de 2001, o la norma
que lo modifique o adicione, todo vendedor del juego de apuestas permanentes, o
El registro nico empresarial y social, rues 277
se introducen cambios en la forma como las instituciones registrales llevan
este registro. No obstante, la Superintendencia de Industria y Comercio, a
travs de la Circular Externa n. 008 del 27 de febrero de 2012, adiciona al
registro mercantil el Libro XXII, en el cual deben inscribirse todos los actos
y documentos de los vendedores de juegos de suerte y azar respecto de los
cuales la ley exige esta formalidad, salvo la matrcula como comerciante,
que debe ser practicada en el libro xv del registro mercantil.
En torno al registro de las entidades sin nimo de lucro, pese a la espe-
cialidad que se predica respecto a los registros de las entidades de la econo-
ma solidaria, de las veeduras ciudadanas y de los apoderados judiciales de
las entidades extranjeras de derecho privado sin nimo de lucro con domi-
cilio en el exterior, lo cierto es que todas hacen parte del grupo de entidades
sin nimo de lucro, pero, atendiendo a las particularidades de cada una, se
hace necesaria su diferenciacin en los libros de registro. Es as como los
libros i y ii corresponden al registro pblico de las entidades sin nimo de
lucro, el libro iii al registro de la economa solidaria, el libro iv al registro de las
veeduras ciudadanas, y el libro v al registro de los apoderados judiciales de
las entidades extranjeras de derecho privado sin nimo de lucro.
Ahora bien, el registro de la economa solidaria no es nuevo para las
cmaras de comercio. En efecto, en virtud de lo dispuesto en los artculos
40, 143 y 144 del Decreto 2150 de 1995, las instituciones registrales venan
administrando el registro de las entidades sin nimo de lucro (incluidas las
entidades del sector solidario), tales como: cooperativas, precooperativas,
fondos de empleados, asociaciones mutuales, entre otras; salvo aquellas
que por tener una reglamentacin especial se encuentran exceptuadas del
registro ante los entes camerales.
chance, debe estar inscrito en el registro nacional pblico de vendedores de juegos
de suerte y azar de las cmaras de comercio de su jurisdiccin.
La omisin de la inscripcin en el registro nacional pblico de vendedores de jue-
gos de suerte y azar har acreedores a los infractores de las sanciones que esta-
blezca el Consejo Nacional de Juegos de Suerte y Azar en el reglamento que expida
para el efecto.
Pargrafo. Cuando la cmara de comercio no tenga sede en el lugar donde desa-
rrolla la actividad el vendedor, la inscripcin se efectuar en la alcalda de la locali-
dad que cuente con la delegacin respectiva.
278 el registro mercantil en colombia
El artculo 146 del Decreto 019 de 2012 modific el artculo 63 de la Ley
454 de 1998, y en el pargrafo dispuso que: Las cmaras de comercio lle-
varn el registro de las entidades de economa solidaria establecido en el
artculo 6 de la Ley 454 de 1998, en los mismos trminos y con las mismas
tarifas previstos para el registro mercantil. De tal manera que las cmaras
de comercio adquieren competencia para conocer de todas las entidades de
la economa solidaria, independientemente de que se encuentren exceptua-
das en el artculo 45 del Decreto 2150 de 1995, y en el artculo 3 del Decreto
427 de 1996, siendo necesario el traslado de los registros que de ellas venan
adelantando otras autoridades10. Por ello, a partir del 1 de marzo de 2012, las
cmaras de comercio llevan el registro de todas las entidades de la econo-
ma solidaria, sin ningn tipo de excepcin.
En cuanto a las entidades sin nimo de lucro del rgimen comn, se
mantienen las excepciones de que trata el artculo 45 del Decreto 2150 de
1995, el artculo 3 del Decreto 427 de 1996 o las normas especiales que dis-
ponen que algn tipo de entidad en razn a su objeto social, a la forma es-
pecial de creacin o a su rgimen legal, estn por fuera del registro de enti-
dades sin nimo de lucro que llevan las cmaras de comercio, tal es el caso
por ejemplo de las organizaciones sindicales cuyo registro corresponde al
Ministerio de Trabajo (artculo 365 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, modi-
ficado por el artculo 45 de la Ley 50 de 1990, en armona con la resolucin
810 de 2014 del Ministerio de Trabajo), o las juntas de accin comunal cuya
competencia es de las entidades territoriales (Ley 537 de 1999, decreto 1774
de 2000, Ley 743 del 2002, decreto 2350 de 2003).
De otro lado, el registro pblico de las veeduras ciudadanas11, fue dele-
gado a las cmaras de comercio a travs de la Ley 850 de 2000 que permite
10 El numeral 3.3 de la Circular Externa n. 12 del 20 de junio de 2012, incorporado a la
Circular nica de la Superintendencia de Industria y Comercio, dispone que: Las
cmaras de comercio inscribirn todas las entidades sin nimo de lucro del sector
solidario, independientemente de que se encuentren exceptuadas en los artculos
45 del Decreto 2150 de 1995 y 3. del Decreto 427 de 1996, siempre y cuando las
mismas se constituyan cumpliendo con las prescripciones referidas en el numeral
1.3.7 del captulo primero, ttulo viii de la Circular nica.
11 Las veeduras ciudadanas fueron definidas en el Artculo 1 de la Ley 850 de 2003
como: [] el mecanismo democrtico de representacin que le permite a los ciu-
dadanos o a las diferentes organizaciones comunitarias, ejercer vigilancia sobre
la gestin pblica, respecto a las autoridades, administrativas, polticas, judiciales,
El registro nico empresarial y social, rues 279
que el registro se realice de manera facultativa ante las personeras muni-
cipales o distritales o ante las cmaras de comercio, quienes deben llevar el
registro pblico de las veeduras inscritas en su jurisdiccin. De este modo,
las formas que consagra la ley para realizar su constitucin, esto es, como
organizaciones civiles sin nimo de lucro, cumpliendo para el efecto los re-
quisitos establecidos en el artculo 40 del Decreto 2150 o como agrupacio-
nes de ciudadanos, no sufren modificaciones, salvo la creacin de un nuevo
libro por parte de la Superintendencia de Industria y Comercio, en el que se
deben inscribir todos los actos relacionados con las veeduras ciudadanas,
independiente de la modalidad que adopten para su constitucin. Para di-
chos efectos, debern inscribirse en el registro de las veeduras ciudadanas
el documento de constitucin de la veedura o red de veeduras, el docu-
mento de cancelacin de la veedura o red de veeduras y los dems actos
respecto de los cuales la ley exija su inscripcin.
La novedad que introduce el Decreto Ley 019 de 2012 es la integracin
al RUES de todas las operaciones del registro pblico de veeduras ciuda-
danas, esto es, tanto las veeduras inscritas por las cmaras de comercio
como las registradas por las personeras municipales o distritales y por las
autoridades indgenas. Para dichos efectos, la Superintendencia de Industria
y Comercio, a travs de la Circular Externa n.o 06 del 24 de mayo de 2013,
imparti instrucciones a las cmaras de comercio sobre la forma en que se
incorporan al RUES las operaciones de este registro.
En lo que se refiere al registro de los apoderados judiciales de las perso-
nas jurdicas extranjeras de derecho privado y las organizaciones no guber-
namentales extranjeras sin nimo de lucro con domicilio en el exterior, que
establezcan negocios en Colombia, constituye un nuevo registro a cargo de
las cmaras de comercio.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 10 del Decreto 2893 de
2011, era funcin de la Oficina Asesora Jurdica del Ministerio del Interior:
electorales, legislativas y rganos de control, as como de las entidades pblicas o
privadas, organizaciones no gubernamentales de carcter nacional o internacio-
nal que operen en el pas, encargadas de la ejecucin de un programa, proyecto,
contrato o de la prestacin de un servicio pblico.
280 el registro mercantil en colombia El registro nico empresarial y social, rues 281

Inscribir las personas jurdicas extranjeras de derecho privado sin en el captulo siguiente, teniendo en cuenta el reto que representa para las
nimo de lucro con domicilio en el exterior que establezcan ne- instituciones registrales administrar este registro, bajo una serie de normas,
gocios permanentes en Colombia, expedir el certificado de exis- reglas, procedimientos y principios que lo disciplinan. Lo propio se har res-
tencia y representacin y llevar el registro pblico de las mismas. pecto al Registro nico de Proponentes; pues, si bien ha sido administrado
por las cmaras de comercio segn la delegacin que de este se hizo en la
El artculo 50 del Decreto 019 de 2012 modific el artculo 48 del Cdigo Ley 80 de 1993, por sus connotaciones y la importancia que despliega dentro
de Procedimiento Civil12, y traslada a las cmaras de comercio la competencia de la actividad del Estado (adems de las transformaciones que ha sufrido
para llevar el registro de los apoderados judiciales de las personas jurdicas ex- la forma de llevar su registro por parte de las cmaras), merece un anlisis
tranjeras de derecho privado y de organizaciones no gubernamentales (ONG) ms amplio.
extranjeras sin nimo de lucro con domicilio en el exterior, que establezcan En resumen, podemos afirmar que los registros que conforman el
negocios permanentes o deseen desarrollar su objeto social en Colombia. RUES: el registro mercantil incluyendo el registro de vendedores de juegos
Para resaltar, la norma ordena la inscripcin de los apoderados con capa- de suerte y azar, el Registro nico de Proponentes, el registro de entida-
cidad para representar judicialmente a este tipo de entidades en Colombia y des sin nimo de lucro incluidas las veeduras ciudadanas y las entidades
sus facultades, no la inscripcin de la entidad. Para dichos efectos se deber de la economa solidaria, salvo las excepciones que se anotaron, venan
protocolizar en escritura pblica prueba idnea de la existencia y represen- siendo administrados por las cmaras de comercio segn las normas que le
tacin de dichas personas jurdicas y del correspondiente poder y la mani- atribuyen la competencia en cada caso. De modo que los nuevos registros
festacin que dicho apoderado haga del lugar del domicilio de los negocios asumidos por las cmaras de comercio se contraen al registro de apodera-
en Colombia. Los actos sujetos a la formalidad de registro en relacin con dos judiciales de entidades extranjeras de derecho privado sin nimo de lu-
este tipo de entidades se inscriben en el libro V del registro de entidades sin cro con domicilio en el exterior que establezcan negocios permanentes en
nimo de lucro. Colombia, y al Registro Nacional de Turismo, sin perjuicio del traslado que
Del Registro Nacional de Turismo, RNT, delegado a las cmaras de co- de todas las entidades de la economa solidaria se efectu hacia las cmaras
mercio en virtud del artculo 166 del Decreto 019 de 2012, nos ocuparemos de comercio (sin ningn tipo de excepcin), ni de las modificaciones que han
sufrido algunos de ellos en virtud de los diversos cambios normativos.
12 El artculo 48 del CPC fue derogado por el artculo 626 de la Ley 1564 de 2012. El
nuevo texto de la norma en el Cdigo general del proceso es el siguiente:
Artculo 58. Representacin de personas jurdicas extranjeras y organizaciones no
gubernamentales sin nimo de lucro.
La representacin de las sociedades extranjeras con negocios permanentes en
Colombia se regir por las normas del Cdigo de Comercio.
Las dems personas jurdicas de derecho privado y las organizaciones no guberna-
mentales sin nimo de lucro con domicilio en el exterior que establezcan negocios
o deseen desarrollar su objeto social en Colombia, constituirn apoderados con
capacidad para representarlas judicialmente. Para tal efecto protocolizarn en una
notara del respectivo circuito la prueba idnea de la existencia y representacin
de dichas personas jurdicas y del poder correspondiente. Adems, un extracto de
los documentos protocolizados se inscribir en la oficina pblica correspondiente.
Las personas jurdicas extranjeras que no tengan negocios permanentes en
Colombia estarn representadas en los procesos por el apoderado que constitu-
yan con las formalidades previstas en este cdigo. Mientras no lo constituyan, lle-
varn su representacin quienes les administren sus negocios en el pas.
282 el registro mercantil en colombia
-4-
EL REGISTRO NACIONAL
DE TURISMO, RNT
4.1 Aproximacin
El turismo es considerado una de las industrias ms grandes del mundo, no
solo por su importancia en el intercambio cultural que representa la movi-
lizacin de personas por distintos lugares, sino tambin por la contribucin
que esta actividad reporta a las economas de los pases; de tal suerte que
cada vez son ms los gobiernos que le apuestan a fortalecer este sector, y se
preocupan por aumentar su competitividad y calidad, con miras a consoli-
darse como destinos tursticos reconocidos mundialmente.
Colombia no ha sido ajena a esta dinmica mundial. Por eso el turismo
constituye actualmente un escaln importante en la economa de nuestro
pas y es promovido desde varios sectores, en aras de competir en diversos
mercados de forma organizada, a partir de iniciativas que buscan formar
competencias y profesionales capacitados que atiendan la demanda de
turistas que llegan a Colombia, con el propsito de posicionar una imagen
positiva y atractiva de nuestro pas como destino turstico de clase mundial.
Debido a esta poltica, el pas ha modificado y modernizado gran parte
de su infraestructura fsica, su capacidad operacional en hoteles, restauran-
tes, agencias de viajes, arrendamiento de vehculos y lugares tursticos; al
tiempo que el Estado ha hecho enormes esfuerzos por garantizar la seguri-
dad de los viajeros, como un aspecto fundamental en la estrategia de posi-
cionarlo como un destino destacado internacionalmente.
Adicionalmente, el turismo, adems de ser un eje destacado en nues-
tra economa, tiene unas connotaciones culturales y sociales que le brindan
protagonismo en el desarrollo del pas, mostrando a Colombia como una
nacin diversa y propositiva, que integra estrategias de bienestar del ser
El registro nico empresarial y social, rues 283
humano, del medio ambiente (desde la sustentabilidad y sostenibilidad del
territorio). Adems jalona a otros sectores, como por ejemplo el de la salud;
pues, segn estadsticas de Procolombia, al pas llegan anualmente ms de
treinta mil personas de diversas partes del mundo, para poner su bienestar
en manos de cirujanos, odontlogos, oftalmlogos y otros especialistas del
rea mdica, lo que ha permitido posicionar a Colombia como uno de los
destinos ms importantes para extranjeros que llegan al pas en busca de
tratamientos mdicos, dado el reconocimiento que ha obtenido, en trmi-
nos de calidad, procedimientos y costos.
Otro aspecto que impulsa significativamente este sector, es el lideraz-
go que ha adquirido Colombia en la realizacin de eventos en grandes su-
perficies, como ferias, negocios y convenciones, festivales artsticos, ferias de
moda, eventos deportivos, entre otros, que cada vez son ms reconocidos y
visitados por turistas de diversas partes del mundo. De este modo, los ope-
radores se ven abocados a trabajar decididamente para atender con calidad
los requerimientos y demandas de estos eventos de talla internacional, brin-
dando un buen servicio a los clientes.
De esta manera nuestro pas ha diversificado el turismo aprovechando
las ventajas competitivas y las fortalezas que tiene en diferentes reas, y se
ha dado una mirada diferente a este sector, teniendo en cuenta el impacto
que tiene la actividad turstica dentro del desarrollo del pas y la funcin que
cumple en la economa.
Bajo esta ptica el Registro Nacional de Turismo surge como una ne-
cesidad del Estado de contar con un mecanismo que le permita identificar
plenamente a los prestadores de servicios tursticos, con miras a combatir la
informalidad en esta actividad, obtener la informacin necesaria para orga-
nizar y controlar su ejercicio en aras de proteger los derechos de los consu-
midores y usuarios, y fijar polticas claras para este sector.
4.2 Generalidades del Registro Nacional
de Turismo
Es as como el Registro Nacional de Turismo fue creado en la Ley 300 de 1996
(Ley General de Turismo) como un registro pblico, delegado al Ministerio
de Desarrollo Econmico (hoy Ministerio de Comercio, Industria y Turismo),
284 el registro mercantil en colombia
en el cual se deben inscribir todos los prestadores de servicios tursticos que
efecten sus operaciones en Colombia, como un requisito habilitante para
el ejercicio de la actividad turstica. Es decir, es requisito previo y obligatorio
para el funcionamiento de establecimientos tursticos, y dems prestadores
de estos servicios, estar inscrito en el Registro Nacional de Turismo, so pena
de las sanciones que pueda imponer el Ministerio por su incumplimiento.
Su reglamentacin inicial se produce por medio del Decreto 504 de
1997, en el cual se fijan los lineamientos, instrucciones, reglas y procedimien-
tos a travs de los cuales el ministerio deba llevar el registro. Sin embargo,
la normatividad que se encarga de regular la prestacin de los servicios tu-
rsticos es amplia, y atiende a las necesidades y cambios que presenta el
sector, aspecto que obliga a que las normas que rigen esta actividad deban
adaptarse a cambios de forma constante. As por ejemplo, la forma de ad-
ministracin actual del registro, desde la virtualidad, es una respuesta a las
ltimas modificaciones que, como ya se dijo, buscan facilidad y agilidad en
beneficio de los usuarios.
Cabe recordar que este registro fue delegado a las cmaras de comer-
cio en virtud del artculo 166 del Decreto-Ley 019 de 2012, responsabilidad
que asumieron desde el 1 de marzo de 2012, bajo una modalidad virtual, con-
tinuando con la gestin que vena adelantando el Ministerio de Comercio,
Industria y Turismo.
Ahora, tambin en el ao 2012, buscando que el turismo en Colombia
se consolide como uno de los principales renglones de la economa del pas,
se expidi la Ley 1558 (mediante la cual se modifica la Ley 300 de 1996 y la
Ley 1101 de 2006), en ella se ratifica lo dispuesto en los artculos 164 y 166
del Decreto-Ley 019 de 2012, en cuanto a la delegacin del Registro Nacional
de Turismo a las cmaras de comercio; fijando adems parmetros que ga-
ranticen un sistema de informacin en lnea con el Ministerio de Comercio,
Industria y Turismo, entidad encargada de establecer las condiciones y re-
quisitos necesarios para la inscripcin y actualizacin este registro y las
dems condiciones para el ejercicio de la funcin por parte de las cmaras
de comercio. Igualmente, fija en el ministerio la facultad para suspender de
manera automtica el registro a los prestadores de servicios tursticos que
no lo actualicen anualmente, y para sancionar a quienes presten los servi-
cios sin estar registrados.
El registro nico empresarial y social, rues 285
Concretamente, el Registro Nacional de Turismo tiene por objeto:
Llevar la inscripcin de los prestadores de servicios tursticos que
efecten sus operaciones en Colombia.
Establecer mecanismos de identificacin y regulacin de los pres-
tadores de servicios tursticos.
Establecer un sistema de informacin sobre el sector turstico.
La ley establece en forma expresa los prestadores de servicios tursticos
que deben inscribirse en el RNT, y para cada uno de ellos se ha establecido
una reglamentacin, atendiendo a la actividad especfica que desarrollan.
Segn el artculo 62 de la Ley 300 de 1996, modificado por el artculo 12 de la
Ley 1101 de 2006, los prestadores de servicios tursticos que se deben inscri-
bir en el RNT son los siguientes:
1. Los hoteles, centros vacacionales, campamentos, viviendas turs-
ticas y otros tipos de hospedaje no permanente, excluidos los es-
tablecimientos que prestan el servicio de alojamiento por horas.
2. Las agencias de viajes y turismo (mayoristas y operadoras).
3. Las oficinas de representaciones tursticas.
4. Los guas de turismo.
5. Los parques temticos.
6. Los operadores profesionales de congresos, ferias y convenciones.
7. Los arrendadores de vehculos para turismo nacional e internacional.
8. Los usuarios operadores, desarrolladores e industriales en zonas
francas tursticas.
9. Las empresas promotoras y comercializadoras de proyectos de
tiempo compartido y multipropiedad.
10. Los establecimientos de gastronoma y bares, cuyos ingresos ope-
racionales netos sean superiores a los 500 salarios mnimos lega-
les mensuales vigentes.
11. Las empresas captadoras de ahorro para viajes, y de servicios tu-
rsticos prepagados.
12. Los concesionarios de servicios tursticos en parques.
13. Los dems que el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo
determine.
286 el registro mercantil en colombia
14. Las empresas de transporte terrestre automotor especializado, las
empresas operadoras de chivas y de otros vehculos automotores
que presten servicio de transporte turstico.
Es importante sealar que el Registro Nacional de Turismo se practica
respecto a los establecimientos de comercio y no sobre personas naturales o
jurdicas. Sin embargo, es requisito que se encuentren matriculados de mane-
ra previa en el registro mercantil (o en el registro a que haya lugar) de la cma-
ra de comercio de su jurisdiccin, conforme a la ley; salvo los guas tursticos y
las viviendas tursticas y otros tipos de hospedajes no permanentes, que por
sus caractersticas no tienen que cumplir con esta obligacin. En este punto
cabe mencionar que por cada prestador es necesaria una inscripcin. Esto im-
plica que si una persona natural o jurdica es propietaria de varios estableci-
mientos de comercio que se encargan de la prestacin de servicios tursticos,
se debe efectuar el registro de cada uno de ellos en el RNT.
Los trmites que se adelantan en el Registro Nacional de Turismo siem-
pre se realizan de manera virtual a travs del portal http://rnt.rue.com.co, o
por medio del sitio web del RUES, a travs del enlace que permite la pgina.
Asimismo, el portal del RNT dispone de toda la informacin necesaria, paso
a paso, para que cada uno de los prestadores de servicios tursticos puedan
realizar los trmites de manera satisfactoria.
Los actos sujetos a inscripcin ante el Registro Nacional de Turismo son:
Inscripcin. Es el acto que habilita al prestador de servicios turs-
ticos para ejercer su actividad. Todos los nuevos prestadores de
servicios tursticos deben cumplir con esta obligacin antes de
iniciar operaciones.
Actualizacin. Es el acto en virtud del cual los prestadores de
los servicios tursticos renuevan la informacin del registro
anualmente.
La Ley 1558 de 2012 establece que todos los prestadores de servicios
tursticos o relacionados, inscritos en el RNT, deben hacer la renovacin de
manera obligatoria dentro de los tres primeros meses del ao, tal como lo
dispuso el artculo 166 del Decreto-Ley 019 de 2012.
El registro nico empresarial y social, rues 287
El incumplimiento de esta obligacin faculta al Ministerio de Comercio,
Industria y Turismo para suspender de manera automtica el registro y so-
licitar a las alcaldas distritales y municipales el cierre temporal de los esta-
blecimientos de comercio.
Para la reactivacin de la inscripcin en el RNT, el prestador debe cance-
lar, a favor del Fondo Nacional de Turismo, la suma equivalente a un salario
mnimo mensual legal vigente y proceder a efectuar el trmite de actuali-
zacin anual.
Modificacin. Son los cambios originados en razn de la actividad
comercial o profesional.
Las modificaciones pueden ser automticas o solicitadas. Las autom-
ticas son aquellos cambios realizados en el registro mercantil que inmedia-
tamente se reflejan en el Registro Nacional de Turismo, tales como: nombre
del establecimiento de comercio, nombre o denominacin social de la per-
sona jurdica, direccin del prestador (siempre que est matriculado como
comerciante), direccin del establecimiento de comercio, cambio o adicin
en la actividad del establecimiento, propietario del establecimiento, correo
electrnico y de telfono.
Las mutaciones solicitadas son aquellas que se producen respecto a la
informacin de los guas de turismo, y a las viviendas tursticas y hospeda-
jes no permanentes, dado que estos no tienen la obligacin de matricularse
en el registro mercantil; de tal suerte que deben informar a la cmara de
comercio respectiva las mutaciones acaecidas en razn de su actividad co-
mercial o profesional.
Suspensin. La suspensin del Registro Nacional de Turismo se
puede clasificar as:
Suspensin por no actualizar. Es el acto en virtud del cual se interrumpe
de manera automtica el registro, cuando no se realiza la actualizacin del
mismo dentro del plazo que seala la ley. En este caso el prestador queda
impedido para ejercer la actividad.
288 el registro mercantil en colombia
Suspensin voluntaria. Es el acto por el cual se interrumpe el registro a
solicitud del usuario. La inactividad tendr lugar por un tiempo previamente
determinado, quedando el prestador impedido para ejercer la actividad.
Suspensin como sancin. Es la impuesta por el Ministerio de Comercio,
Industria y Turismo al prestador que incurra en alguna de las siguientes in-
fracciones: presentar documentacin falsa o adulterada; utilizar publicidad
engaosa o que induzca a error al pblico, sobre precios, calidad o cobertura
del servicio turstico ofrecido; ofrecer informacin engaosa o dar lugar a
error en el pblico respecto a la modalidad del contrato, la naturaleza jurdi-
ca de los derechos surgidos del mismo y sus condiciones, o sobre las carac-
tersticas de los servicios tursticos ofrecidos y los derechos y obligaciones
de los turistas; incumplir los servicios ofrecidos a los turistas; incumplir las
obligaciones frente a las autoridades de turismo; infringir las normas que
regulan la actividad turstica; operar sin registro de turismo.
Cancelacin. Es el acto por el cual se suprime el registro del pres-
tador de servicios tursticos. Puede ser por solicitud del interesado
o por orden del Ministerio de Comercio, Industria y Turismo.
La solicitud por parte del prestador se puede presentar por cambio en
la actividad del establecimiento de comercio o por cancelacin del mismo
actos que deben ser inscritos previamente en el registro mercantil.La cance-
lacin por orden del Ministerio de Comercio, Industria y Turismo, se genera
cuando el prestador de servicios tursticos incurra en alguna de las infraccio-
nes que la ley seala, e implica la prohibicin de ejercer la actividad turstica
durante cinco aos, a partir de la sancin.
Es importante mencionar que los trmites que se realizan ante el RNT
no generan el pago de derechos de inscripcin a favor de las cmaras de co-
mercio. As lo dispuso el Gobierno nacional en el artculo 166 del Decreto 019
de 2012, cuando seala que: Las cmaras de comercio no podrn cobrar
derechos de inscripcin y renovacin sobre los registros que se les trasladan
en virtud del presente Decreto-Ley, y que a la vigencia del mismo no los cau-
san. Por tanto, como los trmites que se adelantaban ante el Ministerio de
Comercio, Industria y Turismo no tenan costo alguno, previo a su traslado
a las cmaras, la gratuidad en la prestacin de los servicios registrales se
mantiene, por expresa disposicin legal.
El registro nico empresarial y social, rues 289
No ocurre lo mismo en cuanto al pago del impuesto de registro, toda
vez que al tenor de lo dispuesto en el artculo 226 de la Ley 223 de 1995, en
armona con el artculo 1 del Decreto Reglamentario 650 de 1996, este tribu-
to se genera por la inscripcin de actos, providencias, contratos o negocios
jurdicos de los cuales sean parte o beneficiarios los particulares, y que, de
conformidad con las disposiciones legales, deban registrarse en las cma-
ras de comercio. Y solo se exceptan del pago del impuesto: la matrcula
mercantil o su renovacin, la inscripcin en el registro de proponentes y la
inscripcin de los libros de comercio.
En este orden de ideas, la inscripcin de actos en el RNT, al no estar
exceptuados por la ley, genera el pago del impuesto de registro como un
acto sin cuanta, el cual se deber efectuar ante las cmaras de comercio
autorizadas para recaudarlo o ante las oficinas de recaudo de las respectivas
gobernaciones, en atencin al carcter departamental de este impuesto.
En el caso de Antioquia, segn lo prescrito en el pargrafo 2 del art.
179 de la ordenanza N. 62 del 19 de diciembre de 2014 de la Asamblea
Departamental de Antioquia, la inscripcin y la actualizacin del RNT no ge-
neran el pago de impuesto de registro. Solo genera este tributo, como acto
sin cuanta, la cancelacin y la suspensin de la inscripcin en el RNT.
Finalmente, debemos destacar que el registro se prueba con el certi-
ficado que el respectivo prestador debe descargar a travs del sitio web. El
mismo se debe fijar en un lugar del establecimiento visible al pblico, sin
perjuicio de que cualquier interesado pueda consultar a travs del RUES el
registro del prestador. El certificado contiene la siguiente informacin: n-
mero de registro (que es nico a nivel nacional, independientemente de la
cmara de comercio que lo asigne), nombre de la persona natural o jurdica,
nombre y direccin del establecimiento de comercio, clase de prestador de
servicios tursticos, y fecha de vencimiento.
4.3 El Registro Nacional de Turismo y su estrecha
vinculacin con el registro mercantil
La experiencia y eficiencia de las cmaras de comercio administrando los
registros pblicos mercantil, de entidades sin nimo de lucro y de propo-
nentes, constituye sin lugar a dudas una de las motivaciones que tuvo el
290 el registro mercantil en colombia
Gobierno nacional para delegarles el Registro Nacional de Turismo. No obs-
tante, es tan palmaria la relacin que existe entre ambos registros, que a
todas luces resulta lgica la administracin de ellos de manera centralizada
por las cmaras de comercio, en desarrollo de la poltica de simplificacin y
reduccin de trmites a la que se ha hecho alusin a lo largo de este escrito.
En efecto, el artculo 13 de la Ley 1101 de 2006, que modific el artculo 61
de la Ley 300 de 1996, ya haba facultado al Ministerio de Comercio, Industria
y Turismo para delegar la administracin del Registro Nacional de Turismo a
las cmaras de comercio. Pero solo fue hasta la expedicin del Decreto 019 de
2012 que se hizo efectiva, pues, sin lugar a dudas, por esta va se materializan
los principios de eficiencia y economa que inspiran esta iniciativa.
Justamente, la competencia que adquieren las cmaras de comercio
para llevar el RNT tiene plena justificacin, considerando que, como ya lo
habamos anotado, la inscripcin en el Registro Nacional de Turismo supone
para el prestador, salvo algunas excepciones, cumplir con la obligacin de
matricularse como comerciante en el registro mercantil (o en el registro a
que haya lugar) y matricular el establecimiento de comercio a travs del cual
se prestar el servicio, en la cmara de comercio con jurisdiccin en el lugar
donde territorialmente corresponda la obligacin.
Sumado a esto, es necesario que la actividad comercial del estableci-
miento de comercio y de la persona natural, as como el objeto social de la
persona jurdica segn el caso, comprenda las actividades que el prestador
de servicios tursticos pretende inscribir en el Registro Nacional de Turismo.
Del mismo modo, estas actividades deben coincidir con las reportadas ante
la DIAN, con el propsito de asegurar que la informacin sea congruente en
todos los registros.
La confrontacin de esta informacin deba hacerla anteriormente el
Ministerio de Comercio, Industria y Turismo, cotejando los certificados de
existencia y representacin legal, los certificados de registro mercantil de
los comerciantes y los certificados de registro mercantil de los estableci-
mientos de comercio, que deba aportar el prestador con la solicitud de ins-
cripcin. De modo que si algn dato no coincida con el reportado por las
cmaras de comercio en los certificados, era menester proceder a realizar la
anotacin previamente en el registro mercantil, con las implicaciones que
acarrean estos procedimientos en trminos de tiempo y costos, como quiera
que el registro adelantado por el Ministerio implicaba remitir por correo el
El registro nico empresarial y social, rues 291
formulario de inscripcin diligenciado (con los respectivos soportes docu-
mentales exigidos por la ley) a las oficinas ubicadas en la ciudad de Bogot,
o a las oficinas regionales del Ministerio en el pas.
Actualmente, esta validacin la realizan las cmaras de comercio a tra-
vs de sus propias bases de datos o a travs del RUES, pues en lnea se puede
acceder a los certificados de cualquier cmara de comercio, evitando tras-
ladar esta carga a los usuarios, toda vez que ya no es necesario aportar los
certificados como soporte para los trmites. En esta misma lnea, las modifi-
caciones que se realizan en el registro mercantil en cuanto al nombre, direc-
cin, propietario del establecimiento de comercio, entre otras, se actualizan
de forma automtica en el RNT, lo que garantiza que la informacin que
reposa en ambos registros sea consistente.
As las cosas, resulta claro que si bien el registro mercantil y el Registro
Nacional de Turismo son independientes, existe una relacin obligada entre
ellos, como quiera que el RNT se alimenta constantemente de la informa-
cin que reposa en el Registro Mercantil. Al ser administrados por la misma
autoridad, representa beneficios no solo para los prestadores de servicios
tursticos, sino que se traduce en transparencia, celeridad, economa y efi-
ciencia, principios que deben regir las actuaciones administrativas.
4.4 Importancia del Registro Nacional de Turismo
Partiendo del concepto de turismo que consagra el Artculo 26 de la Ley 300
de 1996, modificado por el artculo 4 de la Ley 1558 de 2012, que lo define como
El conjunto de actividades que realizan las personas turistas durante sus
viajes y estancias en lugares distintos al de su entorno habitual, con fines, en-
tre otros, de ocio, cultura, salud, eventos, convenciones o negocios, tenemos
que esta actividad supone el desplazamiento de personas hacia lugares dife-
rentes a su residencia o entorno habitual, poniendo a quien la realiza en una
situacin de vulnerabilidad. El Estado debe intervenir para garantizar que se
acrediten los requisitos mnimos que aseguren la prestacin de los servicios
tursticos dentro de los parmetros que la ley impone, pues el turista necesi-
ta contar con informacin confiable y verdica, que le permita constatar que
quien le presta este tipo de servicios efectivamente se encuentra operando
legalmente y est habilitado para ejercer la actividad.
292 el registro mercantil en colombia
En este orden de ideas, el RNT se configura como la herramienta que
le permite al Estado identificar plenamente a los prestadores de servicios
tursticos, para combatir la informalidad y realizar los controles necesarios.
Adems, brinda a los terceros la certeza del cumplimiento de los requisi-
tos que los habilitan para ejercer la actividad, de modo que los usuarios
de servicios tursticos puedan conocer los prestadores que existen en el
mercado, el tipo de servicio que prestan, as como tener la informacin
sobre los establecimientos que ofertan dichos servicios, y las caractersti-
cas de los mismos, para efectos de hacer la mejor eleccin al momento de
contratar un servicio turstico.
En este punto, es importante precisar que las cmaras de comercio no
tienen injerencia en el funcionamiento, la solvencia o la calidad del servicio
que proporcionan los diferentes prestadores; ni est encargada de realizar
controles sobre las condiciones ptimas que deben cumplir estos, de cara a
los usuarios o clientes, pues estas facultades estn deferidas a otro tipo de
autoridades. No obstante, al realizar la inscripcin en el RNT son responsa-
bles de verificar el cabal cumplimiento de los requisitos particulares que la
ley prev, para determinados prestadores. As por ejemplo, en tratndose de
empresas de transporte terrestre automotor especializado, empresas ope-
radoras de chivas y otros vehculos automotores que prestan el servicio de
transporte turstico, es obligacin que los entes registrales verifiquen que
con la solicitud de inscripcin se aporte copia de la resolucin expedida por
el Ministerio de Transporte, que los habilita para la prestacin del servicio
pblico de transporte especial. El incumplimiento de este requisito faculta a
las cmaras de comercio para abstenerse de efectuar el registro. As las co-
sas, el RNT representa para los usuarios la garanta del cumplimiento de los
requisitos mnimos que la ley exige a ciertos prestadores y que los habilita
para operar los servicios; los mismos que deben ser verificados por los entes
registrales, pues sin ellos no procede la inscripcin.
La existencia del Registro Nacional de Turismo reporta adems bene-
ficios significativos para los usuarios y prestadores de servicios tursticos,
por cuanto reciben las ventajas de las regulaciones del Estado orienta-
das a garantizar la libre competencia, al tiempo que se benefician de los
programas que promueve el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo
para la promocin y competitividad del turismo.
El registro nico empresarial y social, rues 293
Adems, se convierte en un requisito necesario para acceder a los bene-
ficios tributarios que se consagran a favor de este sector13.
De otro lado, el RNT constituye para el Estado un insumo fundamental
para el diseo y desarrollo de polticas y adopcin de medidas para el sector,
toda vez que la informacin que se obtiene en la inscripcin y actualizacin
de cada registro, permite conocer cifras concretas y reales sobre el compor-
tamiento de cada subsector en materia turstica. Un ejemplo de esto son las
estrategias que promueve el Estado para el desarrollo de competencias en
bilingismo para ciertos prestadores, que se han originado en las estadsti-
cas que arroja el registro y que reportan un aumento constante de turistas
extranjeros en nuestro pas.
Igualmente, el RNT, al constituir una base de datos de todos los pres-
tadores de servicios tursticos que operan de forma legal, permite al Estado
controlar el recaudo de la contribucin parafiscal creada en el Artculo 40 de
la Ley 300 de 1996, modificada por el artculo 1 de la Ley 1101 de 2006, a cargo
de los aportantes establecidos en el artculo 16 de la Ley 1558 de 2012.
El turismo, entonces, es una industria que contribuye significativamen-
te al desarrollo econmico, social y cultural del pas, y, en este sentido, el RNT
adquiere una importancia innegable para los diferentes actores: turistas,
prestadores de servicios tursticos y para el Estado. Dentro de este escenario
las cmaras de comercio cumplen un papel fundamental, pues tienen el reto
de administrar este registro de forma eficiente, para que se cumplan los pro-
psitos que la ley consagra.
13 De conformidad con lo prescrito en el artculo 18 de la Ley 1558 de 2012: [] nica-
mente los prestadores de servicios tursticos, debidamente inscritos en el Registro
Nacional de Turismo, podrn ser beneficiarios de los incentivos tributarios y fis-
cales consagrados a su favor, en disposiciones de orden nacional, departamental,
distrital o municipal y que tengan por fin estimular, apoyar o promover la activi-
dad turstica. La omisin de la actualizacin del Registro Nacional de Turismo, as
como el incumplimiento en el pago de la contribucin parafiscal, suspender el
incentivo tributario correspondiente al ao fiscal en el cual se presente la omisin
o incumplimiento.
294 el registro mercantil en colombia
-5-
EL REGISTRO NICO
DE PROPONENTES, RUP
5.1 Concepto y elementos
El Registro nico de Proponentes, RUP, puede caracterizarse sucintamente
como un sistema documental, en el que se hace constar la informacin so-
bre los requisitos habilitantes y la clasificacin de los proponentes, junto
con la informacin mensual remitida por las entidades estatales sobre con-
tratos que les han sido adjudicados (en ejecucin o ejecutados), incluyendo
las multas y sanciones en firme, relacionadas con estos o con la conducta
profesional del inscrito.
Segn lo previsto en el artculo 6 de la Ley 1150 de 2007, modificada
por el artculo 221 del Decreto-Ley 019 de 2012, todas las personas natura-
les o jurdicas, nacionales o extranjeras, domiciliadas o con sucursal en
Colombia, que aspiren a celebrar contratos con las entidades estatales14, sal-
vo las excepciones legales15, estarn obligadas a inscribirse en el Registro
nico de Proponentes de la cmara de comercio con jurisdiccin en su
14 Se entiende por entidades estatales las contempladas en el artculo 2 de la Ley 80
de 1993, la Ley 1150 de 2007, y las dems que se sealen en normas especiales que
adicionen o complementen el mencionado catlogo.
15 Decreto-Ley 019 de 2012. Artculo 221. De la verificacin de las condiciones de los
proponentes. El artculo 6 de la Ley 1150 de 2007, quedar as: [...] No se requerir
de este registro, ni de clasificacin, en los casos de contratacin directa; contratos
para la prestacin de servicios de salud; contratos de mnima cuanta; enajenacin
de bienes del Estado; contratos que tengan por objeto la adquisicin de productos
de origen o destinacin agropecuaria que se ofrezcan en bolsas de productos legal-
mente constituidas; los actos y contratos que tengan por objeto directo las activida-
des comerciales e industriales propias de las empresas industriales y comerciales del
Estado y las sociedades de economa mixta y los contratos de concesin de cualquier
ndole. En los casos anteriormente sealados, corresponder a las entidades contra-
tantes cumplir con la labor de verificacin de las condiciones de los proponentes.
El registro nico empresarial y social, rues 295
domicilio principal. Para tal fin, la entidad registral efectuar la verificacin
documental de los requisitos del proponente, asentar en el registro el acto
que corresponda y expedir certificacin sobre tal hecho. Por lo dems, la
certificacin del RUP cumple una importantsima funcin probatoria, pues,
conforme a la ley, constituye plena prueba de la informacin verificada do-
cumentalmente y que se encuentre en firme.
Actualmente, la determinacin de las condiciones para la verificacin
documental de los requisitos habilitantes, y la clasificacin de los propo-
nentes, los documentos de soporte, la forma de llevar el registro, la funcin
certificadora, los aspectos generales del reporte de entidades estatales, y las
reglas que instrumentan la impugnacin del registro (entre otros asuntos),
han sido definidos por el Gobierno nacional a travs del ttulo i, captulo v
del Decreto 1510 del 17 de julio de 2013 y por la Circular Reglamentaria del
RUP expedida por la Superintendencia de Industria y Comercio en su fun-
cin instructiva.
El Registro nico de Proponentes, como institucin jurdica, hunde sus
races en la necesidad que tiene el Estado de seleccionar a sus potenciales
contratistas bajo criterios objetivos. Dicha necesidad impone la creacin de
mecanismos depurados de factores subjetivos, que permitan evaluar, de un
lado, las calidades del proponente, y de otro lado la propuesta misma. Se
trata, pues, de un instrumento que busca separar al proponente de su propia
oferta, a fin de que uno y otra sean evaluadas por separado. En este sentido,
la institucin registral propende a que la evaluacin sobre las condiciones
personales, operativas y financieras del interesado en celebrar contratos con
el Estado la realice un tercero, desvinculado del proceso de seleccin y distin-
to de la entidad estatal que calificar la oferta. Actualmente, ese tercero es
personificado por las cmaras de comercio, en virtud de expresa habilitacin
legal para el ejercicio de esa funcin administrativa.
5.2 Antecedentes: los registros de proponentes
en los estatutos contractuales de los entes
pblicos nacionales
El Registro de nico de Proponentes no siempre ha sido nico, ni siempre ha
sido administrado por las cmaras de comercio, ni siempre se ha sujetado a
los mismos propsitos y principios.
296 el registro mercantil en colombia
Este registro se remonta a lo previsto en los artculos 32 y 33 del Decreto-
Ley 1670 de 1975, como un requisito previo y obligatorio para que la Nacin
y sus entidades descentralizadas pudieran celebrar contratos con personas
naturales y jurdicas. Dicho registro era llevado por las mismas entidades
encargadas de seleccionar a los contratistas, a travs de dependencias es-
pecializadas para el efecto. En aquella poca, el proponente presentaba la
documentacin exigida para la inscripcin de acuerdo a la naturaleza de los
bienes o servicios ofrecidos, aunque corresponda a la misma entidad con-
vocante la determinacin de la calificacin y la clasificacin del proponente,
con fundamento en la informacin presentada.
El llamado Estatuto Contractual de los Entes Pblicos Nacionales, ver-
tido en el Decreto-Ley 150 de 1976, reprodujo de forma literal lo que su an-
tecesor haba previsto en torno al registro de proponentes, sin agregar o
modificar nada a la institucin (cfr. artculos 32 y 33).
Luego, el Decreto-Ley 222 de 1983 introducira, en sus artculos 44 y 45,
nuevos aspectos regulatorios, a los que deban sujetarse los ya existentes
registros de proponentes llevados por la Nacin o sus entidades descentrali-
zadas. Entre los asuntos ms descollantes, se cuentan los siguientes: seal
que la vigencia de la inscripcin, calificacin y clasificacin en el registro se
extendera por un trmino de veinticuatro meses, al cabo de los cuales sera
necesario renovarlo; asimismo, seal con precisin que el responsable de la
calificacin y clasificacin de los proponentes sera el jefe de la entidad, a
travs de una evaluacin de los documentos presentados por el solicitante;
el citado decreto tambin prohibi adelantar procesos de licitacin, adju-
dicacin o celebracin de contratos con personas que no estuvieran debi-
damente inscritas, calificadas y clasificadas con anterioridad en el respec-
tivo registro de proponentes de cada entidad; prescribi que la calificacin
y clasificacin en el registro regira para todas las propuestas que el inscrito
presentara a la entidad; y reafirm el carcter pblico del registro, junto con
la posibilidad de que cualquier persona pudiera solicitar certificaciones.
Sin embargo, cabe mencionar que esos estatutos contractuales citados
regularon aspectos generales sobre la contratacin administrativa (hoy
contratacin estatal) de cara a las entidades del orden nacional; permitien-
do que los departamentos y municipios adoptaran sus propios estatutos
contractuales, y fomentando de esta forma la proliferacin de registros de
El registro nico empresarial y social, rues 297
proponentes locales y sectorizados, regidos por sus propias reglas y requisi-
tos, pero sin ninguna articulacin entre s. La calificacin y clasificacin de
los proponentes se hacan depender de las exigencias y requisitos de cada
entidad en concreto; por lo que una misma persona, en un mismo momento,
poda ostentar requisitos habilitantes diferentes, segn se tratara de la enti-
dad calificadora y de las formalidades requeridas en cada lugar.
Soportar semejante aparato para cumplir una tarea registral de utili-
dad limitada, sin unidad de propsito y adelantada bajo multiplicidad de
criterios rayanos con el caos, implic para el Estado terribles costos finan-
cieros y de transaccin, altos ndices de ineficiencia, y constituy una fuente
de corrupcin difcil de contener. Estas situaciones, junto con los crecien-
tes reparos que se le hicieron a los estatutos contractuales anteriores a la
Constitucin Poltica de 1991, motivaron la expedicin de la Ley 80 de 1993.
Frente a la institucin del Registro nico de Proponentes, la exposicin de
motivos del proyecto de ley consign lo siguiente:
[10] Registro de proponentes
Con el propsito de unificar procedimientos y simplificar trmi-
tes, el proyecto en su artculo 22 establece que quienes aspiren a cele-
brar contratos con entidades estatales, se inscribirn en un nico re-
gistro de proponentes que ser llevado por las cmaras de comercio.
Se busca con tal medida subsanar las consecuencias que se derivan
de la variedad hoy imperante en cuanto concierne al registro.
Las cmaras de comercio han demostrado ser entes prepara-
dos y eficientes que, por tanto, garantizan la bondad y beneficios
de la disposicin. Si bien el registro de proponentes ha constituido
por regla general un requisito previo para la contratacin, el pro-
yecto lo exige nicamente respecto de contratos de obra, consul-
tora, compraventa y suministro de bienes muebles y prestacin
de servicios.
En el registro constarn todos aquellos aspectos que se con-
sideren indispensables para el cabal conocimiento por parte de
la administracin pblica de su eventual contratante. Por ello, se
prev que en l se inscriban, entre otras circunstancias, lo relati-
vo a la existencia y representacin del contratista, los hechos que
permitan establecer un adecuado conocimiento acerca de sus
298 el registro mercantil en colombia
condiciones de idoneidad moral, tcnica y financiera, as como
toda aquella informacin que resulte til al proceso de seleccin
(contratos ejecutados, cuanta, plazo, sanciones impuestas y tr-
mino de duracin).
Con base en la informacin suministrada, las cmaras de co-
mercio clasificarn a los proponentes de acuerdo con la naturale-
za de los bienes o servicios ofrecidos. Para efectos del registro y la
clasificacin y con el propsito de mantener la igualdad de opor-
tunidades y de preservar la economa, el proyecto dispone que se
establecer un formulario nico y se determinarn los documen-
tos estrictamente indispensables que se debern exigir.
Como consecuencia de lo anotado, la informacin contenida
en el registro deber ser lo ms completa posible respecto del fu-
turo contratista, en orden a que la calificacin de la persona ins-
crita se realice nicamente con base en los datos e informaciones
que consten en la certificacin que expida la cmara de comercio.
Corresponder a cada entidad, en cada caso particular de licita-
cin o concurso, proceder a la calificacin de las propuestas. Tal
calificacin resultar de la comparacin de las mismas con los
correspondientes pliegos de condiciones o trminos de referen-
cia, en los cuales deben definirse no solo reglas objetivas, justas
y claras, sino que tambin se deben indicar los requisitos obje-
tivos necesarios para participar en el correspondiente proceso de
seleccin. De este modo la entidad calificadora seleccionar los
proponentes que cumplan los requisitos mnimos de naturaleza
objetiva necesarios para participar en la licitacin o concurso y en-
tre ellos evaluar las propuestas de acuerdo con los criterios de se-
leccin y su correspondiente ponderacin, igualmente definidas
en forma clara y precisa en los pliegos de condiciones o trminos
de referencia.
Con la frmula adoptada se evita uno de los focos de mayor
corrupcin que en materia de contratacin se presenta. En efec-
to, la calificacin general y previa al proceso de seleccin que de
los proponentes se hace no ha producido consecuencias positivas
para la rectitud de la seleccin. Por ello, se prev la calificacin par-
ticular para cada licitacin o concurso.
El registro nico empresarial y social, rues 299
El alcance conferido al registro por la disposicin comentada
proporcionar, sin duda, mayor agilidad, organizacin y veracidad
en los procedimientos, lo que refuerza el propsito general del
proyecto en cuanto busca convertirse en un estatuto que garan-
tice la difana, eficaz, responsable y oportuna gestin de la admi-
nistracin pblica16.
5.3. El Estatuto General de la Contratacin
de la Administracin Pblica (Ley 80 de 1993)
y el Registro nico de Proponentes: expresin
del principio de la seleccin objetiva
Con fundamento en lo dispuesto en el inciso ltimo del artculo 150 de la
Constitucin Poltica de 199117 (y a pesar de su ltima frase), el legislador
colombiano opt por expedir un nico Estatuto General de la Contratacin
de la Administracin Pblica, basado en principios y reglas generales que
establecieran el marco jurdico de la contratacin estatal, dejando un cierto
espacio de movilidad al presidente de la Repblica para ejercitar la facultad
reglamentaria, de modo que los aspectos puntuales del fenmeno contrac-
tual, esencialmente mudables y dinmicos, no quedaran petrificados en el
texto de la ley, sino que pudieran ajustarse mediante un instrumento de
regulacin dctil y dinmico: el reglamento.
Bajo estas ideas, y recogiendo las experiencias de los anteriores regis-
tros, el Artculo 22 de la Ley 80 de 1993 crea el Registro nico de Proponentes,
a cargo de las cmaras de comercio. El artculo es un desarrollo tcnico del
principio de la seleccin objetiva, por lo que somete a dicha formalidad
a todas las personas naturales o jurdicas que aspiren a celebrar con las
entidades estatales contratos de obra, consultora, suministro y compra-
venta de bienes muebles. Asimismo, establece un catlogo de eventos
16 Gaceta del Congreso, n. 75. Bogot, 23 de septiembre de 1992.
17 C. N. Artculo 150. Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas
ejerce las siguientes funciones: [] Compete al Congreso expedir el estatuto gene-
ral de contratacin de la administracin pblica y en especial de la administracin
nacional.
300 el registro mercantil en colombia
excepcionales, en los cuales no era necesario contar con el Registro nico de
Proponentes para celebrar contratos con el Estado.
La Ley defini que la inscripcin en el Registro nico de Proponentes
tendra una vigencia anual, al cabo de la cual debera renovarse, so pena de
producirse la cesacin de efectos del registro. Dicho principio an perdura
en el actual sistema registral del RUP, aunque el reglamento en cada poca
ha fijado las pautas particulares para el conteo del trmino y la forma en
que puede actualizarse o se debe renovar la informacin.
Conforme el principio constitucional de la buena fe, la Ley 80 de 1993
dispuso que los proponentes se autocalificaran y autoclasificaran segn
las reglas que dicte el Gobierno nacional, a travs de los respectivos decretos
reglamentarios. Esto signific que bajo el sistema registral de la Ley 80, la res-
ponsabilidad de determinar los requisitos habilitantes y la clasificacin de los
proponentes se trasladar hacia cada uno de los interesados en inscribirse
en el RUP. Sin embargo, la norma previ que la entidad contratante poda
reservarse la facultad de verificar la informacin contenida en el certifica-
do expedido por la cmara de comercio y en el formulario de clasificacin y
calificacin. Las cmaras de comercio, por tanto, ms all de constatar las
formalidades externas en que se presentaba la informacin, no ejercitaban
ningn tipo de verificacin material, ni procedan a ningn control de lega-
lidad sobre los datos suministrados.
Para conjurar el desorden reinante, la ley orden que la calificacin del
inscrito se sometiera a criterios nicos y universales, vlidos ante todas las
entidades estatales de todos los rdenes y niveles (cfr. artculo 22.3, ibdem),
calculados con fundamento en la experiencia, capacidad financiera, capaci-
dad tcnica y de organizacin, y disponibilidad de equipos. Lo propio se hizo
en relacin con la clasificacin de los proponentes, conforme la ubicacin
que el mismo interesado haca en actividades, especialidades y grupos pre-
fijados por los reglamentos que el Ejecutivo expidiera sobre la materia.
Con la autocalificacin aparece el concepto formal de capacidad mxi-
ma de contratacin o K de contratacin, como el resultado de aplicar las
frmulas aritmticas en las que se traduciran esos factores habilitantes y
que sera utilizada durante largos aos como baremo para admitir a los pro-
ponentes dentro de un proceso de seleccin contractual.
Bajo ese propsito unificador, la ley orden que el modelo grfico del
formulario para la inscripcin en el RUP, y el modelo de certificado que
El registro nico empresarial y social, rues 301
expediran las cmaras de comercio, tambin fueran nicos, de acuerdo con
las pautas y la aprobacin impartida por el Gobierno nacional (los reglamen-
tos fijaron dicha competencia en cabeza de la Superintendencia de Industria
y Comercio, como se ver). Asimismo, los reglamentos sucesivos establecie-
ron los documentos que deban adjuntarse al formulario, por considerarse
indispensables para la inscripcin, actualizacin o renovacin (ejemplo: es-
tados financieros, certificaciones, declaraciones de renta, etc.).
Por su parte, las certificaciones expedidas por las cmaras de comercio
deban reflejar los datos que probaran la existencia y representacin del con-
tratista, y las facultades del representante legal, e incluir toda la informacin
relacionada con la clasificacin y calificacin del inscrito. Por lo dicho, la certi-
ficacin deba hacer constar los datos e informaciones sobre cumplimiento en
contratos anteriores, experiencia, capacidad tcnica y administrativa, relacin
de equipo y su disponibilidad, multas y sanciones impuestas, y el trmino de
su duracin (cfr. artculo 22, ejsdem). Sin embargo, a pesar de este esfuerzo
por aclarar el contenido mnimo de la certificacin, justo es mencionar que en
la versin original de la Ley 80 de 1993 no fue muy ntido el verdadero alcance
probatorio de los certificados del RUP, sobre todo cuando las entidades esta-
tales podan verificar directamente las informaciones consignadas en l. Esta
distorsin se intentara corregir en la Ley 1150 de 2007.
Otro aspecto de singular trascendencia, introducido por el Estatuto
General de la Contratacin de la Administracin Pblica, que perdura hasta
nuestros das, fue imponer a las entidades del Estado el deber de remitir
informacin a la cmara de comercio con jurisdiccin (competencia territo-
rial) en el lugar del domicilio del inscrito, sobre contratos ejecutados, cuan-
ta, cumplimiento de los mismos, y las multas y sanciones que en relacin
con ellos se hubieren impuesto (cfr. artculo 22.1, ibd.). Del mismo modo,
reproch como causal de mala conducta la transgresin de este mandato
por parte de los servidores pblicos responsables del reporte.
El envo de informacin por parte de las entidades estatales se haca
por medio fsico, con intervalos de seis meses, a ms tardar los das 15 de
julio y 15 de enero de cada anualidad. Entretanto, las cmaras de comercio
certificaban los reportes consignados en sus archivos registrales, bajo la for-
ma y los tiempos que los reglamentos fueron definiendo. En un principio,
estos reportes tuvieron un alcance meramente local, pues hasta antes de
la entrada en operacin del Secop, y su integracin con el RUE, las cmaras
302 el registro mercantil en colombia
de comercio no contaban con una herramienta tecnolgica y jurdica que
permitiera el almacenamiento seguro de esos reportes en un repositorio co-
mn. As que en los primeros aos de vigencia de la Ley 80 de 1993, la infor-
macin remitida por las entidades del Estado quedaba vertida nicamente
en los archivos locales de cada cmara de comercio encargada de registrarla.
La Ley 80 de 1993 tambin cre la obligacin, a cargo de las entidades
del Estado, de remitir informacin sobre convocatorias a licitaciones, a fin
de ser publicadas en el boletn mensual de licitaciones y concursos que edi-
taban las cmaras de comercio a travs de la Confederacin Colombiana
de Cmaras de Comercio, Confecmaras. En un principio, la informacin so-
bre la intencin de dar apertura a una licitacin se haca por medios fsi-
cos. Luego, la obligacin se entendi cumplida para la entidad Estatal por
la simple remisin del informe a travs de correo electrnico, con indepen-
dencia de su publicacin material en el boletn (cfr. Decreto 066 de 2008).
Conviene mencionar que este boletn no existe en la actualidad, pues fue
eliminado por el Decreto-Ley 019 de 2012 (cfr. artculo 224), en la medida en
que la publicidad electrnica ofrecida por el Secop se entiende como mejor
y ms eficiente.
De otro lado, la Ley 80 de 1993 estableci un procedimiento adminis-
trativo especial para que cualquier persona, previa caucin bancaria o de
compaa de seguros, impugnara la calificacin o clasificacin de los pro-
ponentes. En el mismo sentido, estableci que las entidades del Estado de-
ban impugnar el registro de los inscritos, cuando frente a su informacin
se advirtieran irregularidades o graves inconsistencias (cfr. artculo 22.5,
ibd.). El primer lenguaje empleado por la ley no fue el de los recursos de la
va gubernativa contra los actos de inscripcin, sino uno propio del derecho
privado: la impugnacin. Con el tiempo, la ley dejara solo en cabeza de las
entidades del Estado el derecho a impugnar la informacin de los propo-
nentes, dejando a los ciudadanos la posibilidad de hacer uso del recurso
de reposicin contra el acto de registro, en los trminos y bajo las estrictas
condiciones que las normas legales fijaron para el efecto.
De otro lado, con fundamento en los artculos 22.9 y 79 de la Ley 80 de
1993 (Rgimen de Vigencia e Implementacin del RUP) y bajo los parme-
tros del Decreto 856 de 1994 (su primer reglamento), las cmaras de comer-
cio asumieron la administracin del Registro nico de Proponentes el 28 de
octubre de 1994.
El registro nico empresarial y social, rues 303
Una caracterstica del rgimen del RUP (y del contrato estatal en ge-
neral), segn ya se haba advertido, es su cambiante sujecin a la facultad
reglamentaria del presidente de la Repblica. A lo largo de los aos, los as-
pectos tcnicos, prcticos y puntuales para la autocalificacin y la autoclasi-
ficacin de proponentes, las tarifas por los servicios registrales, los modelos
de formulario y certificacin, los documentos de soporte, los reportes de en-
tidades del Estado sobre contratos, multas y sanciones (entre otros asuntos),
sufrieron modificaciones importantes, introducidas especialmente por los
siguientes reglamentos:
Decreto 856 de 1994
Decreto 1584 de 1994
Decreto 194 de 1995
Decreto 092 de 1998
Decreto 393 de 2002
Decreto 1126 de 2002
Decreto 3212 de 2012
Decreto 780 de 2003
Decreto 3401 de 2003
Decreto 2763 de 2005
Resolucin 2125 de 1994; Superintendencia de Industria y Comercio
Resolucin 2497 de 1994; Superintendencia de Industria y Comercio
Resolucin 403 de 1995; Superintendencia de Industria y Comercio.
Sin embargo, la Ley 80 de 1993 dej sentadas las bases de la institucin
del RUP, tal como la conocemos hoy, entregando a las cmaras de comercio
el registro y la prueba de las condiciones habilitantes del proponente, a fin
de que la entidad convocante califique los aspectos de elegibilidad y, por
sobre todo, que se concentre en la tarea primordial en cualquier proceso de
seleccin posible: elegir la propuesta ms favorable al Estado.
304 el registro mercantil en colombia
5.4 La Ley 1150 de 2007: un giro copernicano
en la administracin del Registro nico
de Proponentes
A pesar de sus bondades y generosos propsitos, la versin pura de la Ley
80 de 1993 fue quedndose rezagada con el paso de los aos, al punto de
que muchas de las debilidades y carencias que pretendi enmendar de las
anteriores normativas, tambin empezaron a predicarse de ella misma. La
informacin proveniente del RUP de las cmaras de comercio no represen-
taba ningn valor agregado para las decisiones contractuales del Estado.
Adems, las entidades estatales ejercan una verificacin adicional y poste-
rior sobre los datos que aparecan en el certificado y en los documentos de
soporte proporcionados por las cmaras de comercio, tornando al registro
en un mero formalismo ineficiente y de poca utilidad prctica.
En consecuencia, se hicieron necesarios instrumentos ms eficaces y
modernos para fortalecer los procesos contractuales, a fin de cerrar cada vez
ms la brecha entre los formalismos jurdicos, la realidad econmica y la
satisfaccin de necesidades en el cumplimiento de los cometidos estatales.
Amn de adoptar procedimientos o mecanismos para fortalecer la vigilan-
cia sobre los procesos de contratacin, privilegiando la publicidad y el acceso
a los mismos, aspectos todos que motivaron en gran medida las modifica-
ciones al Estatuto General de la Contratacin de la Administracin Pblica,
mediante la Ley 1150 de 2007.
Muchos fueron los cambios para el Registro nico de Proponentes,
pero sin lugar a dudas el ms trascendental de todos fue el haber deferido
en las cmaras de comercio un control formal de legalidad llamado veri-
ficacin documental. Si bien el registro sigui bajo el esquema de la au-
tocalificacin y la autoclasificacin por parte del interesado, quedando en
l toda responsabilidad por la veracidad y la conformidad material de sus
informaciones, lo cierto es que las cmaras de comercio asumieron la res-
ponsabilidad de verificar la congruencia entre la informacin consignada
en el formulario y los documentos aportados para soportarla, mediante un
cotejo o comparacin entre una y otra. Puede decirse que uno de los puntos
ms difciles para concertar la redaccin definitiva del artculo 6 de la nue-
va ley, fue precisamente el relativo a los alcances y delimitaciones de dicho
El registro nico empresarial y social, rues 305
control, pues la delegacin del RUP a las cmaras de comercio no inclua
la asignacin de funciones y responsabilidades propias de los jueces de la
Repblica (por ejemplo, constatar la autenticidad y la veracidad material de
la informacin documental), o de tareas y responsabilidades idnticas a las
que caben a las entidades pblicas en los procesos contractuales. Por lo di-
cho, la ley se decant hacia un control formal de verificacin externa o de
coherencia entre las informaciones suministradas.
Con fundamento en este control, la ley orden la creacin reglamen-
taria de causales taxativas de abstencin de registro y de prever hiptesis
ms o menos restringidas para el uso del recurso de reposicin en contra
del registro, o para efectuar la impugnacin por parte de las entidades del
Estado. Se trata, pues, de una verificacin documental encuadrada dentro de
una funcin administrativa enteramente reglada.
El artculo 6 de la Ley 1150 de 2007 aclara definitivamente la funcin del
certificado RUP, al sealar que:
La calificacin y clasificacin certificada, de conformidad con el
presente artculo, ser plena prueba de las circunstancias que en
ella se hagan constar. En tal sentido, la verificacin de las condicio-
nes establecidas en el numeral 1 del artculo 5 de la presente ley, se
demostrar exclusivamente con el respectivo certificado del RUP,
en donde debern constar dichas condiciones. En consecuencia,
las entidades estatales, en los procesos de contratacin, no po-
drn exigir, ni los proponentes aportar, documentacin que deba
utilizarse para efectuar la inscripcin en el registro.
Es decir, al fijar en las cmaras de comercio la competencia de verificar
documentalmente la calificacin y la clasificacin de los proponentes, pro-
hbe toda intervencin en esas materias a las entidades estatales, las cuales
no podrn solicitar documentos que soporten requisitos habilitantes, salvo
que existan condiciones excepcionalsimas y suficientemente justificadas,
en atencin al objeto contractual, o porque sea necesario verificar ciertas
informaciones que no se acreditan ante el RUP.
En este sentido, la nueva ley define como plena prueba de la calificacin
y la clasificacin del proponente solamente aquella informacin que fue obje-
to de verificacin documental por parte de las cmaras de comercio, siempre
306 el registro mercantil en colombia
que adquiriera firmeza. Con esta frmula, se deja por fuera de la verificacin
documental al reporte de entidades estatales (por obvias razones, esa infor-
macin habra pasado por todo un procedimiento administrativo previo ante
la entidad estatal reportante)18, junto con los dems datos a los que el regla-
mento les otorg un valor meramente declarativo (como el sealamiento de
grupos en la clasificacin de los proponentes bajo esa normativa).
Sigue la ley con la metodologa de la determinacin de la capacidad
mxima de contratacin o K de contratacin de los proponentes, de
conformidad con las frmulas matemticas previstas en los reglamentos.
Asimismo, los decretos crearon listados de actividades, especialidades y gru-
pos para la clasificacin de los proponentes. Sin embargo, la ley precis que
los factores de capacidad jurdica, financiera, tcnica y de organizacin (re-
quisitos habilitantes) no otorgaran puntaje, sino que determinaran si un
proponente pasa o no pasa dentro de un proceso de seleccin. Se trata de
un precepto que fija normativamente la idea de la separacin del proponen-
te de la oferta y del deber de evaluarlos de forma separada (cfr. artculo 5, Ley
1150 de 2007, De la seleccin objetiva).
Los medios electrnicos, y la publicidad de los actos de registro en el
RUP a travs del RUE, tambin fueron materias de especial importancia, re-
guladas por la modificacin a la Ley 80 de 1993. En efecto, la Ley 1150 de 2007
reforz la remisin de informacin de las entidades estatales sobre con-
tratos, multas y sanciones, ordenando que la misma se hiciera por medios
electrnicos y aumentando la frecuencia del reporte a un envo mensual, en
lugar de semestral. Del mismo modo, orden la publicacin en el RUE de los
actos de registro en el RUP (inscripcin, actualizacin, renovacin, cancela-
cin), como condicin de su firmeza y eficacia jurdicas. Sobre estos aspectos
volveremos luego.
La ley, como lo hizo la versin original de la Ley 80 de 1993, demarc
los principios generales y las reglas ms importantes para llevar el Registro
18 Circular nica, Superintendencia de Industria y Comercio. Ttulo viii, captulo i, nu-
meral 1.2.5.1.6.2. Responsabilidad de la informacin reportada por las entidades
estatales a las cmaras de comercio. La informacin remitida por las entidades
estatales en virtud de la normatividad citada, no ser verificada por las cmaras
de comercio. Por lo tanto las controversias respecto de la informacin remitida por
las entidades estatales debern surtirse ante la entidad estatal correspondiente y
no podrn debatirse ante las cmaras de comercio.
El registro nico empresarial y social, rues 307
nico de Proponentes, dejando en manos del presidente de la Repblica y
de la Superintendencia de Industria y Comercio, en su funcin instructiva, la
decantacin y definicin de las reglas particulares para su administracin y
manejo.
Por lo dems, las cmaras de comercio empezaron a llevar el Registro
nico de Proponentes, con fundamento en la Ley 1150 de 2007, a partir del 1
de abril de 2009. No obstante, merced a las dificultades que surgieron en la
prctica para la implementacin del registro, y a las contingencias sufridas
en la transicin hacia la nueva normativa, luego de superar un intrincado
y sucesivo rgimen de vigencias y ampliaciones de plazos previstos en los
primeros decretos reglamentarios, las cmaras de comercio del pas termi-
naron finalmente el perodo de transicin el 31 de diciembre de 2009.
Los principales reglamentos del artculo 6 de la Ley 1150 de 2007, fueron
los siguientes:
Decreto 4881 de 2008
Decreto 836 de 2009
Decreto 2247 de 2009
Decreto 3083 de 2009
Decreto 1464 de 2010
Circular Externa 002 de 2009; Superintendencia de Industria y
Comercio
Circular Externa 006 de 2009; Superintendencia de Industria y
Comercio.
5.5 La Ley 1150 de 2007 y el sistema del Registro
nico Empresarial, RUE. Creacin del Secop
e integracin del RUE a sus operaciones
Otro asunto previsto en la Ley 1150 de 2007, que es de gran trascendencia
para los propsitos de este escrito, es el que tiene que ver con la creacin del
Sistema Electrnico para la Contratacin Pblica, Secop, y su integracin con
la operacin del sistema del RUE de las cmaras de comercio (cfr. literal d),
artculo 3, ibd.). Como ya se haba dicho en los primeros apartes de este art-
culo, el RUE inici operaciones el 1 de enero de 2005, integrando los registros
308 el registro mercantil en colombia
mercantil y nico de Proponentes. No obstante, solo hasta la expedicin de
la Ley 1150 de 2007, el RUE adquiri una mayor relevancia y sentido para el
Registro nico de Proponentes y para la contratacin estatal.
En primer lugar, porque la publicacin en el RUE se convirti en una
condicin para la firmeza de los actos de registro en el RUP. En efecto, dispu-
so la ley que la firmeza de la inscripcin, actualizacin, renovacin o cance-
lacin solo se alcanzara transcurridos 30 das hbiles (hoy 10 das hbiles), de Proponentes se convierta en un registro nico. En la versin operativa
contados a partir de la publicacin del acto de registro en el sistema RUE. Es
decir, el sistema electrnico del RUE se volvi una garanta reforzada de pu-
blicidad para la eficacia del RUP: no basta con el registro interno que efecte
la cmara de comercio, sino que adems es necesario que la anotacin local
se publicite en el medio electrnico pblico RUE, a fin de que pueda alcan-
zar el valor probatorio definitivo que le da la ley. De esta forma, cualquier
persona interesada puede enterarse de los registros y sus modificaciones, e
intentar los medios de impugnacin dentro de la oportunidad legal, amn
de dotar a la administracin pblica de una herramienta confiable y en lnea
para corroborar el estado registral del proponente, y su informacin.
En segundo lugar, porque la Ley 1150 de 2007 reforz el reporte de enti-
dades estatales sobre contratos, multas y sanciones en firme; sealando que
por seguridad y transparencia la misma solo se podra remitir por medios
electrnicos, bajo las condiciones tcnicas y de seguridad predefinidas por
la Superintendencia de Industria y Comercio. Asimismo, orden a los servi-
dores del Estado responsables del reporte, que efectuaran las remisiones de
forma mensual, de manera que las bases de datos se mantuvieran actua-
lizadas y consistentes. El RUE posibilit un canal nico y seguro de comu-
nicacin entre las cmaras de comercio y las entidades del Estado, para el
envo, recepcin e inscripcin de la informacin antes detallada. Adems, 19 de 2012, mejor conocido como el Estatuto Antitrmites.
se convirti en un portal nico para que los servidores del Estado pudieran
acceder y remitir la informacin.
En el proceso del reporte intervienen diferentes entidades, cumpliendo
roles especficos minuciosamente articulados: las entidades estatales remi-
ten la informacin por un medio electrnico predefinido, y con las caracte-
rsticas sealadas por el reglamento y la Superintendencia de Industria y
Comercio (archivos en formato XML); Confecmaras interviene en la admi-
nistracin y el soporte de la plataforma RUE (validacin de usuarios y cargue
El registro nico empresarial y social, rues 309
de archivos electrnicos); las cmaras de comercio reciben, validan y regis-
tran la informacin reportada en sus registros locales, y una entidad de cer-
tificacin abierta (Certicmara) proporciona las seguridades y certificados
que, conforme la ley, se precisan para el vlido intercambio electrnico de
datos (correos de confirmacin y estampado cronolgico).
En tercer lugar, el RUE ha posibilitado, de forma gradual, que el Registro
anterior al RUES, la plataforma electrnica permita a las cmaras de comer-
cio controlar que una persona no tuviera inscripciones simultneas en va-
rias cmaras. Asimismo, facilit el cambio de domicilio de los proponentes
entre las distintas cmaras del pas, respetando de esta forma la vigencia
de la informacin del inscrito. Entretanto, la informacin sobre contratos,
multas y sanciones sigui almacenndose de forma local hasta la entrada
en operacin del RUES, el 1 de enero de 2013.
5.6 El Decreto Ley 19 de 2012, la creacin
del RUES y la reglamentacin del RUP a travs
de los decretos 732 de 2012 y 1510 de 2013
La dinmica del Registro nico de Proponentes, y la necesidad creciente de
depurarlo de formalismos innecesarios (o que poco aportan a la seleccin
de los contratistas), y la intencin de dotar a las entidades del Estado de ma-
yores y mejores elementos de juicio (a fin de que la adquisicin de bienes y
servicios sea un asunto estratgico y no formularista), motivaron la reforma
del artculo 6 de la Ley 1150 de 2007, a travs del artculo 221 del Decreto-Ley
Las principales modificaciones previstas en la reforma pueden resu-
mirse en los siguientes puntos:
En primer lugar, se elimina la calificacin y la determinacin de la K de
contratacin de los proponentes, de modo que las condiciones de capacidad
jurdica, tcnica, financiera y de organizacin se presentan sin frmulas ni
baremos formales, y se revelan y certifican tal cual las acredita el interesado.
Sin embargo, pervive el cmputo de la K residual para los contratos de obra,
conforme las frmulas previstas en el reglamento, pero esta se verificar por
la entidad contratante y no por las cmaras de comercio.
310 el registro mercantil en colombia
En segundo lugar, los proponentes deben ubicarse dentro de los crite-
rios dimensionales de grande, mediana y pequea empresa, o de microem-
presa, con independencia de que tengan naturaleza societaria o de entidad
sin nimo de lucro; o an si ostentan la condicin de comerciantes o de per-
sonas naturales no comerciantes.
En tercer lugar, conforme las reglas ya existentes desde la Ley 1150
de 2007, se prev una reduccin del trmino de firmeza de la inscripcin a
10 das hbiles,contados a partir de su publicacin en el RUES. Del mismo
modo, se introduce una disminucin del trmino para responder la impug-
nacin de la inscripcin, a 20 das hbiles desde la presentacin del escrito 2012 (conocido en su momento como el decreto nico de la contratacin
por la entidad estatal.
En cuarto lugar, el artculo 90 de la Ley 1474 de 201119 (Estatuto
Anticorrupcin) encarga a las cmaras de comercio hacer explcita en el
texto del respectivo certificado la inhabilidad por incumplimiento reiterado,
teniendo como fundamento el reporte de multas y sanciones con carcter
de incumplimiento que hayan sido impuestas por las entidades del Estado al
proponente en un mismo perodo fiscal. Para esta labor, el nuevo sistema del
RUES cumple una funcin vital, conforme se detallar ms adelante.
19 Ley 1474 de 2011. Artculo 90. Inhabilidad por incumplimiento reiterado. Quedar
inhabilitado el contratista que incurra en alguna de las siguientes conductas:
a) Haber sido objeto de imposicin de cinco (5) o ms multas durante la ejecucin
de uno o varios contratos, durante una misma vigencia fiscal con una o varias en-
tidades estatales;
b) Haber sido objeto de declaratorias de incumplimiento contractual en por los
menos dos (2) contratos durante una misma vigencia fiscal, con una o varias enti-
dades estatales;
c) Haber sido objeto de imposicin de dos (2) multas y un (1) incumplimiento du-
rante una misma vigencia fiscal, con una o varias entidades estatales.
La inhabilidad se extender por un trmino de tres (3) aos, contados a partir
de la inscripcin de la ltima multa o incumplimiento en el Registro nico de
Proponentes, de acuerdo con la informacin remitida por las entidades pblicas.
La inhabilidad pertinente se har explcita en el texto del respectivo certificado.
Pargrafo. La inhabilidad a que se refiere el presente Artculo se extender a los
socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado esta inhabilidad,
as como a las sociedades de personas de las que aquellos formen parte con pos-
terioridad a dicha declaratoria.
El registro nico empresarial y social, rues 311
5.7 El Decreto 734 de 2012
Entre tanto, siguiendo la metodologa regulatoria creada por la Ley 80 de
1993, la determinacin de las condiciones para la verificacin documental,
la forma de llevar el registro, la funcin certificadora, el reporte de entida-
des estatales y las tarifas por el servicio registral siguieron siendo defini-
das por el Gobierno nacional a travs del reglamento. Conviene mencionar
que la primera reglamentacin del RUP surgida al amparo del Estatuto
Antitrmites fue la contenida en el ttulo vi del Decreto 734 del 13 de abril de
pblica), cuyas principales caractersticas pueden exponerse de forma su-
cinta de la siguiente manera:
Cambi la forma de clasificacin de los proponentes al adoptar el
Sistema de Clasificacin Industrial Internacional Uniforme, CIIU, reduciendo
la clasificacin general de los proponentes a una sola actividad principal y
mximo tres clasificaciones secundarias. As mismo, impuso un frreo con-
trol al exigir que los cdigos CIIU hasta 4 dgitos empleados en la clasifi-
cacin coincidieran fielmente con los cdigos reportados por el interesado
al Registro nico Tributario, RUT, de la DIAN y a los revelados en el registro
mercantil o de entidades sin nimo de lucro de las cmaras de comercio,
cuando era del caso.
El Decreto 734 de 2012 tambin redefini los indicadores sobre los que
deba sustentarse la capacidad financiera de los proponentes: de un lado,
exigi que todos los inscritos, con independencia de las actividades en las
que se clasificaran, tendran que revelar su capital real, su liquidez, el
nivel de endeudamiento, su capital de trabajo y calcular su indicador
EBITDA. Asimismo, a los constructores se les pidi determinar, adicional-
mente, su indicador de crecimiento EBITDA y el indicador de riesgos.
Finalmente, los proveedores tendran que mostrar todos los anteriores indi-
cadores, ms la rotacin de inventarios.
En cuanto al requisito de experiencia, el Decreto nico de la Contratacin
Pblica haba distinguido entre la experiencia probable en cuanto expe-
riencia presunta y formal, vinculada a la simple antigedad del inscrito, y la
experiencia acreditada, atravesada por un criterio material, consistente
en certificar hasta los diez mejores contratos ejecutados y terminados por el
proponente en cada actividad en que se inscribiera. La determinacin de este
312 el registro mercantil en colombia
requisito habilitante se basaba, tambin, en una idea de economa, prefirien-
do una muestra representativa de los mejores contratos del interesado (hasta
diez en cada actividad) y no una larga relacin histrica de todos y cada uno
de los contratos que el proponente quisiera revelar.
El Decreto 734 de 2012 tambin modific la forma en que se determi-
naba la Capacidad de Organizacin. De un lado, unific las reglas para la
determinacin de la capacidad de organizacin tcnica (personal emplea-
do para realizar las actividades en que se inscribe el interesado) bajo una
nica disposicin aplicable a todos los proponentes. Asimismo, estableci
que los constructores y los proveedores deban calcular su capacidad de or-
ganizacin operacional (con fundamento en sus ingresos brutos operacio-
nales) utilizando reglas bastante simplificadas, atadas a la antigedad del
proponente, eliminando por esta va la tortuosa aplicacin de disposiciones
generales, disposiciones especiales, subreglas y excepciones que para tal
propsito prevean los anteriores reglamentos.
5.8 El Decreto 1510 de 2013
Varias circunstancias sirven de marco a la expedicin del nuevo reglamento
del sistema de compras y contratacin pblicas y, por lo mismo, a la nueva
reglamentacin del RUP. Como antecedente mediato, se cuenta la creacin de
la Unidad Administrativa Especial Agencia Nacional de Contratacin Pblica-
Colombia Compra Eficiente (Decreto Extraordinario 4170 de 2011), encargada
de desarrollar e impulsar la nueva poltica pblica en materia de contratacin
estatal, entendida como un asunto estratgico del funcionamiento del Estado
y en el marco de las acciones proyectadas para lograrlo, dentro de las que se
cuentan la modernizacin de la estructura legal del sistema de compras y con-
tratacin pblicas, construida, a su vez, al cobijo de los postulados de mayor
valor por dinero pblico, eficacia, promocin de la competencia, rendicin de
cuentas, eficiencia, economa, manejo del riesgo, publicidad y transparencia.
Tambin se encuentran en su gnesis los compromisos internacionales
adquiridos recientemente por el Estado colombiano, la necesidad de homo-
logacin del lenguaje entre compradores y proveedores con fundamen-
to en referencias universales para la clasificacin de productos y servicios.
Finalmente, las crticas y observaciones, suscitadas en ciertos sectores de
El registro nico empresarial y social, rues 313
influencia con ocasin de la expedicin del Decreto 734 de 2012, tambin
estn en la base de la nueva normativa.
La idea de eficiencia inspira la nueva institucin registral, incluso, en su
diseo jurdico. La funcin registral se cimienta en un verdadero sistema
de fuentes normativas del RUP y no en un cmulo de normas petrificadas
en el reglamento. Para entender el registro, deben ser consultadas, en pri-
mer lugar, las normas superiores, para luego descender en un decreto que
contiene pocas normas, pero suficientes para una categorizacin general de
los principales aspectos del RUP, con lo que se busca un mayor dinamismo
de la institucin. Por su parte, los asuntos prcticos y puntuales del registro
mismo quedan situados en un lugar ms apropiado que en los decretos re-
glamentarios, pues sern fijados mediante las instrucciones generales que
imparta la Superintendencia de Industria y Comercio a travs de circulares
externas o resoluciones, que en todo caso son instrumentos de una mayor
ductilidad y adaptabilidad que los decretos del presidente de la Repblica.
Los aspectos ms sobresalientes de la nueva normativa son los siguientes:
Se modifica la fecha de renovacin del registro: toda persona inscrita en
el RUP que quiera conservar la vigencia de su registro, deber renovarlo dentro
de los primeros meses del ao, en un trmino que no podr superar el quinto
da hbil del mes de abril, so pena de la cesacin de efectos del registro.
Desaparecen las actividades genricas de constructor, consultor y pro-
veedor: en el nuevo reglamento, todas las personas que pretendan celebrar
contratos con el Estado sern tratadas como proponentes, sin que existan
normas especiales que se hagan depender de esas actividades. El Decreto
1510 de 2013 solo distingue entre personas naturales y personas jurdicas de
cara a la informacin que cada cual debe acreditar para la inscripcin, actua-
lizacin o renovacin del registro.
Cambia la clasificacin CIIU por el Clasificador de Bienes y Servicios de la
ONU (UNSPSC), llegando hasta el tercer nivel (seis dgitos): sin duda, se trata
de una de las modificaciones ms trascendentales al rgimen del registro.
El sitio oficial del UNSPSC (www.unspsc.org) define al cdigo de la si-
guiente manera:
El Cdigo Estndar de Productos y Servicios de las Naciones
Unidas (UNSPSC por sus siglas en ingls) es un grupo de conven-
ciones jerrquicas que se usan para clasificar todos los productos
314 el registro mercantil en colombia El registro nico empresarial y social, rues 315

y servicios. Es el ms eficiente, exacto y flexible sistema de clasifi- XX Mercanca

cacin disponible actualmente para lograr visibilidad del anlisis
de gastos de toda la empresa, permitiendo cumplir con las exi-
gencias de rentabilidad y permitiendo la total explotacin de las
capacidades del comercio electrnico. El UNSPSC fue desarrollado
conjuntamente por el Programa de Desarrollo de las Naciones
Unidas, UNDP, y Dun & Bradstreet Corporation en 1998. Ha sido
administrado por GS1 US desde 200320.
As, ser de gran importancia para los proponentes conocer la forma en
que opera dicha codificacin y entender la sintaxis de dicho lenguaje comer-
cial a fin de lograr una correcta clasificacin. El sitio oficial de la UNSPSC da
una sucinta explicacin del asunto en los siguientes trminos:
Un grupo de productos o servicios sustituibles.
XX Funcin empresarial
La funcin realizada por una organizacin
como soporte de la mercanca.
Todas las entidades del UNSPSC se identifican en adelante
con un cdigo numrico estructurado de 8 dgitos que indica su
ubicacin en la taxonoma y la clasifica de manera nica. Un sufi-
jo adicional de 2 dgitos indica el identificador de la funcin em-
presarial. Una vista estructural del grupo de cdigo se vera de la
siguiente manera:

Cmo funciona el UNSPSC?

Jerarqua Nmero de categora Nombre
XX Segmento Aparatos y accesorios para la difusin
La agregacin lgica de familias con fines analticos. 12350492 43 de informacin tecnolgica y las
telecomunicaciones.

XX Familia Componentes para equipos de

Un grupo comnmente reconocido de categoras de cmputo y accesorios para la difusin
Familia 20
de informacin tecnolgica y las
mercancas relacionadas. telecomunicaciones.

XX Clase Computadores y accesorios de

Clase 15
computadores.
Un grupo de mercancas que comparten caractersticas
comunes. Mercanca 01
Cajas de interruptores y estaciones de
acoplamiento para computadores.

Funcin empresarial 14 Venta al por menor.

20 http://www.unspsc.org/faqs. Traduccin libre del autor del texto original. What []21.
is the UNSPSC? The United Nations Standard Products and Services Code (UNSPSC)
is a hierarchical convention that is used to classify all products and services. It is
the most efficient, accurate and flexible classification system available today for 21 Ibdem. Traduccin libre del autor del texto original:
achieving company-wide visibility of spend analysis, enabling procurement to de- How does UNSPSC work?
liver on cost-effectiveness demands and allowing full exploitation of electronic XX Segment
commerce capabilities. The UNSPSC was jointly developed by the United Nations The logical aggregation of families for analytical purposes
Development Programme (UNDP) and Dun & Bradstreet Corporation (D & B) in XX Family
1998. It has been managed by GS1 US since 2003. A commonly recognized group of inter-related commodity categories
316 el registro mercantil en colombia El registro nico empresarial y social, rues 317

En todo caso, el RUP emplear los cdigos UNSPSC hasta el tercer nivel,
esto es, solo tendr en cuenta el segmento, la familia y la clase que indivi-
dualizan un producto o servicio.
La clasificacin del proponente no estar limitada a un nmero mxi-
mo de actividades o cdigos UNSPSC (como ocurra con la clasificacin CIIU),
sino que ser abierta al nmero de cdigos que el interesado pueda demos-
trar con los contratos que soportan la experiencia.
La experiencia, por su parte, no tendr en cuenta el criterio formal de
la antigedad del proponente (experiencia probable), sino que se determi-
nar con fundamento en un criterio material: con certificaciones o copias de
contratos provenientes de terceros en los que se revelen dichos contratos
ejecutados y que demuestren la experiencia del interesado en la provisin
de los bienes, obras y servicios que ofrecer al Estado, identificados con el
Clasificador de Bienes y Servicios en el tercer nivel. Por lo dems, los con-
tratos de la experiencia soportarn, a su vez, la clasificacin del proponente
como quiera que una y otra se reclaman mutuamente.
Se unifican las reglas para la determinar los requisitos habilitantes de los
proponentes: adems de lo dicho para la clasificacin y la experiencia de los
proponentes, cualquiera que sea su actividad, los interesados en inscribirse en
el RUP revelarn su capacidad financiera con fundamento en indicadores co-
munes, a saber: ndice de liquidez, ndice de endeudamiento y razn de cober-
tura de intereses. Del mismo modo, la capacidad organizacional se calcular
con fundamento en la rentabilidad del patrimonio y la rentabilidad del acti-
vo, tomando como base la utilidad operacional. Para tal fin, los proponentes
allegarn los estados financieros de fin de ejercicio debidamente auditados,
aprobados y certificados, con sus respectivas notas y anexos.
Empero, las personas jurdicas que hagan parte de grupos empresaria-
les o situaciones de control, ora como matrices, ora como controladas, ten-
drn que revelar tambin al RUP (hoy se hace al registro mercantil) toda la
situacin de subordinacin de que hacen parte y presentar los estados fi-
nancieros consolidados de todo el grupo empresarial o situacin de control.
Se reduce el trmino de permanencia en el RUP de las sanciones e inha-
bilidades reportadas por las entidades estatales: segn la nueva norma, el
registro de las sanciones e inhabilidades debe permanecer en el certificado
RUP por el trmino de la sancin o de la inhabilidad. La informacin relativa
a multas debe permanecer en el certificado del RUP por un ao, contado a
partir de la publicacin de la misma en el RUES.

XX Class
A group of commodities sharing common characteristics
XX Commodity
A group of substitutable products or services XX Business Function
The function performed by an organization in support of the commodity
All UNSPSC entities are further identified with an 8-digit structured numeric code
which both indicates its location in the taxonomy and uniquely classifies it. An
additional 2-digit suffix indicates the business function identifier. A structural view
of the code set would look as follows:
Hierarchy Category Number Name
Information Technology Broadcasting and
Segment 43 Telecommunications Communications
Devices and Accessories
Components for information
technology or broadcasting or
Family 20
telecommunications Computer
Equipment and Accessories
Class 10 Computers Computer accessories
Commoditty 01 Computer switch boxes Docking stations
Business Function 14 Retail
318 el registro mercantil en colombia
-6-
El Registro nico
Empresarial y Social,
RUES
En cuanto al RUES, que contina integrando el Secop, y que utiliza las bon-
dades de la anterior plataforma tecnolgica del RUE, mejorando muchas de
sus funcionalidades, se puede afirmar lo siguiente:
En primer lugar, todos los reportes de entidades estatales sobre con-
tratos, multas y sanciones en firme remitidos a travs del portal electrnico
del RUES, quedarn archivados de forma segura y durante el trmino legal
en un repositorio comn, amn de permanecer en los archivos locales de la
cmara de comercio encargada de su inscripcin. De esta forma se asegura
que la informacin remitida se encuentre siempre disponible en el mbito
nacional, con independencia del domicilio del proponente. Por tanto, la in-
formacin reportada por las entidades del Estado seguir al inscrito a donde
quiera que vaya, permaneciendo en los registros incluso en los casos en que
el interesado cancele su registro o sean cesados los efectos de su inscripcin
por falta de renovacin oportuna.
En segundo lugar, el RUES posibilita a las cmaras de comercio hacer
explcita la certificacin de la inhabilidad por incumplimiento reiterado. En
efecto, como los reportes de entidades estatales de todo el pas permanecen
archivados en un nodo central (hay un manejo centralizado de la informa-
cin), las cmaras de comercio del pas podrn consultar todas las multas y
sanciones con carcter de incumplimiento que hayan sido reportadas frente
a un proponente en particular por las diferentes entidades estatales, inclu-
yendo aquellas que por cualquier circunstancia no reposen en sus archivos
locales, a fin de poder verificar los supuestos de incumplimiento y proceder
a certificar de forma automtica la inhabilidad de que habla el Artculo 90
de la Ley 1474 de 2011. Por lo dems, el manejo centralizado de la informacin
El registro nico empresarial y social, rues 319
recibida por las cmaras de comercio a travs del RUES, facilita el tratamien-
to seguro de los datos y permite el blindaje de la informacin contra po-
sibles fraudes y omisiones que puedan afectar su correcta certificacin, de
acuerdo con las directrices dadas en la Ley 527 de 1999 (Ley de Comercio
Electrnico) y dems normas que la adicionen o complementen. Sobre este
aspecto, la Superintendencia de Industria y Comercio ha dado instrucciones
a travs de la Circular Externa 020 de 201222.
Por su parte Confecmaras, en cuanto administrador del RUES, deber
consolidar la informacin de contratos, multas y sanciones, a fin de que las
entidades del Estado, y los entes de control en general, puedan consultarla
en cualquier tiempo, simplificando ostensiblemente su funcin de segui-
miento y vigilancia.
En tercer lugar, cumpliendo lo mandado en el artculo 172 del Decreto-
Ley 019 de 201223, cualquier persona puede consultar en lnea y de forma
22 Circular nica. Ttulo viii, captulo i, numeral 1.2.5.1.6.1. modificado por el numeral
4.2.10.1.2. de la Circular Modificatoria: Las entidades del Estado debern enviar a
la cmara de comercio con jurisdiccin en el domicilio de la entidad, la Solicitud
de uso de medios electrnicos para el servicio de remisin de informacin de los
contratos, multas, sanciones e inhabilidades de los proponentes por parte de las
entidades del Estado y de las dems entidades que deban enviar el reporte de que
trata el artculo 90 de la Ley 1474 de 2011 y el art. 22 de la Ley 1537 de 2012, anexo
que hace parte de la presente circular, documento que deber ser descargado de
la pgina Web de la Superintendencia de Industria y Comercio o del RUES, para
que sea diligenciado en su totalidad, firmado por el representante legal y por el
servidor pblico encargado de reportar la informacin, remitido en original a la
cmara de comercio competente, adjuntando a esta solicitud los documentos
que acrediten la representacin legal de la entidad, la vinculacin del servidor(es)
pblico(s) encargado(s) de reportar la informacin, el documento de identidad
tanto del representante legal como del servidor(es) pblico(s) encargado(s) del re-
porte. Entendindose por servidor pblico lo establecido en el literal a, del numeral
2 del artculo 2 de la Ley 80 de 1993 y dems normas concordantes. As mismo, el
nombre de la entidad estatal indicado en el anexo que hace parte de la presente
circular deber corresponder al informado en el Registro nico Tributario para lo
cual aportar copia del RUT. La cmara de comercio una vez vericada la informa-
cin del anexo que hace parte de la presente circular y sus documentos adjuntos,
incluir en el RUES los datos indicados en el mismo.
23 Decreto 019 de 2012. Artculo 172. Informacin en la pgina web del Registro
nico Empresarial y Social, RUES. A partir de abril de 2012, para fines informativos,
las cmaras de comercio darn acceso gratuito, a travs de la pgina web del RUES,
al menos a la siguiente informacin bsica de las personas incorporadas en su
registro: cmara de comercio donde se registra la persona, razn social, nmero de
320 el registro mercantil en colombia
gratuita la informacin bsica de las personas inscritas en los registros p-
blicos que integran el RUES. Con esta herramienta, el ciudadano podr con-
tar con informacin de primera mano frente a las personas interesadas en
celebrar contratos con el Estado y consultar los datos fundamentales rela-
cionados o que afectan a esos inscritos.
En cuarto lugar, a travs del RUES se provee a las entidades del Estado
el acceso gratuito y en lnea a los registros pblicos, segn lo ordenado en el
artculo 15 del Decreto-Ley 19 de 201224, con el propsito de que puedan consul-
tar la informacin que se certifica, sin necesidad de acudir al certificado fsico.
Sobre el particular habla el numeral 1.7.2 de la Circular Externa 019 del 31 de
agosto de 2012, expedida por la Superintendencia de Industria y Comercio25.
Finalmente, los requerimientos funcionales que existan en el RUE (en
cuanto a servicio, verificacin, seguridad, proyeccin de servicio y de integra-
cin) se siguen predicando del RUES, pero con las mejoras y actualizaciones
sealadas en la ley y en el reglamento, especialmente en el numeral 1.5.3, t-
tulo viii, de la Circular nica de la Superintendencia de Industria y Comercio.
identificacin tributaria, fecha de renovacin, fecha de matrcula, fecha de vigen-
cia, tipo de organizacin, categora de la matrcula, estado de la matricula, activi-
dad econmica, establecimientos, agencias o sucursales, representantes legales
principales y suplentes, y limitaciones de su capacidad de contratar.
24 Decreto 019 de 2012. Artculo 15. Acceso de las autoridades a los registros pblicos.
Las entidades pblicas, y las privadas que cumplan funciones pblicas o presten
servicios pblicos, pueden conectarse gratuitamente a los registros pblicos que
llevan las entidades encargadas de expedir los certificados de existencia y repre-
sentacin legal de las personas jurdicas, los certificados de tradicin de bienes
inmuebles, naves, aeronaves y vehculos y los certificados tributarios, en las condi-
ciones y con las seguridades requeridas que establezca el reglamento. La lectura
de la informacin obviar la solicitud del certificado y servir de prueba bajo la
anotacin del funcionario que efecte la consulta.
25 Circular nica, Superintendencia de Industria y Comercio. Ttulo viii, captulo i, nu-
meral 1.7.2. Suministro de informacin a entidades pblicas y privadas que cum-
plan funciones pblicas o presten servicios pblicos. En aplicacin a lo dispuesto
en el Artculo 15 del Decreto nmero 019 de 2012, las entidades pblicas y las priva-
das que cumplan funciones pblicas o presten servicios pblicos podrn acceder
a la informacin de los certificados de las personas incorporadas en el RUES, para
lo cual debern diligenciar la solicitud virtual correspondiente, a fin de obtener un
usuario y contrasea, a travs del cual podrn consultar y realizar la lectura corres-
pondiente, a efectos de obviar la solicitud de los mismos y para que sirvan como
prueba bajo la anotacin del funcionario que efecte la consulta.
El registro nico empresarial y social, rues 321
Conclusiones
La utilizacin de medios virtuales para organizar nuestras vidas, contina
creciendo y apropindose de todos los escenarios donde nos debemos des-
envolver. Ahora asumimos el desafo de pasar de sistemas tradicionales a
grandes plataformas de informacin que buscan simplificar procesos no
solo en trmites y costos, sino en tiempo y espacio, de ah que el sistema
RUES sea una estrategia innovadora y funcional que toma fuerza como un
modelo a replicar en otras instituciones. Las formas de administrar que
hasta hace algunos aos eran las nicas buscan integrar la funcionalidad
de lo presencial con un sistema en redes virtuales.
Entonces, es vlido considerar el RUES como un promotor de esta nue-
va realidad que se ha introducido con xito en la ciudadana, gracias a las
propuestas del Gobierno nacional y la buena gestin de las cmaras de co-
mercio, que pretenden, adems de facilitar procesos y fomentar la creacin
de empresas perdurables en el tiempo, reducir cualquier oportunidad para
el fraude y la corrupcin, convirtindose en un apoyo a las iniciativas empre-
sariales en el pas.
De esta manera, el reto de administrar este sistema de informacin de
forma eficiente fue propuesto por el Gobierno nacional como una acertada
iniciativa. Sin embargo, el esfuerzo para responder de igual forma a los em-
presarios del pas y entidades que requieran esta informacin es constante,
y se ha logrado, gracias al compromiso de las cmaras de comercio, que han
demostrado ser eficientes en el manejo y la administracin de los registros
pblicos. Por ello, cada vez crecen las posibilidades de integrar ms procesos
que faciliten a los usuarios el acceso a la informacin en cada regin del pas.
Bibliografa
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Comercio. Ley 643 de 2001.
Circular Externa n. 012 de 2012. Superintendencia de Industria y Ley 850 de 2003.
Comercio. Ley 1101 de 2006.
Circular Externa n. 019 de 2012. Superintendencia de Industria y Ley 1150 de 2007.
Comercio. Ley 1558 de 2012.
Circular Externa n. 020 de 2012. Superintendencia de Industria y Resolucin 2125 de 1994. Superintendencia de Industria y Comercio.
Comercio. Resolucin 2497 de 1994. Superintendencia de Industria y Comercio.
Decreto-Ley 1670 de 1975. Resolucin 403 de 1995. Superintendencia de Industria y Comercio.
Decreto-Ley 150 de 1976. Resolucin 30475 de 2004. Superintendencia de Industria y Comercio.
Decreto-Ley 222 de 1983. Resolucin 60222 de 2012. Superintendencia de Industria y Comercio.
Decreto 856 de 1994.
Decreto 1584 de 1994.
Decreto 194 de 1995.
 325

C aptulo v I

Efectos del registro

mercantil en Colombia
Juan Antonio Gaviria Gil
Profesor de ctedra de la American University (Washington College of Law).
Profesor e investigador de tiempo completo de la Escuela de Derecho y Ciencias
Polticas de la Universidad Pontificia Bolivariana. Candidato al ttulo de Doctor en
Derecho Econmico de la American University (Washington College of Law, 2014),
con LL. M. de la misma universidad. Magster en Economa de la Universidad Eafit,
y abogado de la Universidad Pontificia Bolivariana.

Mara Virginia Gaviria Gil

Profesora e investigadora de la Escuela de Derecho de la Universidad Eafit.
Magster en Historia de la Universidad Nacional de Colombia, sede Medelln.
Especialista en Derecho Administrativo de la Universidad Pontificia Bolivariana,
y abogada de la Universidad Pontificia Bolivariana.
326 el registro mercantil en colombia
Resumen
Este captulo es una reedicin de un texto del mismo nombre escrito por
nuestro padre hace poco ms de diez aos. Como su ttulo sugiere, se descri-
ben, de una forma breve, los efectos del registro mercantil, haciendo nfasis
en la inscripcin de libros, actos y documentos. Adicionalmente, el captulo
menciona las modificaciones que han sufrido las normas legales sobre re-
gistro mercantil en los ltimos diez aos en temas como sociedades, proce-
sos de reorganizacin empresarial y garantas mobiliarias. A manera de con-
clusin, se describe la funcin econmica del registro. Por ltimo, este texto expedido desde la publicacin del libro.
no analiza los efectos de registros pblicos administrados por las cmaras
de comercio diferentes al registro mercantil.
Summary
This chapter is a new edition of a text under the same title that our father wro-
te more than ten years ago. As the title suggests, it briefly describes the legal
effects of the commercial records focusing on the inscription of ledgers and le-
gal acts and documents. Additionally, this chapter refers to the amendments to
the legal rules on commercial records in topics such as corporations and other
kinds of business associations, bankruptcy proceedings and secured transac-
tions. As concluding remarks, the economics of the commercial records are also
mentioned. F inally, an analysis of the legal effects of other public records that
the chambers of commerce manage is beyond the scope of this text.
Efectos del registro mercantil en Colombia 327
Introduccin
El presente texto es una revisin del captulo titulado Efectos del registro
mercantil, escrito por Enrique Gaviria Gutirrez para la primera edicin del
libro El registro mercantil en Colombia, publicado por la Cmara de Comercio
de Medelln para Antioquia en 2005.
En principio, los autores, dos de sus hijos, pensamos en mantener la
redaccin del captulo original, de tal manera que nuestra labor se limitara a
hacer los ajustes basados en las normas sobre registro mercantil que se han
Somos conscientes, sin embargo, de que cualquier actualizacin del ca-
ptulo original solo hubiese desmejorado la fluidez y claridad del texto origi-
nal; como sucede cuando un restaurador intenta, sin xito, evitar el paso del
tiempo en una obra de un pintor1. Basados en esta consideracin, hemos de-
cidido dejar el anterior texto intacto y, partiendo de cero, redactar un nuevo
captulo sobre el mismo tema: los efectos del registro mercantil en Colombia.
El presente captulo, como su ttulo sugiere, describe, en la segunda
seccin, los ms importantes efectos del registro mercantil. Al igual que su
versin original, hace nfasis en la inscripcin y no en la matrcula, la otra
especie del gnero registro mercantil2. Como consecuencia, la tercera sec-
cin menciona los principales documentos que se deben inscribir, haciendo
hincapi en las normas que fueron promulgadas despus de su primera edi-
cin. Al final, en la cuarta seccin, se presentan unas breves conclusiones, en
las que se recuerda la funcin econmica del registro mercantil.
Se analiza el registro pblico mercantil, pero no los efectos de otros re-
gistros pblicos que las cmaras de comercio administran, como son el regis-
tro de las entidades sin nimo de lucro y el Registro nico de Proponentes3.
1 Como sucedi recientemente con el cuadro Ecce Homo, del pintor Elas Garca
Martnez, ubicado en una iglesia del Santuario de la Misericordia, en Borja, Espaa.
Vase el diario El Pas: La restauracin que se convirti en destrozo, del 21 de
agosto de 2012. Disponible en: http://cultura.elpais.com/cultura/2012/08/21/ac-
tualidad/1345563468_581914.html (ltima visita: 14 de mayo de 2013).
2 Se matriculan comerciantes, personas naturales, personas jurdicas y establecimientos
de comercio; mientras que se inscriben libros, actas y documentos (Gaviria, 2005: 171-72).
3 Sin perjuicio de esta afirmacin, y tal como se afirma en la versin original de este
texto, nada obsta para que las entidades sin nimo de lucro tengan la calidad de
328 el registro mercantil en colombia
-1-
EFECTOS DEL REGISTRO
MERCANTIL EN COLOMBIA
A continuacin se describen los principales efectos del registro mercantil.
De manera genrica, estos efectos pueden ser declarativos o constitutivos4.
En el primer caso, el registro hace que el documento sea oponible a terceros,
sin generar efectos adicionales. En el segundo caso, el registro genera un
efecto adicional a la oponibilidad, como sucede cuando el registro del do-
cumento privado de constitucin de una sociedad por acciones simplificada
hace que esta sociedad sea una persona jurdica diferente a sus accionistas5.
1.1 El registro mercantil hace presumir la calidad
de comerciante
Segn el artculo 13 del Cdigo de Comercio, se presume que una perso-
na ejerce el comercio en los siguientes casos: 1. Cuando se halle inscrita en
el Registro Mercantil. Como comentario al margen, ntese que el Cdigo
utiliza la palabra equivocada, ya que los comerciantes se matriculan en el
Registro Mercantil, mientras que la inscripcin es propia de libros, actos y
documentos.
Aunque el Cdigo de Comercio no seala si esta presuncin es de dere-
cho o legal, su silencio lleva a concluir que lo segundo es lo correcto. Despus
de todo, el tercer inciso del artculo 66 del Cdigo Civil determina que es
comerciantes. De hecho, esto es lo que ocurre muchas veces, pues tales entidades
emprenden actividades lucrativas, como prestacin de servicios o venta de bienes,
para financiar sus actividades caritativas (Gaviria, 2005: 183-84).
4 Ibd.: 172-73.
5 Artculo 2 de la Ley 1258, de 2008.
Efectos del registro mercantil en Colombia 329
posible probar la no existencia del hecho que legalmente se presume a
menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, rechazo que
no existe en el caso analizado.
Al tratarse de una presuncin legal, una persona podra desvirtuar su
calidad de comerciante, a pesar de estar matriculada como tal en el Registro
Mercantil. Pinsese por ejemplo en una persona natural que fue comercian-
te durante mucho tiempo, que como tal cumpli su obligacin de matricu-
larse en una cmara de comercio6 y que suspendi sus actividades mercan-
tiles, sin importar las razones en el presente anlisis, olvidando cancelar su
matrcula mercantil, ya fuese por ignorancia o por desidia. A esta persona,
por supuesto, le convendr probar que no es comerciante, para no tener que
cumplir con las obligaciones propias de esta profesin, como por ejemplo
llevar libros de contabilidad7.
En la prctica, sin embargo, la presuncin legal generada por la matr-
cula en el registro pblico mercantil opera, de facto, como una cuasi-presun-
cin de derecho. Decimos de facto, porque si bien en teora la presuncin es
legal, y no de derecho, en la prctica suministrar evidencia de que no se es
comerciante, a pesar de figurar como tal en un certificado expedido por una
cmara de comercio, implica probar una negacin indefinida, lo que, por su-
puesto, es muy difcil (sobre el tema de la prueba de negaciones indefinidas,
v. Hinestrosa, 2007, pp. 163-64).
Retornando a nuestro ejemplo, la persona natural que olvid cance-
lar su matrcula de comerciante tendra innumerables problemas para de-
mostrarle a cualquier otra persona, o a alguna autoridad como la DIAN o
la Superintendencia de Sociedades, que no cumpli con sus obligaciones
como comerciante porque no tena esta calidad. Muy posiblemente, este in-
fortunado excomerciante fracasara en su labor titnica de demostrar que
ya no ejerce la profesin, a travs de incontables testimonios, documentos
privados y otras pruebas, que posiblemente le costarn ms, en tiempo y di-
nero, que la sancin por no cumplir con sus obligaciones como comerciante.
Para la contraparte, por el contrario, la prueba ser tan sencilla como ir a la
6 Numeral primero del artculo 19 del Cdigo de Comercio.
7 V. el artculo 19 del Cdigo de Comercio.
330 el registro mercantil en colombia
cmara de comercio respectiva y obtener el certificado de la persona que
alega ya no ser comerciante8.
A manera de conclusin, o ms bien de moraleja, queda descrita la im-
portancia, para las personas que en el pasado ejercieron el comercio, pero
que ya estn dedicadas a otras actividades, de cancelar oportunamente la
matrcula mercantil. No hacerlo, por ahorrarse un trmite o una pequea
erogacin correspondiente a gastos e impuestos de registro, puede resultar
muy costoso en el futuro9.
1.2 El registro mercantil hace presumir como
dueo de un establecimiento de comercio a quien
figure como tal en el certificado expedido por
la respectiva cmara de comercio
Recurdese que los establecimientos de comercio a pesar de ser objetos, y
no sujetos del derecho no se inscriben, sino que se matriculan en el Registro
Mercantil. En su calidad de bienes mercantiles, estos establecimientos cuen-
tan con uno o ms titulares en su derecho de dominio.
En principio, estos propietarios son las personas que figuren como tal
en el certificado del establecimiento de comercio, segn lo dispuesto por
el artculo 32 del Cdigo de Comercio, de acuerdo con el cual se presumir
como propietario del establecimiento quien as aparezca en el registro.
8 En este ejemplo hablamos de un comerciante persona natural, ya que es la ilustra-
cin ms clara. En el caso de una sociedad o, de manera ms general, de una persona
jurdica que llev a cabo actos mercantiles de manera profesional y que, sin haberse
disuelto, contina matriculada como comerciante a pesar de no llevar ya ninguna
actividad empresarial, la respuesta no es tan simple. De una parte, podra decirse
que la sociedad no es comerciante por cuanto ya no lleva a cabo ninguna actividad
mercantil de manera profesional (v. el primer inciso del artculo 10 del Cdigo de
Comercio). De otro lado, podra afirmarse lo contrario, por cuanto si bien la sociedad
no est desempeando en la actualidad ninguna actividad mercantil, mantiene la
capacidad legal para hacerlo en cualquier momento. Este argumento es todava
ms fuerte en relacin con las sociedades por acciones simplificadas, cuya natu-
raleza es siempre mercantil (v. el artculo 3 de la Ley 1258/08). En cualquier caso, la
discusin de este problema jurdico va ms all del alcance del presente texto.
9 V. el artculo 8 del Decreto Reglamentario 898 de 2002.
Efectos del registro mercantil en Colombia 331
En la mayora de los casos, por supuesto, estas personas sern los reales
propietarios del establecimiento de comercio.
En algunos casos, sin embargo, el establecimiento de comercio habr
sido enajenado, sin que ni enajenante ni adquirente por desidia, ignorancia
o falta de asesora jurdica hayan registrado oportunamente el contrato de
compraventa en la respectiva cmara de comercio. En tal caso, el contrato de
enajenacin del establecimiento de comercio mantiene su validez siempre
y cuando se hayan cumplido los requisitos de forma10, pero no genera efec-
tos para terceros.
1.3 El registro mercantil determina el momento
hasta el cual el enajenante y el adquirente
de un establecimiento de comercio responden
solidariamente por las obligaciones contradas,
en desarrollo de las actividades a las que dicho
establecimiento est destinado
Los efectos negativos de la demora en el registro mercantil de la enajena-
cin de un establecimiento de comercio, no se limitan a presumir como due-
o a quien realmente no lo es. De acuerdo con el artculo 528 del Cdigo
de Comercio, el vendedor es responsable por las obligaciones contradas en
desarrollo de la explotacin de un establecimiento de comercio hasta dos
meses despus de la inscripcin de la enajenacin en el Registro Mercantil,
siempre y cuando se cumplan algunas condiciones como los avisos a los
acreedores, y que estos no se hayan opuesto a aceptar al adquirente como
su deudor11. En palabras simples: a mayor demora en el registro del contrato
de enajenacin, mayor responsabilidad solidaria del vendedor.
Esta norma favorece a los acreedores de las obligaciones adquiridas en
desarrollo de la actividad de un establecimiento de comercio. En efecto, estos
acreedores, durante los dos meses siguientes al registro mercantil de la ena-
jenacin de este bien mercantil, tendrn la opcin de cobrar sus acreencias
10 V. el artculo 526 del Cdigo de Comercio.
11 En este ltimo caso, el acreedor deber inscribir su objecin en el registro mercan-
til. V. el Pargrafo del artculo 528 del Cdigo de Comercio.
332 el registro mercantil en colombia
bien al enajenante o bien a su adquirente, sin importar si la deuda fue adqui-
rida por el primero o por el segundo. Esta norma proacreedores es lgica, ya
que el establecimiento de comercio, al no tener personalidad jurdica ni cons-
tituir un patrimonio autnomo, no permite diferenciar los activos y pasivos
relacionados con su operacin de los dems activos y pasivos de sus dueos.
Adems, para enajenante y adquirente es mucho ms sencillo y econmico
inscribir la enajenacin del establecimiento de comercio en la cmara de co-
mercio respectiva, que para un acreedor indagar continuamente sobre posi-
bles operaciones de enajenacin de las universalidades de hecho, como los
establecimientos de comercio12, cuya explotacin econmica dio lugar a sus
acreencias. Si la inscripcin se omite o se realiza tardamente, el enajenante
deber asumir las consecuencias jurdicas de su negligencia.
Una norma tan clara como el artculo 528 del Cdigo de Comercio de-
bera bastar para que todo comerciante que enajena un establecimiento de
comercio fuese diligente e inscribiese esta transaccin el mismo da en que
ella se perfecciona, con el fin de que el trmino de dos meses comience a
correr lo ms rpido posible13.En la prctica, tristemente, y ya sea por descui-
do, ignorancia, falta de asesora legal (o indebida asesora legal) o porque lo
urgente no deja tiempo para lo importante, algunos comerciantes realizan
tardamente este registro o, peor an, nunca lo realizan.
1.4 El registro mercantil protege la razn
social del comerciante
Al tenor de lo dispuesto por el artculo 35 del Cdigo de Comercio, las cma-
ras de comercio, en ejercicio del control de homonimia, deben abstenerse de
matricular a un comerciante que tenga el mismo nombre que otro que se
12 V. los artculos 515-16 del Cdigo de Comercio.
13 Por cierto, un administrador de una sociedad propietaria de un establecimiento
de comercio que omita realizar un registro rpido de su enajenacin, puede in-
currir en una responsabilidad civil. Similarmente, un abogado que omita aseso-
rar adecuadamente a su cliente, especialmente si este es el enajenante, sobre la
importancia de un registro oportuno, puede incurrir en una conducta negligente,
sujeta a sancin disciplinaria. Ninguno de estos temas, sin embargo, es el objeto
del presente captulo.
Efectos del registro mercantil en Colombia 333
ha registrado previamente14. Dos situaciones se pueden presentar: una en
materia de personas jurdicas y la otra en cuanto a personas naturales.
En relacin con personas jurdicas, no pueden existir dos nombres exac-
tamente iguales. S es posible, por el contrario, registrar una razn social o
denominacin social que es casi idntica, pero que tiene alguna diferencia,
as sea mnima. Un comerciante, por ejemplo, podr registrar la razn social
Construcciones y Maderas S. A. S., a pesar de que previamente hubiese sido
registrada una sociedad con la razn social Construcciones y Maderos S. A. S..
Lo que no es posible es registrar exactamente la misma razn social o
denominacin social, bajo el pretexto de que el tipo societario es diferente.
Por ejemplo, si existe una sociedad registrada con el nombre Inversiones
Miranda SAS, no es posible registrar ninguna sociedad, sin importar su tipo
(por acciones simplificada, annima, limitada, en comandita o colectiva) con
esa misma razn social (Inversiones Miranda).
Tratndose de personas naturales, como resulta lgico, pueden existir
dos comerciantes con exactamente el mismo nombre. Esgrimir lo contrario
implicara el absurdo de que una persona que cuenta con un homnimo que
se registr primero deba cambiar su nombre, mediante un trmite notarial,
para matricularse como comerciante.
Con base en lo expuesto anteriormente, la labor de las cmaras de co-
mercio, en relacin con el control de homonimia, es puramente mecnica,
sin campo alguno para la discrecin o el criterio. De hecho, esta labor es
completamente sistematizable (Gaviria, 2005, p. 178).
De otro lado, y a pesar de que parezca una obviedad, la razn social,
que protege el registro mercantil, no debe confundirse con ninguno de los
signos distintivos de la propiedad industrial, como marcas, nombres comer-
ciales y enseas15. Las marcas, por citar solo uno de los casos de signos distin-
tivos, tambin se protegen mediante el registro, pero no ante una cmara de
comercio sino ante la Superintendencia de Industria y Comercio16.
14 Ver: Registro nico Empresarial (www.rue.com). V. tambin el artculo 9 del
Decreto Reglamentario 898 de 2002.
15 V. el Cdigo de Comercio, artculo 583-618, y la Decisin 486 de la Comunidad
Andina de Naciones.
16 Ver: www.sic.gov.co
334 el registro mercantil en colombia
No solamente la regulacin legal de un signo distintivo y una razn so-
cial son diferentes, sino que su funcionalidad tambin es dismil. De hecho,
para un comerciante suele ser ms importante un signo distintivo, como
una marca, que la razn social. Expresado en trminos coloquiales, la razn
social es el nombre legal de un comerciante (por ejemplo, Mario Moreno o
Juan Esteban Aristizbal, haciendo una analoga con el mundo del entrete-
nimiento); mientras que la marca, o algn otro signo distintivo, es su nom-
bre artstico (Cantinflas o Juanes).
Como una ltima diferencia entre el registro mercantil y el registro de
marcas, ntese que mientras en el primer caso el control de homonimia es
mecnico, en el segundo caso la labor de la Superintendencia de Industria y
Comercio, en relacin con el registro de una marca que puede generar con-
fusin con otra ya existente, s exige un anlisis intelectual17.
1.5 El registro de la escritura de constitucin
hace oponible una sociedad frente a terceros y,
en algunos casos, hace que esta sociedad sea
una persona jurdica diferente de sus socios
Mucho se ha discutido en Colombia acerca de si una sociedad se constituye
como persona jurdica diferente de sus socios con el otorgamiento de la es-
critura pblica (tesis notarial), o si este efecto solo se genera con el registro
mercantil (tesis registral)18. Segn la primera teora, la sociedad se consti-
tuye como tal desde la fecha de la escritura pblica, pero solo es oponible
frente a terceros (p. ej., empleados o acreedores), como persona jurdica dife-
rente de sus socios, desde la fecha de su matrcula en el Registro Mercantil.
De acuerdo con la segunda teora, la sociedad solo adquiere vida jurdica
como persona diferente a sus socios, y oponible frente a terceros, desde el
momento de su matrcula en el Registro Mercantil.
Este problema jurdico, aunque muy interesante, no es el objeto del
presente captulo, salvo en lo relacionado con dos temas: en primer lugar,
17 V. el artculo 136 de la Decisin 486 de la Comunidad Andina de Naciones.
18 V. los artculos 98 (inciso segundo) y 112 del Cdigo de Comercio. V. tambin Pinzn,
1991: 48.
Efectos del registro mercantil en Colombia 335
la Ley 1258 de 2008 zanj esta discusin, en relacin con las sociedades por
acciones simplificadas (v. Reyes, 2010: 95). En efecto, el artculo 2 de dicha ley
es muy claro al afirmar que el registro mercantil de una sociedad por accio-
nes simplificada hace que esta sociedad exista como una persona jurdica
diferente de sus socios19.
Esta regla se aplica no solo en el claro caso en que la sociedad por ac-
ciones simplificada se constituye por documento privado20, sino tambin
cuando la constitucin se ha llevado a cabo mediante escritura pblica, de-
bido a que la transferencia de algunos, o de todos los activos aportados a la
sociedad, requiere este formalismo21.
Como segundo tema, la lgica sugiere que la labor de revisin, por par-
te de una cmara de comercio, de los documentos por medio de los cuales
una sociedad obtiene su matrcula mercantil, es de mayor alcance cuando
el registro es constitutivo; en comparacin con una situacin en la que la
sociedad ya exista, al menos para los socios, desde la protocolizacin de la
escritura pblica de constitucin. La razn de ser de esta distincin es que el
filtro previo de un notario existe en el segundo caso pero no en el primero.
Esto es lo que sucede en el caso del registro del documento de constitu-
cin de una sociedad por acciones simplificada. El artculo 6 de la Ley 1258 de
2008 otorga poder expreso a las cmaras de comercio para verificar la con-
formidad de los estatutos con la ley, y abstenerse de inscribir el documento
de constitucin cuando algn requisito legal se haya omitido.
No obstante, que el alcance de la revisin sea menor cuando hay una
escritura pblica previa, como sucede en el caso de todas las sociedades di-
ferentes a la simplificada por acciones, no significa que la labor de la cmara
de comercio sea puramente mecnica. El anlisis de la primera versin de
este captulo, en este sentido, ya fue suficientemente claro al concluir que
las cmaras de comercio siempre estn obligadas por la normativa vigente
19 Artculo 2 de la Ley 1258 de 2008.
20 Artculo 5 de la Ley 1258 de 2008.
21 Pargrafo 2 del artculo 5 de la Ley 1258 de 2008. Tambin cabe la posibilidad, as
sea rara, de que los accionistas hayan estado dispuestos a asumir los costos y tr-
mites adicionales que implica una escritura pblica de constitucin, as la ley no
los obligue, bien sea por ignorancia o por creer, errneamente, que estos trmites
otorgan una mayor seguridad jurdica.
336 el registro mercantil en colombia
a declarar la inexistencia, nulidad o ineficacia de los actos jurdicos incorpo-
rados en los documentos sujetos a registro (Gaviria, 2005, pp. 178-182).
1.6 Una sociedad beneficiaria de una escisin,
creada en dicho acto, existe como persona jurdica
a partir de la fecha del registro mercantil de
la escritura pblica de escisin
Algunas escisiones pueden implicar la creacin de una o ms sociedades
beneficiarias; es decir, sociedades que no existan antes del inicio de tales
procesos. Por ejemplo, pinsese en una sociedad que cuenta con dos lneas
de negocios, una agrcola y otra industrial, y que mediante un proceso de
escisin se disuelve sin liquidarse, dando lugar a la creacin de una sociedad
agrcola y otra industrial.
En tal caso, y en virtud de los artculos 8 y 9 de la Ley 222 de 1995, las so-
ciedades beneficiarias solo nacen a la vida jurdica con el registro, en las res-
pectivas cmaras de comercio, de la escritura pblica de escisin22. En otras
palabras, y as suene repetitivo en aras de la claridad, la escritura pblica de
escisin, por s sola, no hace que las sociedades beneficiarias existan como
una persona jurdica diferente de sus socios.
En contraste, una sociedad nueva, resultante de un proceso de fusin
por creacin, nace a la vida jurdica con el otorgamiento de la escritura de
fusin, y no con su inscripcin en el Registro Mercantil. En todo caso, por su-
puesto, tal registro es necesario para que la fusin sea oponible a terceros23.
22 V., en particular, el inciso primero del artculo 9 de la Ley 222: Una vez inscrita en el
Registro Mercantil la escritura [pblica de escisin] operar, entre las sociedades
intervinientes en la escisin, y frente a terceros, la transferencia en bloque de los
activos y pasivos de la sociedad escindente a las beneficiarias (las subrayas son
propias). Asimismo, el ltimo inciso de este artculo seala: A partir de la inscrip-
cin en el Registro Mercantil de la escritura de escisin, la sociedad o sociedades
beneficiarias asumirn las obligaciones que les correspondan en el acuerdo de es-
cisin, y adquirirn los derechos y privilegios inherentes a la parte patrimonial que
se les hubiese transferido (las subrayas son propias).
23 Artculo 172-179 del Cdigo de Comercio.
Efectos del registro mercantil en Colombia 337
1.7 El registro mercantil de la escritura de
constitucin de una sociedad subsana sus vicios
de forma (artculo 115 del Cdigo de Comercio)
De acuerdo con el artculo 115 del Cdigo de Comercio, el registro de un
contrato de sociedad sanea sus vicios de forma. Con posterioridad a este
registro, por consiguiente, el contrato de sociedad solo puede impugnarse
por defectos o vicios de fondo24, como los descritos en los artculos 104-
107 del Cdigo de Comercio: incapacidad, vicios del consentimiento, objeto
ilcito y causa ilcita.
Algunos ejemplos de vicios formales que se sanean con el registro de
la escritura pblica en la cmara de comercio son: un error en la fecha de la
escritura, y la firma de este documento pblico por parte del notario, cuan-
do se encontraba en su finca de recreo ubicada fuera de su crculo notarial
(Gaviria, 2005, pp. 177).
Los vicios de forma de un contrato de sociedad, por supuesto, no son
elogiables, y la cmara de comercio que los detecte, antes de expedir la ma-
trcula mercantil de la nueva persona jurdica, debe devolver la escritura p-
blica a los socios para su correccin. Empero, si los defectos no son percibidos
oportunamente, y el registro se efecta, el efecto de la norma que permite
el saneamiento de los vicios formales es positivo. Al fin y al cabo, en un pas
tan formalista como Colombia, siempre sern bienvenidas las normas que
le den primaca a la sustancia sobre la forma, y que eviten trmites que solo
generan demoras y costos de transaccin, sin aportar mayores beneficios al
comercio, como es el caso de muchos procedimientos notariales.
Las normas en materia de sociedades por acciones simplificadas me-
recen un comentario adicional: el artculo 6 de la Ley 1258 de 2008 estable-
ce expresamente que, una vez registrado el documento de constitucin, ya
sea privado o pblico, el contrato de sociedad por acciones simplificada solo
podr impugnarse por la falta de elementos esenciales o por el incumpli-
miento de los requisitos de fondo, de acuerdo con los artculos 98 y 104 del
Cdigo de Comercio25.
24 Artculo 115 del Cdigo de Comercio.
25 Artculo 6 de la Ley 1258 de 2008.
338 el registro mercantil en colombia
Los elementos esenciales son: capacidad legal, consentimiento libre de
vicios, objeto lcito y causa lcita26. El artculo 98 del Cdigo de Comercio, por su
parte, requiere que los socios se obliguen a realizar aportes en dinero, trabajo
u otros bienes, y a tener la intencin de repartir, mediante dividendos, las utili-
dades del negocio social. As, a ttulo de ilustracin, el contrato de sociedad por
acciones simplificada, o realmente el contrato de cualquier tipo de sociedad27,
podr impugnarse, aun despus de efectuado el registro, si en los estatutos no
se estipulan los aportes a realizar. Finalmente, el artculo 104 del mismo cdi-
go recuerda que la incapacidad relativa y los vicios de consentimiento gene-
ran la nulidad relativa del contrato de sociedad, mientras que la incapacidad
absoluta, el objeto ilcito y la causa ilcita generan nulidad absoluta. Ambos
tipos de nulidades, segn el ya mencionado artculo 6 de la Ley 1258 de 2008,
pueden ser demandados, aun despus del registro mercantil de la sociedad.
1.8 El registro mercantil es la base probatoria de
la existencia y representacin de una sociedad
En virtud de lo dispuesto por los artculos 117 y 486 del Cdigo de Comercio,
la existencia y representacin de una sociedad colombiana, o de una sucur-
sal de sociedad extranjera con actividades permanentes en Colombia, se
prueba con certificacin de la cmara de comercio de su domicilio principal.
Son dos elementos, por lo tanto, los que este certificado prueba: de una
parte, la existencia, que permite a terceros saber que la sociedad es una per-
sona diferente de sus socios y que, por lo tanto, la responsabilidad podr estar
limitada, dependiendo del tipo de sociedad, al valor del capital aportado28. De
otro lado, la representacin, que permite a terceros saber qu personas pue-
den obligar, y hasta qu monto o en qu tipo de obligaciones, a la sociedad29.
El artculo 117 del Cdigo de Comercio tambin seala la informacin
que debe aparecer en el certificado de existencia y representacin. Esta
26 V. el artculo 101 del Cdigo de Comercio.
27 Puesto que el artculo 98 del Cdigo de Comercio es de aplicacin general en ma-
teria de sociedades.
28 V. el artculo 252 del Cdigo de Comercio.
29 V. el artculo 196 del Cdigo de Comercio.
Efectos del registro mercantil en Colombia 339
informacin, en trminos prcticos, se convierte en la tarjeta de negocios,
o en el resumen ejecutivo, para efectos legales, de una sociedad. Decimos
para efectos legales toda vez que la tarjeta de negocios, o un resumen eje-
cutivo, desde un punto de vista de negocios o mercadeo, es usualmente una
pgina web, folleto o plegable llamativo para clientes actuales y futuros.
Que el registro mercantil pruebe la existencia y representacin de una
sociedad, es un efecto de gran importancia y utilidad. Difcilmente existe
un da de trabajo en el cual un abogado comercialista no solicite o analice
un certificado de este tipo. De hecho, este efecto es el que genera una de las
mayores eficiencias en el registro mercantil porque, gracias a un pequeo
certificado, que rara vez tiene ms de cinco hojas, se evitan dispendiosos
trmites previos a la realizacin del negocio jurdico comercial.
En efecto, al centralizar en un registro toda la informacin de los co-
merciantes, estos evitan tener que entregar o solicitar continuamente infor-
macin legal a sus pares, con los cuales desean realizar negocios, lo que im-
plicara dispendiosos trmites, adems de desperdicio de un tiempo y dinero
que puede ser utilizado en actividades ms eficientes y productivas.
1.9 El registro mercantil otorga regularidad
probatoria a los libros y papeles de comercio
El artculo 264 del nuevo Cdigo General del Proceso (Ley 1564 de 2012), que
estar vigente a partir del 1 de enero del 2014, establece que [l]os libros y
papeles de comercio constituirn plena prueba en las cuestiones mercanti-
les que los comerciantes debatan entre s30.
Por supuesto, para que tales libros y papeles puedan ser plena prueba, y
favorecer al comerciante que los invoca, deben haber sido inscritos previamente
30 V. tambin el artculo 68 del Cdigo de Comercio, que estar vigente hasta el 31 de
diciembre de 2013, luego de lo cual se considerar derogado, en virtud de lo dis-
puesto por el artculo 626 del Cdigo General del Proceso. En realidad, la nica di-
ferencia entre el primer inciso de la norma anterior, y el primer inciso de la norma
actual, es que la primera, pero no la segunda, utiliza en su parte final las palabras
judicial o extrajudicialmente.
340 el registro mercantil en colombia
en la cmara de comercio respectiva. En otras palabras, la inscripcin, en debida
forma, de los libros de comercio incrementa su valor probatorio31.
Desarrollando un poco ms este efecto del registro mercantil, el art-
culo 264 del Cdigo General del Proceso, a partir del 1 de enero de 2014, y el
artculo 70 del Cdigo de Comercio, antes de esa fecha, establecen algunas
reglas que demuestran la importancia de tal inscripcin:
Primero, si los libros de los dos comerciantes que tienen alguna diferen-
cia legal estn ajustados a las prescripciones legales y concuerdan entre
s32, se decidir conforme a ellos. Por supuesto, un libro no registrado en una
cmara de comercio no se ajusta a las prescripciones legales.
Segundo, si los libros de un comerciante no estn ajustados a la ley, se
decidir conforme a los de la contraparte que los lleve debidamente, si aque-
lla no aduce plena prueba que destruya o desvirte el contenido de tales
libros33. Como es obvio, un libro de comercio no inscrito ante una cmara de
comercio no est ajustado a la ley.
Tercero, si los dos comerciantes han fallado en su obligacin de ajustar
sus libros de comercio a las prescripciones legales, como sucede cuando es-
tos no se inscriben en el Registro Mercantil, estas pruebas documentales no
podrn utilizarse en el proceso34.
31 V. el artculo 264 del Cdigo General del Proceso: 1. Si los libros de ambas partes
estn ajustados a las prescripciones legales, y concuerdan entre s, se decidir con-
forme al contenido de sus asientos. 2. Si los libros de ambas partes se ajustan a la
ley, pero sus asientos no concuerdan, se decidir teniendo en cuenta que los libros
y papeles de comercio constituyen una confesin. 3. Si los libros de una de las par-
tes no estn ajustados a la ley, se decidir conforme a los de la contraparte que los
lleve debidamente; si aquella no aduce plena prueba que destruya o desvirte el
contenido de tales libros. 4. Si los libros de ambas partes no se ajustan a las pres-
cripciones legales, se prescindir totalmente de ellos, y solo se tomarn en cuenta
las dems pruebas allegadas al juicio. 5. Si una de las partes lleva libros ajustados
a la ley y la otra no los lleva, los oculta o no los presenta, se decidir conforme a los
de aquella, sin admitir prueba en contrario. V. tambin el artculo 70 del Cdigo
de Comercio, en vigencia hasta el 31 de diciembre del 2013, y cuyo texto es similar.
32 Numeral 1 del artculo 264 del Cdigo General del Proceso, y numeral 1 del artculo
70 del Cdigo de Comercio.
33 Numeral 3 del artculo 264 del Cdigo General del Proceso, y numeral 3 del artculo
70 del Cdigo de Comercio.
34 Numeral 4 del artculo 264 del Cdigo General del Proceso, y numeral 4 del artculo
70 del Cdigo de Comercio.
Efectos del registro mercantil en Colombia 341
Cuarto, en el caso de un comerciante que lleve libros ajustados a la ley
(p. ej., debidamente inscritos en el Registro Mercantil), y otro que no lleva
contabilidad o no la presenta, se decidir conforme a los de aquella, sin ad-
mitir prueba en contrario35.
Supongamos, a manera de ilustracin, que finaliza la descripcin de
este efecto del registro mercantil, que un comerciante quiere probar ante
una autoridad administrativa o judicial que cumpli con una obligacin de
aportar un dinero a una sociedad con base en sus asientos contables, en
donde figura constancia de la transferencia de dinero efectuada y el registro
de la inversin en dicha sociedad. Si los libros de comercio de la sociedad in-
versionista, pero no los libros de la sociedad receptora de la inversin, fueron
inscritos debidamente, aquella entidad podr probar la inversin con base
en sus registros contables36.
1.10 El registro mercantil hace oponibles
frente a terceros los actos jurdicos inscritos
Este efecto, adems de la certificacin de la existencia y representacin de
una sociedad, es posiblemente el ms importante del registro mercantil.
Curiosamente, la ley define oponibilidad en su sentido negativo y no en el
positivo. Inoponibilidad es una sancin jurdica, consistente en que un acto
jurdico tiene efectos entre sus partes pero no para terceros37.
35 Numeral 5 del artculo 264 del Cdigo General del Proceso, y numeral 5 del artculo
70 del Cdigo de Comercio.
36 V. los numerales tercero y quinto del Cdigo General del Proceso, y numerales ter-
cero y quinto del artculo70 del Cdigo de Comercio.
37 V. los artculo 29, numeral cuarto ([L]os actos y documentos sujetos a registro no
producirn efectos respecto de terceros sino a partir de la fecha de su inscripcin), y
901, del Cdigo de Comercio, que reza: Ser inoponible a terceros el negocio jurdico
celebrado sin cumplir con los requisitos de publicidad que la ley exija. En cuanto a
las diferencias entre publicidad y oponibilidad, puede decirse que la oponibilidad
se refiere a personas interesadas o de alguna manera relacionadas con el negocio
que se les opone, mientras que la publicidad se refiere a individuos ajenos o aleja-
dos de aquel acto, el cual no les interesa sino de modo muy general (Gaviria, 2005:
176). Como una diferencia adicional, puede decirse que la oponibilidad es un efecto
jurdico, ya que su ausencia (inoponibilidad) permite a los terceros considerar el acto
342 el registro mercantil en colombia
En palabras ms sencillas, y en un sentido positivo, la oponibilidad es la
posibilidad que tienen las partes que celebraron el negocio jurdico, aque-
llas interesadas en su inscripcin en el Registro Mercantil, de presumir de
derecho que este acto es conocido por los terceros, as estos ltimos no ha-
yan podido o querido acercarse a una cmara de comercio para informarse
al respecto. La inoponibilidad, su antnimo, es la posibilidad que tienen los
terceros de desconocer los efectos de un acto jurdico que no ha sido ins-
crito oportunamente en el Registro Mercantil. En este caso, se presume de
derecho que tales terceros no conocen este negocio jurdico, as esto no sea
cierto, porque, por ejemplo, algunos comerciantes tuvieron acceso a esta in-
formacin en un cctel, en una reunin de negocios o por algn otro medio comprendidos dentro del objeto social o que se relacionen directamente con
diferente al registro mercantil.
Los estatutos que imponen lmites, cualitativos o cuantitativos, a los
representantes legales de una sociedad, o de una sucursal, son uno de los
actos en que la oponibilidad adquiere mayor importancia para los interesa-
dos en registrarla (los socios), y, en contraste, en que la inoponibilidad es de
suma relevancia para los interesados en conocer la informacin del registro
(los terceros que planean contratar con la sociedad).
La obviedad y la eficacia de este efecto, de manera similar a lo afirma-
do en relacin con el certificado de existencia y representacin, hace que
muchas veces los abogados perdamos la nocin de su importancia. Para re-
calcar su relevancia, lograda a un nfimo costo, basta hacer imaginar qu su-
cedera si un certificado mercantil no permitiese conocer las limitaciones de
los representantes legales de una sociedad o sucursal. En tal situacin, los
interesados en realizar negocios con la sociedad o sucursal tendran que so-
licitar permanentemente escrituras pblicas actualizadas, en las que cons-
taran las atribuciones de los representantes, lo cual implicara no solo un
o documento como no existente. La publicidad, por el contrario, hace relacin al he-
cho de que los terceros estn o no enterados de un acto o documento que deba
someterse a registro, pero sin que ello tenga efectos jurdicos ms all de evitar que
el comercio se ejerza clandestinamente. As, aunque este caso sera poco comn,
un documento podra ser inoponible (por ejemplo, la remocin de un representante
legal que cay en desgracia frente a su junta directiva), al no haberse inscrito en el
registro pblico mercantil; pero pblico, al haberse difundido entre los comercian-
tes a travs de las redes sociales, reuniones de trabajo o incluso avisos de prensa o
televisin, en los que se aconseja a terceros abstenerse de realizar negocios con esta
persona, quien ya no representa a la sociedad de la cual fue gerente (dem).
Efectos del registro mercantil en Colombia 343
costo significativo38 sino tambin el riesgo de que una reforma estatutaria,
limitando las atribuciones de un representante legal, se protocolizase luego
de que el tercero hubiese solicitado su copia, pero antes de que el negocio
jurdico entre las partes se hubiese celebrado.
Por supuesto, este efecto del registro mercantil es tambin til para los
socios de una sociedad que han decidido limitar la capacidad legal de sus
mandatarios. Despus de todo, y a falta de estipulacin en contrario debi-
damente inscrita en cmara de comercio, los administradores de una sucur-
sal o de una sociedad, segn los artculos 114 y 196 del Cdigo de Comercio,
estn facultados para obligar a la sociedad, en virtud de actos y contratos
la existencia y el funcionamiento de la sociedad39. Pinsese, por ejemplo, en
una representante legal que es muy competente para diversos negocios, ex-
cepto para los relacionados con inversin de excedentes de tesorera en el
mercado pblico de valores, actividad que hace parte del objeto social de la
compaa, caso en el cual lo ms recomendable es exigir la autorizacin de
alguno de los organismos sociales para proceder con esta ltima actividad.
En trminos econmicos, la inscripcin en el Registro Mercantil de las
limitaciones a un representante legal permite a los socios de una sociedad
controlar el denominado riesgo de agencia, que surge cuando un manda-
tario puede extralimitar las funciones otorgadas por su mandante, aprove-
chando la dificultad que este ltimo tiene para estar permanentemente al
tanto de sus actuaciones40.
Para finalizar este apartado, surge la pregunta de si un comerciante
puede, voluntariamente, inscribir un acto jurdico con respecto al cual la ley
no exige su registro. La respuesta corta a esta pregunta es s, puede hacerlo,
aunque ms para fines de publicidad, esto es, para que terceros se enteren
del acto, que de la oponibilidad propiamente dicha. Esto se debe a que si
38 Despus de todo, es ms barato y toma menos tiempo pedir y leer un certificado
de existencia y representacin, que una escritura pblica.
39 Artculo 196 del Cdigo de Comercio, cuyo segundo inciso reza: Las limitaciones
o restricciones de las facultades anteriores, que no consten expresamente en el
contrato social inscrito en el Registro Mercantil, no sern oponibles a terceros.
40 Sobre el problema econmico de principal/agente, v., p. ej., Jolls, 1997: 203, 211, 228-
29; Williamson, 1985; y MacLeod, 2000.
344 el registro mercantil en colombia
una norma jurdica no exige el registro de un acto jurdico, este es oponible
a terceros sin importar si el registro mercantil se ha efectuado o no. As las
cosas, el comerciante interesado en inscribir un acto jurdico, cuyo registro
la ley no exige, puede buscar alternativas ms econmicas que depositar el
documento que contiene este acto en una cmara de comercio.
1.11 Otros efectos
De acuerdo con el artculo 44 del Cdigo de Comercio, un certificado de una
cmara de comercio, que incluya el texto de un documento que all fue ins-
crito, tiene el mismo valor probatorio que el documento original, en caso de
que este se pierda. Esta funcin del registro mercantil, usualmente olvidada,
es de bastante utilidad prctica. Muchas veces la suerte de un litigio de-
pende de una prueba reina, la que pudo haberse destruido accidentalmente
(por ejemplo, en un incendio), extraviado (verbigracia, por desidia de un an-
tiguo gerente), deteriorado de tal manera que su lectura es imposible (por
el inexorable paso del tiempo) o, bajo un pensamiento ms perverso, estar
en poder de la contraparte, que alega falsamente haberla perdido y que no
la allega a un proceso. En tal caso, la parte que requiere el documento para
triunfar en su litis podr aportar un certificado de la cmara de comercio,
que incluya el texto del documento que no fue posible encontrar.
Efectos del registro mercantil en Colombia 345
-2-
PRINCIPALES LIBROS, ACTOS
Y DOCUMENTOS QUE DEBEN
INSCRIBIRSE EN EL REGISTRO
PBLICO MERCANTIL
2.1 Generalidades
En la seccin anterior se afirm que la inscripcin de ciertos libros, actos y
documentos hace que su valor probatorio sea mayor, en el caso de los prime-
ros, o que sean oponibles, en relacin con los actos y documentos. Lo que no
se dijo es cules libros, actos y documentos deben inscribirse en el Registro
Mercantil. En cuanto a libros, es bien sabido que estos son, en trminos ge-
nerales, los libros de contabilidad que exige la ley41; los libros de accionistas,
en el caso de sociedades annimas y por acciones simplificadas42; as como
los libros de actas de las reuniones de asambleas de accionistas, o de junta
de socios, segn el tipo de sociedad43.
41 V. los artculos 48 y 49 del Cdigo de Comercio, artculo 44, numeral 2, de la Ley 222
de 1995, y Arts. 125, 126, y 130-132 del Decreto Reglamentario 2649 de 1993.
42 (Ibd.). Los libros de juntas directivas ya no deben registrarse, de acuerdo con lo dis-
puesto por el artculo 175 del Decreto 19 de 2012, que modific el numeral sptimo
del artculo 28 del Cdigo de Comercio. V. tambin los Arts. 434-438 del Cdigo de
Comercio, artculo 21 de la Ley 222 de 1995, y artculo 131 del Decreto Reglamentario
2649 de 1993.
43 V. el numeral sptimo del artculos 28 (modificado por el artculo 175 del Decreto 19
de 2012 y 195 del Cdigo de Comercio). Por cierto, la inscripcin de estos libros de
comercio suele hacerse hoy en da en forma electrnica, en virtud de lo dispuesto
por los artculos 1 de la Ley 1314 de 2009, y 56 del Cdigo de Comercio (modificado
por el 173 del Decreto Ley 19 de 2012), as como por el Decreto Reglamentario 805
346 el registro mercantil en colombia
Esta seccin, antes que ahondar en el tema del registro de libros, tiene
como propsito describir los actos y documentos que se deben inscribir en
el Registro Mercantil44, tema que es ms complejo. De manera introduc-
toria, y tal como se indic en la versin original, es importante aclarar que
la expresin actos y documentos es confusa, porque da a entender que
son dos conceptos diferentes. En realidad, como el registro mercantil es
por esencia documental, se inscriben los documentos en los cuales estn
incorporados los actos jurdicos (Gaviria, 2005, pp. 171-72). As las cosas, es
imposible inscribir un documento que no incorpore acto alguno (por ejem-
plo, en blanco, o que incluya un texto sin trascendencia jurdica), as como
tampoco es viable inscribir un acto jurdico consensual, puesto que ningu-
na cmara de comercio, a diferencia de las notaras, recibe declaraciones
orales (Gaviria, 2005, pp. 172).
La inscripcin en el Registro Mercantil, ya sea fsica o electrnica45, se
lleva a cabo mediante el depsito de una copia del documento en la respec-
tiva cmara de comercio, y la redaccin, por parte de esta, de un extracto con
lo sustancial de su contenido (dem).
Ahora bien, como la primera edicin del presente captulo describi con
claridad meridiana los actos y documentos sujetos a registro (ibd., pp. 173-
74)46, esta seccin se limita a describir las normas jurdicas expedidas des-
de la publicacin de dicho texto. Estas nuevas normas, para mayor claridad
en su explicacin, se dividen en cinco grupos. Los cambios en el Cdigo de
Comercio se estudian en el numeral 2, mientras que las modificaciones in-
troducidas por la Leyes 1116 de 2006, 1258 de 2008, 1429 de 2010, 1563 de 2012
(Cdigo General del Proceso), y 1676 de 2013 (sobre garantas mobiliarias) se
estudian, respectivamente, en los numerales 3-7.
de 2013. Lo propio tambin puede suceder con la inscripcin de actos y documen-
tos. V. el artculo 7 del Decreto Reglamentario 898 de 2002.
44 V. el artculo 28 del Cdigo de Comercio.
45 V. los artculos 5-6 de la Ley 527 de 1999, y el artculo 7 del Decreto Reglamentario
898 de 2002.
46 El autor remite al artculo 28 del Cdigo de Comercio, reproduciendo su enumera-
cin, pero excluyendo las personas y establecimientos, pues estos se matriculan,
no se inscriben.
Efectos del registro mercantil en Colombia 347
2.2 Modificaciones al Cdigo de Comercio,
relacionadas con el registro mercantil
El artculo 28 del Cdigo de Comercio, en una lista enunciativa, menciona
algunos actos sujetos a registro mercantil, mientras que otras normas de
este cdigo, o de sus normas complementarias, establecen actos adicionales
que se deben inscribir47.
De acuerdo con este artculo 28, los documentos sujetos a registro, que
se mencionan sin explicarse, son: las capitulaciones matrimoniales y las li-
quidaciones de sociedades conyugales, cuando al menos uno de los dos cn-
yuges sea comerciante48; la interdiccin judicial de comerciantes49; las provi-
dencias judiciales en las que se imponga a un comerciante la prohibicin de
ejercer el comercio50; la posesin de cargos pblicos que inhabiliten para el
47 A ttulo ilustrativo, otras normas anteriores a la primera edicin de este captulo
que exigen el registro mercantil de documentos son: en primer lugar, el artculo
30 de la Ley 222 de 1995, segn el cual toda situacin de control societario deber
constar en documento privado inscrito en el Registro Mercantil del domicilio de
cada uno de los vinculados, so pena de que se impongan multas por las autorida-
des competentes. En segundo lugar, el artculo 953 del Cdigo de Comercio, acorde
con el cual [l]a reserva de dominio de muebles singularizables, e identificables y
no fungibles [con excepcin de automotores], solo producir efectos, en relacin
con terceros, a partir de su inscripcin en el Registro Mercantil correspondiente al
lugar en que deban permanecer dichos bienes.
48 Por obvias razones, ya que el patrimonio de un comerciante, prenda general de
sus acreedores, puede estar protegido en caso de que se celebren capitulaciones
matrimoniales, generando tranquilidad a personas interesadas en hacer negocios
con ese comerciante; o, en una hiptesis diferente, verse afectado, positiva o ne-
gativamente, con motivo de la liquidacin de su sociedad conyugal. V. los artculos
1771-1780, 1820-1836, y 2488 del Cdigo Civil.
49 Norma que tiene el objetivo de evitar que terceros pierdan su tiempo y dinero
haciendo negocios con comerciantes propensos a disipar los bienes a su cargo. V.
tambin la Ley 1306 de 2009.
50 Cfr. el artculo 14, numeral 1, del Cdigo de Comercio: Son inhbiles para ejercer
el comercio, directamente o por interpuesta persona: 1) Los comerciantes decla-
rados en quiebra, mientras no obtengan su rehabilitacin. Este artculo, para un
sector de la doctrina, est derogado por el artculo 242 de la Ley 222 de 1995, toda
vez que la quiebra ya no existe en Colombia. Para otro sector de la doctrina, por el
contrario, esta norma contina vigente y, por lo tanto, el comerciante culpable de
una liquidacin forzosa puede ser declarado inhbil para ejercer el comercio. Este
podra ser el caso, por ejemplo, de los directivos de una sociedad comisionista de
348 el registro mercantil en colombia
ejercicio del comercio51; otras incapacidades e inhabilidades previstas en la
ley para ser comerciante52; las autorizaciones, y sus revocaciones, otorgadas
a los menores para ejercer el comercio53; los actos en virtud de los cuales se
confiera, modifique o revoque la administracin parcial o general de bienes
o negocios del comerciante54; los embargos y demandas civiles relacionados
con derechos que puedan interesar al mercado55; las reformas estatutarias, y
la designacin o remocin de representantes legales y liquidadores56.
2.3 Normas de la Ley 1116 de 2006,
relacionadas con el registro mercantil
La Ley 1116 de 2006 incluye varias normas relacionadas con los procesos de
reorganizacin y de liquidacin forzosa:
En primer lugar, el artculo 12 establece que una solicitud de inicio
del proceso de reorganizacin podr referirse simultneamente a varios
bolsa, lder del mercado pblico de valores, cuya liquidacin forzosa se decret por
parte de la Superintendencia Financiera a finales de 2012. En relacin con liquida-
ciones forzosas de entidades no financieras, v. tambin el artculo 83 de la Ley 1116
de 2006, segn el cual [l]os administradores y socios sern inhabilitados para
ejercer el comercio, hasta por diez (10), cuando estn acreditados eventos como el
haber constituido o utilizado la empresa para defraudar a los acreedores; incum-
plido sin justa causa el acuerdo de reorganizacin; ocultado algunos bienes; simu-
lado gastos, deudas o prdidas; desistido, renunciado o transigido pretensiones
patrimoniales ciertas; o excluido, a sabiendas, obligaciones existentes, o incluido
obligaciones inexistentes. En tales casos ser el juez del concurso quien ordene la
inscripcin en el Registro Mercantil de esta inhabilidad.
51 Por ejemplo, cuando el dueo de un establecimiento de comercio se posesiona
como magistrado de un tribunal que puede resolver asuntos relacionados con
este negocio. V. el artculo 15 del Cdigo de Comercio.
52 V. los artculos 12 y 14 del Cdigo de Comercio.
53 V. el inciso segundo del artculo 12 del Cdigo de Comercio.
54 Norma que tiene una funcin econmica similar a la que exige la inscripcin de las
limitaciones de los representantes legales de una sociedad.
55 Para evitar que los comerciantes pierdan su tiempo y dinero realizando actos jur-
dicos sobre bienes fuera del comercio.
56 Con el fin de que los terceros puedan conocer quines y cmo pueden obligar a
una sociedad.
Efectos del registro mercantil en Colombia 349
deudores vinculados entre s por su carcter de matrices, controlantes o
subordinados, o cuyos capitales estn integrados mayoritariamente por las
mismas personas jurdicas o naturales, sin que se requiera que la situa-
cin de control haya sido declarada o inscrita previamente en el Registro
Mercantil. Esta norma es original, ya que genera un efecto jurdico positivo:
el de incluir a varios sujetos de derecho en un proceso de reorganizacin, as
no se haya realizado el registro mercantil correspondiente, y en vez de, como
suele ser frecuente, establecer una consecuencia jurdica negativa, s se omi-
te la inscripcin de un documento en el Registro Mercantil.
En segundo lugar, el artculo 19 ordena la inscripcin del auto de inicio
del proceso de reorganizacin, en el Registro Mercantil de la cmara de co-
mercio correspondiente al domicilio del deudor y de sus sucursales, o en el
registro que haga sus veces57.
En tercer lugar, el artculo 35 de esta misma ley ordena la inscripcin en
el Registro Mercantil de la providencia judicial, en la que se fije la fecha de ex-
tincin de la persona jurdica cuyo acuerdo de reorganizacin fue infructuoso.
En esta misma situacin (por ejemplo, cuando no se confirme el acuerdo
de reorganizacin), y segn lo dispuesto por el artculo 38, se debe inscribir
en el Registro Mercantil el documento mediante el cual los administradores
de la sociedad son separados de sus cargos y reemplazados por el promotor.
Cuando las perspectivas son ms favorables y se logra un acuerdo de
reorganizacin, tanto este acuerdo como la providencia judicial que lo con-
tiene han de inscribirse en el Registro Mercantil, de conformidad con lo dis-
puesto por los artculos 36 y 39.
En cuarto lugar, segn el artculo 44, se deben inscribir en la respectiva
cmara de comercio las reformas estatutarias (incluyendo fusiones y escisio-
nes), y las enajenaciones de establecimientos de comercio que hagan parte
de un acuerdo de reorganizacin. En el caso de reformas estatutarias, no
es necesario realizar ningn trmite notarial, mientras que en relacin con
la enajenacin de establecimientos de comercio no hay lugar al trmite de
oposicin de acreedores, que regula el artculo 530 del Cdigo de Comercio.
En quinto lugar, y en materia de liquidacin judicial, los artculos 48 y 63
ordenan, respetivamente, inscribir en la cmara de comercio del domicilio
57 Numeral 2 del artculo 19 de la Ley 1116 de 2006.
350 el registro mercantil en colombia
del deudor, y de sus sucursales, el aviso que informa el inicio de este proceso
y la providencia mediante la que este trmite termina, ya sea porque la pro-
videncia de adjudicacin est ejecutoriada o porque se celebr un acuerdo
de reorganizacin. En este ltimo caso, por cierto, la inscripcin tiene efec-
to constitutivo ([l]a anotacin indicada extinguir la persona jurdica de la
deudora)58.
En sexto lugar, el Decreto 2785 de 2008, reglamentario de la Ley 1116 de
2006, ordena la inscripcin en el Registro Mercantil de las providencias que
reconozcan un proceso de insolvencia en el extranjero. Este registro se debe
llevar a cabo en las cmaras de comercio del domicilio del deudor, de sus su-
cursales y establecimientos de comercio, y del lugar donde se halle el centro
de sus operaciones o donde se ejerza una actividad econmica permanente
(por ejemplo, la parte sustancial de la actividad comercial se lleva a cabo en
Bogot, a pesar de que el domicilio de la sociedad es Barranquilla).
En estos tiempos, en los cuales la globalizacin jurdica y econmica ya
no es una novedad, tal registro tiene gran importancia, puesto que permite
a todos los interesados en la suerte de los negocios de un determinado deu-
dor conocer, a un bajo costo y de manera rpida, los procesos de insolvencia
existentes en otros pases.
A manera de sntesis, las anteriores normas de la Ley 1116 de 2006 bus-
can cumplir funciones lgicas del registro mercantil: informar al mercado
la situacin actual de los comerciantes que atraviesan dificultades de liqui-
dez59, y notificar oportunamente si esta situacin conlleva a un acuerdo en-
caminado a la recuperacin de la empresa, en un escenario optimista, o a
su liquidacin, bajo una perspectiva pesimista. De no exigir estas normas, la
inscripcin en el Registro Mercantil, los terceros interesados en celebrar ne-
gocios con sociedades en reorganizacin solo tendran dos opciones, ambas
con efectos negativos: de una parte, solicitar la informacin directamente
a la empresa con problemas de liquidez, asumiendo costos de transaccin
en tiempo y dinero as como el riesgo de que la informacin no sea veraz
u oportuna. De otro lado, abstenerse de realizar cualquier negocio con la
58 Artculo 63 de la Ley 1116 de 2006.
59 Sobre el registro mercantil de los diferentes actos, durante los procesos de reorga-
nizacin empresarial y liquidacin judicial, v. tambin los Arts. 4-8 del Decreto 2785
de 2009.
Efectos del registro mercantil en Colombia 351
sociedad inmersa en un proceso de reorganizacin, lo cual genera ineficien-
cias tanto para esta compaa como para el comercio en general.
Las normas de la Ley 1116 de 2006, sobre inscripcin de documentos en
el Registro Mercantil, no terminan ac. Mencin especial merecen las dispo-
siciones relacionadas con los contratos de fiducia mercantil y, especialmen-
te, las fiducias en garanta.
Antes de mencionar estas normas, son necesarios unos breves comenta-
rios sobre la fiducia en garanta, figura de gran utilidad en el comercio, tanto
para deudores como para acreedores. Aquellos pueden otorgar una garanta
admisible sobre uno de sus bienes sin mayores trmites60. Estos, por su parte,
obtienen un respaldo adecuado a su cartera, ya que, en caso de que el pago
del capital y de intereses se incumpla, basta un procedimiento gil de venta
del bien, llevado a cabo por la fiduciaria sin que sea necesario un proceso eje-
cutivo (Gaviria, 1989: 411). En palabras ms simples, la fiducia en garanta es
una figura eficiente que dinamiza el mercado de contratos de mutuo.
Esta figura, empero, puede ser utilizada para fines lcitos, como debe ser,
pero tambin para fines ilcitos, como sucede cuando un deudor celebra no
una sino varias fiducias en garanta, cuyo beneficiario es un real o supuesto
acreedor, con el fin de ocultar su patrimonio y, por ende, perjudicar a otros
acreedores, violando el conocido principio de la par conditio creditorum61.
Existe entonces un dilema entre los derechos de los acreedores y deu-
dores honestos de usar la fiducia en garanta para facilitar sus operaciones
mercantiles, y los derechos de los acreedores, tambin honestos, de evitar
que mediante esta figura deudores deshonestos oculten su patrimonio. Una
prohibicin o restriccin excesiva de la fiducia en garanta sera nociva para el
mercado de crditos, ya que eliminara una garanta eficiente. Incluso, si otras
garantas no son lo suficientemente eficientes (por ejemplo, si las dems ga-
rantas son muy difciles de hacer efectivas, como sucede hoy en da con las
hipotecas o las prendas, debido a larga duracin de los procesos ejecutivos),
el mercado de crdito podra contraerse. Una regulacin laxa de la fiducia
en garanta, por el contrario, estimulara esta figura pero no impedira sus
abusos, lo que, paradjicamente, tambin sera nocivo para el mercado de
60 V. el literal e), del artculo 4 del Decreto Reglamentario 2360 de 1993.
61 V. el numeral 2, del Artculo 4 de la Ley 1116 de 2006.
352 el registro mercantil en colombia
crdito, incluso ms que la prohibicin de la fiducia en garanta. En efecto,
acreedores racionales, y no solo aquellos cuyos prstamos estn garantiza-
dos mediante fiducia, se abstendran de prestar dinero a deudores que no go-
cen de una intachable reputacin, para evitar que en un futuro estos traten
de deshonrar sus compromisos contractuales mediante la utilizacin indebi-
da de fiducias en garanta. Como consecuencia, el nmero de crditos sera
menor en el mercado, tambin menor la liquidez, mayores las tasas de inte-
rs y, de contera, menor el nmero de empleos y el crecimiento econmico.
El registro mercantil, de una manera eficiente, soluciona este dilema.
En efecto, el artculo 123 de la Ley 1116 de 2006, modificado por el artculo 41
de la Ley 1429 de 2010, ordena la inscripcin de los contratos de fiducia mer-
cantil en el registro de la cmara de comercio del domicilio del fiduciante.
Obsrvese que la norma inicial no limitaba la obligacin de registro a los
contratos de fiducia en garanta, lo cual resulta paradjico, ya que los dems
tipos de fiducia mercantil, como por ejemplo de administracin y fuente de
pagos o inmobiliaria, no son tan riesgosos para el comercio. La Ley 1429 de
2010 subsan este error al ordenar el registro solamente en el caso de las
fiducias en garanta62. Tambin, de manera paradjica, ntese que la ley no
seala la sancin aplicable en caso de que el registro se omita.
El Decreto 2785 de 2008 reglamenta la obligacin de registro de la ce-
lebracin, modificacin o terminacin de contratos de fiducia en garanta63.
Este decreto, a su vez, subsana el vaco legal, al establecer que la inoponibili-
dad es la sancin por la no inscripcin en el Registro Mercantil de una fidu-
cia en garanta. Es decir, una fiducia de este tipo, no inscrita oportunamente,
se tendr como no existente para los acreedores del fiduciante, diferentes
al beneficiario.
Esta consecuencia es de especial importancia, teniendo en cuenta que,
segn el artculo 1238 del Cdigo de Comercio [l]os bienes objeto del nego-
cio fiduciario no podrn ser perseguidos por los acreedores del fiduciante,
62 Empero, tngase en cuenta que el inciso primero del Artculo 16 de la Ley 35 de
1995, reproducido en los numerales 2 y 3 el Artculo 146 del Estatuto Orgnico del
Sistema Financiero, tambin ordena inscribir en la Cmara de Comercio del domi-
cilio del fiduciante, los contratos de fiducia mercantil que consten en documento
privado sobre bienes cuya transferencia est sujeta a registro.
63 V. el Artculo 1 del Decreto Reglamentario 2785 de 2008. V. tambin el Artculo 7 del
Decreto 650 de 1996.
Efectos del registro mercantil en Colombia 353
a menos que sus acreencias sean anteriores a la constitucin del mismo
[subrayas propias]. En virtud de lo dispuesto por el ya mencionado Decreto
2785 de 2008, una fiducia constituida antes de la causacin de una acreen-
cia con un tercero, pero registrada en una cmara de comercio despus de
esta fecha, se deber considerar anterior.
Por supuesto, y como ya se mencion, en virtud de lo dispuesto por
la Ley 1676 de 2013, las fiducias en garanta ya no se deben inscribir en el
Registro Mercantil, sino en el nuevo registro sobre garantas mobiliarias.
Con todo, la forma como este ltimo registro opera desde el punto de vista
econmico y soluciona el dilema ya mencionado de manera elegante y efi-
ciente es idntica a la manera como operaba, para fiducias en garanta, el
registro mercantil.
La norma que exige el registro deja contentos a quienes consideran
que los contratos de fiducia en garanta no se deben restringir. En efecto,
estos contratos se pueden seguir celebrando sin ningn problema y, por
cierto, la obligacin de registrarlos no debe ser considerada una restriccin
irrazonable o, ni siquiera, una restriccin, teniendo en cuenta la facilidad y
bajo costo de este procedimiento. Por su parte, los futuros acreedores, que
ven con malos ojos la fiducia en garanta por su posibilidad de abuso, tam-
bin quedan tranquilos, ya que estas personas, antes de celebrar un contra-
to de mutuo, podrn verificar, con mucha facilidad, si su futuro deudor ha
celebrado fiducias en garanta. Por supuesto, es verdad que, al momento de
esta celebracin del contrato de mutuo, el acreedor no puede evitar o prever
que su deudor celebrar fiducias en garanta durante la vigencia del crdito.
Empero, este acreedor s puede protegerse, estipulando en el contrato que
la celebracin de una fiducia en garanta por parte del deudor obliga a este,
por ejemplo, a pagar la totalidad del crdito (esto es, una clusula acelerato-
ria) o a otorgar una garanta adicional. La verificacin de esta condicin con-
tractual ser muy sencilla, puesto que bastar solicitar con cierta frecuencia
certificados del deudor a la cmara de comercio respectiva64. En sntesis, el
registro mercantil se convierte en una solucin eficiente, que permite apro-
vechar los beneficios de las fiducias en garanta, controlando sus abusos.
64 V. el artculo 3 del Decreto 2785 de 2008, segn el cual las cmaras de comercio
expedirn una certificacin, que debe contener la fecha de inscripcin del contrato
de fiducia en garanta y las partes contratantes.
354 el registro mercantil en colombia
2.4 Normas de la Ley 1258 de 2008,
relacionadas con el registro mercantil
Tal como se haba afirmado anteriormente65, una sociedad por acciones sim-
plificada solo existe como persona jurdica diferente de sus accionistas una
vez el documento de constitucin, ya sea pblico o privado, se inscribe en la
cmara de comercio de su domicilio. Adicionalmente, toda reforma estatu-
taria se debe inscribir en el Registro Mercantil, sin que sea necesaria escri-
tura pblica, a menos que el cambio de estatutos implique transferencia de
bienes que exijan este trmite.
Algunas reformas estatutarias merecen una referencia adicional: deben
inscribirse en el registro pblico mercantil los documentos privados que con-
tengan la transformacin de una sociedad en sociedad por acciones simpli-
ficada66, la enajenacin global de activos (es decir, activos y pasivos que su-
peren el 50 % del patrimonio lquido de la compaa)67, el acuerdo de fusin que la responsabilidad de los socios y accionistas de sociedades que fueron
abreviada, mediante el cual una sociedad de cualquier tipo absorbe a una
sociedad por acciones simplificada en la que posea ms del noventa por cien-
to de sus acciones68, y la disolucin de la sociedad por acciones simplificada69.
En este ltimo caso, a menos que la sociedad se haya disuelto por vencimien-
to del trmino previsto en sus estatutos, o por decisin de autoridad compe-
tente, la disolucin ocurre en la fecha en que se realice el registro mercantil70.
2.5 Normas de la Ley 1429 de 2010,
relacionadas con el registro mercantil
La Ley 1429 de 2010 modifica algunas normas sobre registro mercantil:
65 V. supra p. 7.
66 V. el artculo 31 de la Ley 1258 de 2008.
67 V. el artculo 32 de la Ley 1258 de 2008.
68 V. el artculo 33 de la Ley 1258 de 2008.
69 V. el artculo 34 de la Ley 1258 de 2008.
70 V. el artculo 34 de la Ley 1258 de 2008.
Efectos del registro mercantil en Colombia 355
Primero, y de conformidad con el numeral 2 del artculo 2 de esta nor-
ma, el registro mercantil en la respectiva cmara de comercio determina la
fecha de inicio de la actividad econmica principal de pequeas empresas,
sin importar que previamente las operaciones comerciales se hayan reali-
zado de manera informal. Tal fecha es relevante para saber si las normas
de la Ley 1429 de 2010, que incentivan la formalizacin y la generacin de
empleo, son aplicables.
Segundo: los artculos 24 y 29 ordenan inscribir en el Registro Mercantil
las actas mediante las cuales se aprueba la disolucin de una sociedad que
requiera de declaracin por parte de la asamblea general de accionistas o
de la junta de socios71, o la reactivacin de una sociedad disuelta72. Esta ley
tambin establece, de una parte, que la disolucin de una sociedad solo puede
evitarse si el acta mediante la que se subsana la respectiva causal se regis-
tra a ms tardar dieciocho meses despus de su ocurrencia73; y, de otro lado,
liquidadas bajo la falsa premisa de inexistencia de pasivos externos, solo ce-
sar al trmino de cinco aos, contados a partir de la inscripcin en el Registro
Mercantil del acta que contenga el inventario, y la cuenta final de liquidacin74.
Tercero: el artculo 40 (modificado por el artculo 153 del Decreto 19 de
2012), permite la utilizacin de medios electrnicos en los procesos de ins-
cripcin de documentos relacionados con compaas en situacin de insol-
vencia. Finalmente, el artculo 50 permiti, durante un plazo de seis meses,
contados a partir de la entrada en vigencia de la Ley 1429 de 2010, la renova-
cin de las matrculas mercantiles a tarifas reducidas. Este mismo artculo,
en su primer Pargrafo, estableci que las sociedades no disueltas que no
hubieran renovado su matrcula mercantil durante los diez aos anteriores
a la vigencia de esta ley, o durante el ao siguiente a la misma, podran ser
declaradas en liquidacin. En el caso de personas naturales, establecimien-
tos de comercio, sucursales y agencias, el pargrafo mencionado autoriz
a las cmaras de comercio a cancelar la matrcula mercantil, si esta no se
71 Artculo 24 de la Ley 1429 de 2010.
72 Artculo 29 de la Ley 1429 de 2010.
73 Artculo 24 de la Ley 1429 de 2010.
74 Artculo 25 de la Ley 1429 de 2010.
356 el registro mercantil en colombia
haba renovado durante los diez aos anteriores a la vigencia de la ley, o
durante el ao de gracia adicional concedido. Sobra decir que todas estas
normas tienen el loable objetivo de hacer el registro mercantil ms eficien-
te, al evitar los costos relacionados con el mantenimiento y consulta de in-
formacin que no es til para el comercio.
2.6 Normas de la Ley 1564 de 2012
(Cdigo General del Proceso) relacionadas
con el registro mercantil
El nuevo Cdigo General del Proceso tambin incluye algunas normas rela-
cionadas con el registro mercantil: de una parte, los comerciantes inscritos
[sic] en el Registro Mercantil debern registrar en la cmara de comercio
de su domicilio no solo su direccin fsica sino tambin su direccin elec-
trnica75. Esta norma, sin duda, contribuir a la agilizacin de los procesos
judiciales en Colombia.
De otro lado, el artculo 529, en sus numerales primero y cuarto, esta-
blece que el juez que decreta la disolucin de una sociedad, o la nulidad del
contrato que dio lugar a esta, debe ordenar la inscripcin del liquidador y de
la providencia judicial en el Registro Mercantil de la cmara de comercio del
domicilio principal, y de los lugares donde haya sucursales, agencias o esta-
blecimientos de comercio. Tambin debe inscribirse en el Registro Mercantil
la sentencia que seale fecha para la audiencia de liquidacin de una socie-
dad, segn lo dispuesto por el artculo 530.
Por ltimo, y segn el artculo 179, la costumbre mercantil nacional se
prueba con el testimonio de dos (2) comerciantes inscritos [sic] en el Registro
Mercantil76. La ley, por cierto, no exige que estos comerciantes estn acti-
vos; por el contrario, una o ambas personas pueden haber dejado de ejercer
75 Numeral 2, del artculo 261 de la Ley 1564 de 2012. La palabra correcta es matricula-
dos y no inscritos.
76 Esta norma estar en vigencia a partir del 1 de enero de 2014, de acuerdo con lo dis-
puesto por el numeral 6, del artculo 614 del Cdigo General del Proceso. Mientras
tanto, sigue rigiendo el artculo 6 del Cdigo de Comercio, que incluye una dis-
posicin similar (aunque en esta norma se exigen cinco testigos). De otro lado, la
norma debera decir matriculados y no inscritos.
Efectos del registro mercantil en Colombia 357
el comercio hace algn tiempo y, a pesar de eso, continuar matriculados en el
Registro Mercantil, caso en el cual sus testimonios sern vlidos, aunque no
precisos ni posiblemente adecuados, por supuesto77. Por el contrario, el testimo-
nio de un comerciante muy activo en sus negocios, pero que acta en la infor-
malidad al no haberse matriculado en el registro pblico mercantil, no es vlido.
2.7 Normas de la Ley 1676 de 2013
sobre garantas mobiliarias relacionadas
con el registro mercantil
En agosto del 2013, el Congreso de la Repblica aprob la Ley 1676 de dicho
ao por medio de la cual se promueve el acceso al crdito y se dictan normas
sobre garantas mobiliarias. Dado que la nueva ley crea un registro diferente
al mercantil, que es el objeto exclusivo de anlisis, el presente captulo se
limita a mencionar de manera muy general el efecto de esta norma sobre el
registro mercantil.
Esta ley crea un registro de garantas mobiliarias, administrado por
la Confederacin Nacional de Cmaras de Comercio, Comfecmaras, en el
que constan la inscripcin inicial, modificacin, prrroga, extincin y ejecu-
cin de garantas mobiliarias78. Las prendas mercantiles sin tenencia y las
fiducias mercantiles con fines de garanta son, por supuesto, categoras de
garantas mobiliarias79. Estas prendas y fiducias, por lo tanto, a partir de la
vigencia de la nueva ley, ya no se registrarn en el Mercantil, como sucede
hasta ahora80, sino en el nuevo registro de garantas mobiliarias81.
77 Teniendo en cuenta que son miles los comerciantes que se encuentran registrados
en cmaras de comercio como las de Medelln o Bogot, es factible que una par-
te presente el testimonio de dos o ms comerciantes matriculados en el Registro
Mercantil, quienes alegan que la costumbre existe, mientras la otra parte presenta
el testimonio de dos o ms comerciantes, quienes sostienen lo contrario.
78 V. artculo 38 y siguientes de la Ley 1676 de 2013.
79 V. artculo 3 de la Ley 1676 de 2013.
80 V. Cdigo de Comercio, artculo 1207 segundo inciso y Ley 1429 de 2010, artculo 41.
81 V. artculo 38 y siguientes de la Ley 1676 de 2013. Para mayor informacin sobre el
registro de garantas mobiliarias, V. el captulo de este libro sobre la materia escri-
to por el Doctor Jorge Villegas Betancur.
358 el registro mercantil en colombia
Conclusiones
Las dos secciones anteriores describieron los principales efectos jurdicos
del registro pblico mercantil, con nfasis, en la ltima seccin, en una de
sus especies: la inscripcin. Estas conclusiones, antes que repetir estos efec-
tos jurdicos, pretenden simplemente recordar la importancia econmica
del registro pblico mercantil en la actividad empresarial.
El registro mercantil, al centralizar la informacin que es de utilidad
para los comerciantes en entidades especializadas (las cmaras de comer-
cio), reduce notoriamente los costos de transaccin82 o, en palabras ms
sencillas, simplifica trmites, facilita y hace ms eficientes los negocios y, de
contera, contribuye a la generacin de empleo y al crecimiento econmico.
En efecto, la matrcula de comerciantes y de establecimientos de co-
mercio, as como la inscripcin de libros, actos y documentos en el Registro
Mercantil, hace que la informacin de los comerciantes fluya rpidamente,
y a bajo costo, en los mercados. De esta manera, el comerciante que desea
notificar un acto jurdico (como por ejemplo la limitacin para contratar por
parte del factor respecto de uno de sus establecimientos de comercio83) pue-
de informar a todo el mercado con la simple inscripcin de este contrato,
sin que le sea necesario notificar uno a uno a todos los terceros que puedan
estar interesados, en el futuro, en el efecto de esta garanta sobre la solven-
cia financiera del comerciante. Si este sencillo registro no se hace, el propio
comerciante asume los riesgos jurdicos de su omisin, toda vez que se pre-
sume de derecho que los terceros ignoran el acto o documento respectivo,
as se hayan enterado de l por otros medios (Gaviria, 2005, pp. 174-76).
La eficiencia del registro mercantil, sin embargo, no termina all. Los ter-
ceros pueden informarse acerca de una matrcula o inscripcin por parte de
un comerciante, mediante una simple consulta ante la cmara de comercio,
que incluso puede ser electrnica y que no representa mayor costo. As, por
ejemplo, el certificado de existencia y representacin alertar a terceros sobre
cualquier acto que afecte jurdica o financieramente a una sociedad con la
que planee hacer negocios. Es decir, el tercero no necesita enviar cartas u otro
82 Costos de transaccin son las erogaciones resultantes de la negociacin, redaccin
y supervisin de los contratos. V. Williamson, 1996, p. 379.
83 V. el Cdigo de Comercio, artculo 1335.
Efectos del registro mercantil en Colombia 359
tipo de comunicaciones personales a cada una de las personas con las que
piensa celebrar contratos mercantiles, para conocer su informacin jurdica.
Estos terceros, sin embargo, no estn obligados a consultar el Registro
Mercantil; es decir, pueden ahorrarse el costo de solicitar un certificado, ya
sea porque no planeen hacer negocios con un determinado comerciante o
porque, a pesar de que este plan existe, no consideran necesario consultar
su informacin en la cmara de comercio. En el primer caso, la ignorancia
sera racional, al ahorrarse un costo innecesario, y en el segundo estaramos
ante un posible caso de negligencia, a menos que la probabilidad de realizar
negocios con este comerciante en el futuro cercano sea mnima.
En los casos del prrafo anterior, la ley, mediante una ficcin, asume que
el tercero est informado, sin que a esta persona le sea posible, al tratarse
tambin de una presuncin de derecho, afirmar que si bien la informacin
del comerciante con el que realiz algn negocio est adecuadamente regis-
trada en cmara de comercio (por ejemplo, la limitacin de un representante
legal), l la ignoraba por no haber solicitado nunca un certificado (dem).
En sntesis, las normas del registro mercantil crean un incentivo a los
comerciantes para suministrar, al ms bajo costo, informacin relevante
para el comercio (es decir, estas normas son information-forcing rules84). Al
mismo tiempo, estas normas crean un incentivo similar para que los dems
comerciantes se informen, tambin a un bajo costo, acerca de la situacin
jurdica de las personas con las cuales realizan negocios. En el caso del co-
merciante que genera la informacin, el incentivo existe porque sabe que es
ms econmico registrar un determinado acto que asumir el riesgo de que
este sea inoponible a terceros. En relacin con el comerciante a quien la in-
formacin le puede ser til, este sabe que es mucho ms sencillo y econmi-
co consultar un certificado en la cmara de comercio, que solicitar directa-
mente una farragosa documentacin a un comerciante con el que realizar
negocios o, peor an, no hacer nada y correr el riesgo de que limitaciones
jurdicas de este comerciante le sean oponibles, por haber sido oportuna-
mente inscritas en el Registro Mercantil, caso en el cual la ignorancia o, ms
precisamente, la desidia, le resultarn muy onerosas.
84 Information-forcing rules (normas que propician la divulgacin de informacin), son
aquellas que crean un incentivo para que una parte revele datos a otras personas o,
en general, al mercado. V. Ayres & Gertner, 1989; y Schwartz & Scott, 2003: 541, 598n.
360 el registro mercantil en colombia Efectos del registro mercantil en Colombia 361

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Circular Externa 4 del 27 de mayo de 2014 que modifica el inciso pri-
mero del numeral 1.1.2.1.3 del Captulo Primero del Ttulo VIII de la
Circular nica de la Superintendencia de Industria y Comercio.

Otras
Decisin 486 de la Comunidad Andina de Naciones.
 363

C aptulo v I i

El registro mercantil
y las sociedades
Ignacio Sann Bernal (q. e. p. d.)
Abogado especialista en Derecho Comercial y Tributario. Magster en Derecho
Privado de la Universidad Pontificia Bolivariana. Ha realizado estudios superiores
en el Politcnico de la ciudad de Londres, y en la Universidad de Londres.

Juan Esteban Sann Gmez

Abogado de la Universidad de los Andes.

El presente artculo fue escrito por los doctores Ignacio Sann Bernal (q. e. p. d.) y
Juan Esteban Sann Gmez en el ao 2005. Hoy, 11 aos despus, recibimos la ama-
ble invitacin de la Cmara de Comercio de Medelln para actualizar y publicar nue-
vamente el mismo. Para efectos de conservar el estilo de redaccin utilizado por el
Dr. Ignacio Sann Bernal, su coautor ha actualizado el presente texto mediante la
incorporacin de varios pies de pgina, a fin de no intervenir el texto original.
364 el registro mercantil en colombia
Resumen
Dentro del ordenamiento jurdico colombiano existe una relacin inescindi-
ble entre el registro mercantil y las sociedades comerciales, estas entidades
operan y se dinamizan de acuerdo con las disposiciones registrales que se
encuentren vigentes en un momento determinado. A travs de este artculo
se busca evidenciar cmo el registro plantea reglas de juego para el merca-
do desde distintas perspectivas, dentro de las cuales prevalece la publicidad
y las diversas formalidades que la ley exige para la existencia y surgimiento
de las disposiciones societarias.
Abstract
Within Colombian law exists an inseparable relationship between the com-
mercial register and commercial organizations. These organizations operate
and are guided based on the registry regulations that happen to be in effect
at any given time. This article seeks to bring to light how the registry sets mar-
ket ground rules from distinct perspectives, among which advertising and the
diverse formalities demanded by the law for the existence and emergence of
corporate regulations take precedence.
El registro mercantil y las sociedades 365
-1-
NATURALEZA DEL REGISTRO
EN EL DERECHO SOCIETARIO
Para efectos de analizar la incidencia, implicaciones y repercusiones que se
les presentan a los intervinientes, y a terceros, ser menester tener siempre
presente lo siguiente: las partes del contrato de sociedad1 son quienes dan
su consentimiento a las clusulas del mismo. Los dems son terceros, fren-
te a quienes, en situaciones especiales, pueden ser inoponibles decisiones
contractuales adoptadas vlidamente. Entre estos terceros cabe mencionar
a los acreedores sociales, a las entidades de control, a la DIAN, y aun a la
sociedad misma; ya que esta, si bien nace del contrato de sociedad, es inde-
pendiente y autnoma.
Podra afirmarse que las tres normas bsicas, estructurales, del re-
gistro mercantil en materia societaria, son los artculos 28(9), 29(4) y
901 del Cdigo de Comercio; segn los cuales: debern inscribirse en el
Registro Mercantil [...] la constitucin, adiciones [sic] o reformas estatuta-
rias, y la liquidacin de sociedades comerciales, as como la designacin de
1 A la luz de lo establecido en el artculo 1 de la ley 1258 de 2008, la sociedad no
necesariamente es un contrato; puede tambin ser un acto jurdico unilateral,
cuando en su constitucin y funcionamiento interviene solo una persona. Hasta
la expedicin de la mencionada ley, la existencia de una sociedad implicaba in-
dispensablemente la existencia previa de un contrato bilateral o plurilateral. As
qued plasmado en sentencia del Consejo de Estado de fecha 20 de enero de 2011
(Consejero Ponente Rafael E. Ostau de Lafont Pianeta), cuando declar la nulidad
del Decreto 4463 del 15 de diciembre de 2006, por medio de la cual se reglamenta
el artculo 22 de la Ley 1014 de 2006.Como es sabido, tal ley facilit la constitu-
cin y reformas estatutarias de pequeas empresas, autorizando que tales actos
pudiesen hacerse por documento privado y no a travs de escrituras pblicas. No
obstante esto, las mltiples interpretaciones de tal norma llevaron a la idea de
poder constituir sociedades con un solo accionista, hecho que dio lugar al decreto
que a la postre fue declarado nulo y que regul la existencia de las mal llamadas
sociedades annimas unipersonales (o S. A. U.).
366 el registro mercantil en colombia
representantes legales y liquidadores, y su remocin, los actos y docu-
mentos sujetos a registro no producirn efectos respecto de terceros, sino a
partir de la fecha de su inscripcin, y ser inoponible a terceros el negocio
jurdico celebrado sin cumplir con los requisitos de publicidad que la ley
exija. Se halla en ellas el andamiaje en que se basa el derecho societa-
rio (salvo excepciones puntuales y un tanto anrquicas, consagradas por
la misma ley mercantil). Los actos y decisiones producen efectos frente a
quienes los adoptan desde el momento de su perfeccionamiento, segn
sean consensuales o solemnes, pero la efectividad y obligatoriedad de los
mismos ante terceros solo comienza desde el momento cuando sean ins-
critos en el registro pblico mercantil. As, el contrato de sociedad y sus
reformas, y la designacin de revisor fiscal consensuales en s mismos;
o la constitucin de la compaa y la cesin de cuotas sociales, dotados de
solemnidad, solo se evidencian ante terceros desde su registro, que de no
producirse (o mientras se realiza), mantienen ocultos tales actos, contratos
o decisiones frente a quienes no intervinieron en ellos, con la consecuencia
de que los terceros pueden ignorarlos en todo lo que legalmente se derive
de los mismos, tanto en la generacin de derechos y expectativas como en
la derivacin de obligaciones. Sin registro, el tercero se sustrae de las conse-
cuencias del acto, operacin o contrato, tal como si estos no hubieren sido
aprobados o no existieren.
Resulta por lo tanto cierto que, en la estructura general del derecho socie-
tario colombiano, la regla imperante es la del registro mercantil con alcance
de mera oponibilidad, sin que sea constitutivo de una situacin o de una re-
lacin jurdicas; y no lo es menos que varias inscripciones constitutivas se han
infiltrado en el rgimen corporativo, tal vez provenientes de sistemas jurdicos
diferentes al que orient e inspir a los redactores del Decreto 410 de 1971,
como podra serlo el francs, del cual est tan impregnada la Ley 222 de 1995.
Algunos ejemplos de tales actos herticamente registrales, son los siguientes:
La constitucin de la empresa unipersonal , pues el reconoci- 2
miento de la personalidad jurdica autnoma se desprende de su
2 Al igual que en la empresa unipersonal, en la sociedad por acciones simplificada (S. A. S.)
tambin se da el fenmeno de la inscripcin constitutiva. Esto se concluye fcilmen-
te de la lectura del artculo 2 de la Ley 1258 de 2008, que establece que personalidad
El registro mercantil y las sociedades 367
inscripcin en el registro pblico mercantil (artculo 71, inciso. se-
gundo, Ley 222 de 1995). La sociedad comercial, por contraste, se
perfecciona con la escritura pblica de constitucin.
La cesin de las cuotas en la empresa unipersonal. Al tenor del
artculo 76 de la Ley 222/95, que dice que:
El titular de la empresa unipersonal podr ceder total o parcial-
mente sus cuotas sociales a otras personas naturales o jurdi-
cas, mediante documento escrito que se inscribir en el Registro
Mercantil correspondiente. A partir de este momento [sic] produ-
cir efectos la cesin.
Efectos generales, no de oponibilidad.
La constitucin de la Sociedad Annima por Suscripcin Sucesiva
(SASS), pues en el ttulo del artculo 60 de la Ley 222/95, al desa-
rrollar el tema de los efectos de la inscripcin en el Registro
Mercantil, establece que solo a partir de dicho momento se tras-
ladan a la entidad creada los derechos y obligaciones asumidos
y contrados por el promotor y por el representante legal [sic].
La escisin (al contrario de lo que ocurre con la fusin), que siem-
pre comporta reforma estatutaria y en ocasiones (en las por crea-
cin) da lugar a la constitucin de otras sociedades, es registral,
pues de la inscripcin mercantil se derivan su perfeccionamiento
y la produccin de efectos en derecho. Dispone el artculo 9 de la
Ley 222/95 sobre los efectos de la escisin que, una vez ins-
crita en el Registro Mercantil la escritura [] operar, entre las
sociedades intervinientes [], y frente a terceros, la transferencia
en bloque de los activos y pasivos de la sociedad escindente a las
beneficiarias [].
La prenda, el usufructo y la anticresis de cuotas o acciones. El re-
gistro de la prenda en el derecho societario es constitutivo (art-
culo 410, C. Co.), y la regulacin de este contrato se extiende (por
remisin expresa) al usufructo y a la anticresis (artculo 413, C. Co.).
jurdica: la sociedad por acciones simplificada, una vez inscrita en el Registro Mercantil,
formar una persona jurdica distinta de sus accionistas (negrillas fuera de texto).
368 el registro mercantil en colombia El registro mercantil y las sociedades 369

La Corte Constitucional (Sentencia C-621/03, ponente M. G. Monroy la produccin de los efectos jurdicos del acto inscrito, y como condicin de
Cabra) resalt las dos caractersticas excluyentes y diferenciales que tiene el su eficacia jurdica. En este caso las inscripciones han sido llamadas cons-
registro mercantil: la oponibilidad y la validez. titutivas, y de ellas depende la existencia misma de una situacin jurdica.
Con relacin a la primera, el registro mercantil es un instrumento de En los puntos que se analizarn ms adelante, se har nfasis en la ma-
publicidad para la vida comercial, cuyo objeto es permitir al pblico el cono- nera como algunas estipulaciones que producen efectos nter partes y al
cimiento de datos relevantes para el trfico mercantil. Algunos hechos y ac- interior del contrato de sociedad, no los producen frente a otras personas y
tividades de esta naturaleza producen efectos no solo entre las partes, sino entidades, como lo sera la DIAN para efectos fiscales.
tambin frente a terceros; por lo cual, por razones de seguridad jurdica, tie-
ne que existir un mecanismo para su conocimiento pblico y de advertencia
a los terceros. Y se han presentado situaciones cuya solucin no se encuen-
tra en la simple consagracin de la inscripcin como nica fuente de oponi-
bilidad. Un buen ejemplo se halla en la fusin de sociedades cuyos domici-
lios pertenecen a circunscripciones de varias cmaras de comercio. As: si la
absorbente tiene domicilio en Medelln, y la absorbida en Bogot, la fusin
requiere de registro en las cmaras de las dos ciudades. Necesariamente, las
fechas de inscripcin registral sern diferentes, y pueden aun no coincidir
en un mismo ao. Cul de las dos fechas, entonces, rige la iniciacin de la
oponibilidad? O qu ocurre si una de las dos cmaras, con razn o sin ella,
niega el registro de la escritura que aparecer registrada en la otra? Cmo
entender que una Cmara certifique que la absorbida est vigente mientras
que simultneamente la otra expide certificacin en que consta que la ab-
sorbida est disuelta? Priman la fecha y el certificado de la Cmara del do-
micilio de la absorbente, o la fecha y el certificado de la Cmara del domicilio
de la absorbida? Algo as podra suceder tambin en la fusin por creacin, y
en el cambio de domicilio como reforma estatutaria.
El registro mercantil es personal, relacionado con los hechos, los actos y
el comerciante; no es de naturaleza real. En ocasiones, tiene solo un carcter
declarativo, en cuanto es simplemente un mecanismo de publicidad. En este
alcance, la inscripcin en el registro no es un requisito de aquellos que son
necesarios para la existencia o para la validez de los actos jurdicos inscritos,
sino que nicamente los hace oponibles a los terceros. As, una vez hecho
el correspondiente registro, el acto producir efectos no solo entre quienes
participaron directamente en l (los asociados, en el caso de las compa-
as), sino ante terceros (no partcipes, como lo seran la DIAN y la sociedad
misma). Por lo cual, en adelante, nadie podr alegar su desconocimiento.
Pero, en ocasiones, la inscripcin obra como condicin indispensable para
370 el registro mercantil en colombia
-2-
ACTOS SOCIETARIOS
SUJETOS A REGISTRO
2.1 La constitucin
El contrato3 de sociedad comercial, para mucha parte de la doctrina, es con-
sensual, ante la falta de exigencia de solemnidades revelada por el artculo
98 del Cdigo de Comercio. Tal consensualidad, muy propia del derecho co-
mercial, parece contradecirse con la solemnidad exigida para las adiciones
y correcciones al contrato (artculo 113 del C. Co., y artculo 48 del Decreto
2148/83), para la promesa de contrato de sociedad (artculo 119, C. Co.) y para
la cesin de cuotas sociales (artculo 366, C. Co.).
Si bien es aceptada la consensualidad del contrato como origen y pun-
to de partida de la sociedad mercantil, que lo es, la compaa, como un ente
autnomo independiente del contrato y fundamentado en l, s es solemne.
El artculo 98 del Cdigo de Comercio establece que la sociedad, una vez
legalmente constituida, forma una persona jurdica independiente, y, entre
muchos otros artculos, el 110 del C. Co. establece que la constitucin de la
compaa requiere de escritura pblica4.
3 Debe tenerse en cuenta que, con posterioridad a la expedicin de la Ley 1258 de
2008, la S. A. S. no necesariamente ha de nacer de un contrato, pues tambin pue-
de nacer de un acto jurdico unilateral.
4 A raz de la expedicin de la Ley 1014 de 2006, las nuevas sociedades, de cualquier
tipo, que tengan una planta no superior a diez trabajadores o activos inferiores
a 500 SMLMV podrn constituirse mediante documento privado, esto por cuan-
to, a la luz de lo establecido en el artculo 22 de tal norma, tales sociedades se
constituirn con observancia de las normas propias de la empresa unipersonal.
Debe aclararse que el artculo 46 (vigencia y derogatorias) de la Ley 1258 de 2008
solo prohibi la constitucin de nuevas sociedades unipersonales diferentes a las
S. A. S., dejando inclume la posibilidad de constituir sociedades con ms de un
El registro mercantil y las sociedades 371
De un contrato consensual surge una persona jurdica solemne. Sin es-
critura pblica no hay sociedad mercantil (como ente autnomo), sin per-
juicio de que el contrato est vlidamente celebrado y perfeccionado, y de
que pueda existir, adems del contrato de sociedad, la sociedad de hecho,
regulada por el artculo 498 del Cdigo de Comercio. La sociedad regular,
como persona independiente, surge desde la escritura de constitucin, pero
la oponibilidad, tanto del contrato como de la compaa, quedan aplazados
hasta tanto se registre la escritura.
El contrato lo celebran las partes: los asociados. La escritura la solem-
nizan los otorgantes o los constituyentes ante notario pblico. Si se analiza
con detenimiento el numeral primero del artculo 110 del C. Co., puede con-
cluirse que los asociados no tienen necesariamente que suscribir la escritura
de constitucin5.
socio o accionista por documento privado, siempre que las mismas respetaren los
parmetros fijados por el artculo 22 de la Ley 1014 de 2006. Esto guarda conso-
nancia con lo establecido por la Corte Constitucional en Sentencia C-392-07 (M.
P. Dr. Humberto Sierra Porto), donde estableci que el postulado interpretativo
que as resulta no fija una limitacin a la libertad de asociacin en materia eco-
nmica, sino que por el contrario establece una medida a favor de cierto tipo de
sociedades, las cuales se constituiran de una manera simplificada y menos one-
rosa. Este trato diferenciado encuentra justificacin en fines constitucionalmente
legtimos, tales como precisamente fomentar una cultura del emprendimiento,
sealado expresamente en la ley acusada, el cual guarda estrecha conexin con
los mandatos constitucionales a los cuales previamente se hizo alusin segn los
cuales compete al Estado estimular el desarrollo empresarial (artculo 333 de la C.
P.), asegurar el pleno empleo de los recursos humanos (artculo 334 C. P.), favorecer
el desarrollo regional (art. 334 C. P.), y permitir el desarrollo productivo de los pe-
queos capitales. As mismo, la S. A. S., en virtud de lo establecido en la Ley 1258 de
2008 (artculo 5), se crear mediante contrato o acto unilateral que conste en do-
cumento privado, inscrito en el Registro Mercantil de la Cmara de Comercio []
y solo habr de hacerse mediante escritura pblica cuando los activos aportados
a la sociedad comprendan bienes cuya transferencia requiera escritura pblica.
5 Este mismo criterio, aunque aparece de manifiesto en la Ley 1258 de 2008, no ha
sido aceptado por las cmaras de comercio. En la mencionada norma (artculo 5 n.
1 y Pargrafo 1 y artculo 6) se indica que en las S. A. S. basta con que el documen-
to de constitucin indique el nombre, documento de identidad y domicilio de los
accionistas y que sea autenticado por quienes participen en su suscripcin para
que el mismo sea objeto de registro. No existiendo disposicin alguna que indique
que son los accionistas quienes han de suscribir el documento de constitucin,
habra de entenderse que el mismo puede ser suscrito por un otorgante diferen-
te al accionista de la sociedad. A pesar de ser aparentemente clara la norma, las
372 el registro mercantil en colombia
Tanto el Cdigo Civil, como el Cdigo de Comercio, validan una presen-
cia indirecta de los contratantes en el acto de constitucin, a travs de las
instituciones del apoderamiento y de la representacin general o especial
(Arts. 2142 y 2156 del Cdigo Civil, y 832 y 840 del Cdigo de Comercio), de la
agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos en los eventos en los que ella
sea viable (Arts. 2148 y 2304 del Cdigo Civil) o de las representaciones sin
poder y aparente (Arts. 841 y 842 del Cdigo de Comercio) presencia fsica de
otras personas, que no invalida la tesis de que los comparecientes no tienen
que ser los asociados, ya que si se est actuando a nombre de otro, efecti-
vamente se est tomando la posicin de ese otro en calidad de apoderado
(o de agente oficioso sometido a ratificacin), sin que jurdicamente pueda
hablarse de manera estricta de que es una persona diferente al poderdante
o agenciado quien est interviniendo en el acto.
Para el Cdigo de Comercio, socios y constituyentes no son las mismas
personas.
La funcin del registro mercantil de la escritura de constitucin es de
oponibilidad y publicidad frente a terceros, tanto del contrato como de la
compaa, como persona jurdica independiente. Sin registro, el contrato es
vlido nter partes: nace la compaa como ente independiente, pero tanto
el contrato como la persona jurdica son inoponibles frente a terceros.
Por contraste, la empresa unipersonal (E. U.) se crea mediante docu-
mento escrito, en el que debern expresarse los asuntos enumerados por el
artculo 72 de la Ley 222 de 1995, pero solo una vez inscrita en el Registro
Mercantil forma una persona jurdica. De donde se desprende que el con-
trato de empresa es solemne, y puede constar en documento pblico o priva-
do6, pero su oponibilidad depende de la inscripcin en el Registro Mercantil;
y la empresa como ente autnomo consecuencial, sujeto activo y pasivo de
derechos y de obligaciones, solo surge a la existencia jurdica con el registro
(que en este caso es constitutivo y condiciona la validez de la persona jurdi-
ca). No deja de ser llamativo que si la empresa unipersonal puede celebrarse
y constituirse originariamente mediante documento privado, la conversin
cmaras de comercio insisten en la imposibilidad de registrar sociedades donde
los otorgantes que suscriban el documento de constitucin sean diferentes a los
accionistas, y no acten en virtud de un poder conferido para tal efecto.
6 Al igual que la S. A. S.
El registro mercantil y las sociedades 373
requiera de escritura pblica (artculos 77 y 81, Ley 222/95); escritura tambin
requerida para la empresa unipersonal por derivacin, proveniente de la
conversin de una sociedad con un solo asociado. En este ltimo sentido, dis-
pone el artculo 77 que cuando una sociedad se disuelva por la reduccin del
nmero de socios [sic] a uno, podr, sin liquidarse, convertirse en empresa
unipersonal, siempre que la decisin respectiva se solemnice mediante escri-
tura pblica []. La decisin de conversin de sociedad a empresa uniperso-
nal corresponde ser tomada por el nico asociado, pues, a falta de pluralidad,
la sociedad unipersonal carece de un rgano de direccin (asamblea de ac-
cionistas o junta de socios, segn corresponda) que es, por esencia, colegiado.
La existencia de la sociedad y las clusulas del contrato se prueban ex-
clusivamente con certificado expedido por la cmara de comercio del do-
micilio principal. Ninguna otra prueba es eficaz para demostrar la constitu-
cin de la compaa y cada uno de los componentes del pacto social7. As se
deduce del tono imperativo de la parte inicial del artculo 117 del Cdigo de
Comercio, el cual contrasta con la forma permisiva y tolerante (solo enun-
ciativa) del inciso segundo del mismo artculo. No puede acudirse a prueba
distinta al certificado de la Cmara para establecer que la sociedad existe
como persona jurdica, y cules son los trminos del contrato que le dio ori-
gen, que aparecen vertidos en los estatutos sociales. De donde se despren-
de que si se quiere probar judicial o extrajudicialmente cualquier aspecto
relacionado con el contrato, debe aportarse certificado de la Cmara, en el
cual conste la existencia de las clusulas que pretenden probarse, y su con-
tenido. Ejemplos de lo que requiere certificado de cmara de comercio como
prueba, son los siguientes: domicilio, duracin, socios de las sociedades por
cuotas, razn y denominacin sociales, objeto social, capital social, forma de
administracin de la empresa; todo lo relacionado con los rganos de direc-
cin y administracin, tramitologa para la liquidacin, clusula compromi-
soria y derecho de preferencia. Ninguna otra prueba tiene eficacia legal para
demostrar cualquier aspecto que aparezca en el contrato social.
7 Frente a este punto difiere la teora con la prctica. En teora, esto debera ser as
dado el mandato imperativo del artculo 117 del Cdigo de Comercio; en la prctica,
nadie exige que las clusulas de un contrato social se prueben con la certificacin
que la Cmara de Comercio haga de ellas. Por el contrario, se permite que las mis-
mas sean probadas con copias simples del documento de constitucin o la corres-
pondiente escritura pblica.
374 el registro mercantil en colombia
El artculo 111 del Cdigo de Comercio ordena que una copia de la es-
critura social (en la cual constan los estatutos corporativos) ser inscrita en
el Registro Mercantil de la cmara de comercio con jurisdiccin en el lugar
donde la sociedad establezca su domicilio principal.
Si se intenta demostrar cualquiera de estos hechos aportando copia
de la escritura de constitucin, debe desestimarse cualquier instrumento
privado o pblico como elemento probatoriamente vlido. Este es un as-
pecto que debe tenerse en cuenta, por ejemplo, en los trmites arbitrales
para establecer los trminos de la clusula compromisoria8 o en las cesio-
nes de cuotas y de acciones para acreditar la existencia y el procedimiento
del derecho de preferencia.
La representacin de la compaa, en cambio, puede probarse con cer-
tificado de la cmara de comercio del domicilio social, o por cualquier otro
medio, como lo seran la confesin, el testimonio, la inspeccin judicial o el
dictamen pericial. La forma enunciativa y permisiva en la cual est redacta-
do el inciso segundo del artculo 117, permite afirmar que cualquier medio
probatorio es eficaz para establecer quin tiene la vocera por activa y por
pasiva, procesal y extraprocesal, de la compaa; por lo tanto, no solo quien
aparezca como representante en el certificado puede comprometer a la so-
ciedad, pues si se establece que la representacin ha sido conferida a una
persona distinta y se tiene la prueba de ello, aun cuando tal hecho no apa-
rezca en el certificado de la Cmara, podr acudirse a acreditar el hecho que
pretende probarse, y la ley habilita tal procedimiento.
8 Tal como se indic en el pie de pgina anterior, la teora difiere de la prctica. En
el Tribunal Arbitral de Juan Pablo Robledo vs. Inversiones Mdicas de Antioquia
S. A., que se dirimi en las instalaciones del Centro de Arbitraje de la Cmara de
Comercio de Medelln para Antioquia, el Tribunal reconoci ser competente, no
obstante el hecho de que no se haba probado la clusula compromisoria de acuer-
do con lo preceptuado por el artculo 117 del Cdigo de Comercio. El tal oportuni-
dad, indic el Tribunal que no exista una tarifa legal probatoria que circunscribie-
ra la prueba de la clusula a la certificacin emitida por la Cmara de Comercio,
pudindose demostrar ella por otros medios, tales como lo es la acreditacin con
la correspondiente escritura pblica.
El registro mercantil y las sociedades 375
2.2 La reforma
La modificacin del contrato de sociedad es consensual. La reforma de los
estatutos de la compaa es un acto igualmente consensual9. De la lectura
descuidada y superficial del artculo 158 del C. Co., podra concluirse que las
modificaciones del contrato y de los estatutos son solemnes. Baste transcri-
bir el texto inicial del artculo:
Toda reforma del contrato de sociedad comercial deber reducir-
se a escritura pblica, que se registrar como se dispone para la
escritura de constitucin de la sociedad, en la cmara de comercio
correspondiente al domicilio social al tiempo de la reforma [...]. Sin
los requisitos anteriores, la reforma no producir efecto alguno res-
pecto de terceros. Las reformas tendrn efectos entre los asociados
desde cuando se acuerden o pacten conforme a los estatutos.
La norma comentada termina diciendo que sin las anteriores solem-
nidades (escritura e inscripcin) las reformas no producen efectos frente a
terceros, pero que se dan como vlidas frente a los asociados. Por lo tanto,
al concluir el artculo se confirma la naturaleza consensual de las modifi-
caciones al contrato y a la carta estatutaria. De donde puede afirmarse que
la escritura en la cual conste la modificacin de los estatutos, una vez re-
gistrada, otorga oponibilidad no solo de la reforma, sino de la modificacin
contractual misma frente a terceros. Se encuentra aqu una oponibilidad
muy particular en el derecho societario, ya que esta se basa no solo en el
9 Vale la pena aqu recordar la tesis que defiende el profesor Nstor Humberto
Martnez Neira sobre la diferencia existente entre el contrato social y los estatutos
sociales, tesis que fue acogida en el laudo arbitral (proferido por Centro de Arbitraje
de la Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia) que zanj las diferencias
entre Elio Sala Ceriani y Manuel de Bernardi y otros. Manifiesta el jurista que existe
una diferencia sustancial entre ambas instituciones, pues mientras el contrato so-
cial es el acuerdo de voluntades (contrato) que da lugar al nacimiento de la persona
jurdica, y que por ende solo puede modificarse por consentimiento mutuo y un-
nime de los contratantes, los estatutos sociales son el cuerpo de reglas que regula
ciertos aspectos claves para el funcionamiento de la sociedad, razn por la cual es-
tos, contrario a lo que sucede con el contrato social, s pueden ser modificados por
decisin de ciertas mayoras y no necesariamente por todos los contratantes.
376 el registro mercantil en colombia
registro pblico mercantil, como es de usanza a lo largo de la legislacin
societaria, sino con fundamento tambin en la escritura pblica modifica-
toria de los estatutos, siempre y cuando esta se halle registrada. Se trata
entonces de una oponibilidad calificada, que va ms all del simple regis-
tro mercantil.
No basta determinar, simplistamente, que a partir del registro comien-
za la oponibilidad, pues existen reformas con registro plural o mltiple. As,
la fusin y la escisin se inscriben en varios registros mercantiles si abarcan
sociedades con domicilios distintos: en las cmaras donde estn domicilia-
das las fusionadas, las que se crean, las absorbentes, la escindida y las be-
neficiarias. Y un caso ms simple es el de la reforma estatutaria consistente
en el cambio de domicilio societario: si el anterior y el nuevo corresponden a
municipios situados bajo la jurisdiccin o territorio de cmaras de comercio
diferentes, la escritura debe registrarse en las dos cmaras, con fechas nece-
sariamente no coincidentes. Desde cul de estas dos comienza la reforma
a poder oponerse a la sociedad y a extraos?
2.3 La sociedad de hecho
Definen los artculos 498 y 499 del Cdigo de Comercio que: La sociedad
comercial ser de hecho cuando no se constituya por escritura pblica. Su
existencia podr demostrarse por cualquiera de los medios probatorios re-
conocidos en la ley. Y que:
La sociedad de hecho no es persona jurdica. Por consiguiente, los
derechos que se adquieran y las obligaciones que se contraigan
para la empresa social, se entendern adquiridos o contradas a
favor o a cargo de todos los socios de hecho. Las estipulaciones
acordadas por los asociados producirn efectos entre ellos.
La sociedad de hecho es un contrato consensual.
Esa modalidad de sociedad de hecho, derivada de la falta de formalidad
de la escritura pblica, tiene que estar haciendo relacin a la omisin de la
escritura pblica de sociedad comercial regular. Cuando se pretende cons-
tituir una sociedad regular annima o limitada o comanditaria, sin elevarla
El registro mercantil y las sociedades 377
a escritura pblica10, las partes estn celebrando el contrato de sociedad de
hecho; lo que no es obstculo para que tambin todas las clusulas de la
sociedad de hecho consten en escritura pblica de formalizacin de tal con-
trato, o aun en documento privado autntico. Ha despertado inquietud en
algunas cmaras de comercio cuando se presenta a registro mercantil una
escritura pblica en la cual se determinan los elementos de la sociedad de
hecho formalizados mediante tal instrumento. Es que puede hablarse de
dos tipos de este contrato: el que por falta de requisitos intent o pretendi
ser una sociedad regular, o el que con sobra de requisitos busca regular una
forma asociativa legtima11.
La sociedad de hecho del Cdigo de Comercio supone la existencia de
un establecimiento de comercio susceptible de ser registrado; tal estable-
cimiento debe ser certificado por la respectiva cmara de comercio. Pero
la sociedad de hecho como tal, que no constituye una persona jurdica in-
dependiente de los asociados, no debe tener matrcula independiente en
el registro pblico mercantil, sino que debe hacer referencia al vnculo que
ata a los socios comerciantes, que s deben estar inscritos. Como la sociedad
10 Debe tenerse en cuenta aqu lo dicho sobre la no necesidad de elevar a escritura
pblica todos los documentos de constitucin de las nuevas sociedades, cuando
las mismas sean S. A. S. o sociedades constituidas bajo los lineamientos de la Ley
1014 de 2006.
11 Hay una delgada lnea que divide cualquier contrato de prestacin definido con
una sociedad de hecho o un contrato de asociacin. Si logra demostrarse judicial-
mente que el contrato rebas las prestaciones inicialmente convenidas para mi-
grar a ser uno de colaboracin recproca, podra alegarse all la existencia de un
contrato de colaboracin empresarial o, inclusive, uno de sociedad de hecho. Esto
fue lo que se plasm en el laudo arbitral (proferido por el Centro de Arbitraje de
la Cmara de Comercio de Bogot en el ao 2006) que puso fin a las diferencias
entre Lispy S. A. y El Retiro Centro Comercial S. A., y donde se estableci que una
primera circunstancia es la relacin que las partes tuvieron desde las primeras ma-
nifestaciones de inters por lo que sera el Centro Comercial El Retiro, y luego a lo
largo del contrato de promesa, que por lo expuesto prrafos atrs se aproximaron
a las propias de una sociedad o de un contrato de colaboracin empresarial, como
el moderno joint venture, o el convenio asociativo. Esta relacin especial, que se
manifest en la designacin del interventor del proyecto, en la atencin de las
necesidades de Lispy para disear sus espacios, en la publicidad compartida, entre
otras actuaciones, contrasta con la forma sorpresiva y terminante de presentar las
modificaciones del proyecto, que por lo sustanciales que le resultaban a Lispy era
esperable, y comprensible, su rechazo inicial.
378 el registro mercantil en colombia
de hecho, por s misma, no es materia registrable, su existencia podr de-
mostrarse por cualquiera de los medios probatorios reconocidos en la ley.
En materia fiscal, es contribuyente independiente (Arts. 13 y 14, Estatuto
Tributario.), sujeto activo y pasivo de las obligaciones sustanciales y forma-
les, a travs de sus socios (responsables principales solidarios).
2.4 La participacin
En los artculos 507 a 514 del Cdigo de Comercio se regula el contrato de
cuentas en participacin, una modalidad de colaboracin que no genera la
formacin de una persona jurdica autnoma e independiente. Se trata de la
asociacin entre comerciantes12, unos ocultos y otros aparentes, a los cuales
se aplica por remisin la normatividad de las sociedades en comandita sim-
ple (artculo 514, C. Co.). La participacin no es contribuyente independiente,
como s lo es la sociedad de hecho, y constituye una gestin aparentemente
individual y aislada de negocios conjuntos; una forma de legalizacin mer-
cantil del testaferrato, de manera similar a lo que ocurre en el mandato sin
representacin. Como el partcipe activo o gestor gerencia el negocio como si
fuera propio, deber ser este quien aparecer inscrito como comerciante en
el Registro Mercantil, manteniendo oculta la intervencin clandestina pero
legtima del partcipe inactivo o asociado inversionista. Es frecuente en los
12 A pesar de la meridiana claridad existente en el artculo 507 del Cdigo de Comercio,
el Consejo de Estado ha revaluado la postura segn la cual a travs del contrato
de cuentas en participacin solo podrn realizarse operaciones mercantiles. As
pues, en Sentencia del 1 de abril de 2004 (Consejo de Estado. Seccin Cuarta. Actor:
Parra, Rodrguez y Cavelier Ltda.), el Consejo de Estado estableci que en materia
contractual exista plena libertad para que las partes fijaran las condiciones de
sus negocios, y que hasta tanto estos no fueran declarados nulos, se presuma su
legalidad. Por lo tanto, desestim las alegaciones de la DIAN en el sentido de que
no poda realmente darse un contrato de cuentas en participacin cuando la acti-
vidad realizada a travs de esta figura fuera la prestacin de servicios liberales (en-
tendidos como tales los servicios profesionales de abogado), toda vez que estos,
segn lo establecido en el numeral 5 del artculo 23 del Cdigo de Comercio, no son
considerados como actividades mercantiles (texto tomado del artculo denomina-
do El contrato de cuentas en participacin; perspectivas comerciales, tributarias
y contables, escrito por Juan Esteban Sann Gmez, y publicado por el Instituto
Colombiano de Derecho Tributario, Revista No. 64, pp. 289-325).
El registro mercantil y las sociedades 379
negocios de agricultura y de construccin, y en la actividad ganadera. Como
forma asociativa, no est sometida a registro, y solo produce efectos internos
entre los partcipes para efecto de regular las responsabilidades, los deberes
y derechos, y la distribucin en los beneficios y en las prdidas.
En el momento en que se revele al Registro Mercantil la existencia de la
participacin, y la vinculacin efectiva de partcipes no activos en las opera-
ciones, el partcipe inactivo responder solidariamente por las obligaciones
asumidas, de igual manera como responde el socio en la sociedad de hecho.
El Consejo de Estado ha dado a la participacin una especial tras-
cendencia tributaria, como se expresa en los siguientes apartes del fallo
13724/04 (ponente: Mara Ins Ortiz Barbosa):
No se contempla en la legislacin tratamiento tributario especial
en materia de impuesto sobre la renta para los contratos de cuen-
tas en participacin, y por ello no corresponde a la administracin
acudir al establecido para determinadas sociedades, smil desa-
fortunado, pues en primer lugar el contrato de cuentas en par-
ticipacin no constituye una persona jurdica y por tanto carece
de nombre, patrimonio social y domicilio, como expresamente lo
establece el artculo 509 del Cdigo de Comercio, mientras toda
sociedad tiene esos atributos. De otra, se atenta contra la seguri-
dad jurdica que debe imperar en el campo tributario, pues el con-
tribuyente debe contar con unas reglas claras y precisas previa-
mente establecidas por el legislador, y por tanto su conducta debe
ser evaluada en relacin con el cumplimiento o el incumplimiento
de esas disposiciones y no puede estar sometida a criterios de la
administracin que carecen de soporte legal [].
Para el impuesto a las ventas le corresponde al gestor como
recaudador de ese tributo reportar la totalidad de los ingresos co-
rrespondientes a la ejecucin del contrato y expedir las facturas
respectivas por los servicios que se prestan, pues estn gravados
con ese tributo.
Pero frente al impuesto sobre la renta la situacin es
diferente:
La legislacin tributaria no le ha asignado al contrato de
cuentas en participacin la calidad de contribuyente del impuesto
380 el registro mercantil en colombia
sobre la renta, ni al gestor la obligacin de tributar por la totali-
dad de los ingresos percibidos por la ejecucin del contrato, por lo
que debe entenderse que cada uno de los partcipes del contrato,
tanto el gestor como los ocultos, son contribuyentes del impues-
to sobre la renta y complementarios por los ingresos propios que
cada cual recibi.
En efecto, el artculo 26 del Estatuto Tributario, al indicar el
procedimiento para determinar la renta lquida gravable, toma
como base la suma de todos los ingresos ordinarios y extraordina-
rios realizados en el ao o perodo gravable, que sean suscepti-
bles de producir un incremento neto del patrimonio en el momen-
to de su percepcin.
La totalidad de los ingresos percibidos en los mencionados
contratos de cuentas en participacin le producen a la sociedad
actora, al obrar como gestor, incremento patrimonial solo en la
cuota que le correspondi. El excedente constituye incremento
para cada partcipe en la parte que se le asign en la distribucin,
de conformidad con el acuerdo de voluntades.
A lo anterior se agrega que, dado que cada partcipe es sujeto
pasivo del impuesto sobre la renta, y por consiguiente debe pagar
el tributo por los ingresos generados en el contrato de cuentas
en participacin, y si adems a la sociedad actora en su calidad
de gestora se le obliga a pagar el impuesto por la totalidad de los
ingresos recibidos por el mismo contrato, se est ante un caso de
doble tributacin por un mismo hecho, lo que est proscrito en
nuestra legislacin.
2.5 Los administradores y el revisor fiscal
La representacin legal y la administracin en las sociedades de responsa-
bilidad limitada estn a cargo de todos y cada uno de los socios. La Junta
de Socios podr delegar todas o algunas de las funciones derivadas de la
representacin y de la administracin en un funcionario denominado ge-
rente. Las cmaras de comercio, por lo tanto, deberan dejar constancia (en
los certificados de existencia y representacin legal de las compaas de
El registro mercantil y las sociedades 381
responsabilidad limitada) de los nombres de todos y cada uno de los socios,
en su calidad de representantes y administradores; y del nombre de quien
haya sido designado delegatario de algunas de las funciones (con expresin
precisa de las mismas), para que tales designaciones sean oponibles a terce-
ros. En contra de lo que ocurre en la sociedad colectiva y en las sociedades en
comandita, la delegacin de atribuciones en las compaas de responsabi-
lidad limitada no conlleva inhibicin por los delegantes, razn por la cual la
representacin mltiple en las limitadas es ejercida por todos los socios, en
adicin a la vocera que pueda llevar el gerente en los asuntos especficos y
precisos que le sean conferidos (artculos 310, 326 y 358-5, C. Co.).
Salvo estipulacin estatutaria en contrario, el gerente (y por lo menos
un suplente) de la sociedad annima es designado por la Junta Directiva. Los
miembros de la Junta Directiva son designados por la Asamblea General de
Accionistas, segn el sistema del cociente electoral13.
En las sociedades en comandita simple y por acciones, la represen-
tacin y la administracin emanan de la calidad que la ley asigna al socio
gestor, sin provenir de una designacin especfica, sino derivada de la na-
turaleza propia y de las funciones atinentes a la gestora. El gestor puede
delegar atribuciones, lo que conlleva su inhibicin para actuar como gestor,
quedando el delegatario como el nico representante y administrador de la
sociedad; mientras tal delegacin est vigente y no sea cancelada mediante
escritura pblica inscrita en el Registro Mercantil (artculos 310 y 326, C. Co.).
Los administradores (representantes legales, miembros de juntas di-
rectivas y delegatarios) son libremente removibles, siendo ineficaz cual-
quier clusula estatutaria que establezca restricciones a la libre remocin14,
13 En las S. A. S., la estructura orgnica de la sociedad puede ser determinada libre-
mente. As mismo, tales sociedades no estn obligadas a tener junta directiva. En
caso de tenerla, esta podr integrarse con uno o varios miembros respecto de
los cuales podrn establecerse suplencias. Los directores podrn ser designados
mediante cociente electoral, votacin mayoritaria o por cualquier otro mtodo
previsto en los estatutos. Las normas sobre su funcionamiento se determinarn
libremente en los estatutos [].
14 La Ley 1258 de 2008 estableci un espectro amplio para definir estatutariamente
las funciones y dems aspectos relacionados con el representante legal. As pues, a
la luz del artculo 26 de dicha ley, se ha desarrollado, en las S. A. S., la figura del repre-
sentante legal vitalicio e inamovible, con la que se remplaz la figura del gestor de
las sociedades en comandita en las estructuras societarias encaminadas a planear
382 el registro mercantil en colombia
o mayoras diferentes a las ordinarias para proceder a una nueva designa-
cin (artculo 198, C. Co.). La remocin en s misma es un acto registrable.
El cambio de la designacin de los administradores se revela ante terceros
mediante la inscripcin en el Registro Mercantil del nombre de quien ha de
sustituir al removido (artculos 28-9 y 164, C. Co.).
El revisor fiscal es de libre nombramiento y remocin por parte de la
Asamblea de Accionistas en las sociedades por acciones; y del rgano de di-
reccin en las sociedades en las cuales sea obligatorio, de acuerdo con la Ley
43 de 1990. El revisor fiscal designado continuar en el ejercicio del cargo
hasta tanto se produzca el registro de su reemplazo (artculo 164, C. Co.).
La posicin categrica asumida por el Cdigo (en el sentido de que los
administradores y revisores continan en ejercicio de todos los derechos, y
asumiendo la totalidad de las obligaciones, hasta tanto se produzca el re-
gistro de quien ha de sustituirlos) ha sido drsticamente restringida por la
Corte Constitucional en la Sentencia C-621 de 2003, ponente: Marco Gerardo
Monroy Cabra. Algunos apartes de la misma son los siguientes:
Es preciso examinar la frmula ideada por el legislador para alcan-
zar las finalidades sealadas, frmula que consiste en disponer la
indefinida permanencia de los representantes legales y revisores
fiscales de la sociedad inscritos en el Registro Mercantil, hasta que
se inscriba un nuevo nombramiento. Esta frmula legal no precisa
lmites temporales o materiales a la responsabilidad que los re-
presentantes o revisores tienen que asumir, mientras no se regis-
tre un nuevo nombramiento.
La representacin legal de la sociedad puede ser deferida por
medio de diversos mecanismos jurdicos. Puede ejercerse en vir-
tud de un contrato de trabajo, de un contrato de prestacin de ser-
vicios, de un contrato de mandato, o por clusula del mismo con-
trato social. Puede recaer en una persona natural o en una jurdica.
La eleccin y remocin del representante legal y del revisor fiscal
y estructurar patrimonios de familia. Esto, con la clara ventaja, en las S. A. S., de
que los representantes legales vitalicios no son solidariamente responsables con la
compaa por cualquier obligacin que esta pueda llegar a tener mientras que, a la
luz de lo establecido en el artculo 323 del C. de Co., los socios gestores s lo son.
El registro mercantil y las sociedades 383
est regulada por los artculos 198 y 199 del Cdigo de Comercio,
que al efecto disponen que los rganos competentes para ello, por
regla general, son la asamblea o la junta de socios y que dichos
nombramientos se harn para los perodos determinados en los
estatutos, sin perjuicio de que sean revocados libremente en cual-
quier tiempo. Agrega la disposicin, que se tendrn por no escri-
tas las clusulas del contrato que tienden a establecer la inamo-
vilidad de los administradores elegidos por la asamblea general,
junta de socios o por juntas directivas, o que exijan para la remo-
cin mayoras especiales distintas de las comunes. La inamovili-
dad a que hace referencia esta norma debe ser entendida no solo
en el sentido de que tales funcionarios pueden ser removidos en
cualquier tiempo, sino tambin que ellos pueden, en las mismas
condiciones, renunciar al ejercicio del cargo. As, con independen-
cia de los efectos que tal remocin o renuncia anticipada pueda
tener frente al ttulo jurdico en virtud del cual se ejerce el cargo,
lo cierto es que no es posible convenir la inamovilidad, ni siquiera
por un trmino sealado. Sin embargo, como arriba qued dicho,
en virtud de lo dispuesto por las normas acusadas, la sola renuncia
o remocin, as se inscriba en el Registro Mercantil, no produce los
efectos de desvincular a quien aparece inscrito de la responsabi-
lidad que le cabe como representante legal o revisor fiscal, pues
este efecto solo se produce mientras no se cancele su inscripcin
mediante el registro de un nuevo nombramiento.
A juicio de la Corte, si bien las normas demandadas preten-
den garantizar importantes intereses constitucionales, lo hacen
estableciendo una limitacin a ciertos derechos fundamentales:
a la libertad de ejercer o no ejercer un cargo, libertad que es una
manifestacin concreta del derecho al libre desarrollo de la perso-
nalidad y de la libertad de escoger profesin u oficio; y al derecho a
actualizar los datos personales contenidos en bancos de datos y en
archivos de entidades pblicas y privadas, derecho que forma parte
del derecho constitucional de habeas data [sic]. Ahora bien, el esta-
blecimiento de lmites a las libertades individuales no resulta per
se contrario a la Carta, pues estas no son absolutas y admiten res-
tricciones en aras del inters colectivo. No obstante, es necesario
384 el registro mercantil en colombia
estudiar si en el presente caso la limitacin resulta proporcionada
y razonable, pues ciertas restricciones a las libertades fundamen-
tales pueden ser de tal naturaleza que acaben por desconocer el
ncleo esencial del derecho constitucionalmente protegido.
Las normas acusadas, si bien no imponen directamente el
asumir indefinidamente en el tiempo las obligaciones y respon-
sabilidades inherentes a los cargos de representante legal y re-
visor fiscal, y el aparecer ante el pblico como tales, s permiten
o toleran esta situacin, pues al prescribir la permanencia indefi-
nida del representante o revisor en las responsabilidades del car-
go, no sealando, de otro lado, un plazo dentro del cual el rgano
social encargado de proveer el reemplazo deba hacerlo y asentar
el registro respectivo, ni estableciendo lmites materiales a la res-
ponsabilidad de los representantes y revisores durante este lapso,
toleran que se obligue a desempear la funcin y a asumir ilimi-
tadamente las responsabilidades inherentes a ella. Recurdese
adems que, segn se vio, la renuncia, destitucin o cualquier otra
causa de terminacin del cargo, an registradas, no desvinculan
al representante o revisor de la responsabilidad frente a terceros
mientras no se registre un nuevo nombramiento, e incluso en oca-
siones dicha renuncia o desvinculacin no podr ser oponible a los
socios, como sucede en el caso de las sociedades annimas.
[] La Corte concluye que las normas demandadas no pue-
den ser consideradas constitucionales, sino bajo el entendido de
que la responsabilidad que endilgan a los representantes legales
y revisores fiscales salientes de sus cargos, mientras se registra un
nuevo nombramiento, no puede carecer de lmites temporales y
materiales. Dichos lmites temporales y materiales implican que:
(i) Se reconozca que existe un derecho a que se cancele la inscrip-
cin del nombramiento del representante legal o del revisor fiscal
en todas las oportunidades en que por cualquier circunstancia ce-
san en el ejercicio de sus funciones. Este derecho acarrea la obli-
gacin correlativa de los rganos sociales competentes en cada
caso, de proveer el reemplazo y registrar el nuevo nombramien-
to. (ii) Para el nombramiento del reemplazo y el registro del nuevo
nombramiento se deben observar, en primer lugar, las previsiones
El registro mercantil y las sociedades 385
contenidas en los estatutos sociales. (iii) Si los estatutos sociales
no prevn expresamente un trmino dentro del cual debe proveer-
se el reemplazo del representante legal o del revisor fiscal saliente,
los rganos sociales encargados de hacer el nombramiento debe-
rn producirlo dentro del plazo de treinta das, contados a partir
del momento de la renuncia, remocin, incapacidad, muerte, fina-
lizacin del trmino estipulado, o cualquier otra circunstancia que
ponga fin al ejercicio del cargo. Durante este lapso la persona que
lo viene desempeando continuar ejercindolo con la plenitud de
las responsabilidades y derechos inherentes a l. A esta conclusin
arriba la Corte, aplicando por analoga las normas que regulan la
terminacin del contrato de trabajo a trmino indefinido, conteni-
das en el artculo 47 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado
por el artculo 5 del Decreto-Ley 2351 de 1956. (iv) Pasado el trmi-
no anterior sin que el rgano social competente haya procedido a
nombrar y registrar el nombramiento de un nuevo representante
legal o revisor fiscal, termina la responsabilidad legal del que cesa
en el ejercicio de esas funciones, incluida la responsabilidad penal.
No obstante, para efectos de la cesacin de la responsabilidad a
que se acaba de hacer referencia, el representante legal o el revisor
fiscal saliente debe dar aviso a la cmara de comercio respectiva, a
fin de que esa informacin se incorpore en el certificado de exis-
tencia y representacin legal correspondiente a la sociedad. (v) Si
vencido el trmino de treinta das, y mediando la comunicacin del
interesado a la cmara de comercio sobre la causa de su retiro, no
se produce y registra el nuevo nombramiento de quien reemplaza-
r al representante legal o al revisor fiscal saliente, este seguir fi-
gurando en el Registro Mercantil en calidad de tal, pero nicamen-
te para efectos procesales, judiciales o administrativos, sin perjuicio
de las acciones que pueda interponer en contra de la sociedad por
los perjuicios que esta situacin pueda irrogarle. (vi) No obstante
todo lo anterior, la falta de publicidad de la causa que da origen
a la terminacin de la representacin legal o de la revisora fiscal,
hace inoponible el acto o hecho frente a terceros, ante quienes el
representante legal o revisor fiscal que figure registrado como tal
continuar respondiendo para todos los efectos legales.
386 el registro mercantil en colombia
El principio contenido en la sentencia mencionada, de que no puede
atarse a una persona en contra de su voluntad de manera indefinida a una
posicin especfica de la cual se derivan obligaciones y responsabilidades,
puede perfectamente hacerse extensivo, no solo a los representantes legales
y revisores fiscales, sino tambin a los dems administradores, tales como a
los liquidadores, los factores, y los miembros de Juntas Directivas, ya que la si-
tuacin de estos es la misma que la contemplada por la Corte Constitucional.
En este orden de ideas, una vez pasen treinta das desde que el interesado
comunic su retiro a la cmara de comercio respectiva, haya sido aceptada
o no su desvinculacin por el nominador, la Cmara solo mantendr vigente
el registro para efectos procesales, judiciales o administrativos, quedando
aquel relevado de las dems obligaciones. El fallo de la Corte crea muchas per-
plejidades e indefiniciones prcticas, que comienzan al preguntarse sobre el
verdadero significado y el alcance pragmtico de limitar las consecuencias de
mantener el registro del nombre vinculado al cargo solo para efectos proce-
sales, judiciales y administrativos, quedando los terceros sumergidos en una
situacin de clara incertidumbre y de inseguridad jurdica.
En sentencia posterior (T-849571 de 2004, ponente: Alfredo Beltrn Sierra),
la Corte Constitucional ratific su posicin, avanzando an ms en la protec-
cin de quien renuncia, pues ordena a la cmara de comercio la cancelacin del
registro del nombramiento. Se trata de un revisor fiscal que infructuosamente
busca que se convoque la Asamblea de Accionistas para que el rgano de di-
reccin social conozca de su renuncia y le designe reemplazo. El actor solicit:
[] la proteccin rpida y eficaz, ya que considera que al no poder
renunciar y desvincularse del cargo de revisor fiscal de la sociedad
demandada se vulneran ostensiblemente los derechos funda-
mentales al libre desarrollo de la personalidad, libertad de esco-
ger profesin u oficio y trabajo, pues permanece en el ejercicio de
un cargo que no quiere. [Recuerda el juez superior de tutela que]
debe tenerse en cuenta que si bien el estatuto mercantil en el art-
culo 164, seala que las personas inscritas en la cmara de comer-
cio del domicilio social como representantes de una sociedad, as
como sus revisores fiscales, conservarn el carcter para todos los
efectos legales, mientras no se cancele dicha inscripcin mediante
el registro de un nuevo nombramiento o eleccin.
El registro mercantil y las sociedades 387
Tal precepto fue objeto de revisin constitucional, y la Corte
Constitucional, mediante Sentencia C-621 de 2003 del magistrado ponente
doctor Marco Gerardo Monroy Cabra, lo declar exequible, determinando el
procedimiento que ha de adelantar el demandante para lograr la liberacin
del cargo como revisor fiscal. Teniendo a su disposicin el petente los instru-
mentos y mecanismos, adems de no hallarse en un estado de sumisin e
indefensin frente a los accionistas y la sociedad, la accin de tutela promo-
vida resulta improcedente.
En esta oportunidad, reitera la Corte Constitucional que:
[] el artculo 25 de la Carta establece que el trabajo es un dere-
cho y una obligacin social, y goza de especial proteccin por par-
te del Estado; y adems toda persona tiene derecho a un trabajo
en condiciones dignas y justas. Por ello, encuentra la Corte que
al actor se le afecta de manera grave este derecho fundamental,
comoquiera que la conducta asumida por la empresa empleadora
pretende mantenerlo vinculado de manera indefinida contra su
voluntad, lo que implica que la labor no ser realizada ni en condi-
ciones dignas, ni en condiciones justas, pues, como salta a la vista,
la propia dignidad del trabajador impone el respecto a su decisin
de ponerle fin a la relacin laboral y de desempear su trabajo a
satisfaccin. La conducta presentada por los socios, de no acudir a
las reiteradas convocatorias efectuadas por el revisor fiscal para
aquellas reuniones en las cuales ha de debatirse el tema relacio-
nado con la renuncia o separacin del cargo, lesiona su derecho
al trabajo, ya que permanecer en el ejercicio de un cargo que no
quiere, adems de lesionar el derecho a la libre determinacin,
impide que pueda acceder a otros cargos, tal como lo establece el
artculo 205, numeral tercero, del Cdigo de Comercio. Por lo tanto,
al revisor fiscal le asiste el derecho no solo de desatenderse de sus
obligaciones derivadas de la cesacin en sus funciones, sino que
igualmente le asiste el derecho para que a partir de all las actua-
ciones de la compaa no lo vinculen, mxime cuando nadie est
compelido al cumplimiento de obligaciones que tengan el carcter
de perennes (). La renuncia al cargo por parte del revisor fiscal no
resulta por s sola suficiente, sino que se requiere necesariamente
388 el registro mercantil en colombia
que lo libere de la responsabilidad derivada del ejercicio del cargo.
Como lo dispone el Cdigo de Comercio en los artculos 163 y 164,
el revisor fiscal queda separado y liberado de responsabilidad con
la inscripcin en el Registro Mercantil de copia del acta del res-
pectivo rgano, en la cual se acept la renuncia, evento este en el
cual el registro mercantil tiene carcter constitutivo, tal como lo
ha reconocido la jurisprudencia y la doctrina nacional.
Para concluir que:
[] habr de concederse la proteccin impetrada, porque el revisor
fiscal est en todo su derecho de retirarse de la compaa, y de
procurar un mejor desarrollo profesional, pues no tendra sentido
vincularlo a una sociedad con los consecuentes efectos que puede
tener en materia de restricciones, en particular respecto al nme-
ro de las compaas en que puede desempear el cargo. Tal como
lo manifiesta y se desprende del estudio de las pruebas aportadas
por el demandante, se presenta una desatencin grosera de los
deberes del representante legal y la junta de socios para asistir a
la asamblea extraordinaria, despus de haber agotado el proce-
dimiento que le corresponde como revisor fiscal, insistiendo dos
veces en las convocatorias al mximo rgano social y despus de
haber informado tanto a la Superintendencia de Sociedades, a la
cmara de comercio y a la DIAN de la situacin presentada, a fin
de que se adoptara la decisin respectiva de desvincularlo de su
cargo, no encontr pronunciamiento alguno ni solucin efectiva a
la vulneracin de su derecho fundamental al trabajo.
En la parte resolutiva se dispone que:
Si pasados 30 das a partir de la notificacin de esta providencia,
no le ha sido aceptada la renuncia como revisor fiscal, ya sea por
decisin de la asamblea general de la empresa [...], o mediante la
intervencin de la Superintendencia de Sociedades conforme a
la ley, el ciudadano [...] podr hacer dejacin del cargo de revisor
fiscal de esa sociedad, en virtud de lo resuelto en esta sentencia,
El registro mercantil y las sociedades 389
de lo cual informar tanto a la Cmara de Comercio de Bogot
como a la Superintendencia de Sociedades. Para los efectos lega-
les, en la Cmara de Comercio de Bogot se realizar la anotacin
correspondiente.
Se haba considerado generalizada, y se haba adoptado de manera pa-
cfica, la posicin de que los nombramientos no registrados eran inoponi-
bles a terceros. Esta posicin sufre una fisura muy significativa con el fallo
de la seccin Cuarta del Consejo de Estado (Sentencia n. 0322/01-11137, po-
nente: Juan ngel Palacio) en un proceso en el cual la DIAN consider que,
frente a la entidad pblica, la designacin de un revisor fiscal cuyo nombre
no apareca en el registro pblico mercantil no produca ningn efecto y
que, por lo tanto, una declaracin fiscal firmada por esa persona podra con-
siderarse como no presentada, sobre la base de que la firma no corresponda
a la del revisor fiscal inscrito. El Tribunal Administrativo de Cundinamarca
coincidi con la posicin de la DIAN, en concordancia (hasta ese momento)
con la jurisprudencia del Consejo de Estado; pero el Consejo la revoc, con
consideraciones como las siguientes:
[El Tribunal Administrativo de Cundinamarca] acogi las conside-
raciones expuestas por el Tribunal en la sentencia del 22 de julio
de 1999, pronunciada en un proceso entre las mismas partes, con
los mismos aspectos fcticos y jurdicos al presente, las cuales
transcribi y en las que se conclua que la aludida inscripcin no es
una mera formalidad, pues mientras ella no se efecte contina
en sus funciones el revisor fiscal que ha sido reemplazado, por lo
tanto la declaracin suscrita por el revisor fiscal no inscrito en el
Registro Mercantil, debe tenerse como no presentada.
De conformidad con el artculo 163 del Cdigo de Comercio,
la designacin o revocacin de los administradores o revisores
fiscales est sujeta a simple registro en la cmara de comercio,
del cual surge la obligacin de que su nombramiento o remocin
debe inscribirse en el Registro Mercantil, igualmente el artculo
164, ibdem, prev que Las personas inscritas en la cmara de co-
mercio del domicilio social como representantes de una sociedad,
as como sus revisores fiscales, conservarn tal carcter para todos
390 el registro mercantil en colombia
los efectos legales, mientras no se cancele dicha inscripcin me-
diante el registro de un nuevo nombramiento o eleccin.
Sin embargo, la Sala en esta oportunidad recoge la anterior
jurisprudencia y sienta su nueva posicin por no compartir el an-
terior criterio de la Seccin [...].
Estima la Sala, que la designacin del revisor fiscal tiene en el
Cdigo de Comercio una formalidad adicional (registro en la cmara
de comercio), pero su omisin no afecta o supedita la existencia y va-
lidez del acto de nombramiento, pues una vez elegido el revisor fiscal
l debe iniciar el cumplimiento de sus funciones y asumir las obliga-
ciones y responsabilidades propias de su cargo, por ello se dice que el
registro mercantil es un acto declarativo, mas no constitutivo.
De otra parte, la falta de registro hace que el acto sujeto a inscrip-
cin no sea oponible a terceros (artculo 901 del Cdigo de Comercio),
sin embargo ha dicho la Sala (sentencias del 18 de septiembre de
1993, expediente n. 8985, y del 4 de diciembre de 1998, expediente
n. 9143, consejero ponente: Dr. Daniel Manrique Guzmn) que en
materia tributaria existe una relacin jurdica entre los contribuyen-
tes y la Administracin, de suerte que ambas son partes en la misma,
y no puede considerarse a la Administracin como un tercero, al se-
alar que la Sala no considera que en la relacin jurdico impositiva
la Administracin tributaria tenga el carcter de tercero. Sin des-
conocer la particular importancia que se atribuye a la declaracin en
cumplimiento de la obligacin tributaria, es preciso resaltar que esta
tiene origen exclusivo en la ley. Por consiguiente, no es propiamente
la declaracin tributaria el hecho o acto generador de la obligacin
tributaria, sino que lo es la causacin del tributo a cargo del sujeto
pasivo, por realizarse respecto de este sus supuestos de hecho pre-
vistos en la ley como generadores de dicho tributo. Cualquiera que
sea, pues, la circunstancia que d origen a la relacin impositiva, des-
de el preciso instante del nacimiento de esta, esto es, desde cuando
se realizan los presupuestos de la ley como generadores del tributo,
la Administracin adquiere y conservar siempre en lo sucesivo la
condicin de parte [sic] como sujeto activo, as el contribuyente o
responsable o el agente retenedor como sujetos pasivos, no presen-
ten declaracin alguna.
El registro mercantil y las sociedades 391
Por todo lo anterior, considera en esta oportunidad la Sala
que no procede aludir como omisin de la firma del revisor fiscal,
la razn de que su nombramiento no ha sido inscrito en el Registro
Mercantil, toda vez que sera darle al registro un alcance superior
del que realmente tiene y sancionar por un hecho previsto en el
literal d) del artculo 580 del Estatuto Tributario.
En este orden de ideas y siendo obligatoria la firma del re-
visor fiscal en la declaracin de ingresos y patrimonio, como lo
dispone el artculo 599 del Estatuto Tributario, para el presente
caso est demostrado que la persona que suscribi en calidad de
revisor fiscal las declaraciones de ingresos y patrimonios que la
actora present por los aos gravables de 1994 y 1995, fue nom-
brada por ella y para la fecha de la presentacin de los menciona-
dos denuncios ejerca dicha funcin, en consecuencia no era dable
imponer la sancin por incumplimiento en la presentacin de la
declaracin de ingresos y patrimonio, prevista en el artculo 645
del Estatuto Tributario al no darse el supuesto de hecho contenido
en el literal d) del artculo 580, ibdem.
Desde este fallo, adoptado por unanimidad, y que conlleva un cam-
bio o viraje total en la jurisprudencia reiterada hasta el ao 2001, la DIAN
tendr que investigar en los archivos empresariales del contribuyente todo
lo relacionado con los nombramientos, para constatar si quienes aducen
la calidad de representantes legales o de revisores fiscales han sido de-
signados como tales, aun cuando no se haya producido el registro, pues la
justicia colombiana ha extendido a la DIAN la oponibilidad de esos nom-
bramientos secretos y clandestinos, en su calidad de parte relativa o de
tercero cercano.
2.6 La delegacin y la cancelacin
En las sociedades en comandita, el gestor, como decisin personal suya y no
como un acto societario, puede delegar las atribuciones de administracin y
de representacin que le corresponden por el solo hecho de ser socio gestor.
En el artculo 326 del Cdigo de Comercio se remite a la sociedad colectiva,
392 el registro mercantil en colombia
en la cual (artculo 310, C. Co.) se dispone que, una vez delegada la admi-
nistracin, por parte de los socios, en favor de consocios o de terceros, los
delegantes quedarn inhibidos para la gestin de los negocios sociales. La
delegacin deber otorgarse con las formalidades propias de las reformas
estatutarias (artculo 313, C. Co.), siendo inoponibles a terceros la revoca-
cin, el cambio de delegado y las limitaciones de sus facultades, mientras no
se llenen dichas formalidades. La reasuncin de las atribuciones por par-
te del delegante, y el cambio de los delegados, al regirse por el artculo 310
del Cdigo de Comercio, debern hacerse por escritura pblica inscrita en el
Registro Mercantil. Por lo tanto, la delegacin, la cancelacin de la delega-
cin, las modificaciones en el nombre o en las atribuciones del delegatario,
por s mismas, no son reformas estatutarias, pero se regulan por los mismos
principios de estas; de donde puede concluirse que son decisiones consen-
suales que para que sean oponibles frente a terceros debern constar en
escritura pblica inscrita en el Registro Pblico Mercantil.
La delegacin de la administracin y de la representacin por parte
de los colectivos en la sociedad de nombre colectivo, conlleva la inhibicin
en el ejercicio de tales funciones por parte del delegante (artculo 310, C.
Co.). Por remisin expresa (artculo 326, C. Co.), la delegacin de las fun-
ciones que la ley asigna al gestor conlleva igualmente inhibicin para ac-
tuar a nombre de la sociedad y para manejar sus negocios. La delegacin
es solemne y requiere de escritura pblica. No ocurre as en la sociedad de
responsabilidad limitada, en la cual todos los socios representan y adminis-
tran la compaa (artculo 358 inciso primero, C. Co.), calidad que pueden
delegar en un funcionario denominado gerente (artculo 358 (5), C. Co.),
sin que se imponga, ni de manera expresa ni por remisin, la inhibicin de
los asociados para continuar actuando como representantes legales y ad-
ministradores. Por lo tanto, la vocera por activa y por pasiva de la limitada
la tienen el gerente (como delegatario) y todos y cada uno de los socios (por
asignacin expresa de la ley). Ac la delegacin es consensual, pues no se
exige formalidad sustancial alguna, pero, para efectos probatorios, deber
estar documentada para permitir el registro en la cmara de comercio, que
le otorgue oponibilidad.
El registro mercantil y las sociedades 393
2.7 Los nombramientos
En la sociedad annima (artculo 442, C. Co.) las personas cuyos nombres fi-
guren en el correspondiente registro mercantil como gerentes principales y
suplentes, sern los representante de la sociedad para todos los efectos lega-
les, mientras no se cancele su inscripcin mediante el registro de un nuevo
nombramiento. El artculo 444 establece que las mismas reglas se aplican
a los administradores de las sucursales de las sociedades y a los liquidadores.
Como en la sociedad de responsabilidad limitada todos y cada uno de los
socios tienen la representacin legal (artculo 358, C. Co.), sus nombres deben
aparecer, en su calidad de representantes y administradores, en el registro
pblico mercantil, en los certificados que expide la cmara de comercio, en
concordancia con el numeral noveno del artculo 28 del Cdigo de Comercio.
El nombre del socio gestor, como hace parte de los estatutos sociales, y
como su cambio comporta una reforma estatutaria derivada de la cesin del
inters social, debe aparecer tambin en el registro mercantil y en el certifi-
cado de existencia y representacin que sea expedido.
Los derechos y las obligaciones de las personas designadas permane-
cern hasta tanto se produzca el registro de los nombres de quienes los sus-
tituyan. Por lo tanto, no obstante renuncia o remocin, el designado seguir
atado a sus funciones, mientras no se tengan diligencia e inters en la nueva
designacin y en el registro de su sustituto. En lo pertinente, se aplica ac lo
expresado bajo el ttulo Los administradores y el revisor fiscal.
Las renuncias no son objeto de registro15. La remocin s, tal como se
desprende del numeral 9 del artculo 28; pero el registro y la revelacin de la
remocin no libera de la calidad que frente a la sociedad ostenta el removido.
2.8 La renuncia
No existe norma positiva que exija que la renuncia de los funcionarios cuya
designacin es materia de inscripcin en el registro pblico mercantil deba
15 Sin embargo, a raz de la Sentencia C-621 de 2003, emitida por la Corte Constitucional
y a la que se hizo alusin previamente, las cmaras de comercio vienen registrando
las mismas e incluyendo las respectivas anotaciones en el Certificado de Existencia
y Representacin Legal de la sociedad.
394 el registro mercantil en colombia
ser registrada. De hecho, el numeral noveno del artculo 28 del Cdigo de
Comercio ordena que se inscriba la remocin de representantes legales
y de liquidadores, pero ninguna referencia se hace a su retiro voluntario. En
el proyecto de lo que termin siendo la Ley 222 de 1995, la Superintendencia
de Sociedades (originadora del proyecto de ley) regulaba en cierto detalle la
inscripcin de la renuncia de los administradores y de los revisores fiscales,
de lo cual nada qued en el texto de la ley aprobada por el Congreso. Sin
embargo, desarrollos jurisprudenciales mencionados en este mismo trabajo
(ver Los administradores y el revisor fiscal) han impuesto a las cmaras de
comercio la obligacin de inscribir la renuncia con alcances limitados y con-
fusos. As las cosas, la decisin unilateral de un administrador o revisor fiscal
de hacer dejacin de su cargo, comunicada al rgano nominador, podr ser
inscrita en el registro pblico mercantil, sin que de all se derive la cancela-
cin del nombramiento de quien se retira, el cual seguir apareciendo en los
certificados de la cmara de comercio para efectos de obligaciones, respon-
sabilidades y oponibilidad de la designacin frente a terceros.
2.9 La remocin
La decisin del rgano corporativo competente de despojar de su cargo a los
administradores (representantes legales, gestores, factores y miembros de
Junta Directiva) y al revisor fiscal principal y suplente, no releva de derechos y
obligaciones al removido, hasta tanto no se produzca el registro del nombre
de quien ha de sustituirlo. Con la precisin hecha por la Corte Constitucional
sobre plazo para la designacin del reemplazo, y sobre efectos del manteni-
miento del registro, debe dejarse claro que tal remocin debe aparecer en el
registro pblico mercantil y podr probarse con certificado expedido por la
cmara de comercio o mediante inspeccin judicial practicada en el Registro
Mercantil, tal como lo disponen los artculos 28 y 30 del Cdigo de Comercio.
La inscripcin de la remocin producida por el nominador es una adverten-
cia a terceros ms o menos inocua, y bastante confusa en sus alcances, con
fines bsicamente internos, que mantiene vigentes las designaciones de los
removidos frente a la sociedad y a quienes no sean los asociados.
El registro mercantil y las sociedades 395
2.10 Las sucursales y agencias
La sociedad comercial puede tener uno o varios establecimientos de comercio,
de los cuales son un ejemplo relevante las sucursales y las agencias; las prime-
ras (artculo 263, C. Co.) son administradas por un funcionario de la compaa
que tiene capacidad de representacin de la persona jurdica, mientras que las
segundas (artculo 264, C. Co.) estn a cargo de un funcionario que administra
parte del patrimonio de la sociedad, pero no puede llevar la vocera corporati-
va por activa y por pasiva, a excepcin de los efectos laborales derivados del ar-
tculo 33 del Cdigo Sustantivo de Trabajo. Como establecimientos de comer-
cio, se crean mediante decisin del rgano competente (Asamblea General de
Accionistas, Junta Directiva o Junta de Socios), que se hace pblico por medio
de la inscripcin en el Registro Mercantil de la sede del establecimiento de la
parte pertinente del acta y del nombramiento del administrador (artculo 28
(6), C. Co.). El efecto de este registro es de oponibilidad16. De manera igual se
procede a la cancelacin del establecimiento de comercio.
2.11 La cesin
Si bien la reforma estatutaria de la cual se deriva el traspaso de las cuotas
sociales es consensual, la cesin misma es solemne, tal como lo establece
para las compaas de responsabilidad limitada el artculo 366 del Cdigo de
Comercio: La cesin de las cuotas deber hacerse por escritura pblica, so
pena de ineficacia. Se ratifica en esta norma que la inoponibilidad se deriva
del registro, no solo frente a terceros sino frente a la compaa misma (que en
realidad es un tercero con relacin al cedente y al cesionario), disponindose
16 A raz de la promulgacin de la Ley 1607 de 2012, se incorpor a la legislacin co-
lombiana el concepto de establecimiento permanente, que es entendido como
un lugar fijo de negocios ubicado en el pas, a travs del cual una empresa ex-
tranjera, ya sea sociedad o cualquier otra entidad extranjera, o persona natural sin
residencia en Colombia, segn el caso, realiza toda o parte de su actividad. Las
sucursales de sociedades extranjeras son tomadas como tpicos ejemplos de esta-
blecimientos permanentes. El Decreto 2620 de 2014 regul lo relativo a la inscrip-
cin y cancelacin del RUT para las personas naturales no residentes en Colombia
y las sociedades y entidades extranjeras que realicen operaciones a travs de esta-
blecimientos permanentes diferentes a sucursales.
396 el registro mercantil en colombia
que la cesin no produce efecto alguno respecto de terceros y de la socie-
dad sino a partir de la fecha en que sea inscrita en el Registro Mercantil, ins-
cripcin que no se producir mientras no se acredite con certificacin de
la sociedad el cumplimiento de lo previsto en los artculos 363, 364 y 365,
referentes al ejercicio y trmite del derecho de preferencia en las cesin de
las cuotas, tal como lo ordena el artculo 367 del Cdigo de Comercio17.
En la sociedad en comandita simple, la cesin de cuotas de los co-
manditarios se regula, por remisin expresa del artculo 330 del Cdigo de
Comercio, segn la forma prevista por la ley para los socios de la sociedad de
responsabilidad limitada. Por lo tanto, la cesin en este tipo societario, como
acto de disposicin que es solemne, pues deber constar en escritura pbli-
ca, ser inoponible frente a terceros y a la sociedad, mientras no se produzca
su inscripcin en el Registro Mercantil (artculo 366, C. Co).
La prctica societaria ha generalizado la costumbre de que la cesin de
cuotas y la reforma estatutaria consecuencial, que son dos actos diferentes
e independientes, se hagan constar en una nica escritura pblica. Tal escri-
tura es innecesaria para la validez de la reforma; pero es indispensable para
solemnizar la cesin, y de su inscripcin en el Registro Mercantil se derivar
la oponibilidad de ambos actos frente a terceros.
Esta posicin no es compartida unnimemente, pues se ha sostenido
tambin que la cesin de cuotas sociales en las sociedades de responsabi-
lidad limitada (y, por remisin del artculo 341, C. Co., en las comanditarias
simples) es en s misma una reforma estatutaria, y que de ella s se deriva
tal reforma. Dispone el artculo 362 (inciso 2) que tal cesin implicar una
reforma estatutaria. Implicar quiere decir contener, llevar en s, significar
(Diccionario de la Real Academia de la Lengua). Sera entonces un solo acto el
de cesin de las cuotas y la reforma estatutaria que de ella se desprende o de-
riva; actos que pueden coincidir (como es costumbre) en una misma escritura
pblica, pero que pueden tambin obrar en escrituras separadas. Segn lo an-
terior, la cesin de cuotas sera una especie solemne de reforma estatutaria.
Del inters social del socio gestor se derivan sus derechos econmi-
cos en la compaa (tales como el de percibir un beneficio patrimonial de-
rivado de su gerencia) y las atribuciones y deberes que emanan de la calidad
17 Esto no aplicara para las sociedades constituidas bajo el artculo 22 de la Ley 1014
de 2006, pues la cesin de cuotas all se efectuara por documento privado.
El registro mercantil y las sociedades 397
de representante legal de la sociedad, y de administrador de sus bienes. Tal
inters, con sus atribuciones pecuniarias, materiales, inmateriales y de ges-
tin, puede ser cedido en la forma prevista para la cesin de las partes de
inters de los socios colectivos de las sociedades en nombre colectivo, esto
es, como una reforma del contrato social que no producir efecto alguno
respecto de terceros [...] si no se ha elevado a escritura pblica, que se
registrar como se dispone para la escritura de constitucin de la sociedad
(artculos 329, 301 y 158, C. Co.). La cesin, como reforma del contrato y de
los estatutos, es consensual, ya que produce efectos entre los asociados
desde cuando se acuerde o se pacte (artculo 158, C. Co.), pero su oponibilidad
a extraos nace de un requisito calificado: de la solemnizacin mediante
escritura pblica y su respectivo registro.
2.12 La fusin
La fusin, en las dos modalidades reguladas por el Cdigo18 (por creacin y por
absorcin, siempre totales) es una reforma estatutaria en las sociedades que
participan en el esquema de fusin, pero con un carcter calificado, ya que se
sale de la estructura consensual que regula las reformas del contrato (artculo
158, C. Co.), para tornarse en un acto solemne, que deber constar en escritura
pblica19 para que produzca efectos frente a quienes participan en l. Sobre el
18 Establece el artculo 30 (Pargrafo) de la Ley 1258 de 2008 que los accionistas de
las sociedades absorbidas o escindidas podrn recibir dinero en efectivo, acciones,
cuotas sociales o ttulos de participacin en cualquier sociedad o cualquier otro
activo, como nica contraprestacin en los procesos de fusin o escisin que reali-
cen las sociedades por acciones simplificadas.
19 Cuando se trate de fusiones entre S. A. S. o entre sociedades constituidas bajo la
Ley 1014 de 2006, no ser menester que el compromiso de fusin se eleve a escritu-
ra pblica, salvo que, a raz de la misma, se transfieran inmuebles. As mismo, la Ley
1258 de 2008 (artculo 33) introduce la figura de la fusin abreviada, mecanismo
a travs del cual, cuando una sociedad detente ms del 90 % de las acciones de
una sociedad por acciones simplificada, aquella podr absorber a esta mediante
determinacin adoptada por los representantes legales o por las juntas directivas
de las sociedades participantes en el proceso de fusin. En este caso, el acuerdo de
fusin podr realizarse por documento privado inscrito en el Registro Mercantil,
salvo que dentro de los activos transferidos se encuentren bienes cuya enajena-
cin requiera escritura pblica.
398 el registro mercantil en colombia
momento de perfeccionamiento de la fusin, se encuentran tres normas, una
de ellas inaplicable por su extravagancia. El principio general consiste en que
la fusin se perfecciona con la escritura pblica que la solemniza, con base
en el inciso segundo del artculo 172 del Cdigo de Comercio y en el inciso
primero del artculo 178. No obstante la claridad de estas dos normas, segn
las cuales la escritura de fusin formaliza tal acuerdo, momento desde el cual
la sociedad absorbente adquiere los bienes y derechos de la sociedades ab-
sorbidas y se hace cargo de pagar el pasivo interno y externo de las mismas
(artculo 178, C. Co.); y de que la absorbente o la nueva compaa adquirir esquemas alternativos que, si bien operativamente son ms giles, estn des-
los derechos y obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas al formali-
zarse el acuerdo de fusin (artculo 172, C. Co.), se halla tambin una norma
(artculo 175 C. Co.), segn la cual vencido el trmino (del aviso) indicado en
el artculo anterior [] las obligaciones de las sociedades absorbidas, con sus
correspondientes garantas, subsistirn solamente respecto de la sociedad
absorbente. La fusin se fundamenta en el acuerdo o compromiso, pero solo
queda entonces perfeccionada con la escritura. La sociedad que nace en la
fusin por creacin es oponible frente a terceros con el registro de la escritura
de fusin; las reformas estatutarias que se derivan de la fusin por absorcin
sern oponibles frente a terceros con el mismo registro.
Siendo esto claro, contrasta con los diferentes conceptos expedidos por
la DIAN, segn los cuales la fecha que interesa para efectos tributarios (que
hacen referencia a un tercero) es la de la escritura de fusin, como se des-
prende, entre otros, de los conceptos 6187/98, 43508/02 y 48785/02.
Se han presentado situaciones cuya solucin no se encuentra en la sim-
ple consagracin de la inscripcin como nica fuente de oponibilidad. Un
buen ejemplo se halla en la fusin de sociedades cuyos domicilios pertene-
cen a circunscripciones de varias cmaras de comercio. As: si la absorbente
tiene domicilio en Medelln, y la absorbida en Bogot, la fusin requiere de
registro en las cmaras de las dos ciudades. Necesariamente, las fechas de
inscripcin registral sern diferentes, y pueden aun no coincidir en un mismo
ao. Cul de las dos fechas, entonces, rige la iniciacin de la oponibilidad?
O qu ocurre si una de las dos cmaras, con razn o sin ella, niega el registro
de la escritura que aparecer registrada en la otra? Cmo entender que una
Cmara certifique que la absorbida est vigente, mientras que simultnea-
mente la otra Cmara expide certificacin en que consta que la absorbida
est disuelta? Priman la fecha y el certificado de la Cmara del domicilio
El registro mercantil y las sociedades 399
de la absorbente, o la fecha y el certificado de la Cmara del domicilio de la
absorbida? Algo as podra suceder tambin en la fusin por creacin.
Las formalidades, los requisitos y los tropiezos que rodean la fusin (con-
vocacin al rgano de direccin con diecisiete das hbiles de anticipacin20,
aviso sobre derecho de retiro, preparacin de estados financieros cortados al
mes inmediatamente anterior), han llevado a muchas empresas a pensar en
frmulas de reorganizacin y de reestructuracin diferentes, ms expeditas
y simples, como puede ser el aporte en especie a una sociedad instrumental;
pojados del blindaje tributario que se deriva del artculo 14 (1)21 del Estatuto
Tributario, al asumirse para la fusin que, no obstante la migracin de un
bloque patrimonial como un todo, para efectos fiscales se considera que no
existe enajenacin, lo cual excluye la causacin y generacin de obligaciones
derivadas del impuesto sobre la renta, el IVA, el ICA y la retencin en la fuente.
2.13 La escisin
Escindir es desagregar. El patrimonio de una sociedad se parte: conservando
la escindida una porcin del mismo (si es parcial); o, si es total, remitindo-
lo todo a otras compaas que se constituyen (si es por creacin) o que ya
estaban constituidas (si es por absorcin), lo que genera la extincin de la
escindida o escindente que se disuelve sin liquidarse.
La escisin, que formaliza la decisin de repartir el patrimonio, conlleva
una reforma estatutaria, de la cual se desprende una disminucin de capital
en la escindida que la adopte (si es parcial) o su disolucin anticipada (si
es total); y, adems, un incremento de capital en la beneficiaria absorbente.
Con la escisin pueden coincidir o coexistir otras decisiones diferentes que
20 Establece la Ley 1258 de 2008 que, sin perjuicio de las disposiciones especiales conte-
nidas en la presente ley, las normas que regulan la transformacin, fusin y escisin
de sociedades le sern aplicables a la sociedad por acciones simplificadas, as como
las disposiciones propias del derecho de retiro contenidas en la Ley 222 de 1995.
21 La Ley 1607 de 2012 derog el artculo 14-1 del Estatuto Tributario y, a su vez, adicio-
n a dicho Estatuto los artculos 319-1 al 319-9, que regulan el tratamiento tributa-
rio para las fusiones reorganizativas, adquisitivas y entre entidades extranjeras, al
igual que la solidaridad en materia del pago de los correspondientes impuestos.
400 el registro mercantil en colombia
se le yuxtaponen; como podran ser la de la transformacin, cambio de do-
micilio, incorporacin o eliminacin de la clusula compromisoria, cambio
del objeto social o modificacin de la vigencia del contrato. Pero estas dispo-
siciones, si bien son coetneas a la escisin misma, no afectan los formalis-
mos de esta y tienen su propia regulacin.
Como se expres ya, las reformas estatutarias son consensuales (con
excepciones peculiares tambin mencionadas). La fusin (que entre otras
consecuencias comporta reforma estatutaria) es solemne, por contraste
con la regla general; la escisin va ms all en los formalismos sustancia-
les: es registral o constitutiva. El artculo 9 de la Ley 222/95 dispone que
una vez inscrita en el Registro Mercantil la escritura [...] operar, entre las
sociedades intervinientes en la escisin y frente a terceros, la transferencia
en bloque de los activos y pasivos de la sociedad escindente a las benefi-
ciarias [...]. Tomado literalmente del derecho societario francs (registral
en su estructura toda), se instala en el derecho colombiano una reforma
que, sin registro, carece de efectos jurdicos; sin limitarse al reducido al-
cance de la inoponibilidad sealado en el derecho local para las reformas
no registradas. El tercero (incluidos, claro est, los acreedores sociales, pero
tambin la DIAN y las Superintendencias) est obligado a fijar un referen-
te cronolgico para la validez de la escisin: el de la fecha de inscripcin en
el Registro Mercantil de la escritura que la contiene conjuntamente con
otros documentos (los indicados en el artculo 8 de la Ley 222/95). Sin re-
gistro no hay escisin: ni frente a terceros, ni ante la sociedad, ni entre los
asociados.
En el evento de que la escritura22 deba ser registrada en varias cma-
ras de comercio, pues las sociedades intervinientes en el esquema escisorio
tienen domicilio en municipios localizados en reas pertenecientes a cma-
ras distintas, cmo deber entenderse el alcance de la expresin una vez
inscrita en el Registro Mercantil?: referido a la Cmara competente para
llevar el registro mercantil de la escindente, o de aquella a la que pertenecen
una o algunas de las beneficiarias?
22 O documento privado, si se trata de una S. A. S. o de una sociedad constituida bajo
los lineamientos de la Ley 1014 de 2006.
El registro mercantil y las sociedades 401
2.14 La disminucin de capital
En las sociedades por acciones, el capital autorizado puede disminuirse sin lle-
gar a afectar el capital suscrito, mediante una reforma estatutaria que exige
las solemnidades23 y tiene las caractersticas de oponibilidad a que se hizo re-
ferencia en el tema de las reformas. El reembolso y la restitucin de capital en
las sociedades por acciones (del suscrito y del pagado) no comportan reforma
estatutaria; se perfeccionan mediante la cancelacin de acciones o la modifi-
cacin del valor nominal de las mismas y, a pesar de lo ordenado en la parte ge-
neral (artculos 147 y 162 del C. Co.), no tiene que ser elevado a escritura pblica.
En las sociedades por cuotas, la disminucin de capital social mediante
el reembolso o la restitucin, o por absorcin de prdidas, constituye una
23 Estableci la Superintendencia de Sociedades, mediante concepto 220-63062 del
16 de diciembre, que solo cuando una operacin de disminucin de capital conlle-
ve la restitucin del aporte, requerir autorizacin de tal entidad, as:
En primer trmino es del caso advertir que si bien el legislador en el artculo 145
del Cdigo de Comercio no distingui si la disminucin implica o no un reembolso
de aportes, se desprende con suma claridad de las medidas impuestas para lograr
tal propsito, que la finalidad del legislador al sujetar la respectiva operacin a la
autorizacin previa, fue la de proteger la prenda comn de los acreedores y que por
lo tanto esta exigencia debe cumplirse en la medida en que tal determinacin im-
plique un efectivo reembolso de aportes. As pues, si la disminucin del capital so-
cial no implica un efectivo reembolso a favor de los socios, es decir, no se disminuye
el activo social como consecuencia de esta reforma, una sociedad comercial sujeta
nicamente a inspeccin (artculo 83 de la Ley 222 de 1995) o vigilancia (artculo 84),
no requerir la autorizacin previa para tal procedimiento, ni seguir los requisitos
establecidos en el artculo 145 del ordenamiento mercantil, basta para el efecto que,
de acuerdo al tipo de sociedad, se cumplan los requisitos de qurum y mayoras
previstos en la ley o en los estatutos para adoptar reformas estatutarias.
As mismo, el numeral 7 del artculo 86 de la Ley 222 de 1995 establece que ser fun-
cin de la Superintendencia de Sociedades autorizar la disminucin de capital en
cualquier sociedad, cuando la operacin implique un efectivo reembolso de aportes.
El Oficio 220-115720 del 19 de agosto de 2013, proferido por la Superintendencia de
Sociedades, define el concepto del efectivo reembolso de aportes y establece
que por tal debe entenderse no solo el reintegro a los socios o accionistas del capi-
tal aportado, sino toda disminucin de capital que impacte el activo de la sociedad
o cree un pasivo.
Ahora bien, tal Oficio seala igualmente que es posible la capitalizacin de
acreencias, con lo cual se traslada del pasivo al capital unas cuentas que en l-
timas redundar en una mejora patrimonial de la compaa porque modifica su
estructura de endeudamiento, pasando de tener un pasivo a sumar al capital.
402 el registro mercantil en colombia
reforma estatutaria que debe elevarse a escritura pblica; reforma que es
consensual en s misma, pero cuya oponibilidad depende de la inscripcin
en el Registro Pblico Mercantil.
2.15 La prenda
Cualquier clase de bien mueble puede ser gravado con prenda (con o sin
tenencia de la cosa24). El contrato de prenda se inscribir en la Oficina de
Registro Mercantil correspondiente al lugar que, conforme al contrato, han
de permanecer los bienes pignorados, en concordancia con los artculos
1200 y 1210 del Cdigo de Comercio; y pudiendo constar en instrumento
privado solo producir efectos en relacin con terceros desde el da de su
inscripcin (artculo 1208, C. Co.). En concordancia con el artculo 28, nu-
meral dcimo, del Cdigo de Comercio, esta prenda debe ser inscrita en el
registro pblico mercantil. Las anteriores formalidades deben ser cumplidas
en cuanto a la pignoracin de cuotas sociales, por cuanto la prenda de las
acciones se perfeccionar con su sola inscripcin en el libro de registro de
accionistas, o libro de acciones. La prenda no conferir al acreedor pren-
dario los derechos inherentes a la calidad de asociado, sino en virtud de es-
tipulacin o pacto expreso, en concordancia con el artculo 411 del Cdigo
de Comercio, perteneciente al rgimen de las sociedades annimas; pero
aplicable por remisin a las dems sociedades (excepto a la colectiva), por
los vehculos de remisin creados por los artculos 372, 352 y 341 del Cdigo
de Comercio. La prenda de acciones nominativas se perfeccionar mediante
el registro en el libro de acciones, segn el artculo 410, C. Co. Por lo tanto,
la prenda de cuotas sociales se formalizar mediante la inscripcin del res-
pectivo contrato de prenda en el registro pblico mercantil, dndose aplica-
cin, en lo pertinente, a las normas de remisin de la sociedad annima a las
otras compaas aqu sealadas.
Segn lo anterior, la prenda en el derecho comercial es solemne, y su
registro es elemento de oponibilidad. La prenda de acciones y de cuotas en
24 La Ley 1676 de 2013 (Ley de Garantas Mobiliarias) cambi radicalmente la con-
cepcin tradicional que se tena sobre las garantas reales, dentro de aquella, la
prenda era la ms utilizada para bienes muebles.
El registro mercantil y las sociedades 403
el derecho societario es tambin solemne, pero el registro en la cmara de
comercio respectiva, o en el libro de accionistas, es constitutivo, como ele-
mento de perfeccionamiento o validez (artculo 410, C. Co.).
En principio (artculo 411, C. Co.), por la naturaleza del contrato, el dere-
cho real de prenda no confiere al acreedor derechos inherentes a la calidad
de accionista, como seran los derechos polticos y los econmicos; por lo
tanto, el acreedor prendario no tiene derecho a percibir dividendos, ni su-
mas por reembolso de capital, ni valores por remanentes en la liquidacin, ni
puede votar en las asambleas. A menos que existiere estipulacin o pacto
expreso en el documento de prenda. El escrito o documento en que cons-
te el correspondiente pacto ser suficiente para ejercer ante la sociedad los
derechos que se confieren al acreedor, de donde se colige que el contrato
de prenda de acciones o de cuotas sociales es solemne, ya que debe cons-
tar por escrito, y que el derecho real de prenda se perfecciona mediante el
registro en el libro de acciones (artculo 410, C. Co.). Es vlida la estipulacin
de otorgar al acreedor prendario derechos polticos y econmicos que, en
principio, podra reservarse el accionista deudor25.
2.16 El embargo
Las acciones y las cuotas sociales, como valores patrimoniales intangibles
con contenido econmico que son, pueden ser sometidas a esta medida
cautelar. Las acciones pueden ser objeto de embargo, el cual se extender
al dividendo correspondiente, y podr limitarse solo a este. El embargo de
las acciones se consumar mediante anotacin en el libro de acciones,
en cumplimiento de orden del juez para que la sociedad retenga y ponga a
25 El Consejo de Estado, mediante Sentencia nmero 18788 del 10 de septiembre de
2014, estableci que un acreedor prendario, a quien el deudor-socio haba cedido
los derechos econmicos de sus cuotas de inters social, estaba facultado para
percibir en calidad de dividendos los ingresos que habra de recibir el socio por
la reparticin de las utilidades de la mencionada compaa. En tal sentido, si el
dividendo fuere decretado como no gravado en cabeza del socio y la sociedad lo
pagare al tercer acreedor por el hecho de estar tal prenda inscrita en el libro de
registro de socios, el ingreso no constitutivo de renta ni ganancia ocasional sera
percibido como tal por el acreedor prendario.
404 el registro mercantil en colombia
su disposicin las cantidades respectivas. El embargo de las cuotas sociales
est sometido a registro mercantil, tal como lo ordena el numeral 8 del art-
culo 28 del Cdigo de Comercio, ya que si la cesin de cuotas est sometida
a inscripcin, as debe estarlo tambin el embargo de las mismas.
Sobre el tema de embargo y secuestro de acciones y cuotas sociales,
pronunciamientos recientes de la Superintendencia de Valores han estable-
cido claridad sobre los derechos que el embargante tiene con relacin a los
bienes sometidos a la medida cautelar. En oficio de fecha 25 de marzo de
2004 (Familia S. A.), la Superintendencia dispuso, entre otras cosas, que:
El acto jurisdiccional del embargo es una medida cautelar que tie-
ne por objeto colocar un bien fuera del comercio, e implica el ejer-
cicio de un derecho real del embargante, pero en ningn evento
constituye ttulo traslaticio de dominio.
Por tratarse de una medida cautelar sujeta al posterior fallo del
juez competente, su efecto se circunscribe a inmovilizar el bien en el
mundo del negocio jurdico, haciendo que exista objeto ilcito en la
enajenacin o gravamen del bien embargado mientras est afectado
con la medida, segn lo previsto por el artculo 1521 del Cdigo Civil.
A su vez, el secuestro es una medida cautelar a travs de la
cual el juez que conoce del respectivo proceso dispone el depsito
de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor,
segn lo previsto por el artculo 2273 del Cdigo Civil, y cuyo efecto
es la prdida de la tenencia del bien por parte de su propietario.
El secuestro se puede denominar complementario cuando
acta como medida adicional a la del embargo, caso en el cual
complementa y perfecciona al primero. Si el secuestro no perfec-
ciona y no complementa un embargo se denomina autnomo.
En atencin a su naturaleza de medida cautelar, las figuras de
embargo y secuestro tienen como fin asegurar el cumplimiento
de un eventual fallo adverso al titular del bien, y no constituyen
ttulo ni modo de transferir la propiedad.
En todo caso, el decreto y prctica de dichas medidas debe
sujetarse a las normas propias del respectivo proceso, y no pue-
de exceder el lmite del derecho que se reclama, ni hacerse valer
El registro mercantil y las sociedades 405
fuera del mbito del proceso en que se decretan, de forma tal que
con ocasin de ellas no se pueden afectar los derechos de su titu-
lar ms all de los efectos propios de cada una.
As las cosas, el decreto y prctica del embargo y secuestro
que se profiera sin sujecin a las normas propias de cada juicio, o
que exceda el lmite del derecho que se pretenda proteger o los
efectos propios de cada medida, podr ser controvertida por las
partes dentro del proceso respectivo, a travs de los recursos y de-
ms medios de contradiccin que otorgue la ley para el efecto.
En este orden de ideas, se concluye que ninguna de las dos
figuras tiene el efecto de transferir el dominio del bien sobre el
cual recaen, ni implica para su titular la prdida de los derechos
derivados de la propiedad, razn por la cual el hecho de que las ac-
ciones de una sociedad annima se encuentren sujetas a embar-
go y secuestro, no faculta al secuestre para ejercer en nombre del
titular los derechos que se derivan de la propiedad del ttulo valor,
pues su funcin se circunscribe a tener en custodia los bienes que
se le entreguen, de conformidad con lo previsto por el artculo 683
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Lo anterior implica que, pese a la medida cautelar que recae
sobre las acciones, su titular o titulares siguen siendo los nicos
legitimados para ejercer los derechos que de esa condicin se des-
prenden, sin que el secuestre pueda pretender suplantarlos para
tal efecto, a menos que cuente con poder otorgado por los propie-
tarios de las acciones para tal efecto.
Desde el 19 de marzo de 2004, la misma Superintendencia absolvi la
consulta planteada, de la siguiente forma:
Procede la medida preventiva de secuestro de acciones nomi-
nativas, aunque la misma medida cautelar era solo aplicable a
las acciones al portador que fueron abolidas (derogadas tcita-
mente del Cdigo de Comercio) por la Decisin 24 del Acuerdo de
Cartagena, que estableci que el capital de las sociedades anni-
mas en Colombia solo podra estar constituido por acciones nomi-
nativas (Decreto 1990 de 1973)?
406 el registro mercantil en colombia
Para absolver su consulta, resulta del caso traer a colacin lo
dispuesto en el artculo 415 del Cdigo de Comercio y en el nume-
ral 6 del artculo 681 del Cdigo de Procedimiento Civil. La primera
de las normas en cita establece lo siguiente:
El embargo de las acciones nominativas se consumar por
inscripcin en el libro de registro de acciones, mediante orden es-
crita del funcionario competente. El de las acciones al portador,
mediante secuestro de los ttulos respectivos.
Por su parte, el numeral 6 del artculo 681 del Cdigo de Procedimiento
Civil establece que el embargo:
[] de acciones en sociedades annimas o en comandita por ac-
ciones, bonos, certificados nominativos de depsito, unidades de
fondos mutuos, ttulos similares, efectos pblicos nominativos y
ttulos valores a la orden, se comunicar al gerente, administra-
dor o liquidador de la respectiva sociedad o empresa emisora, o al
representante administrativo de la entidad pblica o a la entidad
administradora, segn sea el caso, para que tome nota de l, de lo
cual deber dar cuenta al juzgado dentro de los tres das siguien-
tes, so pena de incurrir en multa de dos a cinco salarios mnimos
mensuales. El embargo se considerar perfeccionado desde la fe-
cha de recibo del oficio y a partir de esta no podr aceptarse ni
autorizarse transferencia ni gravamen alguno.
El de acciones, ttulos, bonos efectos pblicos, ttulos valores
y efectos negociables, a la orden y al portador, se perfeccionar
con la entrega del respectivo ttulo al secuestre [].
Como es de pblico conocimiento, en Colombia no es posible que las
empresas expidan acciones al portador. En efecto, por virtud de lo dispues-
to en la Decisin 24 del Acuerdo de Cartagena (norma supranacional que
suspende la aplicacin de lo dispuesto en el Cdigo de Comercio), el capital
de las sociedades annimas colombianas solo puede estar constituido por
acciones nominativas.
Lo anterior pone de presente que lo dispuesto en los artculos en cita, en
relacin con el secuestro de las acciones al portador, no se encuentra vigente
El registro mercantil y las sociedades 407
y, en esa medida, es un imposible jurdico pretender secuestrar acciones en
Colombia. En este punto valga decir que no existiendo en la actualidad ac-
ciones al portador, de suyo se sigue que no es posible dar aplicacin a lo
dispuesto en la disposicin en mencin en relacin con el secuestro.
Tratndose de acciones nominativas, asunto sobre el que versa la con-
sulta, la ley establece que la medida cautelar aplicable a las mismas es el
embargo (no el secuestro), el cual se perfecciona con la inscripcin de la res-
pectiva orden Judicial en el libro de registro de accionistas.
Conforme a lo dispuesto en la norma en cita, es indiscutible que sobre
las acciones nominativas no es posible, conforme a derecho, que se ordene
la aprehensin de las acciones nominativas ni mucho menos que se nombre
a un secuestre para que ejerza los derechos polticos.
El Superintendente de Valores delegado para Emisores agreg, el 30 de
marzo de 2004 (asunto: 20043-1099), que:
Debe informarse a la Bolsa de Valores de Colombia sobre el embar-
go de las acciones. 2. En concordancia con lo expuesto a lo largo
de este oficio, los miembros de junta directiva y los representantes
legales suplentes, accionistas cuyas acciones han sido embarga-
das, por el solo hecho no quedaran inhabilitados para ejercer sus
cargos, pues el embargo nicamente restringe los derechos eco-
nmicos de sus titulares, y en medida alguna impone restriccin
sobre los derechos polticos de los accionistas, ni sobre sus cali-
dades personales. 3. Finalmente, el hecho de que algunas de las
acciones de la sociedad estn embargadas no inhabilita a la socie-
dad para efectuar reformas estatutarias ordinarias o especiales.
2.17 La anticresis
Las normas que regulan este contrato en el Cdigo de Comercio son muy
parcas; por lo tanto, debe darse cabida a la aplicacin por remisin de las
normas del Cdigo Civil (artculo 2, C. Co.).
De todas maneras, en el artculo 1221 del Cdigo de Comercio se esta-
blece que el contrato de anticresis es real y se perfecciona con la entrega
de la cosa. Por lo tanto, la anticresis de acciones comportar la entrega de
408 el registro mercantil en colombia
los ttulos, y la anticresis de las cuotas sociales comportar la transferencia
de la titularidad de las mismas a favor del acreedor anticrtico. El artculo
413 del Cdigo de Comercio, perteneciente a la regulacin de las sociedades
annimas, establece que la anticresis se perfeccionar como la prenda y el
usufructo y solo conferir al acreedor el derecho de percibir las utilidades
que correspondan a dichas acciones a ttulo de dividendo, salvo estipulacin
en contrario. Tal como se analiz en la prenda, el contrato de anticresis, por
lo tanto, es solemne, y el respectivo registro confiere validez, y no da mera
publicidad u oponibilidad.
La anticresis se extiende a las cuotas sociales en las compaas de res-
ponsabilidad limitada y comanditarias simples, y a las acciones en las coman-
ditarias por acciones, en virtud del efecto de contagio que se deriva de las re-
misiones consagradas en los artculos 372, 352 y 341 del Cdigo de Comercio.
Por medio de la anticresis civil, un deudor le entrega al acreedor una
finca raz para que se pague con sus frutos (artculo 2458 y ss.). Dicho bien
puede pertenecer al deudor o a un tercero que consienta en ella, y se per-
feccionar solo con la tradicin del inmueble. No constituye este contrato,
por s mismo, un derecho real. Constituye un mecanismo civil para extinguir
deudas y obligaciones, y los intereses de esta podrn imputarse o compen-
sarse con los frutos que genere la cosa dada en anticresis.
El derecho comercial estipula que la anticresis puede recaer sobre toda
clase de bienes y que se perfecciona con la entrega (artculo 1221 y ss., C. Co.).
Se establece la anticresis, principalmente, para contratos relacionados con
establecimientos de comercio (Arts. 533 y 1224); y reitera que dicho contrato
no constituye un derecho real, y que, por lo tanto, no limita ni desune el de-
recho de propiedad.
En materia societaria, el Cdigo de Comercio, en su artculo 413, estable-
ce que la anticresis de acciones se perfeccionar como la prenda y el usu-
fructo y solo conferir al acreedor el derecho de percibir las utilidades que
correspondan a dichas acciones a ttulo de dividendo, salvo estipulacin en
contrario. Al establecerse que la anticresis de acciones se perfecciona como
la prenda, vale plantear si se est refiriendo la norma a la prenda de acciones
(que segn el artculo 1204, C. Co., se perfecciona con el registro en el libro de
accionistas) o a la prenda comercial (que segn el artculo 410, C. Co., se per-
fecciona por el acuerdo, pero la oponibilidad surge a partir del registro). Por
versar ambos contratos sobre acciones, es ms procedente la interpretacin
El registro mercantil y las sociedades 409
mediante la cual la anticresis de acciones se perfecciona como la prenda
de acciones, es decir, mediante la inscripcin en el libro de registro. Lo ante-
rior implica que el registro en la anticresis de acciones es constitutivo y no
declarativo, es decir, que a partir de este se perfecciona el contrato y nacen
derechos y obligaciones, y no simplemente se reconoce una situacin que
debe ser respetada por terceros.
Ya que la anticresis no genera un desmembramiento de la propiedad,
este mecanismo ha entrado en desuso y es contraproducente su utilizacin
en el trfico mercantil moderno, toda vez que implica efectivamente regis-
trar una limitacin del dominio (los dividendos sern encaminados al pago
del crdito que gener la anticresis), mientras que existen muchas otras
formas contractuales que, sirviendo para el mismo fin, no implican el re-
gistro. As pues, resulta vlido estipular, por ejemplo, que el deudor allegar
una carta al representante legal de la sociedad, en que se determine que
los dividendos debern ser consignados en una cuenta bancaria especfica
a nombre del deudor. De esta forma se evita registrar la anticresis en el libro
de accionistas y se cumple el fin contractual, el cual es que la renta de las
acciones sea aplicable al pago de un crdito.
2.18 La fiducia
Del fiduciante, o fideicomitente a favor del fiduciario, se produce una verda-
dera transferencia de la titularidad del dominio de las acciones o cuotas so-
ciales, segn lo establecido en el artculo 1226 del Cdigo de Comercio. Por lo
tanto, en desarrollo del contrato de fiducia, todo lo dicho sobre traspaso de
cuotas sociales y de acciones, y de validez y de oponibilidad de los mismos,
puede aplicarse a esta regulacin contractual26.
26 El artculo 123 de la Ley 1116 de 2006, modificado por el artculo 41 de la Ley 1429 de
2010, establece que los contratos de fiducia mercantil con fines de garanta que
consten en documento privado debern inscribirse en el Registro Mercantil de la
Cmara de Comercio con jurisdiccin en el domicilio del fiduciante, sin perjuicio de
la inscripcin o registro que, de acuerdo con la clase de acto o con la naturaleza de
los bienes, deba hacerse conforme a la ley.
410 el registro mercantil en colombia
2.19 El usufructo
Como contrato tpico, el usufructo comercial no existe. Pero el de acciones
(y de cuotas sociales por remisin) est especficamente mencionado (si
no regulado institucionalmente) por el Cdigo de Comercio. Sin embargo,
aplicando las normas de residualidad validadas por el artculo segundo del
Cdigo de Comercio, los contratos civiles tienen aplicacin tambin para
efectos mercantiles, si no pudieron regularse conforme a la especialidad de
las normas comerciales consagradas en el artculo primero.
Segn el artculo 823 del Cdigo Civil, el derecho de usufructo es un
derecho real, que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo
de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueo si la cosa no
es fungible []. En concordancia con la sentencia de casacin de la Corte
Suprema de Justicia (julio 7 de 1971), es claro que la ley considera al usufruc-
tuario como mero tenedor frente al nudo propietario, atribuyendo a este la
posesin de los bienes, de manera que el nudo propietario es poseedor de
las cosas dadas en usufructo y ejerce esa posesin por conducto del usufruc-
tuario. El usufructo puede constituirse convencionalmente, mediante acto
entre vivos, y, tratndose de acciones o cuotas sociales, correspondera al
usufructuario gozar de los beneficios econmicos y polticos que se derivan
de las acciones o cuotas, cuya nuda propiedad contina siendo de su titular.
Por tratarse de un derecho real, el registro es constitutivo y, adicionalmente,
se requiere de la entrega de los documentos que acreditan la calidad de so-
cio o de accionista, en este caso, de los ttulos accionarios.
Por el artculo 412 del Cdigo de Comercio, de acuerdo con la naturaleza
del usufructo, este conferir todos los derechos inherentes a la calidad de
accionista, por lo que, a menos que exista estipulacin expresa en contra-
rio, los derechos econmicos y polticos del nudo propietario corresponden
por ley al usufructuario, sin que medie apoderamiento o representacin. Por
lo tanto, en concordancia con esta norma, el usufructuario asume la posicin
del titular de las acciones, para, por mandato de la ley, ejercer sus derechos,
entre ellos los polticos27. De donde puede concluirse que la restriccin al de-
recho de participar en la Asamblea de Accionistas, incluida en el artculo 185
27 En Sentencia del 12 de diciembre de 1991, C. P. Dr. Jaime Abella Zrate, el Consejo
de Estado reconoci que el usufructuario poda recibir, en calidad de dividendo
El registro mercantil y las sociedades 411
del Cdigo, no se extiende al usufructuario, por cuanto este est ejerciendo
los derechos del nudo propietario, por expresa disposicin legal, y no ha-
bilitado mediante un apoderamiento. El contrato de usufructo es solemne
pues exige escrito o documento en el cual, entre otras clusulas, puede
dejarse constancia de las reservas de derechos que conserva para s el nudo
propietario, entre las cuales se contempla el poder representar directamen-
te las acciones, caso en el cual no podra el usufructuario, ni como titular del
derecho real de usufructo, ni como apoderado del nuevo propietario, actuar
como delegado del accionista, si tiene la calidad de administrador o de em-
pleado de la sociedad.
Salvo los casos de representacin legal, los administradores y emplea-
dos de la sociedad no podrn representar [...] acciones distintas de las propias
[...], ni sustituir los poderes que se les confieran. Este artculo 185 del Cdigo
de Comercio debe entenderse, entre otras, de una de estas dos maneras:
Se trata de la representacin y vocera en los rganos de direccin,
derivada de los poderes que se les confieran en desarrollo del
contrato de mandato o de representacin. De ser as, el usufruc-
tuario es titular del derecho a gozar de todos los derechos eco-
nmicos y polticos derivados de la accin o cuota. Por lo tanto,
comparece ante las asambleas o juntas de socios sin necesidad
de que el nuevo propietario le otorgue un poder, por lo que esta
restriccin sera inaplicable.
O que se trate de que en ningn caso, a excepcin de la repre-
sentacin legal, el titular de las acciones puede actuar a travs de
alguien que tenga la calidad de administrador o empleado de la
sociedad. En este evento, y bajo esta interpretacin, la restriccin
se aplicara, ya que el usufructuario no es el titular de la nuda pro-
piedad, y esas acciones no son propias del usufructuario sino
del nudo propietario.
(con las prerrogativas propias del tratamiento tributario de los mismos), los frutos
civiles de las acciones sometidas a usufructo.
412 el registro mercantil en colombia
2.20 La conversin
Mediante esta figura compleja, una persona jurdica se extingue y adopta
otra fisonoma corporativa, evitando la solucin de continuidad de sus ne-
gocios y de su empresa. La conversin se menciona en los artculos 77 y 81
de la Ley 222 de 1995, adaptndola a la situacin en que una sociedad queda
con un solo asociado (sociedad a Empresa Unipersonal) o de que una em-
presa unipersonal pluraliza el nmero de sus socios (E. U. a sociedad28). Estas
situaciones se prevn por el legislador societario as:
Cuando la sociedad se disuelva por la reduccin del nmero de so-
cios a uno, podr, sin liquidarse, convertirse en empresa uniperso-
nal []. En este caso, la empresa unipersonal asumir, sin solucin
de continuidad, los derechos y obligaciones de la sociedad disuel-
ta. [Y] cuando por virtud de la cesin o por cualquier otro acto jur-
dico, la empresa llegare a pertenecer a dos o ms personas, deber
convertirse en sociedad comercial []. La nueva sociedad asumir,
sin solucin de continuidad, los derechos y obligaciones de la em-
presa unipersonal.
La decisin de conversin de sociedad a empresa unipersonal corres-
ponde ser tomada al nico asociado, pues, a falta de pluralidad, la sociedad
unipersonal carece de rgano de direccin (asamblea de accionistas o junta
de socios, segn corresponda), que es, por esencia, colegiado.
La transformacin es diferente a la conversin, en su naturaleza, efectos
y consecuencias. Cuando una sociedad mercantil adopta y acoge otro tipo de
compaa comercial la transformacin no producir solucin de continuidad
en la existencia de la sociedad como persona jurdica, ni en sus actividades ni
en su patrimonio; por lo tanto, la personalidad jurdica se mantiene sin mo-
dificacin, la empresa contina sin alteraciones, y no se modifica su estatus
tributario (mismo NIT, y continuacin de las obligaciones fiscales sustanciales
y formales); derechos y obligaciones (ciertos y contingentes) se mantienen bajo
28 Esto era de gran relevancia antes de que existieran las sociedades annimas uni-
personales (S. A. U.) y las sociedades por acciones simplificadas (S. A. S.), que admi-
tan ser constituidas por un solo accionista.
El registro mercantil y las sociedades 413
la nueva forma, porque lo cambiado es solo el uniforme o la careta de un mis-
mo actor. La conversin, por el contrario, supone la terminacin de un sujeto de
derecho y la iniciacin o creacin de otro nuevo; el primero se extingue (diso-
lucin sin liquidacin) para dar paso al segundo, que nace por constitucin. No
obstante la clara solucin jurdica de continuidad, el negocio y la empresa (con
los derechos y obligaciones que conforman su patrimonio) se mantienen, por
una gracia del legislador que desea privilegiar la transicin evitando la liquida-
cin de la persona jurdica original que preceda a la que permanecer. De ser
as, la persona anterior desaparece y la receptora del patrimonio se constituye,
tenindose que cumplir con la obligacin formal de cancelar el NIT de la pri-
mera y, mediante el diligenciamiento del RUT, obtener el de la segunda. Sin ser
transformacin, tributariamente existe una cierta similitud con la escisin y
fusin (artculo 14 (1-2), Estatuto Tributario29), limitada, ciertamente, al imputar
derechos y obligaciones de la entidad extinguida a favor y en contra de la nue-
va persona jurdica, sin que la extensin alcance (por su significado restrictivo)
a eliminar o desconocer los efectos tributarios de la enajenacin.
2.21 La disolucin
La disolucin proveniente de la decisin de los asociados se sujetar a las
reglas previstas para las reformas del contrato social (artculo 219, C. Co.);
por lo tanto, la disolucin es consensual, pero la escritura pblica30 en la cual
ha de constar solo ser oponible frente a terceros con la inscripcin en el
registro pblico mercantil31. El mismo artculo, en su inciso tercero, establece
29 A partir de la expedicin de la Ley 1607 de 2012, debe entenderse que las referencias a
estos artculos se extienden a las disposiciones contenidas en los artculos 319-3 a 319-9.
30 Comercio, que estableca que cuando la disolucin proviniere de causales diferentes
al vencimiento del lapso social, los asociados deberan declarar disuelta la sociedad
por ocurrencia de la causal respectiva y dar cumplimiento a las formalidades exigidas
para las reformas del contrato social. As pues, el mencionado artculo de la Ley 1429
de 2010 estableci que cuando la disolucin requiera de declaracin por parte de la
asamblea general de accionistas o de la junta de socios, los asociados, por la mayora
establecida en los estatutos o en la ley, debern declarar disuelta la sociedad por ocu-
rrencia de la causal respectiva e inscribirn el acta en el Registro Mercantil.
31 La Ley 1727 de 2014, por medio de la cual entre otras se fijan normas para el forta-
lecimiento de la gobernabilidad y el funcionamiento de las cmaras de comercio,
414 el registro mercantil en colombia
que cuando la disolucin provenga de la decisin de autoridad competente
(Superintendencia, Juez o Tribunal Arbitral), se registrar copia de la corres-
pondiente providencia, en la forma y con los efectos previstos para las refor-
mas del contrato social; de donde se deriva que esta otra causal de disolu-
cin solo ser tambin oponible con el registro en la cmara de comercio.
Cuando la disolucin provenga de causales distintas, tales como: vencimien-
to del trmino, imposibilidad de desarrollar la empresa social, terminacin
de la empresa, extincin de la cosa cuya explotacin constituye su objeto,
reduccin del nmero de asociados a menos del mnimo requerido en la ley,
o el aumento del nmero de asociados que exceda el lmite mximo fijado
en la ley (las causales contempladas en el contrato de sociedad y las dems
causales establecidas en la ley en relacin con las diferentes formas de so-
ciedad que regula el Cdigo de Comercio); los asociados debern declarar
disuelta la sociedad mediante escritura pblica y darn cumplimiento a las
formalidades exigidas para las reformas del contrato social. Razn por la
cual estas otras causales tambin sern oponibles frente a terceros, solo con
el registro de la escritura de declaracin de existencia de la causal. Tal vez ex-
ceptuando la del numeral primero del artculo 218 del Cdigo de Comercio,
que se refiere al vencimiento del trmino previsto para su duracin en el
contrato si no se prorroga vlidamente antes de su expiracin32, pues este
acaecimiento de la fecha de vencimiento, de la cual se deriva el decaimiento
de la existencia de la compaa, aparecer en el certificado que expida la
cmara de comercio, adquiriendo, por su misma ocurrencia (y sin necesidad
de declaracin), oponibilidad frente a terceros con el registro33.
estableci, en su artculo 31 (1) que las sociedades comerciales y dems personas
jurdicas que hayan incumplido la obligacin de renovar la matrcula mercantil o
el registro, segn sea el caso, en los ltimos 5 aos, quedarn disueltas y en estado
de liquidacin. Esto, en opinin del coautor, es inconstitucional por violar el art-
culo 333 de la Constitucin Poltica (derecho a libertad de empresa), pues se est
sancionando la existencia de una deuda civil con la prohibicin de desarrollar un
derecho constitucional.
32 Solo a partir de la promulgacin de la Ley 1014 de 2006 y, posteriormente, de la
Ley 1258 de 2008, pudo evitarse incurrir en esta causal de disolucin, puesto que
al amparo de dichas leyes, era posible pactar que las sociedades tuvieren un lapso
social indefinido o indeterminado.
33 Segn lo estableci por el artculo 24 de la Ley 1429 de 2010, para todas las socie-
dades, el plazo para enervar las causales de disolucin que puedan ser objeto de
El registro mercantil y las sociedades 415
2.22 La reconstitucin 34
Independientemente de los nombres que la doctrina asigne a cualquiera de
estos dos fenmenos de extensin de la operacin corporativa, el Cdigo
de Comercio contempla (en los artculos 180 y 250) dos modalidades que
permiten mantener la empresa (y las operaciones de la compaa disuelta)
mediante el mecanismo de la constitucin de una sociedad continuadora de
la que se extingue35. Segn la primera norma citada, podr formarse
una nueva sociedad para continuar los negocios de una sociedad
disuelta, siempre que no haya variaciones en el giro de sus activi-
dades y negocios, y que la operacin se celebre dentro de los seis
meses siguientes a la fecha de disolucin, [y con la segunda] por
acuerdo de todos los asociados podr prescindirse de hacer la li-
quidacin [] y constituir, con las formalidades legales, una nueva
sociedad que contine la empresa social.
Esas disposiciones garantizan el mantenimiento de la empresa so-
cial como negocio en marcha, producindose la extincin de la sociedad
esta medida ser de 18 meses. Esta norma derog tcitamente el artculo 35 de la
Ley 1258 de 2008 que estableca que tal plazo era de 6 meses, salvo para el enerva-
miento de la causal de disolucin por prdidas, cuyo plazo sera de 18 meses.
34 No debe confundirse la figura de la reconstitucin con la de la reactivacin. Esta
ltima fue introducida al ordenamiento jurdico por el artculo 29 de la Ley 1429 de
2010, segn este, [] podr, en cualquier momento posterior a la iniciacin de la
liquidacin, acordar la reactivacin de la sociedad o sucursal extranjera, siempre
que el pasivo externo no supere el 70 % de los activos sociales y que no se haya
iniciado la distribucin de los remanentes a los asociados.
35 Mediante Oficio N.o 220-084968 del 19 de junio de 2009, la Superintendencia de
Sociedades aclar su posicin respecto de las figuras de fusin impropia y recons-
titucin de sociedades indicando que ambas constituyen fenmenos societarios
diferentes. Estableci que mientras que a la fusin impropia le son aplicables las
normas de la fusin (mayoras para la fusin o disolucin anticipada, derecho de
retiro, citacin, convocatoria, etc.) y tiene un trmino perentorio de 6 meses para
llevarse a cabo, la reconstitucin es una forma irregular de poner fin a una liqui-
dacin, que presupone una decisin unnime de hacerlo, no hay derecho de retiro,
y aplican por remisin algunas normas sobre fusin. Adems, en este ltimo
fenmeno no existe lmite temporal para reconstituir.
416 el registro mercantil en colombia
disuelta, cuyos negocios pasan a ser de una nueva sociedad que, en virtud
de esta reconstitucin, debe cumplir con todos los requisitos de una socie-
dad mercantil. Por lo tanto, a la extincin de la disuelta se aplica lo mencio-
nado a continuacin en este mismo trabajo; y para la formacin de la nueva
compaa son aplicables los principios derivados de la constitucin, ya que si
bien no hay solucin de continuidad en los negocios, s la hay en la persona-
lidad jurdica y en la entidad de su titular; y como la sociedad se disuelve sin
liquidarse, desapareciendo del escenario jurdico, es sustituida por una nue-
va compaa. De todas maneras, deber contar con los mismos asociados
de la extinguida, quienes conservarn sus mismos porcentajes en el capital.
2.23 La extincin
Esta figura de la extincin societaria no est regulada como tal en el Cdigo
de Comercio, pero su presencia s se percibe en algunos fenmenos societa-
rios mencionados por la ley mercantil. La extincin da origen a una emigra-
cin patrimonial (total o parcial), como un conjunto agregado de activos y de
pasivos a terceros. Hay extincin en la sociedad que se escinde mediante un
proceso de escisin total (por creacin y por absorcin); en la fusin por crea-
cin se extinguen las sociedades intervinientes en el esquema de fusin; en
la reconstitucin de los artculos 180 y 250 del Cdigo de Comercio hay extin-
cin de la sociedad disuelta, y en la conversin de los artculos 77 y 81 de la Ley
222/95 hay extincin de la sociedad que se convierte en empresa unipersonal
y de la empresa unipersonal que se convierte en sociedad. Puede que estos no
sean los nicos casos de extincin presentes en el rgimen societario colom-
biano, pero s son los ms visibles y bien vale la pena que sean destacados.
La extincin es una forma de muerte corporativa sbita e instantnea,
que por su propia naturaleza excluye el proceso liquidatorio, pues el patrimo-
nio de la sociedad extinguida no pasa mediante adjudicacin de remanentes
a sus asociados, sino que migra a otro ente que le sustituye jurdicamente. Es
as como, en la fusin, el patrimonio de las fusionadas pasa al de la absorben-
te o a la que se crea. En la escisin, el de la escindida (por escisin total) pasa a
ser parte del patrimonio de las beneficiarias absorbentes o del patrimonio de
las que se crean. En la reconstitucin, el patrimonio de la disuelta se traslada
para conformar el de la reconstituyente. Y en la conversin, el patrimonio de
El registro mercantil y las sociedades 417
la sociedad o empresa unipersonal pasa a ser el de la empresa unipersonal o
sociedad en la cual se sustituye.
Esta extincin se deriva de la solemnizacin del fenmeno del cual pro-
viene, el que deber estar revestido de las formalidades establecidas en la
ley. Por lo tanto, emana de la fusin, escisin, reconstitucin o conversin;
todas las cuales constituyen una reforma estatutaria solemne, vertida a es-
critura pblica para efectos de validez, y que deber inscribirse en el Registro
Mercantil para que produzca efectos erga omnes.
2.24 El retiro
El retiro es la ruptura del vnculo societario promovida por un asociado. El
retiro del socio de una sociedad por cuotas comporta reforma estatutaria, y
se regir por la regulacin de este tema analizada en el presente documen-
to; esto es, que es consensual (basta el acuerdo para su eficacia frente a las
partes), pero solo ser oponible cuando se registre la escritura de retiro y la
consecuencial disminucin de capital. En las sociedades por acciones, el re-
tiro de un accionista no modifica los estatutos, y la disminucin del capital
no es reforma estatutaria.
Ese acuerdo sobre desvinculacin, vlido desde que se conviene, pro-
duce efectos frente a la sociedad desde el momento en que se reciba la co-
municacin escrita del socio, y frente a terceros desde su inscripcin en el
Registro Mercantil o en el libro de registro de accionistas (artculo 14, Ley
222/95). En este artculo, como en lo sealado en el tema referente a la ce-
sin de cuotas, se distingue entre terceros absolutos, y un tercero relativo
y cercano, como lo es la sociedad misma. Frente a la sociedad, que no hace
parte del convenio del retiro, la desvinculacin es oponible desde que se re-
cibe la comunicacin escrita del recesante. Frente a los terceros, y aun frente
a los mismos asociados distintos del recedente, el retiro produce oponibili-
dad desde su inscripcin en el Registro Mercantil (en las sociedades por cuo-
tas) o en el libro de registro de accionistas (en las sociedades por acciones).
El derecho de retiro (o de receso) fue incorporado expresamente en la re-
gulacin positiva societaria, a travs de la Ley 222 de 1995; infortunadamente,
de manera tan restringida y limitada, que ha hecho que tal derecho se con-
vierta prcticamente en una ilusin efmera: ms en una discusin virtual que
418 el registro mercantil en colombia
en una efectiva garanta y proteccin a los minoritarios. De acuerdo con el
artculo 14 de la mencionada Ley, los asociados podrn retirarse de la compa-
a siempre y cuando se produzcan los siguientes requisitos indispensables:
i) Que se haya aprobado una fusin, escisin o transformacin, y ii) que como
consecuencia de dichas decisiones se produzca una merma patrimonial o un
incremento en la responsabilidad de los asociados. Tambin se reconoce el
retiro cuando se produzca la cancelacin de las acciones en el registro pblico
que manejan la Bolsa de Valores y la Superintendencia de Valores. De no pro-
ducirse una de estas situaciones, el asociado no puede promover la ruptura
del vnculo societario que le ata a la compaa, no obstante que la actitud de
la sociedad misma y de los asociados mayoritarios haya sido ostensiblemente
hostil, y le haya causado perjuicios o pueda causrselos hipotticamente.
El retiro se perfecciona o instrumenta mediante las frmulas propues-
tas por los artculos 14-16 de la Ley 222 de 1995; o por la cesin, la adquisicin
por parte de la misma compaa, o la liquidacin parcial. En s mismo, el reti-
ro no es reforma estatutaria; no tiene que estar elevado a escritura pblica,
ni est sometido a registro. Los mecanismos, instrumentos o procedimien-
tos mediante los cuales va a materializarse el derecho de receso s estn
regulados por cada uno de los fenmenos correspondientes, dependiendo
del escogido para permitir la desvinculacin del asociado. Es as como la
adquisicin de las propias acciones por parte de la compaa, si esta posee
utilidades o reservas aplicables a tal fin (artculos 396 y 417 del Cdigo de
Comercio), no es reforma estatutaria ni es susceptible de registro; como s lo
es la adquisicin de cuotas sociales por parte de la compaa. El traspaso de
acciones, que instrumenta o efectiviza el receso del accionista, se realiza me-
diante el simple mecanismo de endoso de los ttulos, tal como se mencion
en el punto correspondiente. La cesin de cuotas s es solemne y deber es-
tar inscrita en el Registro Mercantil para su oponibilidad frente a terceros.
El reembolso de cuotas y acciones (que conlleva una liquidacin parcial del
patrimonio social) comporta una reforma estatutaria.
Pero la decisin del recesante minoritario que intenta romper el vnculo
societario con la compaa, por s misma, no es una decisin corporativa y no
est sometida a solemnidad alguna o a registro. Tal determinacin es el deto-
nante de un procedimiento que puede culminar en su desvinculacin y que, en
concordancia con las solemnidades y requisitos del especfico procedimiento
implementado, deber cumplir con lo establecido por la ley al respecto.
El registro mercantil y las sociedades 419
2.25 La exclusin
Mediante la exclusin, se produce hostilmente la ruptura del vnculo jur-
dico y econmico que ha atado al asociado minoritario con la compaa. La
exclusin es siempre una decisin belicosa, adoptada por el mayoritario con
el fin de prescindir de la participacin del socio minoritario en los asuntos
corporativos. Esta figura est contemplada en dos tipos de compaas36: en
la colectiva (Arts. 296-98, C. Co.) se reglamenta como una sancin al aso-
ciado indelicado y, por lo tanto, es una institucin reglada, de la cual solo
puede echarse mano cuando el socio excluido ha competido directa o in-
directamente con la compaa, se ha apropiado de activos de la sociedad,
o ha abusado de la razn social. En la sociedad de responsabilidad limitada
(artculo 358 (2), C. Co.) se prev la situacin de exclusin, incondicional y sin
requisitos ni causales, con lo que se valida para este tipo de sociedades la
posibilidad de que el mayoritario rompa la relacin con el minoritario, apro-
bando la exclusin de este ltimo, y sin que nada se disponga sobre la in-
demnizacin pecuniaria que debe entregarse al excluido, como s se previ
en los artculos 15 y 16 de la Ley 222 de 1995 sobre reembolso al socio que se
retira. Cuando se decide la exclusin del socio en la sociedad de responsa-
bilidad limitada, se producen dos reformas estatutarias consecuenciales y
concomitantes: el cambio en los socios y la disminucin del capital social
producto del necesario reembolso que debe producirse a favor del excluido,
y que, ms que reembolso de capital, es un reembolso de las cuotas sociales,
del mismo que ha sido previsto en el artculo 16 de la Ley 222 de 1995, al que
se ha hecho referencia aqu en lo relacionado con la liquidacin parcial.
2.26 La liquidacin
Las sociedades desaparecen por extincin (ver lo pertinente) o por liquida-
cin. La liquidacin es un proceso bsicamente econmico, que sigue a un
suceso o instante fundamentalmente jurdico, que es el de la disolucin.
36 El artculo 39 de la Ley 1258 de 2008 establece que, en las S. A. S., los estatutos po-
drn prever causales de exclusin de accionistas, en cuyo caso deber cumplirse el
procedimiento de reembolso previsto en los artculos 14 a 16 de la Ley 222 de 1995.
420 el registro mercantil en colombia
Una vez cancelado o aprovisionado el pasivo externo por el liquidador, se
procede a distribuir los remanentes sociales en dinero o en especie, a pro-
rrata de las participaciones en el capital, en la proporcin establecida en los
estatutos, o de la manera que los mismos asociados acuerden (artculo 247,
inc. 1, C. Co.). Culminada la liquidacin, desaparece la persona jurdica. Las
cuentas del activo, el pasivo y el patrimonio, que aparecan en la contabili-
dad, se llevan a cero mediante el cierre contable, y se procede a la cancela-
cin del NIT y a la presentacin de la ltima declaracin tributaria de los im-
puestos correspondientes. La liquidacin se perfecciona con el registro del
acta aprobatoria del proceso adjudicatorio, en la cual consta la aceptacin
de los asociados de la rendicin de cuentas y del trabajo final presentados
por el liquidador. El acta se inscribe en el registro pblico mercantil y en to-
das las dems oficinas donde deba procederse al registro dependiendo de
los bienes entregados en el proceso, como lo seran las oficinas de Registro
de Instrumentos Pblicos, la Capitana del Puerto, las oficinas de Trnsito
Municipal y la Aeronutica Civil. Cuando se adjudiquen bienes (como los in-
muebles), para cuya enajenacin se exijan formalidades especiales (como
la escritura pblica), debern estas cumplirse por los liquidadores. La es-
critura pblica consiste en la notarizacin de la parte pertinente del acta37.
Registrada el acta de liquidacin, queda perfeccionada la tradicin del do-
minio de los bienes adjudicados, debiendo el liquidador cumplir con una
obligacin post mortem, que consiste en la protocolizacin en una notara
del domicilio social del acta, con anexos (artculo 247, inciso 2, C. Co.). Esta
protocolizacin para nada incide en la culminacin de la liquidacin, en el
perfeccionamiento de la misma ni en la tradicin de los bienes; razn por
la cual es un poco inocua y genera gastos legales, pero su realizacin est
supervisada por la superintendencia que ejerza la inspeccin y vigilancia de
la sociedad que se liquida.
La liquidacin no es una reforma del contrato ni comporta una modi-
ficacin estatutaria, sino que es el desarrollo del proceso de entrega de los
remanentes a los asociados, una vez la sociedad haya culminado con sus
operaciones econmicas y jurdicas.
37 El artculo 31 de la Ley 1429 de 2010 estableci que en ningn proceso de liquida-
cin privada se requerir protocolizar los documentos de la liquidacin segn lo
establecido en el inciso 3 del artculo 247 del Cdigo de Comercio.
El registro mercantil y las sociedades 421
Por tradicin, se ha afirmado que el proceso liquidatorio es siempre to-
tal, y que, como abarca el patrimonio de manera ntegra, comprende la de-
volucin de la totalidad de remanentes a los asociados, una vez disuelta la
sociedad; y conlleva el desaparecimiento de la persona jurdica. No ha exis-
tido regulacin positiva sobre reembolsos patrimoniales parciales a los aso-
ciados, que corresponden a la situacin inversa de la sed de fortalecimiento
patrimonial de las compaas en un momento determinado. Si en la vida
corporativa, en ocasiones, la sociedad requiere de sus asociados un esfuerzo
financiero mediante el incremento de sus aportes, tambin es comprensible
y viable que, por razones de estructura o de operacin, la compaa posea
excesos patrimoniales no necesarios, y recursos que no son indispensables
para el desarrollo del objeto social; y disponibilidades en exceso, de las re-
queridas para su operacin normal, que, simultneamente, se necesiten por
parte de los asociados. El artculo 145 del Cdigo de Comercio, con un limita-
do alcance, ha venido regulando los reembolsos de capital; pero al referirse
el reintegro solo al valor del capital, las bases de las devoluciones son muy
limitadas, puesto que no se extienden a sumas que tendran como contra-
partida otras cuentas del patrimonio: las reservas, la revalorizacin del patri-
monio, la prima en colocacin de acciones38. Se vena sosteniendo, por una
38 Mediante Oficio 220-007226 del 9 de enero de 2015, la Superintendencia de Sociedades
ampli y explic su posicin actual sobre la naturaleza y el tratamiento que ha de dr-
sele a la prima en colocacin de acciones.
Como es sabido, con ocasin de la expedicin de la ley 1607 de 2012, la Superintendencia
se vio en la necesidad de examinar su doctrina y profiri as la Circular Externa 200-
000008 del 1 de agosto de 2014, donde fij la postura que hoy se encuentra vigente.
Segn esta, la prima en colocacin de acciones no es una utilidad (y, por ende, no
sigue las reglas de los dividendos ni para su reparto ni para su capitalizacin ni para
su aplicacin a prdidas), sino, por el contrario, hace parte del aporte entregado
por el socio o accionista a la compaa en virtud de lo establecido en el contrato de
suscripcin de acciones. Al ser un aporte, establece la Superintendencia que: a) debe
seguir las reglas del capital social para que los socios o accionistas dispongan de esta
partida en los mismos trminos del capital social, incluso para aplicarla a prdidas,
b) aplicar para la prima las mismas normas mercantiles que son aplicables al capi-
tal, dentro de las que se encuentran los artculos 144 y 145 del Cdigo de Comercio
(reembolso total o parcial del aporte y disminucin de capital),y c) la prima podr
aplicarse a prdidas siempre que la sociedad se encuentre en causal de disolucin,
tal como se predica del capital social. Termina concluyendo la Superintendencia que
a) el reembolso de la prima afectar a todos los asociados en proporcin a la parti-
cipacin en el capital social, salvo pacto estatutario en contrario o decisin unnime
422 el registro mercantil en colombia
parte minoritaria de la doctrina, que ese reintegro patrimonial (parcial, no
total) a los asociados es legtimo y lcito, y que no necesariamente conlleva
la liquidacin de la compaa. La Ley 222 refuerza un poco esta posicin, al
permitir reembolso de las cuotas, acciones o partes de inters como un
instrumento que conlleve hacer efectivo el derecho de retiro. El reembolso
de las cuotas o acciones es mucho ms extenso, y tiene una mayor trascen-
dencia jurdica y econmica que el simple reembolso de capital, pues pre-
tende reintegrar al asociado el valor total de lo que este posee en la compa-
a, derivado del valor intrnseco de su participacin. Producido el reembolso
de las cuotas o acciones, que permite el retiro o la exclusin, la compaa
contina como persona jurdica, no obstante haberse roto el vnculo jurdico
y econmico con un asociado determinado. Legitimado en la normatividad
positiva tal reembolso patrimonial para casos puntuales, queda flotando la
posibilidad de que, en efecto, es vlida la liquidacin parcial de lo que corres-
ponde a un asociado, o a varios; o de una parte de lo que corresponde a todos
los socios o accionistas, sin que esta determinacin tienda a la disolucin y
liquidacin de la compaa. Es lo que puede nominarse liquidacin parcial
va reembolso de cuotas o acciones, que instrumenta el reintegro de patri-
monio (en dinero, en especie, o en ambos) de la compaa a sus asociados; y
tal operacin parcial de liquidacin puede realizarse durante la vigencia del
contrato, o como mecanismo de agilizacin del proceso liquidatorio, una vez
disuelta la compaa. Son figuras un tanto eclcticas y algo heterodoxas,
pero dotadas de efectividad, flexibilidad, validez y legalidad, por no oponer-
se a ninguna prohibicin legal, y por permitir desatrapar recursos anclados
en las compaas; cuyos destinatarios lgicos y oportunos han de ser los
asociados, sin en el efecto incendiario e irreversible de precipitar la liquida-
cin de la compaa.
que resuelva cosa distinta y b) el valor de la prima en colocacin de acciones no
hace parte del rubro de capital al momento de determinar la causal de disolucin
por prdidas.
El registro mercantil y las sociedades 423
-3-
EL IMPUESTO DE REGISTRO
3.1 Antecedentes
El llamado impuesto de Registro y Anotacin se cre por medio de la Ley
39 de 1890, en cuyo artculo 4 se dispuso que: Por los documentos que
deben registrarse conforme a la ley, se cobrar un impuesto denominado
Derecho de Registro, segn la tarifa siguiente. Posteriormente, la Ley 56
de 1904, mediante la cual se modificaron las tarifas reguladas en el artculo
anterior, enumer cada uno de los instrumentos pblicos y privados sujetos
a registro o inscripcin, observando lo indicado por los artculos 2652 y 2653
del Cdigo Civil.
Los artculos 2652 y 2653 establecen que estarn sujetos al registro o
inscripcin: (i) los contratos o actos entre vivos, que causen mutacin o tras-
lacin de la propiedad de bienes races; (ii) las sentencias definitivas ejecu-
toriadas que recayeren en negocios civiles y las decisiones que causen tras-
lacin o mutacin de la propiedad de bienes races, o que declaren algn
derecho en tales bienes races; (iii) los ttulos constitutivos de hipotecas; (iv)
los ttulos constitutivos sobre inmuebles de alguno de los derechos de usu-
fructo, uso, habitacin, servidumbres reales y de cualquier otro gravamen;
y, generalmente, los ttulos en virtud de los cuales se ponen limitaciones al
dominio sobre inmuebles; (v) los testamentos; (vi) las sentencias o aproba-
ciones judiciales de la particin de herencia, especialmente las que versaren
sobre inmuebles; (vii) las diligencias de remate de bienes races; (viii) los t-
tulos de registro de minas; (ix) los ttulos de privilegios; (x) todo documento
que se otorgue o que se protocolice por o ante notario; (xi) la cancelacin
de todo ttulo que haya sido registrado, (xii) los dems ttulos, actos y docu-
mentos respecto de los cuales ordene la ley la formalidad del registro.
La Ley 39 de 1890, en su artculo 14, exceptu expresamente del grava-
men a la Nacin, los departamentos, los municipios y los establecimientos
424 el registro mercantil en colombia
de instruccin pblica y beneficencia, advirtiendo que los particulares
que contrataran con tales entidades deban pagar el impuesto que a ellos
correspondiere.
Mediante la Ley 8. de 1909, el impuesto, que antes perteneca a la
Nacin, pas a ser propiedad del Departamento, y su tarifa se modific me-
diante la Ley 52 de 1920, artculo 1., y fue nuevamente incrementada por
la Ley 24 de 1963, que seal la destinacin de tal aumento, para fines de
asistencia social preferentemente.
Mediante la Ley 128 de 1941, artculo 10, se cre una sobretasa del im-
puesto, con el objeto de atender los gastos que demandara el funciona-
miento de las oficinas seccionales, y el levantamiento catastral y de la carta
militar, catastral y agrcola.
Con el artculo 7 de la Ley 24 de 1963 se previ que: El impuesto de re-
gistro y anotacin se seguir pagando en su totalidad a favor de los departa-
mentos, intendencias y comisaras donde estn ubicados los bienes inmue-
bles objeto de transaccin. Igualmente, se destin un porcentaje del 30 %
del impuesto recaudado en Cundinamarca al Distrito Especial de Bogot.
Los Decretos reglamentarios 2904 de 1966, y 448 de 1968, precisaron
cul sera el sujeto activo del impuesto en aquellos casos en que se presen-
tara la dualidad de competencia impositiva por dos o ms entidades territo-
riales, y, en su artculo 5, seal que cuando el acto o contrato no se refiriera
a inmuebles ni a derechos radicados en esta clase de inmuebles, el impuesto
deba pagarse en su totalidad en el lugar de otorgamiento del instrumento; y
si se trataba de actos judiciales, en el lugar donde se hubiere seguido el juicio.
En ejercicio de las facultades otorgadas al presidente de la Repblica,
por medio de la Ley 8 de 1969, se expidieron, entre otros, los decretos 1250
y 2157 de 1970. Mediante el primero, se regul todo lo concerniente al regis-
tro, y se establecieron, en su artculo 2, los actos jurdicos sometidos a dicha
formalidad, ratificando el principio general de que estn sometidos a esta
formalidad:
Todo acto, contrato, providencia judicial, administrativa o arbitral
que implique constitucin, declaracin, aclaracin, adjudicacin,
modificacin, limitacin, gravamen, medida cautelar, traslacin o
extincin del dominio u otro derecho real principal o accesorio so-
bre bienes races, salvo la cesin del crdito hipotecario o prendario.
El registro mercantil y las sociedades 425
En relacin al impuesto de Registro y Anotacin en s, dispuso en su
artculo 95 que:
El impuesto sobre Registro y Anotacin, y la sobretasa de catastro,
establecidos en leyes especiales, se causarn por el registro o ins-
cripcin de los actos y contratos gravados con ellos. Su liquidacin
y recaudo, en cuanto se refiere a las escrituras pblicas, se har
directamente por las oficinas que actualmente los realizan, sobre
las copias de las escrituras que contengan los actos y contratos,
providencias judiciales, administrativas o arbitrales; y los compro-
bantes de pago se presentarn ante las oficinas de registro res-
pectivas o las correspondientes cmaras de comercio, requisito sin
el cual no podrn recibir trmite para su registro o inscripcin.
El Decreto1250 de 1970, en su artculo 96, derog expresamente lo siguien-
te: los artculos 1 de la Ley 39 de 1890, 38 y 39 de la Ley 95 de 1890, 7 de la Ley 52 de
1920, la Ley 40 de 1932, y las dems disposiciones relacionadas con el registro de
instrumentos pblicos, que resultaren contrarias a lo previsto en dicho decreto.
Es decir, que, de acuerdo con la nueva ley, solo estaban sujetos a registro
los actos, contratos, providencias judiciales, administrativas o arbitrales que
implicaren constitucin, declaracin, aclaracin, adjudicacin, modificacin,
limitacin, gravamen, medida cautelar, traslacin o extincin del dominio,
u otro derecho real principal o accesorio sobre bienes races; salvo la cesin
del crdito hipotecario o prendario, los contratos de prenda agraria o indus-
trial, y los actos, contratos y providencias que dispongan la cancelacin de
las anteriores inscripciones (y todos aquellos otorgados ante notario por ley,
que debieran inscribirse en las cmaras de comercio). Aunque la ley previ
tal obligacin para la venta de automotores, esta norma fue derogada por el
Decreto 2157 de 1970, que orden que tal registro de automotores se llevara
ante las autoridades de trnsito.
Determin as la ley, de manera precisa, el hecho generador del impues-
to de Registro y Anotacin, sin que pueda la Administracin extenderlo a
actos jurdicos, administrativos o judiciales distintos a los expresamente
consagrados en la ley. Tampoco puede asimilar un contrato que implica limi-
tacin del derecho de dominio, como es el de usufructo, con otros contratos
como el de concesin o arrendamiento.
426 el registro mercantil en colombia
De igual manera, estableci la ley cul sera el ente recaudador del tri-
buto, al indicar que su liquidacin y recaudo, en cuanto se refiere a las escri-
turas pblicas, debe hacerse por las oficinas que actualmente los realizan,
y que tales comprobantes de pago debern presentarse ante la oficina de
registro o ante la cmara de comercio respectiva.
No obstante, se permiti, en virtud de lo dispuesto por los artculos 97
y 98 del Decreto 960 de 1970, y en la Ley 29 de 1973 (artculos 18 y 19), que el
notario pueda recibir dinero de los otorgantes de escrituras pblicas para
el pago del impuesto, debiendo consignarlo a favor de las oficinas respec-
tivas en los cinco (5) das siguientes (ver Sentencia del 5 de agosto de 1996,
Consejo de Estado, expediente n. 7778. C. P.: Dr. Germn Ayala Mantilla).
La Ley 223 de 1995 cre el nuevo impuesto de registro, en su artculo
226, donde se estipula cules hechos generarn el impuesto, cules sern las
bases sobre las que se tributar, los sujetos pasivos y los porcentajes dentro
de los cuales podrn moverse las asambleas departamentales para determi-
nar la tarifa a pagar por concepto de impuesto de registro.
Este impuesto de registro es totalmente diferente del impuesto de re-
gistro y anotacin a que se refieren todos los antecedentes histricos men-
cionados. Tiene un hecho generador diferente, bases, tarifas y sujetos pa-
sivos distintos. Su creacin obedeci a una iniciativa de lvaro Uribe Vlez,
entonces gobernador de Antioquia, quien haba encontrado que en el recau-
do del viejo impuesto de registro y anotacin se haba presentado gran irre-
gularidad por parte de las cmaras de comercio, al no exigir previamente el
comprobante del respectivo pago para la inscripcin de los documentos que
iban al registro pblico mercantil. La reclamacin del Gobierno de Antioquia
era de tal magnitud monetaria, que se intent ms bien regularizar la situa-
cin hacia el futuro, con la expedicin del artculo 226 y ss. de la Ley 223 de
1995, con el fin de que los actos, instrumentos y documentos que se registra-
ran en las cmaras de comercio hubieran generado el impuesto de registro y
este hubiera sido debidamente cancelado. Se convirti as un impuesto ana-
crnico, ineficiente y arcaico en uno de los recursos fiscales ms importantes
de los departamentos en la actualidad.
La importancia de los antecedentes del impuesto de registro no radica
nicamente en su carcter histrico, ya que en varias ocasiones el Consejo de
Estado ha tenido que analizar los antecedentes de dicho impuesto, para saber
si ciertas disposiciones se encuentran vigentes y son aplicables de acuerdo
El registro mercantil y las sociedades 427
con el caso concreto. En este sentido, el Consejo de Estado, en Sentencia de 5
de agosto de 1996 (Expediente 7778, con ponencia de Germn Ayala Mantilla),
debi analizar los antecedentes del impuesto de registro para determinar si la
suscripcin, en 1994, de un contrato de concesin de espacio pblico (la con-
cesin del puerto de Santa Marta a la Sociedad Portuaria) caus el impuesto
de Registro y Anotacin; para lo cual era indispensable establecer si dicho im-
puesto segua vigente y si era aplicable al caso en cuestin. La parte deman-
dante reclamaba la devolucin de lo pagado a ttulo de impuesto de registro
y anotacin, toda vez que consideraba que la concesin no era un acto gra-
vado con dicho impuesto, puesto que no era un acto sujeto a registro, segn
el artculo 2 del Decreto-Ley 1250 de 1970 (acto, contrato, providencia judicial,
administrativa o arbitral que implique constitucin, declaracin, aclaracin,
adjudicacin, modificacin, limitacin, gravamen, medida cautelar, trasla-
cin o extincin del dominio u otro derecho real principal o accesorio sobre
bienes races, salvo la cesin de crdito hipotecario o prendario). El Tribunal
Administrativo del Magdalena accedi a las splicas de la demanda anulan-
do el acto acusado y ordenando el restablecimiento del derecho, mediante la
devolucin de lo pagado. El apoderado judicial de la demandada, en escrito de
apelacin, argument que el usufructo es una institucin jurdica asimilable
a la concesin, y que, al versar sobre bienes races y limitar as su propiedad,
debe ser elevada a escritura pblica y registrada, lo cual causara el impues-
to de registro. El Consejo de Estado dictamin que el objeto del contrato no
contemplaba, en forma alguna, la constitucin, modificacin, limitacin o gra-
vamen, medida cautelar, traslacin o extincin del derecho de dominio o de
otro derecho real sobre bienes races, ya que lo que implicaba dicho contrato
era una concesin de espacios pblicos que no afectaban en forma alguna la
propiedad de los mismos y, por lo tanto, no se produca el hecho generador de
la obligacin tributaria. En consecuencia, confirm la sentencia del Tribunal y
orden la devolucin de lo pagado por este concepto.
3.2 Tipicidad del impuesto
La Ley 223 de 1995 (adicionada por otras disposiciones legales) establece los
elementos bsicos del impuesto de registro en Colombia, as:
428 el registro mercantil en colombia
Hecho generador. Est constituido por la inscripcin de actos, contratos
y negocios jurdicos documentales, en los cuales sean parte o beneficiarios los
particulares, y que deban ser registrados en las oficinas de registro de instru-
mentos pblicos o en las cmaras de comercio. La ley establece dos excepcio-
nes a la causacin del impuesto de registro: la primera es que No generan el
impuesto aquellos actos o providencias que no incorporan un derecho apre-
ciable pecuniariamente a favor de una o varias personas, cuando por mandato
legal deban ser remitidos para su registro por el funcionario competente y
la segunda es que Cuando el documento est sujeto al impuesto de registro
de que trata la presente ley, no se causar el impuesto de timbre nacional.
El artculo 226 de la Ley 223 de 1995 establece que cuando un acto, con-
trato o negocio jurdico deba registrarse, tanto en la Oficina de Registro de
Instrumentos Pblicos como en la cmara de comercio, el impuesto se ge-
nerar solamente en la instancia de inscripcin en la Oficina de Registro de
Instrumentos Pblicos.
El Decreto reglamentario 650 del 3 de abril de 1996 estableci, en su
artculo 1 (inciso 2) que la matrcula mercantil o su renovacin, la inscrip- est constituida por el capital social. En los documentos sin cuanta, la base
cin en el Registro Nacional de Proponentes y la inscripcin de los libros de
contabilidad no se consideran actos, contratos o negocios jurdicos docu-
mentales. Adems, en su artculo 3, precis (mediante enumeracin no ta-
xativa) que no generan impuesto de registro la inscripcin y cancelacin de
aquellos actos o providencias judiciales y administrativas que por mandato
legal deban ser remitidas por el funcionario competente para su registro,
cuando no incorporan un derecho apreciable pecuniariamente a favor de
una o varias personas, tales como las medidas cautelares, la contribucin de
valorizacin, las prohibiciones [sic] judiciales, las admisiones a concordatos y
la comunicacin de la declaratoria de quiebra. Por ltimo, estipula que:
No genera el impuesto de registro, el 50 % del valor incorporado
en el documento que contiene el acto, contrato o negocio jurdico
o la proporcin del capital suscrito o capital social que correspon-
da a las entidades pblicas, cuando concurran entidades pblicas
y particulares.
El artculo 153 de la Ley 488 de 1998 adicion un nuevo hecho genera-
dor, consistente en que todo aumento de capital suscrito de las sociedades
El registro mercantil y las sociedades 429
por acciones inscritas en el Registro Mercantil est sometido al pago del im-
puesto de registro que establece el artculo 226 de la Ley 223 de 1995.
Sujeto pasivo. Son sujetos pasivos del impuesto de registro los parti-
culares contratantes y los particulares beneficiarios del acto o providencia
sometida a la formalidad del registro. El artculo 227 de la Ley 223 de 1995
establece que Los sujetos pasivos pagarn el impuesto por partes iguales,
salvo manifestacin expresa de los mismos en otro sentido. Lo anterior hace
referencia a cuando sean varios los sujetos obligados a efectuar el pago de
dicho impuesto, caso en el cual la ley presume que este debe ser pagado por
partes iguales, salvo que, por acuerdo entre ellos, se disponga lo contrario.
Base gravable. Est constituida por el valor incorporado en el docu-
mento que contiene el acto, contrato o negocio jurdico. Cuando se trate de
inscripcin de contratos de constitucin [sic], o reforma de sociedades an-
nimas o asimiladas, la base gravable est constituida por el capital suscri-
to39. Cuando se trate de inscripcin de contratos de constitucin [sic] o refor-
ma de sociedades de responsabilidad limitada o asimilada, la base gravable
39 El artculo 299 de la Ley 223 de 1995 fue modificado por el artculo 187 de la Ley 1607 de
2010, quedando el texto as: Artculo 229. Base gravable. Est constituida por el valor in-
corporado en el documento que contiene el acto, contrato o negocio jurdico. Cuando se
trate de inscripcin de contratos de constitucin de sociedades, de reformas estatuta-
rias o actos que impliquen el incremento del capital social o del capital suscrito, la base
gravable est constituida por el valor total del respectivo aporte, incluyendo el capital
social o el capital suscrito y la prima en colocacin de acciones o cuotas sociales.
Cuando un acto, contrato o negocio jurdico deba registrarse tanto en la Oficina de
Registro de Instrumentos Pblicos como en la Cmara de Comercio, el impuesto
se generar solamente en la instancia de inscripcin en la Oficina de Registro de
Instrumentos Pblicos.
En los actos, contratos o negocios jurdicos sujetos al Impuesto de Registro en los cuales
participen entidades pblicas y particulares, la base gravable est constituida por el 50
% del valor incorporado en el documento que contiene el acto o por la proporcin del
capital suscrito o del capital social, segn el caso, que corresponda a los particulares.
En los documentos sin cuanta, la base gravable est determinada de acuerdo con
la naturaleza de los mismos.
Cuando el acto, contrato o negocio jurdico se refiera a bienes inmuebles, el valor
no podr ser inferior al del avalo catastral, el autoavalo, el valor del remate o de
la adjudicacin, segn el caso. Para efectos de la liquidacin y pago del Impuesto de
Registro, se considerarn actos sin cuanta las fusiones, escisiones, transformacio-
nes de sociedades y consolidacin de sucursales de sociedades extranjeras; siempre
que no impliquen aumentos de capital ni cesin de cuotas o partes de inters.
430 el registro mercantil en colombia
gravable est determinada de acuerdo con la naturaleza de los mismos.
Cuando el acto, contrato o negocio jurdico se refiera a bienes inmuebles, el
valor no podr ser inferior al del avalo catastral, el autoavalo, el valor del
remate o de la adjudicacin, segn el caso. En relacin con dichos inmuebles,
el artculo 4 del Decreto 650 de 1996 estableci que el acto, contrato, o nego-
cio jurdico se refiere a inmuebles cuando a travs del mismo se enajena o
transfiere el derecho de dominio. En los dems casos la base gravable estar
constituida por el valor incorporado en el documento.
En los actos, contratos o negocios jurdicos sujetos al impuesto de re-
gistro en los cuales participen entidades pblicas y particulares, la base gra-
vable est constituida por el 50 % del valor incorporado en el documento
que contiene el acto, o por la proporcin del capital suscrito o del capital
social, segn el caso, que corresponda a los particulares.
El artculo 58 de la Ley 788 de 2002 adicion el artculo 229 de la Ley 223
de 1996, estableciendo que
En las hipotecas y prendas abiertas sujetas a registro, que no cons-
ten conjuntamente con el contrato principal o este no est suje-
to a registro, la base gravable est constituida por el desembolso
efectivo del crdito que realice el acreedor, de lo cual se deber
dejar constancia en la escritura o contrato.
Tarifa. El artculo 230 de la Ley 223 establece que las asambleas depar-
tamentales, a iniciativa de los gobernadores, fijarn las tarifas para los actos
sujetos a registro, que oscilarn as:
1. Entre 0,5 y 1 %, para actos, contratos o negocios jurdicos con cuanta,
sujetos a registro en las oficinas de registro de instrumentos pblicos;
2. entre 0,3 y 0,7 %, para actos, contratos o negocios jurdicos con
cuanta, sujetos a registro en las cmaras de comercio, y
3. entre dos (2) y cuatro (4) salarios mnimos diarios legales, los actos
sin cuanta, tales como nombramientos y/o reformas estatutarias
que no impliquen cesin de derechos ni aumento de capital40.
40 El artculo 230 de la Ley 223 de 1995 fue modificado por el artculo 188 de la Ley 1607
de 2012, que qued as: Artculo 230. Tarifas. Las asambleas departamentales, a
El registro mercantil y las sociedades 431
Para el caso de Antioquia, la Asamblea Departamental, mediante
Ordenanza 3E de febrero 26 de 1996, fij las tarifas que hoy se encuentran
vigentes, acogiendo las ms altas de las opciones, as:
Actos, contratos o negocios jurdicos con cuanta, sujetos a regis-
tro en las ORIP, el 1 %.
Actos, contratos o negocios jurdicos con cuanta, sujetos a regis-
tro en las cmaras de comercio, el 0,7 %.
Actos, contratos o negocios sin cuanta, sujetos a registro en las
oficinas de registro de instrumentos pblicos o en las cmaras de
comercio, cuatro salarios mnimos diarios legales.
La Ley 223/95 establece, adems, otros elementos importantes del im-
puesto departamental de registro, tales como:
La causacin. El impuesto se causa en el momento de la solicitud de
inscripcin en el registro.
Trminos para el registro. No existiendo disposicin especial en contra-
rio, los actos, contratos o negocios jurdicos debern registrarse en el trmi-
no de dos meses si son expedidos en el pas, y en el trmino de tres meses si
son expedidos en el extranjero.
Lugar de pago del impuesto. Deber pagarse en el departamento don-
de se efecte el registro, y cuando se trate de bienes inmuebles, se pagar
donde se encuentren ubicados estos bienes.
iniciativa de los gobernadores, fijarn las tarifas de acuerdo con la siguiente clasi-
ficacin, dentro de los siguientes rangos:
a) Actos, contratos o negocios jurdicos con cuanta sujetos a registro en las Oficinas
de Registro de Instrumentos Pblicos entre el 0,5 % y el 1 %;
b) Actos, contratos o negocios jurdicos con cuanta sujetos a registro en las cmaras de
comercio, distintos a aquellos que impliquen la constitucin con o el incremento de la
prima en colocacin de acciones o cuotas sociales de sociedades, entre el 0,3 % y el 0,7 %;
c) Actos, contratos o negocios jurdicos con cuanta sujetos a registro en las cma-
ras de comercio, que impliquen la constitucin con o el incremento de la prima en
colocacin de acciones o cuotas sociales de sociedades, entre el 0,1 % y el 0,3 %, y
d) Actos, contratos o negocios jurdicos sin cuanta sujetos a registro en las Oficinas
de Registro de Instrumentos Pblicos o en las cmaras de comercio, tales como el
nombramiento de representantes legales, revisor fiscal, reformas estatutarias que
no impliquen cesin de derechos ni aumentos del capital, escrituras aclaratorias,
entre dos y cuatro salarios mnimos diarios legales.
432 el registro mercantil en colombia El registro mercantil y las sociedades 433

42

Oportunidades del pago. Debe cancelarse en el momento de entregar Impuesto de registro.

Acto
los documentos al cajero para la inscripcin. nicamente se recibe efectivo Bases y tarifas
o cheque de gerencia. Constitucin S. A.
El capital autorizado de las
Liquidacin y recaudo del impuesto. La liquidacin y el recaudo del im- 0,7 % sobre el valor del capital suscrito.
sociedades por acciones no es base
puesto correspondern a las oficinas de registro de instrumentos pblicos y del impuesto.
a las cmaras de comercio, sin perjuicio de que el Departamento delegue la Constitucin limitada o asimilada, o 0,7 % sobre el valor del capital social o del
funcin del recaudo en otras entidades. empresa unipersonal. patrimonio asignado.
Cesin de cuotas. 0,7 % sobre el 100 % del valor de la cesin.
Traspaso de acciones. No causa.
3.3 El Impuesto Departamental de Registro Aumento de capital social. 0,7 % sobre el valor del aumento de capital.
en los distintos actos societarios en Aumento de capital suscrito . 42
0,7 % sobre el valor del aumento de capital.
el departamento de Antioquia Aumento de capital autorizado. Acto sin cuanta.
Disminucin de capital. Acto sin cuanta.
El Decreto reglamentario 650 de 1996 establece el gravamen a que se some-
Disolucin. Acto sin cuanta.
ten los diferentes actos societarios en relacin con el impuesto de registro.
Liquidacin. 0,7 % sobre el patrimonio lquido adjudicado.
Dos aspectos deben distinguirse en cuanto al impuesto departamental de
registro que grava el registro mercantil de los actos societarios: la tarifa y la Se consideran como actos sin cuanta en s
mismos. Sin embargo, ante la Sentencia del
base imponible.
Consejo de Estado, con ponencia de Dr. Daniel
En cuanto a la tarifa, ya se mencion que la Ley 223 de 1995 otorg atri- Manrique Guzmn, en el evento de transferirse
buciones a las asambleas departamentales para establecerla dentro de un Fusin y escisin.
un inmueble dentro de la porcin patrimonial
que emigra de la fusionada a la absorbente
rango, fijado entre el 4 y el 7 por mil. Los actos sin cuanta tienen una tarifa
que se crea, o de la escindida a las beneficiarias,
equivalente a cuatro salarios mnimos legales diarios. Cada departamento el impuesto departamental de registro se
tom su decisin autnoma sobre la tarifa del impuesto, la cual, en la mayo- liquidar sobre el valor de los inmuebles
transferidos, o sobre su avalo catastral.
ra de los casos, es fijada en el 7 por mil.
Lo normal es que el impuesto de registro, por delegacin de las teso- Fusin por absorcin sin aumento
reras departamentales, sea recaudado por las cmaras de comercio al mo- de capital ni cesin de cuotas o Acto sin cuanta.
partes de inters.
mento de producirse la inscripcin del acto registrable41.
Fusin por creacin sin cesin de
En cuanto a la base imponible en el departamento de Antioquia, que cuotas o partes de inters.
Acto sin cuanta.
determina, mediante la aplicacin de la tarifa, el respectivo impuesto de re-
Escisin por absorcin sin aumento
gistro generado por el acto registrable, deben hacerse las anotaciones que de capital ni cesin de cuotas o partes Acto sin cuanta.
se derivan de la siguiente relacin: de inters.

41 La Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia dio por terminado, a partir del 42 A la luz de lo establecido en los artculos 187 y 188 de la Ley 1607 de 2012, debe en-
9 de marzo de 2015, el convenio suscrito con la Gobernacin de Antioquia para la tenderse este hecho generador como el aumento de capital suscrito ms la prima
liquidacin y recaudo del Impuesto de Registro. en colocacin de acciones.
434
Acto
Escisin por creacin sin aumento
de capital ni cesin de cuotas o
partes de inters.
Fusin por absorcin con aumento
de capital o cesin de cuotas o
partes de inters.
Fusin por creacin con aumento de
capital o cesin de cuotas o partes
de inters.
Escisin por absorcin con aumento
de capital o cesin de cuotas o partes
de inters.
Escisin por creacin con aumento
de capital o cesin de cuotas o
partes de inters.
Transformacin.
Reforma estatutaria sin contenido
econmico.
Nombramientos, remociones y
revocaciones de representantes
legales, revisores fiscales,
liquidadores, representantes de
tenedores de bonos, etctera.
Apertura de sucursales y agencias
de sociedades colombianas, cuando
no impliquen aumento de capital.
Inscripcin de certificacin
correspondiente a capital pagado.
Traspaso y pignoracin de acciones.
Delegacin o reasuncin de la
administracin de sociedades.
el registro mercantil en colombia
Impuesto de registro.
Bases y tarifas
Acto sin cuanta.
0,7 % sobre el aumento de capital, o sobre el
valor de la cesin, segn el caso.
0,7 % sobre el aumento de capital, o sobre el valor
de la cesin, segn el caso.
0,7% sobre el aumento de capital, o sobre el
valor de la cesin, segn el caso.
0,7% sobre el aumento de capital, o sobre el valor
de la cesin, segn el caso.
Acto sin cuanta.
Acto sin cuanta.
Acto sin cuanta.
Acto sin cuanta.
Era considerado como un acto sin cuanta,
hasta ser declarado nulo por el Consejo de
Estado, en Sentencia de 5 de febrero de 1999.
Su nueva base (a partir de la Ley 488 de 1998)
es del 0,7 % del incremento).
No causa. Como estas operaciones no son
objeto de registro mercantil, sino que su
oponibilidad nace del registro en el libro de
accionistas, son operaciones excluidas del
impuesto de registro, y ajenas a l.
Acto sin cuanta.
El registro mercantil y las sociedades 435
Impuesto de registro.
Acto
Bases y tarifas
Declaracin de existencia de
grupos econmicos y situaciones
Acto sin cuanta.
de vinculacin entre sociedades
matrices, subordinadas y subsidiarias.
Conversin. Acto sin cuanta.
Programa de fundacin, y folleto
informativo para la constitucin de
Acto sin cuanta.
sociedad annima por suscripcin
sucesiva de acciones.
Inscripcin de escrituras de
constitucin y reformas y dems
documentos ya inscritos en otra Acto sin cuanta.
cmara de comercio, por razn del
cambio de domicilio.
3.4 Algunos problemas jurdicos en la aplicacin
del impuesto de registro a los actos societarios
3.4.1 Frente a la constitucin de sociedades
El literal a) del artculo 8 del Decreto reglamentario 650 de 1996, establece
que: En la inscripcin del documento de constitucin de sociedades anni-
mas, e instituciones financieras y sus asimiladas, el impuesto se liquidar
sobre el valor del capital suscrito. Si se trata de constitucin de sociedades
limitadas o asimiladas, o empresas unipersonales, el impuesto se liquidar
sobre el valor del capital social o del patrimonio asignado, en cada caso.
En las sociedades por cuotas se habla de capital social y no de suscrito,
toda vez que, al ser obligatorio el pago ntegro del capital al momento de la
constitucin, no es susceptible de dividirse dicho capital en autorizado, sus-
crito y pagado, como sucede en las sociedades por acciones. En las socieda-
des por acciones el capital suscrito equivale al llamado capital social en las
sociedades por cuotas. Sin embargo, no es claro el concepto de patrimonio
asignado como base de tributacin del impuesto de registro en la creacin
de empresas unipersonales. La Ley 222 de 1995 se refiere al capital de las
E. U., en los artculos 72 (6), 72 (7), 74, y al patrimonio de las mismas, en los
436 el registro mercantil en colombia
artculos 79 (6) y 79 (inciso final); lo que permite concluir, sin mayor esfuerzo,
que las E. U. tienen, al igual que las sociedades, capital y patrimonio.
En el momento de constituirse la E. U., su patrimonio asignado y su
capital seran el mismo (siempre y cuando el total del aporte sea en dine-
ro), y, por lo tanto, la diferenciacin en la terminologa es insustancial. La
diferenciacin es relevante cuando se da la conversin (o transformacin
peculiar) de una sociedad en E. U., en virtud de lo dispuesto en el artculo
81 de la Ley 222 de 1995. Dentro de este supuesto, s habra una diferencia
entre capital y patrimonio que puede llegar a ser significativa, puesto que el
capital sera el de la sociedad convertida, que probablemente sea una cifra
histrica, mientras que el patrimonio est constituido por cifras actuales y
reales del ente (activos totales menos pasivos externos).
En cuanto a la forma como debe liquidarse el impuesto de registro por
el acto de convertirse una E. U. en sociedad, o viceversa, es frecuente la duda
de si debe liquidarse el impuesto con base en una conversin, con base en
una transformacin, o con base en una constitucin de empresa uniper-
sonal. Todas estas opciones tienen un tratamiento distinto en cuanto al
impuesto de registro.
No puede hablarse de constitucin de empresa unipersonal, toda vez
que, segn el artculo 72 de la Ley 222 de 1995, la empresa unipersonal se crea
mediante documento escrito (no necesariamente mediante escritura pblica)
y luego se inscribe en el Registro Mercantil para efectos de oponibilidad.
La transformacin est regulada en los artculos 167 y siguientes del
C. Co., donde se establece que una sociedad podr, antes de su disolucin,
adoptar cualquiera otra de las formas de la sociedad comercial reguladas en
este Cdigo, mediante una reforma social (artculo 167, C. Co.), y para que sea
vlida la transformacin, ser necesario que la sociedad rena los requisitos
exigidos en este Cdigo para la nueva forma de sociedad (artculo 171, C. Co.).
Por su parte, la conversin est regulada en los artculos 77 y 81 de la Ley 222
de 1995, donde se establece que Cuando, por virtud de la cesin o por cual-
quier otro acto jurdico, la empresa llegare a pertenecer a dos o ms personas,
deber convertirse en sociedad comercial (artculo 77, L. 222), y Cuando una
sociedad se disuelva por la reduccin del nmero de socios a uno, podr, sin
liquidarse, convertirse en empresa unipersonal (artculo 81, L. 222).
Se concluye que la transformacin se da solo entre sociedades co-
merciales, y que el mecanismo para cambiar la estructura jurdica de la
El registro mercantil y las sociedades 437
empresa, tratndose de sociedades y empresas unipersonales, es nicamen-
te la conversin.
Si la conversin no est estipulada (como en efecto no lo est) como
hecho generador del impuesto de registro, en el Decreto 650 de 1996, es for-
zoso concluir que la conversin de sociedad a E. U. y de E. U. a sociedad, son
actos que estn por lo tanto exentos o excluidos del impuesto de registro,
por no estar tipificados sus elementos en la ley.
No sera vlido establecer que, como consecuencia de la conversin de
una sociedad, se da la constitucin de una E. U. como acto independiente,
y, como tal, sujeto al gravamen del impuesto de registro, toda vez que la E.
U. asume, sin solucin de continuidad, los derechos y las obligaciones de la
sociedad. As, la nueva E. U. recibira el patrimonio de la sociedad convertida
(activos menos pasivos externos), al igual que su capital; lo cual no puede
ser catalogado nunca como una constitucin, puesto que, en este ltimo
supuesto, el capital sera igual al patrimonio.
Es tambin comn la duda sobre la determinacin de la base gravable
de dicha conversin, si en ella se ceden cuotas y se aumenta el capital de
la E. U., dado que no existe un criterio uniforme sobre si deben promediarse
dichos actos para efecto de la liquidacin del impuesto, si deben tomarse
como operaciones independientes, o si deberan tomarse como un solo acto.
Es importante aclarar que, por estar excluida la conversin del im-
puesto de registro, esto no implica que estn excluidos todos los hechos
generadores que vayan a ser registrados y que estn incluidos en el mismo
documento que contiene la conversin, como puede ser el caso del aumen-
to de capital y la cesin de cuotas. El inciso 2 del artculo 2 del Decreto 650
de 1996, establece que Cuando un mismo documento contenga diferentes
actos sujetos a registro, el impuesto se liquidar sobre cada uno de ellos,
aplicando la base gravable y la tarifa establecidas en la ley. Esta disposicin
es categrica y no admite interpretacin en contrario, quedando as sujeto a
tributacin cada acto independientemente, as se incorporen todos en una
misma escritura pblica o documento similar.
Debe tenerse en cuenta que la conversin o transformacin no conlle-
van automticamente la cesin de cuotas y/o el aumento de capital. Estas
dos reformas pueden darse en el mismo instrumento, pero no son un efecto
de dicha transformacin. Perfectamente puede haber una conversin o una
transformacin que no conlleve aumento de capital o cesin de cuotas.
438 el registro mercantil en colombia
Se discute tambin si, por ser la conversin o la transformacin un
contrato principal que lleva consigo otros pactos accesorios (como seran el
aumento de capital y/o la cesin de cuotas), debera tributarse nica y ex-
clusivamente sobre la primera. El artculo 228 (2) de la Ley 223 de 1996, a su
vez, establece que cuando un contrato accesorio se haga constar conjun-
tamente con un contrato principal, el impuesto se causar solamente sobre
este ltimo. La pregunta entonces es si debe inaplicarse lo establecido en el
Decreto 650 (tributacin independiente de cada acto), en virtud del manda-
miento que da la ley cuando se trata, en efecto, de un acto principal y otros
accesorios. En este caso, al tratarse de contratos, no cabran ni la conversin
ni el aumento de capital, que son, por su naturaleza, reformas estatutarias.
Si se diera una conversin (negocio exento del impuesto de registro), que
simultneamente fuera acompaada por una cesin de cuotas, solo se cau-
sara el impuesto sobre esta ltima, ya que la cesin s es un contrato, que
debe instrumentalizarse por medio de una reforma estatutaria.
La interpretacin correcta del artculo 228 es la de que, cuando hayan
de inscribirse contratos principales que conlleven contratos accesorios, por
ejemplo un contrato de sociedad que contenga una clusula penal por in-
cumplimiento de obligaciones de los asociados, en este caso el impuesto se
liquidara sobre el valor del capital suscrito o capital social (segn el caso),
pero nunca sobre ambos actos.
3.4.2 Cesin de cuotas y traspaso de acciones
Se estableci ya que, para un segmento de la doctrina, si bien la reforma
estatutaria de la cual se deriva el traspaso de cuotas sociales es consensual,
la cesin de estas es solemne (artculo 366, C. Co.). Por otra parte, la venta y
negociacin de acciones es consensual, y solamente se encuentra restringi-
da por las excepciones del artculo 404 del C. Co.
El artculo 8, literal d), del Decreto reglamentario 650 de 1996, establece que:
En la inscripcin de documentos de cesin de cuotas o partes de
inters, la base gravable est constituida por el ciento por ciento
(100 %) del valor de la cesin. Cuando la cesin se haga entre una
entidad pblica y un particular, el impuesto se liquidar sobre el
El registro mercantil y las sociedades 439
cincuenta por ciento (50 %) del valor de la cesin, y estar a cargo
del particular []
La cesin de cuotas, y la cesin de partes de inters (o del inters social),
generan impuesto de registro, toda vez que estas conllevan una reforma es-
tatutaria que, no obstante que se estime como consensual, debe ser regis-
trada para ser oponible. Al registrarse, se causa el impuesto de registro, que
es liquidado sobre el monto de la cesin. El traspaso de acciones, en cambio,
no genera impuesto de registro, toda vez que la accin es un ttulo valor que
est llamado a circular libremente (previa su entrega, endoso y registro en el
libro de accionistas), y que tal traspaso no conlleva una reforma estatutaria,
ni se inscribe en la cmara de comercio.
3.4.3 Aumento de capital social, capital autorizado,
capital suscrito
El aumento de capital en las sociedades por cuotas, o por partes de inters,
conlleva siempre una reforma estatutaria. Por su parte, en las sociedades
por acciones el aumento del capital suscrito y pagado no comporta una re-
forma estatutaria, dado que su capital est dividido en autorizado, suscrito
y pagado; lo cual permite que los aumentos del capital suscrito en este tipo
de sociedades no conlleven una reforma estatutaria, sino solo el registro
mercantil, por medio de certificacin suscrita por el revisor fiscal, siendo un
trmite sumamente fcil. El aumento del capital autorizado en sociedades
por acciones, conllevar siempre una reforma estatutaria.
El Decreto reglamentario 650 de 1996 estableci, en su artculo 8, literal
b), que en la inscripcin del documento sobre aumento de capital suscrito,
o aumento de capital social, el impuesto se liquidar sobre el valor del res-
pectivo aumento de capital.
Este no ha sido un tema pacfico. En reiteradas ocasiones el Consejo de
Estado se ha pronunciado sobre el asunto, estableciendo que:
1. El contrato de suscripcin de acciones es un contrato consensual.
Si bien es cierto que el artculo 1 del Decreto 1154 prev que cuando
haya aumento de capital suscrito de las sociedades por acciones,
440 el registro mercantil en colombia
debe enviarse a la correspondiente cmara de comercio una certi-
ficacin suscrita por revisor fiscal, la cual tiene una finalidad emi-
nentemente informativa, del actual monto del capital suscrito.
Ello no implica, en manera alguna, la creacin de un documen-
to sujeto a inscripcin en el registro. Por lo tanto, el artculo 8, b),
del Decreto 650 de 1996, fue anulado; toda vez que este, por va
reglamentaria, pretenda convertir un contrato consensual en un
contrato solemne, y as establecer un nuevo hecho generador del
impuesto de registro. En sentencia del 4 de septiembre de 1998
(ponente Daniel Manrique G.) se declar nula la disposicin regla-
mentaria de la ley tributaria, que someta al impuesto de registro
los aumentos de capital suscrito de las sociedades, por pretender
establecer un nuevo hecho generador del impuesto de registro
mediante un decreto reglamentario sin tener en cuenta que la
facultad impositiva reside en el legislador.
Esta corporacin declar nula la frase aumento de capital
suscrito o de contenida en el literal b) del artculo 8 del Decreto
reglamentario 650 de 1996, por vulnerar el artculo 226 de la Ley
223 de 1995 y el artculo 338 de la Constitucin; y advirti que el
contrato de suscripcin de acciones es un contrato eminente-
mente consensual, y no requiere las formalidades propias de las
reformas estatutarias. La norma fue declarada nula, puesto que
converta el contrato de suscripcin de acciones en solemne; es
decir, exiga que se registrara obligatoriamente para fijar la base
gravable del impuesto de registro, mientras que las normas supe-
riores lo tienen por consensual.
2. Solo por excepcin, cuando la conformacin o el aumento del ca-
pital suscrito tengan su expresin en escrituras de constitucin,
o en reformas de la sociedad, hay lugar al impuesto sobre el im-
porte correspondiente al capital suscrito o a su aumento, segn
lo dispone el artculo 229 de la Ley 223 de 1995. As pues, al no ser
el contrato de suscripcin de acciones un acto sujeto a registro,
no son sujetos pasivos del impuesto de registro las sociedades
que certifiquen el aumento de su capital suscrito, ya que solo son
sujetos pasivos del impuesto los particulares contratantes, y los
beneficiarios del acto o providencia sometida a esta solemnidad.
El registro mercantil y las sociedades 441
Reitera la Corporacin que:
El certificado del revisor fiscal no tiene carcter de acto, ni (de) do-
cumento, ni (de) negocio jurdico del que pueda predicarse la cau-
sacin del impuesto, sino que cumple con una funcin informativa
sobre el importe actualizado del capital suscrito. Luego de consi-
derarse que aquel es un acto sometido a registro, el impuesto que
debe liquidarse es el previsto para los actos sin cuanta, y no en
funcin del importe del aumento del capital suscrito, y al no hacer-
lo as se incurre en violacin del artculo 230, literal c) de la Ley 223
de 1995, (el) artculo 6 del Decreto reglamentario 650 de 1996, y (el)
3. de la Ordenanza de la Asamblea de Cundinamarca del 26 de fe-
brero de 1996, segn la cual los actos sin cuanta estn sometidos
a una tarifa equivalente a cuatro salarios mnimos legales diarios.
Se concluye, pues, que al margen de la obligacin prevista en
el artculo 376 del Cdigo de Comercio, y su Decreto reglamentario
1154 de 1984, respecto de la certificacin de revisor fiscal remitida
por la sociedad actora para su registro ante la Cmara de Comercio
de Bogot, a que se ha venido haciendo referencia, no se genera
el impuesto de registro que fuera liquidado y pagado tomando
como base el aumento del capital suscrito de la sociedad, produc-
to de la colocacin de acciones (Consejo de Estado, Seccin Cuarta,
Sentencia de 17 de marzo de 2004. Actor: Cervecera Leona).
3. La causacin del tributo ocurre en el momento de solicitar la ins-
cripcin del acto o contrato, ante las oficinas de instrumentos p-
blicos o ante las cmaras de comercio, de conformidad con el art-
culo 228 de la Ley 223 de 1995, aplicable tambin para el aumento
de capital suscrito de las sociedades por acciones.
En este caso (Consejo de Estado, Seccin cuarta, Sentencia 13482 de fe-
brero 5 de 2004. Actor: Capital Energa S. A. Ponente: Ligia Lpez Daz) la acto-
ra increment su capital suscrito, por concepto de capitalizacin de la prima
en colocacin de acciones, ordenada por la Asamblea General de Accionistas
de fecha 17 de noviembre de 1998. El revisor fiscal de la sociedad certific que
el 30 de noviembre de 1998 se contabiliz la capitalizacin de la prima, en
442 el registro mercantil en colombia
colocacin de acciones. El 26 de febrero de 1999 la demandante solicit la
inscripcin de la certificacin ante la Cmara de Comercio de Bogot.
La demandante plante que al momento de contabilizar la capitaliza-
cin no estaba vigente el artculo 153 de la Ley 488 de 1998, y que, por lo
tanto, no exista hecho generador que obligara al pago de dicho impuesto.
Solicit, por lo tanto, que se declarara la nulidad de las resoluciones de la c-
mara de comercio y la Superintendencia de Industria y Comercio, en donde
niegan la devolucin de lo pagado.
El problema radica entonces en determinar el momento en el cual se
presenta el hecho generador del impuesto de registro, tratndose del au-
mento de capital suscrito. Para la demandante, ocurre al tiempo en que
efectivamente se contabiliza la capitalizacin; mientras que para la deman-
dada y el Ministerio Pblico se presenta cuando se solicita la inscripcin del
documento correspondiente. El Tribunal Administrativo de Cundinamarca
estim que el impuesto se caus al momento de la solicitud de inscripcin
del aumento y, como no se cancel, consider que fue legal la actuacin de
la cmara de comercio y de la Superintendencia de Industria y Comercio de
negar el registro.
El Consejo de Estado confirm la sentencia apelada y estableci, en
primer lugar, que, como lo estableci la Corte Constitucional en Sentencia
C-569 de 2000, el artculo 153 de la Ley 488 de 1998 no crea un nuevo im-
puesto, sino que establece un nuevo hecho generador al impuesto de regis-
tro consagrado en la Ley 223, y, por lo tanto, debe integrarse normativamen-
te al anterior impuesto.
Establece tambin que la causacin del tributo ocurre en el momento
de solicitar la inscripcin del acto o contrato ante las oficinas de instrumen-
tos pblicos, o ante las cmaras de comercio, de conformidad con el artcu-
lo 228 de la Ley 223 de 1995, aplicable tambin para el aumento de capital
suscrito de las sociedades por acciones. As pues, el momento en el cual se
causa el tributo es el mismo en que se causa el hecho generador. No puede
considerarse que la sola capitalizacin genere el impuesto, pues este es un
acto documental que, de conformidad con el Decreto reglamentario 1154 de
1984, est sujeto a registro en la cmara de comercio respectiva. Concluye el
Consejo de Estado que, tratndose de aumentos de capital suscrito de socie-
dades por acciones, se genera el impuesto de registro al momento de la soli-
citud de inscripcin del documento respectivo y se aplican las disposiciones
El registro mercantil y las sociedades 443
vigentes en ese momento. De esta forma, por haberse solicitado la inscrip-
cin de dicho documento despus de haber entrado en vigencia el artculo
153 de la Ley 488 de 1998, estaba el demandante en la obligacin de pagar
el impuesto de registro, aunque la capitalizacin se hubiere realizado con
anterioridad a la vigencia de dicha ley.
El aumento de capital asignado es entendido como la suma que una
sociedad extranjera asigna a su sucursal en Colombia (artculo 484, C. Co.). El
artculo 485 establece que la sociedad extranjera responder ante terceros,
al tenor de los estatutos que tenga registrados en la cmara de comercio. El
artculo 697 del Cdigo de Comercio, por remisin, hace aplicable a las su-
cursales de sociedades extranjeras el rgimen de las sociedades nacionales.
Esto implicara necesariamente que, como lo consider conveniente el con-
sejero Julio Correa Restrepo en su salvamento de voto, la modificacin del
capital asignado a una sucursal de una sociedad extranjera, aunque es un
acto realizado en el exterior, debe protocolizarse y registrarse en la cmara
de comercio, pues es un aumento real del capital social y por ello debiera es-
tar sujeto al impuesto de registro. La Corporacin considera que el aumento
del capital asignado no es un acto sujeto por ley a inscripcin en el Registro
Mercantil, por lo cual la exigencia de su inscripcin constituye un exceso en
la potestad reglamentaria (Consejo de Estado, Seccin Cuarta, Magistrado
Ponente: Dr. Germn Ayala Mantilla, Sentencia AI-017, de febrero 5 de 1999).
La Ley 488 de 1998, en su artculo 153, pretendi subsanar el exceso de
potestad reglamentaria en que incurri el decreto reglamentario en su mo-
mento, y estableci que todo aumento de capital suscrito de las sociedades
por acciones, inscritas en el Registro Mercantil, est sometido al pago del
impuesto de registro que establece el artculo 226 de la Ley 223 de 1995,
cerrando as cualquier puerta de interpretacin favorable al contribuyente.
Puede decirse que el avance jurisprudencial ms significativo en materia
de impuesto de registro lo ha tenido el tema de la causacin de este gravamen
originada en aumentos de capital. Lo anterior, por dos razones: (i) la jurispru-
dencia del Consejo de Estado logr establecer, mediante el anlisis de la natu-
raleza del contrato de suscripcin de acciones, que la inscripcin en el registro
del certificado del revisor fiscal donde conste el aumento del capital suscrito
no genera impuesto de registro, por no ser un documento de la sociedad que
deba registrarse en la cmara de comercio (lo que debe registrarse es un sim-
ple certificado de un tercero, en que conste que dicho aumento se efectu), y
444 el registro mercantil en colombia
(ii), se logr anular el trmino de quince das para solicitar la devolucin del
pago de lo no debido por concepto de impuesto de registro, consagrado en el
inciso 6 del artculo 15 del Decreto reglamentario 650 de 1996. Consider el
Consejo de Estado (sentencia de marzo 19 de 1999) que el trmino de quince
das fijado para la devolucin, no es un trmino establecido en el pargrafo
1, ni en ningn aparte del artculo 223 de la Ley 223 de 1995, norma supuesta-
mente reglamentada. De tal manera que con la adicin del trmino de quince
das por parte del Decreto 650, para solicitar la devolucin del pago de lo no
debido por concepto de impuesto de registro, se incurri en un evidente exce-
so de reglamentacin, lo que haca anulable dicha norma.
3.4.4 Esquemas de reestructuracin empresarial:
escisin, transformacin y fusin
El Cdigo de Comercio establece, en su artculo 28, numeral 9, que debern
inscribirse en el Registro Mercantil [] la constitucin, adiciones o reformas
estatutarias y la liquidacin de sociedades comerciales, as como la designa-
cin de representantes legales y liquidadores, y su remocin [].
A su vez, el Decreto 650 de 1996, en su artculo 8, literal b), reglamen-
tando lo relativo a la base gravable del impuesto de registro consagrado en
la Ley 223 de 1995, estipul que:
En la inscripcin de actos o contratos relativos a la escisin, fusin
y transformacin de sociedades en las que se produzca aumento
de capital o cesin de cuotas o partes de inters, la tarifa del im-
puesto se aplicar sobre el respectivo aumento de capital o (so-
bre) el valor de la respectiva cesin, segn el caso.
El artculo 6, literal g), establece que todos los actos, contratos o negocios
jurdicos sin cuanta, es decir, aquellos que no generan derechos apreciables
pecuniariamente a favor de los particulares, sujetos al impuesto de registro,
estarn gravados con tarifas entre dos (2) y cuatro (4) salarios mnimos diarios
legales, y se consideran actos sin cuanta, entre otros, [] la inscripcin de
reformas relativas a la escisin, fusin o transformacin de sociedades que no
impliquen aumentos de capital ni cesin de cuotas o partes de inters.
El registro mercantil y las sociedades 445
Antes de empezar el anlisis de la incidencia del impuesto de registro
en los diversos tipos de esquemas de reorganizacin corporativa, es nece-
sario aclarar que, por un lapsus del legislador, este incluy el aparte o el
valor de la respectiva cesin, en lo correspondiente a la base gravable del
impuesto en materia de escisiones, fusiones y transformaciones. No es po-
sible imaginarse en qu supuesto, como resultado de una fusin, escisin o
transformacin, se d una cesin de cuotas o partes de inters. Se tendera
a pensar, luego de una interpretacin exegtica, que fuera solo en el caso
en que dentro del mismo acto se realizaran las dos operaciones, pero esto
carecera de lgica y no sera consecuente con el tema que se plantea. Otra
opinin ms flexible, la cual se adoptar como mero supuesto acadmico, es
la que indica que en la fusin y escisin pueden darse cesiones de cuotas o
partes de inters como consecuencia de dichas reestructuraciones, siempre
y cuando el bloque patrimonial que se enajene est compuesto total o par-
cialmente por estas cuotas o partes de inters.
Considerar que una fusin o una escisin no generan aumento de ca-
pital en la beneficiaria, es un supuesto casi imposible. Solo podra suceder
cuando la beneficiaria tenga una imbricacin total con la escindente o con
la fusionante, y en tal caso, al consolidarse dicha operacin se cancelaran
las participaciones de ambas compaas.
Para empezar, debe aclararse que el espritu de la norma, refirindose a
los hechos generadores del impuesto en la escisin, no se refiere al aumento
de capital en la escindente (puesto que por obvias razones se da una dismi-
nucin en este), sino al de la beneficiaria; ni a la cesin de cuotas que resulte
de la fusin, puesto que, como efectos de una fusin, no se ceden cuotas.
Las cuotas a las que hace mencin la norma, son las cuotas que posea la
beneficiaria dentro de sus activos fijos o movibles, y que, como cualquier
otro activo, pasan a manos de un tercero beneficiario, en razn de la escisin.
Si bien la regla general es que la fusin siempre implica aumento de
capital, podra tambin no generarse este aumento como consecuencia
de la fusin, crendose as una excepcin a la regla general. Pinsese en el
caso de dos sociedades que tengan capitales imbricados y que sean simul-
tneamente accionistas la una de la otra. Al fusionarse se cancelaran las
cuotas o acciones que la una tiene en la otra, hasta el punto de no generar
un aumento en el capital sino de dejarlo igual al original (ejemplo extre-
mo, pero posible).
446 el registro mercantil en colombia
As pues, por regla general, cualquier tipo de fusin, escisin o trans-
formacin generar impuesto de registro, sea que este se liquide sobre el
monto de la cesin o aumento de capital (concurrente o consecuencial), o se
liquide como acto sin cuanta. Existen algunas excepciones a la causacin de
este impuesto, como son las siguientes:
Humberto Longas Londoo (2002, p. 79) sostiene la tesis de que las esci-
siones son actos sin cuanta, porque en la escisin no hay enajenacin, pues-
to que solo hay intercambio de acciones equivalentes. Esta tesis es intere-
sante, pero desconoce una realidad: para efectos tributarios, no se considera
que existe enajenacin entre la sociedad escindida y la beneficiaria, sino en
relacin a los activos que, en virtud de esta recomposicin, cambiaran de
titular; para efectos del impuesto sobre las ventas y del impuesto sobre la
renta, no en relacin con la base sobre la cual se deber liquidar el impuesto
de registro. Lo anterior implica que, como qued expuesto en el cuadro de ba-
ses y tarifas, la escisin se liquidar como acto sin cuanta, siempre y cuando
no conlleve ni cesin de cuotas ni aumentos de capital; de lo contrario, estar
gravada con la tarifa del 0,7 % del aumento de capital o del valor de la cesin.
No queda duda entonces de que en la fusin, escisin y transforma-
cin cualquier acto genera impuesto de registro, sea con cuanta o sin ella,
dependiendo de si se efectan aumentos de capital y/o cesin de cuotas.
Solo aparece de manifiesto el hecho de que el legislador, por descuido o de-
liberadamente, excluy la mencin de acciones al mencionar las cuotas y
las partes de inters. Esto podra suscitar los siguientes inconvenientes de
orden prctico en los distintos tipos de escisin:
3.4.4.1 Escisin
3.4.4.1.1 En la escisin parcial
En la escisin parcial, la escindente, sin disolverse, fracciona parte de sus ac-
tivos, pasivos y cuentas patrimoniales, para traspasarlos en bloque a una o
varias sociedades ya existentes, o los destina a la creacin de una o varias
sociedades nuevas. Esta operacin implica solo una disminucin del capital
(u otras cuentas patrimoniales) de la sociedad escindente, pero no se extin-
gue su personalidad jurdica.
El registro mercantil y las sociedades 447
La importancia de esta modalidad de escisin, frente al impuesto de
registro, es que la sociedad beneficiaria siempre aumentar su capital al be-
neficiarse de la transferencia patrimonial que le hace la escindente. Es casi,
pues, una constante; al igual que en casi todas las fusiones, en las que el
capital de la beneficiaria se aumenta. Como se mencion anteriormente, en
las nicas fusiones y escisiones donde no se da aumento de capital es en
las sociedades cuyos capitales se encuentren absolutamente imbricados los
unos en las otras. En este evento, sea por escisin, por absorcin (escisin-
fusin) o por algn tipo de fusin, entrara a darse una cancelacin simult-
nea de todas las participaciones, hasta el punto en que, al consolidarse los
patrimonios, el capital quedar idntico.
Ahora, si la escindente, en virtud de la escisin parcial, traspasa un pa-
quete accionario (activo fijo) a la beneficiaria, se generara el impuesto so-
bre el aumento de capital de la escindida, o sobre el monto total de la cesin
de acciones? Evidentemente, lo sera sobre el aumento de capital de la be-
neficiaria, puesto que no solo no est gravada la cesin de acciones con el
impuesto de registro, sino que ellas seran transferidas por un menor valor
para aminorar gastos legales, quedando as el aumento de capital de la es-
cindida como parmetro ideal para calcular el impuesto imponible.
3.4.4.1.2 En la escisin total
En la escisin total, la sociedad se extingue sin liquidarse, y su patrimonio se
traspasa en bloque a otras sociedades ya creadas o que se crean para el efecto.
El impuesto de registro en este tipo de escisin se causar, ya sea por
el aumento de capital suscrito o social (dependiendo de si la beneficiaria
es una sociedad por cuotas o acciones) que sufra la sociedad beneficiaria;
o por el valor del capital suscrito, capital social o patrimonio asignado, si se
trata de una sociedad que sea constituida con el fin de que reciba el patri-
monio de la escindida.
3.4.4.1.3 En la escisin por creacin
Segn el artculo 3 de la Ley 222 de 1995, una sociedad sin disolverse desti-
na en bloque una o varias partes de su patrimonio a la creacin de nuevas
448 el registro mercantil en colombia
sociedades, o divide su patrimonio en dos o ms partes que se destinan a la
creacin de nuevas sociedades.
En esta modalidad de escisin se observa la norma general para el cl-
culo del impuesto, es decir, si conlleva aumento de capital se liquidar so-
bre el capital aumentado, y si conlleva cesin de cuotas se tomar el valor
correspondiente al 100 % del valor de dichas cuotas. De concurrir ambos
supuestos, deber cancelarse el 0,7 % sobre el capital aumentado, y el 0,7 %
sobre el valor total de la cesin, toda vez que el artculo 2 (2) del Decreto 650
de 1996, establece que: Cuando un mismo documento contenga diferentes
actos sujetos a registro, el impuesto se liquidar sobre cada uno de ellos,
aplicando la base gravable y las tarifas vigentes en la ley. La cancelacin de
estos dos actos excluye el pago de 4 salarios mnimos legales diarios como
costo legal de la escisin en s.
En el ejemplo de que una sociedad escindida traspase una parte de su pa-
trimonio (constituido exclusivamente por acciones en otras sociedades) para
crear una beneficiaria, y que, a su vez, dicha beneficiaria quede con algunos
socios diferentes a quienes conformaban la escindida, el acto de la escisin
estara gravado con tarifa de acto sin cuanta, aunque la transaccin en s sea
onerosa; toda vez que no se dio un aumento de capital, y no se cedieron cuo-
tas (en estricto sentido). No obstante lo anterior, el acto de constitucin de la
beneficiaria estara gravado con el impuesto de registro normal para la consti-
tucin de sociedades (0,7 %), y cuya base sera el monto total de lo traspasado.
3.4.4.1.4 En la escisin por absorcin
Se da cuando una sociedad transfiere en bloque una o varias partes de su
patrimonio a una o ms sociedades existentes.
La escisin por absorcin, tambin llamada escisin-fusin, implica que cripciones [sic] de aquellos actos o providencias judiciales y administrativas
el patrimonio de la escindente se fusione con el patrimonio de la benefi-
ciaria. De esta forma, al registrar el aumento de capital de la beneficiaria, se
liquida el impuesto de registro correspondiente a este.
De existir una sociedad por acciones (S. A. o S. C. A.43) que quiera hacer
una escisin parcial para separar a un grupo de accionistas de la escindida,
43 O una S. A. S.
El registro mercantil y las sociedades 449
mediante el traspaso de una parte de su patrimonio (constituido exclusiva-
mente por acciones de otras compaas), dicha operacin se considerara
como un acto sin cuanta, toda vez que se encontrara en el supuesto de
hecho del artculo 6 (g) del decreto 650 de 1996, el cual establece que se
tendrn como actos sin cuanta la inscripcin de reformas relativas a la es-
cisin, fusin o transformacin de sociedades que no impliquen aumentos
de capital ni cesin de cuotas o partes de inters.
Inmediatamente surge una pregunta: El que no est prevista la ce-
sin de acciones dentro del artculo anterior, implica que no constituye este
un hecho generador del impuesto de registro, o simplemente implica que
no se toma en cuenta para calcular la base gravable de dicho impuesto? La
respuesta es que solo se afecta la base gravable, disminuyndola, toda vez
que el hecho generador, como se estableci atrs, es la inscripcin de un do-
cumento que deba ser registrado en la cmara de comercio o en la Oficina
de Registro de Instrumentos Pblicos.
3.4.4.1.5 Escisiones especiales
Algunos tipos especiales de escisiones, sean estas parciales o totales, por
creacin o por absorcin, tienen consecuencias dismiles frente al impuesto
de registro.
Las escisiones forzosas de sociedades annimas, tan famosas en otras
latitudes, resultantes de un fallo judicial o de una orden administrativa por
monopolizar el mercado, tendran la calidad de actos que, adems de no ge-
nerar un aumento de capital ni una cesin de cuotas, no generan el impues-
to de registro, toda vez que, al tenor del artculo 3 del Decreto 650 de 1996,
No generan el impuesto de registro, la inscripcin y cancelacin de las ins-
que por mandato legal deban ser remitidas por el funcionario competente
para su registro.
La escisin de empresas unipersonales (E. U.), si bien no fue regulada
expresamente por parte de la Ley 222 de 1995, es viable, tomando en cuenta
que estas se asimilan para todos los efectos a las sociedades comerciales
(artculo 80, Ley 222 de 1995). Esta opinin es compartida por el profesor
Francisco Reyes Villamizar (2002: 170), quien establece que:
450 el registro mercantil en colombia
No se observa, en forma alguna, que las normas que regulan la
mencionada operacin de reestructuracin resulten incompati-
bles con el rgimen de la empresa unipersonal de responsabilidad
limitada. Por el contrario, la posibilidad de que esta ltima se es-
cinda, o, ms an, que nazca como beneficiaria en una operacin
de escisin, se convierte, a no dudarlo, en una atractiva modalidad
de reestructuracin.
Esta operacin constituye, desde la perspectiva impositiva-registral,
un excelente vehculo para reestructurarse, toda vez que constituira una
operacin libre del impuesto de registro. La exencin del impuesto de regis-
tro se da independientemente de cul sea su modalidad: parcial, total, por
absorcin o por creacin; toda vez que los artculos que estipulan las bases
gravables de los actos societarios sujetos a este impuesto (Arts. 8 (e) y 6 (g)
del Decreto 650 de 1996) regulan lo relativo a la fusin, escisin y trans-
formacin de sociedades, lo cual implicara hacer una analoga restrictiva y
desfavorable para aplicar a las personas jurdicas de carcter no societario
las cargas impositivas de las sociedades. De esta forma, se le aplicara a las
E. U. lo favorable de las sociedades comerciales (la posibilidad de reestruc-
turarse por medio de una escisin), pero no lo desfavorable de aquellas (el
impuesto de registro).
La existencia de la escisin de sociedades de hecho es desacreditada por
la doctrina, toda vez que no es posible la operacin porque la sociedad de
hecho no es persona jurdica y, por tanto, carece del atributo de patrimonio
propio. Dicha posicin se basa en la premisa de que solo podrn escindirse
las formas asociativas que posean patrimonio propio, lo cual es extrado del
artculo 3 de la Ley 222, que establece que la escisin es la transferencia en
bloque de una o varias partes del patrimonio de una sociedad. Si bien es
respetable dicha posicin, debe entenderse que las sociedades de hecho se
encuentran en terrenos jurdicos atpicos e irregulares; por lo cual habra de
hablarse tambin de escisiones de hecho, las cuales no se encuentran expre-
samente prohibidas y, por tanto, estn permitidas. Si la escisin de hecho se
diera para beneficiar a una sociedad ya constituida (escisin por absorcin),
debiera tomarse entonces como una cesin de activos y pasivos, la cual es-
tara exenta del impuesto de registro, siempre y cuando los bienes cedidos
no fueran inmuebles. Si, por el contrario, la escisin de hecho se diera para
El registro mercantil y las sociedades 451
constituir una sociedad que se beneficiara de dicha escisin (escisin por
creacin), lo que efectivamente se dara sera un aporte a la constitucin de
una empresa unipersonal (por no haber pluralidad) o a una sociedad (en el
caso de haber pluralidad). Desde el punto de vista de la causacin del im-
puesto de registro, ambas operaciones estaran exentas, toda vez que ni la
cesin de activos muebles, ni la constitucin de empresas unipersonales es-
tn consagradas como hechos generadores del impuesto de registro.
3.4.4.1.6 Segregacin o escisin impropia
Esta operacin puede ser vista como una en la que una sociedad segregante
destina una o varias partes de su patrimonio para constituir una o varias
sociedades, o para aumentar el capital de compaas ya existentes. Como
contraprestacin, la sociedad segregante no sus socios o accionistas reci-
be acciones, cuotas o partes de inters de las sociedades segregadas.
Dentro de esta operacin, s es de recibo la teora del profesor Humberto
Longas arriba sealada. En este esquema no hay una escisin en estricto
sentido, puesto que no hay un rompimiento del patrimonio de la sociedad
segregante. Segn Francisco Reyes (2002, p. 178):
En la medida en que esta recibe como contrapartida necesaria de la
operacin, acciones, cuotas o partes de inters de las sociedades segrega-
das, su patrimonio se mantiene intacto. As pues, en la prctica ocurre que
la sociedad segregante cambia un activo por otro. Se trata por tanto de una
simple operacin de adquisicin de participaciones de capital en una u otra
sociedades, cuyo pago se hace en especie con cargo a partes patrimoniales
de la segregante.
Dado que no es una escisin en estricto sentido, puesto que no implica
extincin de la sociedad segregante ni reduccin de su capital, ni se aplican
las formalidades propias de la escisin, no es una operacin sujeta al im-
puesto de registro.
3.4.4.1.7 Escisin mltiple
Esta se da cuando varias sociedades se escinden, total o parcialmente, para
transferir porciones de sus patrimonios a una o ms sociedades ya forma-
das, o a una o ms sociedades que se forman para recibirlas.
452 el registro mercantil en colombia
La causacin del impuesto de registro en este tipo de sociedad depende
del momento en el cual se perfeccione el traspaso patrimonial. As, si una
sociedad recibe de tres compaas cien millones de pesos exactamente en
el mismo instante, registra un aumento de capital de trescientos millones, y
sobre eso liquida su impuesto de registro (asumiendo que todo el aporte se
impute a capital). Si, por el contrario, se da en varios momentos sucesivos, el
impuesto se liquidar con cada aumento de capital. Dentro de la prctica no
se ve que los aportes de sociedades se contabilicen como uno solo, puesto
que ello implicara que todas las sociedades aprobaran su proyecto de esci-
sin simultneamente, lo cual es prcticamente imposible.
3.4.4.1.8 La escisin y la transferencia de inmuebles
El tema del impuesto de registro y gastos notariales en materia de escisin,
cuando ella implique transferencia de bienes inmuebles, nunca ha sido un
tema fcil de tratar, hasta el punto que la Superintendencia de Notariado
y Registro se vio obligada a expedir la Instruccin Administrativa 06 de
1997, por medio de la cual dej plasmado su criterio frente a este tema.
Posteriormente, dicha instruccin administrativa fue demandada ante el
Consejo de Estado. El resumen de esta polmica puede sintetizarse as:
La Ley 222 de 1995, en su artculo 8, establece que la escisin de socie-
dades se perfecciona con el registro mercantil de la escritura pblica por
medio de la cual se formaliza esta operacin, en lo que toca con la reforma
estatutaria que dicha figura conlleva. Del contenido del artculo 9 de esa
misma ley, se puede concluir que tambin es necesario el registro inmobi-
liario, puesto que la tradicin de los inmuebles no se produce con el solo
registro mercantil.
En toda modalidad de escisin existe una transferencia patrimonial en
bloque, la cual es vlida y oponible a partir del registro mercantil de la escri-
tura pblica de escisin. Es as como el solo registro mercantil de la escri-
tura de escisin es entonces suficiente para que se entienda transferido el
complejo de relaciones inherentes al patrimonio social, total o parcialmen-
te, a las sociedades beneficiarias.
Con el registro mercantil de la escritura de escisin no opera la modifica-
cin del derecho de dominio (inciso 2, artculo 9, Ley 222/95) de los bienes que
estn sujetos al registro en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos;
El registro mercantil y las sociedades 453
por lo cual es necesario que este se efecte en un acto posterior (artculo 2,
Decreto-Ley 1250 de 1970), presentando en dicha oficina la escritura de esci-
sin, en la cual deben estar enumerados los bienes y los nmeros de folio de
matrcula, o el dato que identifique el registro del bien o derecho respectivo.
Una cosa es la escisin, que como tal se considera un acto sin cuanta,
y otra diferente la transferencia de inmuebles entre la sociedad escindida y
las beneficiarias, frente a lo cual se causa el impuesto de registro liquidado
conforme al valor de los inmuebles cuyo dominio se transfiere.
Como la escritura de escisin comprende dos actos sujetos a registro,
esta se inscribe en dos momentos distintos; uno en la(s) cmara(s) de co-
mercio respectiva(s), con la finalidad de registrar la reforma estatutaria de
escisin (acto sin cuanta, si no implica aumento de capital o cesin de cuo-
tas o partes de inters (artculo 6, literal g, Decreto reglamentario 650/96);
y otro en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos, con la finalidad de
registrar la tradicin de los inmuebles, que debe considerarse como un acto
con cuanta, respecto del cual se causa el impuesto de registro (artculos 226
y 229 de la Ley 223/95, y artculo 1 del Decreto 650/96), ya que se trata de la
inscripcin de un documento en el que consta la transferencia del dominio
sobre bienes inmuebles.
En relacin con los derechos registrales, a pesar de que es claro que la
escisin de sociedades conlleva indefectiblemente la transferencia de bie-
nes races, y que es, por tanto, un acto sujeto a registro inmobiliario (artculo
226 de la Ley 223/95), cuya inscripcin ocasiona el pago de los derechos regis-
trales, no existe claridad en relacin con la tarifa por dicho concepto, puesto
que no hay una reglamentacin especfica sobre el particular. De esta forma,
en la instruccin administrativa de la Superintendencia se determina que,
en relacin con los derechos de registro, se considerar la escisin como un
acto con cuanta, y que estos se liquidarn de acuerdo con lo previsto en el
artculo 1 del Decreto 1708 de 1989.
El factor determinante para que se considere con cuanta un acto es la
naturaleza del documento donde consta este, de manera tal que si por este
hecho el documento no contiene informacin alguna sobre el valor de los
bienes, se estar en presencia de un acto sin cuanta, para efectos de la
liquidacin de los derechos registrales, as este verse sobre inmuebles.
En efecto, de acuerdo con el artculo 9 de la Ley 222 de 1995, en la escri-
tura de escisin solo deben aparecer enumerados los bienes y los nmeros de
454 el registro mercantil en colombia
folio de matrcula, o el dato que identifique el registro del bien o derecho res-
pectivo, no siendo necesario indicar cul es el valor de cada uno de los bienes.
El Consejo de Estado concluye, en sentencia de diciembre 11 de 1998,
que solo para efectos de los derechos registrales, la escisin de sociedades
que implique transferencia de inmuebles es un acto sin cuanta. En conse-
cuencia, la tarifa aplicable es la sealada en el numeral 1 del Decreto 1708 de
1989, o sea, $1000 pesos por cada uno de los bienes inmuebles relacionados
en la escritura de escisin. Por las razones expuestas, la Sala anula el siguien-
te prrafo de la instruccin objeto de la demanda:
En razn a que la escisin carece de una reglamentacin especial
frente a los derechos de registro como s la hay en relacin con
los derechos notariales, no puede ser considerada como acto sin
cuanta; y en esas condiciones, la liquidacin de los emolumentos
que causa la prestacin de este servicio se har de conformidad
con lo previsto por el artculo 1 del estatuto tarifario en mencin.
Los apartes ms significativos de la Sentencia del 11 de diciembre de
1998, expediente 0049 y 8898 del Consejo de Estado, Seccin Cuarta, ponen-
te Delio Gmez Leyva, por medio de la cual se anul la precedente transcrip-
cin, son los siguientes:
Al ser la tradicin de inmuebles derivada de la escisin, un acto
sujeto a registro inmobiliario, se causa respecto del mismo el
Impuesto de Registro, a trminos del artculo 226 de la Ley 223
de 1995, en armona con el artculo 1 del Decreto 650 de 1996, re-
glamentario de esta, pues se trata de la inscripcin de un docu-
mento, es decir, la escritura pblica de escisin que contiene una
enajenacin, entre otros, de bienes inmuebles cuyos beneficiarios
son las sociedades beneficiarias (artculo 3 de la Ley 222 de 1995),
y que debe registrarse en la Oficina de Registro de Instrumentos
Pblicos, de conformidad con el artculo 2 del Decreto 1250 de
1970, en armona con el artculo 9 de la Ley 222 de 1995.
As las cosas, como la tradicin de los inmuebles que va en-
vuelta en la transferencia en bloque de los activos y pasivos de
la sociedad escindente a las sociedades beneficiarias, da lugar al
El registro mercantil y las sociedades 455
Impuesto de Registro, resultan acertadas las precisiones efectua-
das por la demandada [] pues se limitan a reconocer la existen-
cia de varios actos sujetos a registro pblico, uno mercantil y el
otro inmobiliario.
[] La transferencia de inmuebles es un acto que si bien re-
sulta de la escisin, no modifica para nada su carcter de reforma
estatutaria, como acto sin cuanta. El acto que tiene cuanta no es
por lo tanto la escisin misma sino el traspaso de inmuebles que
la transferencia en bloque como efecto de la escisin envuelve.
As las cosas, el acto acusado no est configurando una es-
cisin excepcional, esto es, con transferencia de inmuebles, y por
ende, como acto con cuanta, sino reconociendo que en el mis-
mo documento de escisin hay varios actos sujetos a registro, y
por ende varios hechos generadores del impuesto de registro, tal
como expresamente lo reconoce tambin el artculo 2 del Decreto
reglamentario 650 de 1996, cuando prescribe que cuando un
mismo documento contenga diferentes actos sujetos a registro,
el impuesto se liquidar sobre cada uno de ellos, aplicando la base
gravable y la tarifa establecida en la ley.
[] La transferencia de dominio de bienes inmuebles resul-
tante de la escisin de sociedades, es un acto objeto de registro en
la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos y Privados, conte-
nido tambin en la escritura pblica de escisin, acto que depende
de que en la transferencia en bloque resultante de la escisin vaya
envuelta o no la enajenacin de inmuebles, lo que confirma que
la transferencia de dominio de inmuebles es consecuencia de la
escisin como reforma estatutaria.
[] A diferencia de lo que sucede para efectos del Impuesto
de Registro, en el que claramente la escisin de sociedades que
envuelve la transferencia de bienes races es un acto con cuanta,
de acuerdo con el artculo 229 de la Ley 223 de 1995, en concordan-
cia con el artculo 4 del Decreto 650 de 1996.
En opinin de Ricardo Sabogal Vergara (2004, pp. 241 y ss.), para el
Consejo de Estado, aquellos actos que deban registrarse tanto en la cma-
ra de comercio como en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos,
456 el registro mercantil en colombia
comportan una duplicidad de hechos generadores y de actos jurdicos do-
cumentales, generndose frente a cada uno de ellos un tratamiento frente
al impuesto autnomo, independiente e incluso acumulativo. Segn l, no
debe confundirse la coexistencia, en un documento, de varios actos jurdicos
sometidos a registro, con un solo acto jurdico sujeto a formalidad regis-
tral, tanto en las cmaras de comercio como en las oficinas de Registro de
Instrumentos Pblicos. Considera, al igual, que el Consejo de Estado debe va-
riar su doctrina para integrarla con sentencias como la del 21 de septiembre
de 2001 (ponente Ligia Lpez Daz) y la de 12 de noviembre de 2003 (ponente
Juan ngel Palacio), en las cuales se establece que el hecho generador del
impuesto de registro es uno solo, aunque su momento de causacin sea la
instancia de la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos.
3.4.4.2 Transformacin
La transformacin es la reforma estatutaria por medio de la cual los asocia-
dos adoptan un nuevo tipo de estructura societaria diferente a la convenida
en el momento de la constitucin.
Las normas relativas al impuesto de registro consagran la transforma-
cin como hecho generador de dicho impuesto, en los casos consagrados en
los literales 8 (e) y 6 (g), del Decreto 650 de 1996, estableciendo en estos que
si se inscribe un acto o contrato contentivo de una transformacin, y en este
se produce o un aumento de capital o una cesin de cuotas, el impuesto se
liquidar sobre dicha cesin o aumento, y, de no darse ninguno de los ante-
riores, se liquidar como acto sin cuanta.
Dichas referencias a la transformacin como hecho generador del im-
puesto de registro, establecen que por regla general la transformacin cau-
sar impuesto de registro, que se liquidar sobre el monto de la cesin o del
aumento de capital, o como acto sin cuanta.
El artculo 10 del Decreto reglamentario 650 de 1996, establece que:
Cuando los actos, contratos o negocios jurdicos deban regis-
trarse, tanto en oficinas de Registro de Instrumentos Pblicos
como en cmaras de comercio, la totalidad del impuesto se ge-
nerar en la instancia de inscripcin en la Oficina de Registro de
El registro mercantil y las sociedades 457
Instrumentos Pblicos, sobre el total de la base gravable definida
en el artculo 229 de la Ley 223 de 1995 (es decir, sobre el valor in-
corporado en el documento).
Lo anterior permite concluir que, cuando en virtud de una operacin so-
cietaria se transfiera en bloque un patrimonio compuesto, en todo o en parte
(por bienes inmuebles), y dicha operacin implique un cambio en la estructura
societaria para el ente jurdico, se subsumir el impuesto de registro relativo a
la transformacin en el pago del impuesto de registro referido al traspaso de
los bienes inmuebles. Vale recordar que las tarifas con las cuales estn gravados
los actos sujetos a registro en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos
van del 0,5 al 1 %, determinadas por la respectiva Asamblea Departamental.
3.4.4.3 La fusin
La fusin sigue, en relacin con el impuesto de registro, la misma regla ge-
neral estudiada hasta ahora. Corresponde entonces mirar las excepciones a
esta regla general en materia de fusin.
3.4.4.3.1 Fusin por creacin y fusin por absorcin
En la fusin por creacin, donde dos o ms sociedades se extinguen sin liquidar-
se, con el propsito de crear una nueva sociedad que recibe el patrimonio de las
compaas fusionadas; y en la fusin por absorcin, donde una o ms socieda-
des se extinguen para transferir en bloque sus patrimonios a otra sociedad ya
existente, que subsiste como persona jurdica, se aplica, sin ninguna posibilidad
de interpretacin amplia o favorable, el artculo 8 (e) del Decreto 650 de 1996.
Para la determinacin del impuesto a pagar, en ambos casos de fusin
debe mirarse si la aportacin patrimonial de las sociedades fusionadas se
hace mediante un incremento del capital social o suscrito de la sociedad
absorbente, o si, en tratndose nicamente de sociedades por acciones, la
recepcin patrimonial se realiza mediante la emisin de acciones (siempre
y cuando estas alcancen para compensar el valor de las aportaciones que
recibe). La diferencia entre ambos sistemas de transferencia patrimonial ra-
dica en que, mediante el primer mtodo, el impuesto de registro se liquida
458 el registro mercantil en colombia
sobre el aumento de capital suscrito o social, y, mediante el segundo, se li-
quida como acto sin cuanta. Se liquidara el impuesto sobre el aumento del
capital, en el primer caso, toda vez que encuadra de manera perfecta con el
supuesto de hecho del artculo 8 (e) del Decreto 650 de 1996; y como acto
sin cuanta, en el segundo caso, toda vez que estara cediendo acciones y no
cuotas o partes de inters societario.
La Superintendencia de Sociedades, en oficio 220-29640 del 15 de di-
ciembre de 1994, estableci que:
[] Cuando la fusin es por absorcin, implicara la realizacin
de alguna de las siguientes operaciones: o el aumento de capital,
aprobado con el qurum previsto para esa reforma estatutaria, y
ese aumento corresponder al valor de los patrimonios netos [sic]
que se incorporan por la fusin, o si la fusionante es una sociedad
annima y esa sociedad tiene acciones en cartera que alcanzan
para compensar el valor de las aportaciones que recibe, pues en-
tonces no necesitar hacer esa reforma. No requiriendo entonces
aumentar el capital autorizado, pues bastar la correspondiente
emisin de acciones a fin de colocarlas frente a los asociados de
las sociedades que concurran a la fusin.
Lo anterior implica, pues, que si el capital autorizado de la sociedad ab-
sorbente no es igual o mayor al capital suscrito resultante de la consolidacin
patrimonial de las sociedades fusionadas, la absorbente deber aumentarlo.
Y si el capital autorizado de la sociedad absorbente es igual o mayor al capital
suscrito de la absorbente despus de la fusin, entonces podr emitir accio-
nes para colocarlas entre los asociados de la(s) sociedad(es) absorbida(s). En
este orden de ideas, cabe anotar que el consecuencial aumento de capital
autorizado en nada afecta la liquidacin del impuesto de registro a pagar,
toda vez que el hecho generador es el aumento de capital suscrito, y este
aumentar dependiendo del monto que sea asignado a la cuenta capital.
3.4.4.3.2 Fusin entre sociedades nacionales y extranjeras
Pueden darse aqu tres supuestos: (i) la absorbente es extranjera y la absor-
bida es nacional; (ii) la absorbente y la absorbida son sucursales de sociedad
El registro mercantil y las sociedades 459
extranjera, ambas incorporadas en Colombia, (iii) la absorbente es extran-
jera y tiene una sucursal incorporada en Colombia, y la absorbida es una
sociedad nacional.
En el primer caso (absorbente extranjera y absorbida nacional), el ofi-
cio 220-16478 de agosto 30 de 199444, expedido por la Superintendencia de
Sociedades, estableci que:
[] A la luz del ordenamiento jurdico colombiano, es posible
considerar viable la fusin entre una sociedad extranjera y una
44 Con posterioridad a la expedicin de este Oficio, la Superintendencia de Sociedades
expidi los siguientes:
Oficio 220-63542 del 12 dic. 2004: Efectuada la precisin que antecede y en el even-
to en que la fusin que se proyecta corresponda a la fusin por creacin prevista
por el legislador en el citado artculo 172 ibdem, es claro que puede llevarse a cabo,
siempre que se cumpla el procedimiento establecido en el artculo 173 y siguientes
del Cdigo de Comercio mediante la constitucin de una nueva compaa en los tr-
minos del artculos 110 y siguientes del Cdigo de Comercio, mecanismo en el que,
adems, se impone cumplir con las normas propias de la inversin extranjera en
Colombia, previstas en el rgimen cambiario (Decreto 1844 del 2 de julio de 2003).
Oficio 220-051140 del 13 de septiembre de 2005. Consecuente con lo expuesto y
teniendo en cuenta que dentro del marco de la legislacin tanto societaria como
contable, la prima en colocacin es un elemento componente del patrimonio por
disposicin expresa de la ley susceptible de ser capitalizada o distribuida a discre-
cin del mximo rgano social, en concepto de este Despacho no existira bice
desde esa perspectiva, para que en el proceso de integracin patrimonial que surta
como consecuencia de la fusin, se lleve el saldo de la misma que registre la so-
ciedad absorbida, a la cuenta de capital de la sociedad matriz absorbente, la que
podr darle la destinacin a que haya lugar, conforme a las reglas que apliquen
en el pas de su residencia, en concordancia con las nacionales, siempre que estas
condiciones sean previamente fijadas en el correspondiente compromiso, donde
se deben ver igualmente reflejadas las variaciones que se registren en el capital
asignado como en las dems cuentas del capital que corresponde a la sucursal que
la misma tenga incorporada en Colombia.
Oficio 220-73777 del 21/12/2006: [] la operacin es viable al amparo de la legislacin
mercantil, bien cuando quiera que la primera, es decir la sociedad extranjera, absorba
a la segunda o, que esta, la colombiana, absorba a la sociedad extranjera [].
Oficio 220-21507 del 25 de abril de 2007: No es posible deducir que en el evento de
que una sociedad extranjera pretenda absorber una sociedad nacional, sin que vaya
a mantener actividades permanentes en Colombia, sea innecesario incorporar una
sucursal en el territorio nacional. En esos casos no es factible hacer una fusin, pues
si el objeto no es continuar desarrollando el objeto social de la nacional, la fusin no
es el escenario expedito para alcanzar los resultados que se persiguen [].
460 el registro mercantil en colombia
sociedad colombiana, en virtud de la cual la primera absorba a la
segunda, establecindose por aquella, como consecuencia, una
sucursal en nuestro pas, que no solo contine con el desarrollo
del objeto social de la nacional, sino que asuma sus obligaciones.
Este oficio establece la obligacin, por parte de las sociedades extran-
jeras, de enviar: (i) la resolucin o acto en que la sociedad extranjera haya
acordado la fusin; (ii) compromiso de fusin, acreditando los requisitos
necesarios exigidos por la legislacin propia de la sociedad extranjera, y
(iii) estados financieros producidos por la compaa, con un corte ajustado
a la toma de decisin de fusin, de acuerdo con las previsiones del Decreto
2649 de 1993.
En el segundo caso (fusin de dos sucursales de sociedades extranje-
ras en Colombia) la Superintendencia de Sociedades cambi, mediante oficio
220-45783 de agosto 29 de 1997, la posicin hasta entonces sostenida por
dicha entidad e incorporada en el oficio 200-50922 de noviembre 12 de 1996,
segn la cual era improcedente aplicar a las sucursales de sociedades extran-
jeras las normas sobre fusin y escisin consagradas para las sociedades mer-
cantiles, debindose por ende realizar simplemente una integracin patrimo-
nial. El concepto emitido en el ao 1997 establece que la Superintendencia es
competente para vigilar las sucursales de sociedades extranjeras y que, por
lo tanto, se les aplican a ellas las mismas normas que rigen a las sociedades
civiles y mercantiles45. Establece la entidad de control que:
[] Como quiera que la proteccin a terceros cobra especial im-
portancia en materia de fusiones, se observa ntidamente la ne-
cesidad de la publicacin, en un diario de amplia circulacin na-
cional, un aviso destinado a poner en conocimiento de cualquier
interesado, que se ha acordado la fusin de por ejemplo [sic] unas
determinadas sociedades extranjeras [].
45 Con posterioridad a la expedicin de este Oficio, expidi la Superintendencia de
Sociedades el Oficio 220-108141 del 24 de octubre de 2008, donde se establece que
al no ser las sucursales de sociedades extranjeras personas jurdicas, no pueden
participar estas en procesos de fusin y escisin, ni como absorbentes ni como
absorbidas, y en el caso de la escisin, ni como escindentes ni como beneficiarias.
El registro mercantil y las sociedades 461
Para atribuirse la facultad de imponer dichas regulaciones, cita el art-
culo 5 del Tratado de Montevideo (ratificado por Colombia mediante la Ley
33 de 1992), que dispone que si bien las sociedades que tengan el carc-
ter de persona jurdica se regirn por las leyes de su domicilio [], para el
ejercicio de actos comprendidos en el objeto de la institucin se sujetarn a
las prescripciones establecidas en el Estado en el cual intentan realizarlos.
Mediante este pronunciamiento, adquieren las sucursales de sociedades
extranjeras (entes sin personalidad jurdica distinta de la que posee la so-
ciedad extranjera) las obligaciones estipuladas para la fusin de sociedades
comerciales en la Circular 7 de 1996. Si bien la Superintendencia establece
expresamente que en nada se oponen ambos conceptos, la aplicacin de
uno excluye inmediatamente el otro.
Para el tercer caso, mediante oficio 220-30946 del 27 de junio de 2002,
la Superintendencia de Sociedades estableci que:
[] De conformidad con la Ley 33 de 1992, las sociedades extran-
jeras que pretendan realizar un acto comprendido en el objeto de
su institucin, se sujetarn a las prescripciones establecidas en el
Estado en el cual intentan realizarlas. Por tratarse de un negocio
que implica, adems de la reforma y extincin de una sociedad
colombiana, la eventual afectacin de los intereses de todos los
acreedores de la compaa, es apenas obvio que todos los involu-
crados en el proceso, incluidas las entidades de vigilancia y control
que dan su autorizacin, deban tener certeza sobre las condicio-
nes econmicas de la sociedad absorbente.
Ratifica la Superintendencia que, en tratndose de sucursales de socie-
dades extranjeras:
En lo que concierne a la fusin, las normas propias previstas para las
sociedades colombianas tambin le sern aplicables y, en la medida
en que se ajuste a la naturaleza propia de este ente econmico, de-
ber aportar los mismos documentos que la sociedad colombiana.
En el primer caso (absorbente extranjera y absorbida nacional) el im-
puesto de registro ser liquidado como acto sin cuanta, toda vez que la
462 el registro mercantil en colombia
cmara de comercio del domicilio de la absorbida solo proceder al registro
de la extincin de la sociedad.
En el segundo caso (absorbente y absorbidas son sucursales de socie-
dades extranjeras, ambas domiciliadas en Colombia), al igual que en el ter-
cero (absorbente extranjera con sucursal en Colombia y absorbida nacional),
se generar el impuesto por la inscripcin del acto relativo a la fusin sobre
el respectivo aumento de capital.
3.4.4.3.3 Fusin de empresas unipersonales
La fusin de empresas unipersonales es viable por los mismos motivos adu-
cidos sobre la escisin de empresas unipersonales. Se dara, ms que un in-
conveniente jurdico, un inconveniente de orden prctico; toda vez que al
fusionarlas se convertira la absorbente en sociedad si cada E. U. tiene como
titulares a empresarios distintos, a menos que dentro del trmino de seis
meses, establecido por la ley para efectuar la conversin en sociedad, esta
cediera las cuotas y as conservara su carcter unipersonal.
La prohibicin, consistente en fusionar varias empresas unipersonales
cuyas cuotas pertenezcan al mismo dueo, se convierte en un problema de
orden prctico, toda vez que en la prctica es raro ver fusiones de empresas
unipersonales de dueos distintos, que a toda costa quieran mantener el
carcter unipersonal de la empresa. El profesor Francisco Reyes propone que
la forma para hacerlo es que el dueo de las cuotas celebre una cesin de
cuotas con un tercero, con pacto de devolucin, evadiendo as la prohibicin
del artculo 75 de la Ley 222 de 1995. Una vez cedidas las cuotas, y realizada
la fusin, dentro del trmino de seis meses contados a partir de esta deber
ceder sus cuotas, para as quedar en manos de un solo titular.
La regulacin impositiva en materia de registro, tratndose de opera-
ciones de fusin y escisin, es bastante compleja, toda vez que debe primero
aclararse el alcance del literal j) del artculo 8 del decreto 650 de 1996, en el
cual se establece que a las empresas unipersonales se les aplicar, en lo per-
tinente, lo dispuesto para las de responsabilidad limitada. Segn lo anterior,
el impuesto de registro se liquidara sobre el capital social de la sociedad que
surja como consecuencia de la fusin de las dos empresas unipersonales; o
sobre el suscrito, si de la conversin resulta una sociedad por acciones. Pero
si, acudiendo al anterior ejemplo, en una empresa unipersonal se ceden sus
El registro mercantil y las sociedades 463
cuotas a un tercero, para fusionar dicha compaa con otra empresa uniper-
sonal de su propiedad (conformando una sociedad), y luego el tercero cede
nuevamente sus cuotas a quien era originalmente su propietario, quedando
as el 100 % de las cuotas en cabeza del propietario original (y convirtindose
nuevamente en E. U.), la carga impositiva por concepto de registro sera el tri-
ple. Esto, porque se causara el impuesto al ceder las cuotas al tercero (liquida-
do sobre el 100 % del valor de la cesin); despus, nuevamente al convertirse
en sociedad (liquidado sobre el capital suscrito); luego, al ceder nuevamente
sus cuotas, y luego, al constituirse nuevamente en empresa unipersonal.
3.4.4.3.4 Fusin triangular
La fusin triangular, entendida como aquella en la cual una sociedad matriz
crea una filial, para que sea esta quien absorba la compaa que se desea
adquirir, constituye un mecanismo prctico de llevar a cabo fusiones cuando
no se quiere comprometer la responsabilidad de la matriz, y cuando no se
quiere que los accionistas de la matriz tengan derecho a retirarse.
El impuesto de registro, en este tipo de fusiones, se liquidar tomando
como base el aumento de capital de la nueva sociedad.
3.4.4.3.5 Fusin de sociedades de economa mixta y sociedades con
participacin estatal
Las sociedades pblicas (sociedades constituidas bajo las formas corporati-
vas del Cdigo de Comercio, pero con participacin de entidades estatales),
las sociedades de economa mixta, y las empresas industriales y comerciales
del Estado, pueden fusionarse bajo un rgimen especial, conformado por
normas administrativas especiales (Ley 489 de 1998), y por normas comer-
ciales, las cuales, en muchos aspectos, se contradicen. Este tipo de fusin,
bajo un errneo criterio del Ejecutivo, qued exento del impuesto de regis-
tro. El criterio utilizado para declarar exento del impuesto de registro la fu-
sin de dichas empresas, fue que tenan el carcter de empresas pblicas, y
que, por esta razn, poda permitirse el no pago de este gravamen. Se consi-
dera errneo el criterio del Ejecutivo, puesto que no diferencia los ingresos
corrientes de la Nacin de los ingresos corrientes que engrosarn las arcas
departamentales.
464 el registro mercantil en colombia
3.4.4.3.6 Fusin impropia
En el Concepto 220-41365, la Superintendencia de Sociedades estableci que:
[] Como una variante de este fenmeno, aparece regulada en
este acpite la llamada fusin impropia, que, frente a la anterior,
presenta dos diferencias fundamentales:
a) Que en este caso no se est en presencia de una unin de
sociedades, sino simplemente en el surgimiento de una nueva so-
ciedad que absorbe a otra, y b) que la disolucin de la sociedad
absorbida se ha producido previamente a la fusin, como conse-
cuencia de la ocurrencia de alguno de los hechos previstos en la
ley o en el contrato como causal de disolucin.
De manera increble, pero cierta, precis la Superintendencia en este
mismo concepto, al preguntrsele si era necesario obtener su aprobacin
para realizar una fusin impropia (que ni de fusin ni de impropia tiene
nada), que:
La respuesta a la segunda inquietud est resuelta dentro de las
atribuciones de esta Superintendencia, dentro de las cuales se es-
tablece que, respecto de las sociedades vigiladas, le corresponde a
este organismo autorizar las reformas estatutarias consistentes
en la fusin y escisin, precepto en el que la ley no distingue mo-
dalidad alguna, por lo que, acorde con los principios de interpreta-
cin de la ley contenidos en el Cdigo Civil, debe concluirse que tal
autorizacin debe proferirse tambin cuando se trate de fusin
impropia, reforma que como se advirti anteriormente debe reali-
zarse de acuerdo con el mismo procedimiento (artculo 84, nume-
ral 7 de la Ley 222 de 1995).
Resulta difcil de entender lo anterior, puesto que en el mismo concep-
to se desvirta el hecho de que esta figura sea una fusin (unin de socie-
dades), sino que se trata verdaderamente de una reconstitucin, para seguir
adelantando las funciones de la sociedad. Y, no obstante esto, se le exige la
autorizacin de la Superintendencia.
El registro mercantil y las sociedades 465
Para el tema que se analiza, la fusin impropia de dos sociedades an-
nimas que se encuentren disueltas por estar incursas en el supuesto de he-
cho del artculo 457, n. 2, del Cdigo de Comercio; es decir, que ambas hayan
sufrido prdidas que reduzcan su patrimonio neto por debajo del cincuen-
ta por ciento del capital suscrito, no implicara ni un aumento de capital ni
una cesin de cuotas o partes de inters, por tratarse de acciones. Si bien es
atpico, no existe norma legal que impida que dos sociedades en estado de
disolucin se fusionen.
3.4.5 Disolucin
La disolucin es el momento en el cual la sociedad suspende el desarrollo de
su objeto social y entra en liquidacin. Todas las causales de disolucin de-
ben sujetarse a las normas previstas para las reformas del contrato social46,
excepto una: la causal general de disolucin por vencimiento del trmino
previsto para su duracin en el contrato, si este no fuere prorrogado vlida-
mente antes de su expiracin.
Para este caso excepcional, establece el artculo 219 del C. Co. que la di-
solucin de la sociedad se producir, entre los asociados y respecto de terce-
ros, a partir de la fecha de expiracin del trmino de su duracin. Constituye
este un nico caso, respecto a la disolucin, en el cual no se hace necesario
el registro para dar publicidad y oponibilidad a una situacin societaria que
normalmente s lo requerira. La ley establece, con un gran sentido prcti-
co, la operancia inmediata de esta causal, sin que sea necesario que medie
el registro de la respectiva reforma estatutaria. Lo contrario implicara que
sociedades que se encuentran disueltas por vencimiento del trmino de su
duracin no pudieran ser liquidadas, a menos que hubieran registrado la
respectiva reforma al contrato social.
La causal de disolucin por decisin de autoridad, si bien no opera de ple-
no derecho como la causal de vencimiento del trmino, y no es una reforma al
contrato social (como s lo son otras causales), deber ser inscrita en el Registro
Mercantil, para garantizar la publicidad y los derechos de los acreedores.
46 A partir de la expedicin de la Ley 1429 de 2010 (artculo 24), la decisin de disolver
la sociedad no constituye una reforma estatutaria.
466 el registro mercantil en colombia
Al darse cualquier otra causal (como la imposibilidad de desarrollar la
empresa social, la reduccin del nmero de asociados a menos del requeri-
do, o que exceda a ms del nmero permitido, las que expresamente se esti-
pulen en el contrato, entre otras), esta deber sujetarse a las reglas previstas
para la reforma del contrato social, elevndose su reforma a escritura pbli-
ca y efectundose su correspondiente registro para fines de oponibilidad.
A excepcin del vencimiento del trmino de duracin, todos los docu-
mentos que dispongan la disolucin de la sociedad deben ser inscritos en el
Registro Mercantil. As pues, si se tratare de causales de disolucin que de-
pendan de la decisin del mximo rgano social (como la terminacin de la
empresa, extincin de las cosas que constituyen su estructura bsica, reduc-
cin o nmero de socios que contravengan su objeto, o las causales previstas
en el contrato, entre otras), de haber un acuerdo mayoritario, se declara la di-
solucin, se formaliza tal decisin mediante escritura pblica y se inscribe en
el Registro Mercantil de la cmara de comercio del domicilio de la sociedad.
De haber desacuerdo, se podr solicitar a la Superintendencia de Sociedades
que dirima las discrepancias que surjan, relativas a la ocurrencia de las cau-
sales de disolucin (artculo 138, Ley 446 de 1998), o someterlo a decisin ar-
bitral, si existiere clusula compromisoria (Ley 23 de 1991, artculo 96), lo cual
culminara en una decisin administrativa o arbitral que debe ser inscrita en
el Registro Mercantil. La decisin de autoridad competente, sea esta un juez
civil del circuito (en caso de sociedades no vigiladas, CPC, artculo 627) o por la
Superintendencia de Sociedades (Ley 222 de 1995, artculo 84 (5)), culminar
forzosamente en la inscripcin de la providencia en el Registro Mercantil. De
igual manera, la decisin que libremente adopten los asociados (en virtud del
artculo 218 (6) del C. Co.) para disolver la sociedad mercantil, deber igual-
mente elevarse a escritura pblica e inscribirse en el Registro Mercantil.
En cualquiera de los casos en que deba registrarse el documento en
que conste la decisin de disolver la sociedad, este generar un impuesto
de registro que deber liquidarse como acto sin cuanta, puesto que en l no
se incorporan derechos apreciables pecuniariamente. Si bien no existe una
mencin expresa dentro del artculo 6 del Decreto 650 de 1996, que deter-
mine que dicho acto se liquida como acto sin cuanta, el mismo artculo 6, al
expresar que se consideran contratos o negocios jurdicos sin cuanta, en-
tre otros [], abre la puerta para que se incorporen a esta lista no taxativa
actos como la disolucin societaria.
El registro mercantil y las sociedades 467
Las providencias que provengan de decisin de autoridad competente,
en relacin con la disolucin societaria, no generaran el impuesto de regis-
tro, toda vez que, segn lo establecido en el artculo 3 del Decreto reglamen-
tario 650 de 1996:
No generan impuesto de registro, la inscripcin y cancelacin de
las inscripciones de aquellos actos o providencias judiciales y ad-
ministrativas que por mandato legal deban ser remitidas por el
funcionario competente para su registro, cuando no incorporan
un derecho apreciable pecuniariamente.
3.4.6 Liquidacin
Es sabido que la liquidacin generar impuestos de registro por el monto
del 0,7 % sobre el patrimonio lquido adjudicado. Este se ha convertido en el
acto societario ms cuestionado en materia de impuesto de registro, hasta
el punto que la Gobernacin de Antioquia se vio obligada a solicitar un con-
cepto del Ministerio de Hacienda para aclarar este tema.
La consulta planteada por la Direccin de Rentas de la Secretara de
Hacienda Departamental al Ministerio de Hacienda, en oficio radicado bajo
el nmero 4746 del 26 de enero de 2004, es la siguiente:
Pregunta: En las liquidaciones de sociedad conyugal, comercial,
sucesiones, la base gravable est dada por el activo lquido o por
el activo bruto?.
Respuesta: Dispone la Ley 223 de 1995:
artculo 229. Base gravable. Est constituida por el valor in-
corporado en el documento que contiene el acto, contrato o nego-
cio jurdico.
Por lo tanto, para efectos de la liquidacin y pago del impues-
to, en el caso de liquidacin de sociedad conyugal, o de sociedad
comercial, no acudimos a los conceptos de activo bruto y de activo
lquido. Conforme a lo dispuesto en la ley, se tomar como base
gravable el valor por el cual son adjudicados los bienes en cada
una de las hijuelas.
468 el registro mercantil en colombia
No sobra advertir que en el caso de las liquidaciones de socie-
dad conyugal, si alguno de los cnyuges es comerciante, y se adju-
dican bienes inmuebles, el registro procede tanto en la cmara de
comercio como en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos,
por lo cual, la base gravable estar conformada por el total de los
bienes adjudicados. Si ninguno de los cnyuges es comerciante, el
registro de la liquidacin de sociedad conyugal nicamente pro-
ceder sobre los bienes inmuebles adjudicados y, por lo tanto, la
base gravable estar conformada por el valor de dichos bienes.
Queda claro, entonces, que la base gravable bajo la cual se liquida el im-
puesto de registro est constituida por el valor incorporado en el documen-
to que contiene el acto, contrato o negocio jurdico. Este valor incorporado
debe ser interpretado como el patrimonio adjudicado, y no como el activo
lquido o como el activo bruto. Es fcil confundir estos conceptos, toda vez
que el acta final de liquidacin incluye el balance final de la empresa, y en di-
cho balance pueden subsistir (aunque no es comn) los activos lquidos, los
activos brutos y los pasivos. Sera este el caso de una sociedad cuya acta de
liquidacin comprenda pasivos que no hayan sido cancelados por la socie-
dad, salvo que los activos hayan sido insuficientes para pagar los pasivos de
la sociedad. En este caso, si se trata de una compaa cuya responsabilidad
est limitada al monto de los aportes, los asociados no responden, pero tam-
poco reciben activos; si no se trata de una sociedad donde se responda hasta
el monto de sus aportes, los asociados asumen dicha deuda solidariamente.
La base para liquidar el impuesto de registro sera el 0,7 % sobre el pa-
trimonio lquido adjudicado. Este constituye la base gravable, puesto que es
el valor residual de los activos del ente econmico (menos el pasivo externo),
plasmado en el acta que debe inscribirse en el Registro Mercantil; para as
dar cumplimiento a lo dispuesto en el numeral 9 del artculo 28 del Cdigo
de Comercio, y al artculo 58 del Decreto 960 de 1970.
El liquidador deber protocolizar, mediante escritura pblica, el acta
contentiva de la cuenta final de liquidacin. Esta escritura debe contener,
adems, las diligencias de inventario de los bienes de la sociedad, si se tra-
ta de sociedades vigiladas por la Superintendencia de Sociedades. Desde la
entrada en vigencia de la Ley 222 de 1995, no es necesario solicitarle a la
Superintendencia de Sociedades la aprobacin de la liquidacin.
El registro mercantil y las sociedades 469
Si bien subsiste el requisito de tener que protocolizar en notara el acta
final de liquidacin (inciso 3 del artculo 247 del C. Co.), el impuesto de regis-
tro se liquida en el momento de la inscripcin del acta final de liquidacin
en el Registro Mercantil, a una tarifa del 0,7 % sobre el patrimonio lquido.
Posteriormente, deber liquidarse el impuesto de registro sobre el valor de
los bienes adjudicados en el procedimiento respectivo de tradicin, ante la Oficina
de Registro de Instrumentos Pblicos, cuando se trate de bienes inmuebles.
3.4.7 Reconstituciones
Las reconstituciones societarias, previstas en el ordenamiento mercantil
como mecanismos extraordinarios de preservacin del ente jurdico, consti-
tuyen un importante tema en materia de impuesto de registro, puesto que
no han sido regulados por el Legislador ni el Ejecutivo.
La reconstitucin consagrada en el artculo 180 del C. Co. (errneamen-
te intitulada fusin impropia), dirigida a aquellas sociedades disueltas
que estando en proceso liquidatorio vayan a entregar sus negocios a otra
sociedad nueva para que sea esta quien los contine en un plazo no mayor
a seis meses; y la reconstitucin del artculo 250 del mismo cdigo, que es-
tipula que las sociedades disueltas podrn no liquidarse mediante la cons-
titucin de una nueva sociedad que contine la empresa social; estaran, en
principio, regidas en materia de impuesto de registro, por las normas que
ese impuesto para la constitucin de sociedades.
Lo anterior implica que el impuesto que deber pagar la nueva socie-
dad debe ser liquidado con base en su capital suscrito o social (dependiendo
de si es por acciones o por cuotas), y no con base en el aumento de capital o
en la cesin de cuotas, como sera el caso de una fusin.
3.4.8 Conversin
La conversin opera nicamente cuando se transforma una sociedad co-
mercial en una empresa unipersonal, o viceversa. La ley tributaria, y su co-
rrespondiente decreto reglamentario, nada tratan sobre la conversin como
hecho generador del impuesto de registro.
470 el registro mercantil en colombia
Como qued establecido dentro de la primera parte de este trabajo, no
es posible imputar a un hecho que constituye una conversin otro hecho
generador. Es decir, no puede liquidarse el impuesto de registro de una con-
versin con base en la constitucin de una E.U., toda vez que la constitucin
y la E. U. se dan por motivos dismiles: mientras en la constitucin se hace un
aporte a una persona jurdica que actuar de forma autnoma e indepen-
diente de su constituyente, la conversin se da una vez se reduzca el nmero
de asociados a un nmero menor que el permitido por ley (conversin de
sociedad a E. U.), o una vez haya ms de un propietario de las cuotas de una
E. U. (conversin de E. U. a sociedad).
Podra afirmarse que, en estricto sentido, no existe un hecho genera-
dor que se adece a la conversin, y, por ende, debe considerarse un acto
excluido del pago del impuesto de registro. Cualquier intento de liquidar un
impuesto sobre este hecho generador, debe dar lugar a una reclamacin de
pago de lo no debido.
3.4.9 Nombramientos, remociones, revocaciones
y otros actos sin cuanta
Este tipo de actos se liquidan como actos sin cuanta, toda vez que no cons-
tituyen, en s, una reforma a los estatutos sociales. Sobre este punto, el art-
culo 6 del Decreto 650 de 1996, establece que:
Todos los actos, contratos o negocios jurdicos sin cuanta, es decir,
aquellos que no incorporan derechos apreciables pecuniariamen-
te a favor de los particulares, sujetos al impuesto de registro, esta-
rn gravados con tarifas entre dos (2) y cuatro (4) salarios mnimos
diarios legales []. Se consideran como actos, contratos o negocios
sin cuanta, entre otros []: los actos de nombramiento, remocin,
o revocacin de representantes legales, revisores fiscales, liquida-
dores, representantes de los tenedores de bonos, representantes
de los accionistas con derecho a dividendo preferencial, y apode-
rados en general.
El registro mercantil y las sociedades 471
Se liquidarn tambin como actos sin cuanta, entre otros, los actos por
los cuales se reasume la administracin de las sociedades, los relativos al
derecho de retiro, las comunicaciones que declaren la existencia de grupos
econmicos, situaciones de vinculacin entre sociedades matrices (subordi-
nadas y subsidiarias), el programa de fundacin, la inscripcin de escrituras
de constitucin y reformas, y dems documentos ya inscritos en otra cmara
de comercio (por razn del cambio de domicilio), entre otros.
3.4.10 Disminucin de capital
La disminucin de capital es permitida por el artculo 122 del C. Co., al es-
tablecer que este podr aumentarse o disminuirse en virtud de la corres-
pondiente reforma estatutaria. Las normas que regulan la disminucin de
capital se encuentran en el captulo relativo a los aportes a sociedades. Lo
anterior es curioso, puesto que de esta forma solo se considera aporte lo que
provenga de capitalizaciones externas, desconociendo que las capitalizacio-
nes internas tambin influyen en la conformacin del capital.
La disminucin de capital requerir autorizacin de la Superintendencia
de Sociedades, cuando la operacin implique un efectivo reembolso de
aportes (artculo 2 (20) del Decreto 1080 de 1996). Cuando la disminucin
no implique un efectivo reembolso de aportes (como la disminucin de ca-
pital para absorber prdidas de perodos anteriores, y enervar as la causal
de disolucin por prdidas), no ser necesaria la autorizacin que emita este
organismo de control; toda vez que la garanta de los acreedores, represen-
tada en los activos patrimoniales, no sufre desmejora. En este caso, solo ne-
cesitara la sociedad efectuar la correspondiente reforma estatutaria, ten-
diente a establecer el nuevo monto del capital social.
Existe la discusin sobre el alcance de la jurisdiccin de la Superintendencia
de Sociedades frente a la autorizacin de disminuir el capital cuando se decide
hacer reembolsos en sociedades civiles. Sobre este caso, la Superintendencia
de Sociedades, en el oficio 68737 de diciembre 18 de 1997, estableci que:
[] Es claro que a la Superintendencia de Sociedades le correspon-
de autorizar la disminucin del capital de cualquier sociedad mer-
cantil, sin tener en cuenta el grado de control que ejerza sobre la
472 el registro mercantil en colombia El registro mercantil y las sociedades 473

misma, siempre que dicha operacin implique un efectivo reem- implicaciones fiscales, fundadas bsicamente en la causacin del impues-
bolso de aportes, independientemente del monto del mismo y de to departamental de registro; una herramienta de recaudo que cada vez va
que la sociedad carezca de acreedores. adquiriendo mayor importancia para los fiscos regionales, y que, de alguna
manera, desplaza recursos del Gobierno central a las regiones, puesto que,
Una interpretacin racional de lo anterior sera la de que la atribucin si se causa el impuesto de registro, los actos quedan excluidos del impuesto
de la Superintendencia, en cuanto a autorizar la disminucin de capital, no nacional de timbre.
est subordinada a un determinado grado de supervisin (inspeccin, vigi- La trascendencia del registro frente a terceros imprime una innegable
lancia o control), pero s se circunscribe dentro de las empresas sobre las connotacin a la responsabilidad que asumen las cmaras de comercio en
cuales tiene injerencia. Por tanto, una sociedad civil ajena a la jurisdiccin de el manejo del registro pblico mercantil; y en el mensaje que llevan a la co-
la Superintendencia de Sociedades, no tendr por qu solicitar autorizacin munidad comercial con los certificados expedidos con base en tal registro. Y
para disminuir su capital cuando pretenda rembolsar aportes. para todos los particulares, y para los operadores en los negocios, la consulta
Sera absurda (por desfavorable) la interpretacin segn la cual las so- del registro pblico es una fuente invaluable de informacin. Los certifica-
ciedades ordinarias de minas, las sociedades civiles en general, y aun las so- dos que expide la cmara de comercio constituyen un valiossimo instru-
ciedades comerciales que no se encuentren vigiladas por la Superintendencia mento en la toma de decisiones y en la seguridad de las operaciones.
de Sociedades, tuvieran que recurrir a este rgano (que les es extrao) a so-
licitar una autorizacin para un trmite donde no existe norma expresa que Nota: Las subrayas utilizadas son iniciativa de los autores (aun las de los textos literal-
mente transcritos).
as lo indique.
Sea cual fuere la interpretacin que se acoja, la liquidacin del impues-
to de registro siempre se liquidar de la misma forma: como acto sin cuan-
ta; toda vez que no existe una base positiva o un excedente sobre el cual
hacer recaer el gravamen, sino que, por el contrario, existe una disminucin
o saldo negativo, haciendo an ms lgico el que dicho impuesto se liquide Bibliografa
como acto sin cuanta. Longas Londoo, H. (2002). Escisin de sociedades. Manual de trmite,
Medelln: Dik.
Reyes Villamizar, F. (2002). Derecho societario, tomo ii, Bogot: Temis.
Conclusin Sabogal Vergara, R. (2004). La jurisprudencia tributaria del Consejo de
Estado, Bogot: ICDT.
Como regla bsica, el sistema generalizado de registro de actos societa-
rios, en el derecho comercial colombiano, produce un efecto de publicidad
y de oponibilidad muy en la lnea de los artculos 29 (4) y 901 del Cdigo de
Comercio. Sin embargo, existen excepciones al registro como fuente de opo-
nibilidad, que lo consagran como elemento de validez de ciertos actos y de-
cisiones corporativas, tal como se analiz en este documento. La desviacin
de la regla general obedece, en casi todos los casos, a haber trasladado cier-
tas instituciones desde legislaciones que tienen una significacin registral
diferente a la que rige en Colombia. Pero, adems, el registro mercantil tiene
 475

C aptulo v I ii

La matrcula
mercantil y la funcin
certificadora

Jorge Hernn Gil Echeverry

Abogado de la Universidad del Cauca. Especializado en Derecho Comercial y
Derecho de Sociedades en la Universidad Javeriana. Profesor de posgrado en
las Universidades del Rosario, Javeriana, Santo Toms y Nacional. rbitro de las
cmaras de comercio de Bogot, Cali, Barranquilla, Bucaramanga e Ibagu.
476 el registro mercantil en colombia
Resumen
El sistema registral colombiano est montado sobre la base dual del corres-
pondiente a la matrcula del comerciante y la inscripcin de los dems actos y
contratos que afectan a dicho comerciante, persona natural o jurdica. Como
es de resaltar, el primer ingreso al Registro lo constituye la solicitud de matr-
cula y su inscripcin efectiva corresponde al antecedente registral necesario
para poder inscribir los dems actos o contratos sujetos a dicha formalidad.
En este orden de ideas, la importancia de la matrcula aparece de bulto.
Sin embargo, las inscripciones no tienen sentido en el mundo jurdico ni en
el trfico mercantil si no son certificadas y publicitadas por los entes regis-
trales, razn por la que la certificacin se convierte en la funcin primordial
de las cmaras de comercio.
Abstract
The Colombian registrar system is created on a dual base corresponding to
the trader enrolment and inscription of other acts and contracts which affect
said trader, natural or legal person. This highlights, that the first entry in the
registry constitutes the request for enrolment and its effective inscription
corresponds to the necessary registry antecedent to be able to register other
acts or contracts subject to this formality.
In this order of ideas, the importance of enrolment appears as a raised
lump. Nevertheless, inscriptions have no place in the legal world, nor in that
of mercantile traffic if they are not certified and publicised by the registry
entities, the reason for which their certification becomes a primordial function
in the Chambers of Commerce.
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 477
-1-
LA MATRCULA
1.1 Introduccin
La matrcula surgi en la Edad Media como una especie de carnetizacin
de quienes ejercan el comercio y queran pertenecer a las corporaciones o
agremiaciones de comerciantes. Inicialmente funcion con carcter inter-
no y fines estadsticos, y despus como un sistema de informacin dirigido
a los terceros, respecto a quines detentaban la calidad de comerciantes
y a las condiciones en que operaban. A travs de la matrcula se fue desa-
rrollando la institucin que hoy se conoce como Registro de Comercio o
Registro Mercantil, conformando un sistema de publicidad general enca-
minado a informar, no solamente la condicin de comerciante, sino tam-
bin determinados actos y contratos que, por su importancia, dispone el
legislador que deben ser conocidos por terceros, a quienes afectan de algu-
na forma. En Colombia, la matrcula del comerciante apareci regulada por
primera vez en la Ley 28 de 1931, en forma parecida a como se regulaba en
la legislacin espaola.
1.2 Nocin
La matrcula consiste en la obligacin que tiene todo comerciante de pre-
sentar, ante la respectiva cmara de comercio competente, los documen-
tos y la informacin actual referente a su situacin personal, profesional,
econmica y financiera, as como la de sus establecimientos de comercio,
conforme al formato suministrado para tales efectos. Con razn se ha dicho:
478 el registro mercantil en colombia
a) El registro mercantil, regulado por el artculo 26 del Cdigo de
Comercio, tiene por objeto llevar la matrcula de comerciantes y
de establecimientos de comercio, as como la inscripcin de los
actos, libros y documentos, de acuerdo con las determinaciones
legales. De lo anterior se deduce que la matrcula es el registro a
que estn obligadas todas las personas que ejercen regularmente
el comercio en forma profesional, lo mismo que en relacin con
sus establecimientos de comercio (Consejo de Estado, Seccin
Primera, Sentencia del 19 de octubre de 1990).
No cabe duda, pues, de que la matrcula es una forma especial de re-
gistro mercantil, realizado por quienes habitualmente ejercen el comercio.
1.3 Caractersticas de la matrcula
Con el fin de diferenciar plenamente la matrcula, como trmite inicial de la
inscripcin de otros documentos, y de otras obligaciones del comerciante, se
presentan a continuacin sus principales caractersticas.
1.3.1 Es pblica
El registro mercantil en general, y la matrcula en especial, son instituciones
pblicas, lo cual implica que cualquier persona tiene derecho a acceder a los
archivos de la cmara de comercio referentes a los comerciantes y a los es-
tablecimientos de comercio matriculados, pudiendo tomar las anotaciones
del caso, obtener copia de los documentos que reposen en el expediente y
pedir certificacin sobre cualquiera de los hechos que all consten.
Precisamente, con el fin de permitir a los terceros en general y en par-
ticular a los comerciantes que se desempean en el mismo ramo o en acti-
vidades similares y complementarias el acceso informativo respecto de las
condiciones personales, patrimoniales y profesionales del comerciante, se
dispone que el registro mercantil, incluido todo lo relacionado con la matr-
cula, ser pblico. Con el mismo fin se prev la renovacin de la matrcula, tiva matrcula.
para que la informacin a consultar sea reciente.
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 479
1.3.2 Es una obligacin del comerciante
La matrcula constituye uno de los deberes de todo comerciante y de sus
auxiliares, tal como lo establecen los artculos 19, ordinal 1, y 28, ordinal 1, del
Cdigo de Comercio. Es ms, representa la principal obligacin de todo co-
merciante, a nivel de derecho comparado. Por razn de lo anterior, el incum-
plimiento de este deber trae como consecuencia la imposicin de multas y
de otras sanciones administrativas.
El hecho de estar matriculado trae como consecuencia, sobre todo en
los pases con sistema dual respecto al derecho privado (Cdigo Civil y Cdigo
de Comercio), que el inscrito queda sujeto al estatuto del comerciante.
La inscripcin de documentos, por el contrario, no constituye propia-
mente una obligacin del comerciante, aunque as lo d a entender el artcu-
lo 19 del C. Co., solo que, si no se cumple dicha formalidad, el acto o contrato
ser inoponible a terceros.
1.3.3 Est sometida a renovacin
La matrcula deber renovarse anualmente dentro de los tres primeros me-
ses de cada ao (artculo 33 del C. Co.).
1.3.4 Trmite nico
La matrcula se realiza por una sola vez, al inicio de las actividades mercan-
tiles o al iniciar las operaciones del establecimiento de comercio. Lo anterior
no impide, en todo caso, que una misma persona natural, que con anterio-
ridad haya ejercido el comercio y se haya retirado de dicha actividad, pueda
volver a adquirir nuevamente la condicin de comerciante y, por lo tanto,
deba volverse a matricular.
Al ser la matrcula una formalidad nica e irrepetible, al comerciante o
establecimiento de comercio se le asigna un nico nmero y se le abre un
solo expediente, los cuales estarn activos mientras no se cancele la respec-
480 el registro mercantil en colombia
Con respecto a la norma anterior, se debe tener en cuenta que la fa-
cultad oficiosa de las cmaras de comercio para proceder a depurar el RUE
se otorg por una sola vez y bajo el supuesto de que los matriculados, al
momento de entrar a regir la ley, estn en mora de renovar su matrcula por
cinco aos o ms, siempre que no se pongan al da, mximo hasta el 10 de
julio de 2015. Si los cinco aos en mora se cumplen con posterioridad a la
vigencia de la ley, esto es, el 10 de julio de 2014, no se podr aplicar la norma
(Ley 1727 de 2014, artculo 31).
1.4 Distincin entre matrcula e inscripcin
del comerciante
1.4.1 Regulacin diferente
En Colombia, dispone el artculo 19 del C. Co., ordinales 1 y 2, que constituye
obligacin de todo comerciante cumplir con la matrcula mercantil y con la
inscripcin en el Registro Mercantil de los actos, documentos y libros que
mande la ley. Aqu, el legislador hace una distincin clara y precisa entre ma-
trcula e inscripcin. Reiterando lo expresado en el artculo 26 (ibdem), se
dispone que el registro mercantil comprende dos actuaciones diferentes: la
matrcula y la inscripcin.
Por razn de lo anterior, aparentemente, y como se deduce de las nor-
mas citadas, nuestra legislacin diferencia la matrcula mercantil de la ins-
cripcin de actos y contratos. Sin embargo, los artculos 28 y 37 del mismo
Cdigo de Comercio, que corresponden a normas posteriores, equiparan
matrcula a inscripcin, como sucede en derecho comparado. As, el artculo
37 habla de la inscripcin o matrcula del establecimiento de comercio. A
su vez, el artculo 28 dispone que debern inscribirse en el Registro Mercantil
las personas que ejercen profesionalmente el comercio y sus auxiliares.
Precisamente, la calidad de comerciante individual o colectivo se adquiere
por el ejercicio habitual y profesional de actos de comercio, y, por lo tanto,
todo comerciante debe estar inscrito en el registro de comercio.
Por otra parte, el artculo 31 del C. Co. establece el trmino dentro del
cual se deber formular la peticin de matrcula por quienes ejercen el
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 481
comercio en forma individual o colectiva; dando a entender que se trata
de un registro diferente al regulado en el artculo 28 bajo el ttulo de ins-
cripcin. Igual interpretacin podra surgir del artculo 29, ordinal 2, el cual
contempla la matrcula de los comerciantes y las inscripciones, como si se
tratara de dos formalismos diferentes. (En todo caso, este precepto deja por
fuera la matrcula de los establecimientos de comercio).
De la interpretacin de las normas antes citadas parecera desprender-
se que, en Colombia, los comerciantes como tales (no sus documentos) que-
dan sujetos a una doble formalidad: matricularse e inscribirse en la cmara
de comercio.
Con respecto a los comerciantes personas naturales, estos deben inscri-
birse dentro del mes siguiente a la fecha en que inicien actividades (artculo
28, ordinal 1), y debern matricularse dentro del mismo trmino (artculo 31,
Inciso primero). Lo anterior permitir fcilmente concluir que el comercian-
te persona natural cumple con la doble condicin de matriculado e inscrito
cuando presenta el formulario de matrcula debidamente diligenciado.
En relacin con las sociedades comerciales, el asunto no es fcil de re-
solver. En efecto, el artculo 28, ordinal 9 del C. Co., dispone la obligatoria
inscripcin de la escritura de constitucin de la sociedad (lo que equivale
a la inscripcin de la sociedad), pero no fija un trmino especial para hacerlo,
como s aparece regulado respecto al comerciante individual. En este even-
to se aplica el ordinal 4 del artculo 29, segn el cual la inscripcin podr
solicitarse en cualquier tiempo, pero el acto o contrato no producir efectos
frente a terceros mientras no se registre. Por el contrario, la matrcula de
las sociedades s deber efectuarse dentro del trmino del mes siguiente
a la fecha de la escritura pblica de constitucin, adjuntando copia de di-
cho documento. En este mismo sentido se manifest la Superintendencia
de Sociedades:
[] y en razn a que el ordenamiento mercantil carece de un tr-
mino perentorio para llevar a cabo el registro de la escritura pbli-
ca que formalice su constitucin, es claro que tal diligencia puede
hacerse en cualquier tiempo; momento a partir del cual se enten-
der legalmente perfeccionada la existencia de la sociedad, lo que
la habilita para su normal funcionamiento. (Oficio 220-49122, del
29 de julio de 2003).
482 el registro mercantil en colombia
Para enredar ms el asunto, el artculo 32 del C. Co. dispone en qu for-
ma se realizar la matrcula de la sociedad, estableciendo el diligenciamien-
to y la presentacin de un formulario (Resolucin 1072 de 1996, artculo 2,
Superindustria y Comercio). Por su parte, el artculo 34 del C. Co. regula la for-
ma en que se registrar (inscribir) la escritura de constitucin de las socie-
dades, como si se tratara de un asunto diferente a la tramitacin de la ma-
trcula del comerciante colectivo, y dando a entender que el procedimiento
de la matrcula constituye una formalidad sustancialmente diferente a la
inscripcin de la escritura de constitucin.
A lo anterior hay que agregar que el artculo 111 del C. Co. tambin regu-
la la inscripcin de la sociedad, disponiendo que este trmite se realizar
en el domicilio principal de la sociedad, as como en los domicilios secunda-
rios. Por lo tanto, en materia de sociedades, parecera que, para el legislador,
matrcula e inscripcin son dos asuntos diferentes, y no resultara afortuna-
da la prctica generalizada, consistente en solicitar, como requisito de pro-
cedibilidad para atender la matrcula, la necesaria presentacin de la copia
de la escritura pblica de constitucin; la cual, conforme a la ley, se requiere
como soporte para solicitar la inscripcin, mas no para realizar la matrcula.
De la interpretacin anterior pueden surgir otra serie de consecuencias in-
teresantes: una, consistente en que la sancin prevista en el artculo 37 del
C. Co. se impone a la sociedad comercial matriculada, pero no inscrita; y
la otra, que la sociedad matriculada, pero no inscrita, resulta inoponible a
terceros (artculo 112 del C. Co.). Finalmente, una sociedad matriculada, pero
no inscrita, no podr realizar actividades en desarrollo de su objeto social
(artculo 116 del C. de Co.).
Respecto a las sociedades civiles, las cuales no han desaparecido, pese
a lo previsto en el artculo 1 de la Ley 222 del 95, resulta evidente que estas
debern inscribirse, mas no matricularse, en el Registro Mercantil; precisa-
mente porque no tienen la calidad o condicin de comerciantes. Sin em-
bargo, otra cosa opina la Superintendencia de Industria y Comercio, entidad
que deduce la obligacin de matricularse por parte de las sociedades civiles,
de lo previsto en el artculo 1 de la Ley 222 del 95, en los siguientes trmi-
nos: Concluy la Corte Constitucional que, a travs de la citada disposicin,
al equiparar los regmenes de todas las sociedades, el legislador estatuy
cargas y deberes a las sociedades civiles que antes no tenan (Concepto
2028705 del 20 de mayo de 2002).
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 483
Para aclarar el punto anterior, es importante destacar que la norma ex-
presa lo siguiente: cualquiera que sea su objeto, la sociedades comercia-
les y civiles estarn sujetas, para todos los efectos, a la legislacin mercantil.
Resulta que la legislacin mercantil, en sus artculos 19, 26, 29 y 31 esta-
blece la formalidad de la matrcula nicamente en cabeza del comerciante,
y, como bien se deduce del artculo 10 (ibd.), solamente tendrn la calidad
de comerciantes quienes habitualmente y profesionalmente realicen actos
de comercio1; los cuales, por el mismo objeto social de la sociedad civil, no
constituyen su actividad profesional. Por lo anterior, compartimos plena-
mente la siguiente opinin del doctor Sann:
Partiendo de la premisa de que las sociedades civiles existen y son
diferentes a las sociedades mercantiles, y de que su caracterstica
diferenciadora radica en no desarrollar objeto mercantil, puede
concluirse que por su naturaleza, objeto y operacin, las socieda-
des civiles no son comerciantes. De manera que a estas se aplica
toda la regulacin de las sociedades mercantiles (artculos 98-460
del Cdigo de Comercio), pero no les es aplicable el rgimen de
los comerciantes y de los asuntos de comercio contenido en los
artculos 10-77 del Cdigo de Comercio, de los cuales se derivan
una serie de obligaciones formales, y se desprenden consecuen-
cias prcticas en la operacin de las sociedades civiles.
De ser esta una interpretacin correcta del alcance de la nue-
va norma, la reforma del Cdigo es mucho ms corta y cosmtica
de lo que algunos piensan. Pues, al no tener la calidad de comer-
ciantes, las sociedades civiles no estn obligadas a inscribirse en
el registro pblico mercantil, ni consecuencialmente a renovar
dicho registro. Estn excluidas de la obligacin de tener contabili-
dad registrada y, por lo tanto, a ellas no se aplicara el sistema de
ajustes integrales por inflacin (pp. 102-134) para determinar sus
utilidades (o prdidas) y su renta lquida, generadora de impues-
tos. (Sann, 1999, p. 46)
1 Negrillas del autor.
484 el registro mercantil en colombia
1.4.2 Antecedente doctrinal
Es de anotar que la afirmacin consistente en sostener que las sociedades
mercantiles se inscriben y se matriculan, es decir, cumplen con esta doble
finalidad, ya ha sido considerada por la doctrina nacional:
La matrcula se extingue en virtud de la ley; la inscripcin no. El
comerciante colectivo (sociedad) se matricula y a la vez se inscribe
(artculos 26 y 28 del C. Co.). El establecimiento de comercio y las
personas naturales comerciantes nicamente se matriculan.
Ahora bien, si en un caso como el que usted expone la matr-
cula del establecimiento perdi su vigencia por no haberla reno-
vado oportunamente, puede la cmara de comercio, en atencin
al precepto enunciado, negarse a matricular un establecimiento
o un comerciante con el mismo nombre? Indudablemente que
no, puesto que el primitivo establecimiento no ha renovado o, lo
que es igual, no est matriculado, y porque como acaba de afir-
marse en el caso de los establecimientos es impropio hablar de
inscripcin.
En el caso del comerciante, la cuestin debe apreciarse desde
dos ngulos distintos, segn se trate de persona natural o jurdica.
Si, al tenor de la ley, el comerciante colectivo persona jurdica no
solo se matricula sino que se inscribe, indudablemente que, al no
efectuar la renovacin, la matrcula se extingue pero la inscripcin
contina vigente, lo mismo que la de sus actos, libros y documen-
tos (dem). En este evento, sera ilgico y antijurdico aceptar una
nueva matrcula relativa a un comerciante o establecimiento co-
mercial. En el caso del comerciante individual persona natural,
este solamente se matricula, motivo por el cual, al no cumplir con
la obligacin de renovar, su matrcula se extingue y, en consecuen-
cia, la Cmara no podra abstenerse de efectuar una nueva inscrip-
cin o matrcula con el mismo nombre. (Cmara de Comercio de
Bogot: Oficio 03-1349 del 7 de septiembre de 1984).
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 485
1.4.3 Problemtica
Uno de los problemas que plantea sostener la necesidad de que los co-
merciantes, y en especial las sociedades, cumplan con la doble formalidad
de la matrcula y la inscripcin, es que el registro se rige por el principio
rogatorio: no procede la inscripcin de manera oficiosa, pues siempre se
requiere peticin de parte y, por lo tanto, no puede entenderse que al ane-
xarse a la solicitud de matrcula (formulario) la escritura de constitucin
de la sociedad, igualmente se est solicitando la inscripcin de la sociedad.
Esta presuncin no puede hacerse, entre otras cosas, porque la ley prev
procedimientos separados para la matrcula y la inscripcin, as como ta-
sas diferentes respecto al impuesto de registro para efectos de matrcula e
inscripcin de documentos.
La confusin entre lo que supuestamente constituye la matrcula como
institucin diferente a la inscripcin es tal, que el maestro Gabino Pinzn,
con acierto, manifest:
En el artculo 33 se prev que la matrcula del comerciante se
renovar anualmente, dentro de los tres primeros meses de
cada ao Lo mismo se har respecto de sucursales y estable-
cimientos de comercio y dems actos y documentos sujetos a
registro. Lo cual, entendido en su sentido obvio, quiere decir
que anualmente hay que renovar el registro de las escrituras de
constitucin de las sociedades, los documentos de prenda sin
desapoderamiento, los libros de contabilidad, los permisos de
funcionamiento de las sociedades annimas, etc. Esto, que es
evidentemente absurdo, no puede subsanarse por un simple de-
creto reglamentario, ni va a poder resolver la doctrina en sentido
contrario sin violentar el texto claro de la ley. Va a ser difcil que
la doctrina llegue a la conclusin de que los autores de esa en-
mienda no supieron distinguir entre la matrcula de un comer-
ciante o de un establecimiento y el registro de ciertos actos o
documentos. (Pinzn, 2001, p. 46).
486 el registro mercantil en colombia
1.4.4 La matrcula es la misma inscripcin
En mi opinin, el mismo despiste legislativo y el enredo creado por la ley
colombiana da pie para entender que, finalmente, matrcula e inscripcin
equivalen a un mismo fenmeno, en tratndose de comerciante persona
colectiva, quedando restringida la matrcula, como institucin pura, a los
establecimientos de comercio. Lo anterior, en virtud de que el mismo legis-
lador frecuentemente confunde matrcula con inscripcin de la sociedad. Es
ms, tanto la doctrina como la jurisprudencia colombiana son unnimes al
sostener que la sancin prevista en el artculo 37 del C. Co. se impone al co-
merciante no matriculado, aunque el precepto expresamente habla de la
persona que ejerza el comercio sin estar inscrita en el Registro Mercantil.
De hecho, resulta que el artculo 19 del C. Co. establece como obligacin de
todo comerciante la de matricularse mas no la de inscribirse en el Registro
Mercantil; puesto que el precepto entiende que la matrcula es personal
y obligatoria, al paso que la inscripcin se refiere al simple registro de do-
cumentos relacionados con su actividad social. Con razn las legislaciones
modernas, incluida la espaola, no distinguen entre matrcula e inscripcin,
para no crear estos problemas.
Por otra parte, en Colombia, con posterioridad a la expedicin del
Cdigo de Comercio, han entrado en vigencia diferentes normas que indu-
dablemente equiparan matrcula e inscripcin del comerciante. Es as como
el artculo 5 de la Ley 10 del 91 dispone que la Empresa Asociativa de Trabajo,
cuya finalidad es la de producir, comercializar y distribuir bienes o servicios
(actividad igualmente mercantil), obtiene su personera jurdica con la ins-
cripcin del documento constitutivo en la cmara de comercio (no habla de
matrcula).
Respecto a la empresa unipersonal, el artculo 71, y el Pargrafo del art-
culo 72 de la Ley 222 del 95, nuevamente tuvieron la fortuna de mencionar la
inscripcin y no la matrcula. Sin embargo, al adquirir estas institucio- te y corresponde al registro inicial, al paso que la inscripcin corresponde a
nes la calidad de comerciantes, es evidente que debern cumplir con la obli-
gacin de matricularse en el Registro Mercantil. Por lo tanto, debe concluirse
que matrcula e inscripcin son la misma cosa, tal como lo entiende el rios quedan sujetos a la obligacin de la inscripcin en el registro de las
legislador en el artculo 681, numeral 7, del Cdigo de Procedimiento Civil, al
disponer que el embargo se comunicar a la autoridad encargada de la
matrcula y registro de sociedades.
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 487
1.4.5 Su regulacin en derecho comparado
Esta dualidad y diferencia entre matrcula e inscripcin la heredamos del
antiguo sistema espaol, pas que a su vez la tom del Cdigo de Napolen.
En la actualidad, salvo Francia, los sistemas europeos no distinguen entre
matrcula e inscripcin, constituyendo el registro una sola institucin. Igual
sucede en los pases latinoamericanos (salvo Bolivia, que copi el rgimen
colombiano). Precisamente, el artculo 19 del C. Co. Mexicano habla de la
inscripcin o matrcula del comerciante, y los artculos 34 y siguientes del C.
Co. de Argentina tambin manejan un criterio unificado: Se inscribir en
un registro especial la matrcula de los comerciantes. Siguiendo con esta
misma orientacin, el artculo 33 (ibdem) dispone que es obligacin de todo
comerciante realizar la inscripcin de la matrcula y de los documentos que
exija la ley. Conforme a lo anterior, la Ley 22.315 de 1980 establece que la
Inspeccin General de Justicia tiene la funcin de inscribir en la matrcula
de los comerciantes los actos y contratos que disponga la ley. En parecidos
trminos, el artculo 24 del C. Co. regula a los comerciantes inscriptos en la
matrcula, razn por la cual se ha entendido que la matriculacin queda
cumplida con la inscripcin de la escritura constitutiva de la sociedad en el
registro pblico de comercio (C. N. Com., Sala V. Sentencia del 13 de octubre
de 1963).
En Espaa, el artculo 7 de la Ley de Sociedades Annimas expresa: La
sociedad se constituir mediante escritura pblica que deber ser inserta en
el Registro Mercantil. Con la inscripcin adquirir la sociedad annima su
personalidad jurdica. En igual sentido se expresa el artculo 11 de la Ley de
Sociedades de Responsabilidad Limitada.
El sistema francs, como se mencion (Decreto 67.237 de 1976, artcu-
lo 1), es uno de los pocos que, en la actualidad, distingue entre matrcula e
inscripcin; determinando que la primera implica un deber del comercian-
las modificaciones sobrevenidas despus de haber solicitado la matrcula.
Por su parte, el Cdigo Civil Italiano (artculo 2195) expresa que los empresa-
empresas.
488 el registro mercantil en colombia
1.5 Quines deben matricularse
1.5.1 Principio general
En general, deben matricularse todos los comerciantes y sus auxiliares, as
como los establecimientos de comercio.
Conforme a la ley, son comerciantes todas aquellas personas que pro-
fesional y habitualmente ejercen el comercio (artculo 10 del C. Co.). En este
orden de ideas, estn obligados a matricularse los comerciantes personas
naturales, las sociedades comerciales, las empresas unipersonales y las em-
presas asociativas de trabajo que desarrollen actividades mercantiles. En
cuanto a las entidades sin nimo de lucro cuyo registro tambin llevan las
cmaras de comercio, pero como una especie de registro civil, y en virtud
de lo dispuesto en el Decreto 2150 del 95, ha llegado el momento de hacer
el debate doctrinario sobre el cumplimiento de las obligaciones del comer-
ciante respecto a dichas instituciones. Resulta evidente que muchas ONG,
amparadas en su ropaje de entidad sin nimo de lucro, se dedican realmente,
como actividad principal y de manera habitual y profesional, a realizar actos
de comercio. Lo anterior implica que, de manera automtica, adquieren la
condicin de comerciantes (artculo 10 del C. Co.) y, por lo tanto, deben cum-
plir con la formalidad de la matrcula. En todo caso, como acertadamente lo
tiene determinado la doctrina, dichas entidades tienen nimo de lucro, aun-
que sea en segundo grado, el cual obtienen por medio de la explotacin de
diversos establecimientos de comercio. Con razn, el artculo 11 de la Ley 510
de 1999 consagr una nueva nocin de empresa, en los siguientes trminos:
Para los anteriores efectos, se entender por empresa toda acti-
vidad econmica organizada para la produccin, transformacin,
circulacin, administracin o custodia de bienes, o para la presta-
cin de servicios, independientemente de la forma de organiza-
cin que se adopte, de la calidad o no de comerciante de quien la
desarrolle o de que los actos que se realicen sean o no catalogados
como mercantiles. En tal sentido, la empresa puede ser desarro-
llada mediante diversas figuras jurdicas, tales como fiducia mer-
cantil, consorcios, uniones temporales y empresas unipersonales.
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 489
Resulta tan evidente que las entidades sin nimo de lucro tambin se
dedican a realizar actos y operaciones mercantiles como actividad principal
que la jurisprudencia ha manifestado:
[] el carcter de fundacin o entidad sin nimo de lucro que
ostenta Servivienda y el hecho de que, como tal, no busque con
su actividad la obtencin de utilidades, sino la realizacin de pro-
psitos de beneficio comn, no es una circunstancia que impida
aplicarle la especial responsabilidad desarrollada en el artculo 200
del Cdigo de Comercio, si se tiene en cuenta, por una parte, que la
utilizacin de dicho precepto en el caso sub lite deriva, fundamen-
talmente, de la naturaleza y del rgimen jurdico aplicable al con-
trato base de la accin, el cual, adems, segn ya se ha sealado,
fue acogido explcitamente por las partes en las estipulaciones por
ellas convenidas, y, por otra, que en desarrollo de su objeto, confor-
me al cual tiene por fin el desarrollo de programas integrales de
vivienda al servicio de las clases populares, aquella institucin rea-
liza variadas actividades de estirpe mercantil, las cuales, por ende,
quedan sometidas a las normas legales que disciplinan esa espe-
cfica materia (C. S. J. Sala Civil, Sentencia de agosto 26 de 2011).
Ahora bien, respecto a las empresas industriales y comerciales del
Estado, siendo evidente su condicin de comerciantes, estas deben matricu-
larse en las cmaras de comercio (SIC, Concepto 02093164 del 10 de enero de
2003, y Concepto 3021427 del 16 de abril de 2003).
1.5.2 El factor subjetivo
El factor subjetivo est determinado por el hecho de tener la calidad de co-
merciante principal o auxiliar. Esta es la razn por la cual se afirma que la
matrcula tiene carcter personal. Entonces, conforme al estatus subjetivo,
deben matricularse:
1. El comerciante persona natural
2. Las sociedades mercantiles regulares
490 el registro mercantil en colombia
3. Los socios de las sociedades de hecho
4. Los copropietarios de establecimientos de comercio
5. Las sociedades comerciales irregulares
6. Los auxiliares del comerciante, tales como los agentes, comisionis-
tas, corredores, representantes de firmas nacionales o extranjeras
7. La empresa unipersonal
8. La empresa asociativa de trabajo.
1.5.3 El factor objetivo
El factor objetivo se determina en funcin de los bienes y no del sujeto, y se
relaciona especficamente con los establecimientos de comercio, los cuales
adquieren una matrcula propia e independiente de sus propietarios, razn
por la cual desaparecido el sujeto, o sustituido este por virtud de la transmi-
sin o transferencia del establecimiento de comercio, la matrcula contina
vigente mientras no sea cancelada, precisamente por ser esta indiferente al
propietario de la empresa.
En el sistema francs, por el contrario, la matrcula es eminentemente
subjetiva; de suerte que si el establecimiento de comercio se transfiere, es
obligatorio cancelar la matrcula asignada al propietario anterior y el ad-
quirente deber solicitar una nueva matrcula. Por lo tanto, al tener carcter
personal y pertenecer al comerciante, si este abre nuevos establecimientos
se le expiden matrculas secundarias. Igualmente, si fallece el comerciante
propietario la matrcula se cancela, incluso si sus herederos continan la ex-
plotacin del mismo establecimiento de comercio.
De manera que, atendiendo al factor objetivo, se matriculan los esta-
blecimientos o hacienda comercial, entendindose por tales: Un conjunto
de bienes organizados por el empresario para realizar los fines de la empre-
sa (artculo 515 del C. Co.). Por lo tanto, hay obligacin de solicitar la matr-
cula respecto a:
1. Los establecimientos principales de comercio, que son aquellos
donde funcionan las oficinas generales de administracin del
comerciante.
2. Las sucursales, que corresponden a establecimientos de comercio
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 491
que funcionan en el mismo domicilio de la sede principal, o en do-
micilios diferentes pero que son administrados por mandatarios
con facultades de representacin (artculo 263 del C. Co.).
3. Las agencias, que corresponden igualmente a establecimientos de
comercio que funcionan en el mismo o diferente domicilio al de la
sede social principal, pero que son administrados por factores que
carecen de poder de representacin (artculo 264 del C. Co.).
1.5.4 El caso especial de las sociedades sometidas al
control y vigilancia de la superintendencia financiera
Inicialmente se consider que las personas jurdicas sometidas a control
y vigilancia de la Superintendencia Bancaria y de la Superintendencia de
Valores, hoy Superintendencia Financiera, no deban cumplir con la carga
de matricularse e inscribir sus documentos en la cmara de comercio de su
jurisdiccin; bastando con registrarse ante la entidad administrativa que
ejerce su control permanente. Despus de un juicioso estudio, se lleg a la
conclusin de que los registros establecidos en cabeza de dichas entidades
pblicas eran complementarios, pero no excluyentes, del registro mercantil
llevado por las cmaras de comercio, dando origen a la Circular Conjunta n.
1, del 3 de noviembre de 1983, expedida por la Superintendencia Bancaria,
Superintendencia de Industria y Comercio, y la Comisin Nacional de Valores.
En dicha circular se manifest:
Matrcula mercantil. Atendida la calidad de comerciales que la ley
ha reconocido a las actividades que realizan las entidades sujetas
al referido control por parte del Estado, y teniendo en cuenta que
quienes la ejecutan profesionalmente detentan la calidad de co-
merciantes, resulta entonces incuestionable la obligatoriedad que
tienen todas las entidades sujetas al control de la Superintendencia
Bancaria o al de la Comisin Nacional de Valores para:
a. Matricularse como persona jurdica ante la cmara de
comercio con jurisdiccin en el lugar de su domicilio.
b. Matricular sus establecimientos de comercio, dentro de
los cuales, obviamente, se comprende sus sucursales y
492 el registro mercantil en colombia
agencias, en la cmara de comercio con jurisdiccin en el
lugar donde se decrete su apertura.
c. Renovar dentro de los tres primeros meses de cada ao
la matrcula mercantil, tanto de la persona como de sus
establecimientos.
Por consiguiente, todas las entidades vigiladas por la
Superintendencia Bancaria o por la Comisin Nacional de Valores
deben cumplir en su totalidad con la obligacin legal de inscribir
ante las cmaras de comercio del pas los documentos que han
sido sometidos a la formalidad del registro.
Certificados. Atendido el alcance probatorio fijado por el art-
culo 1, literal d), del Decreto 125 de 1976, y, consecuencialmente, por
los artculos 27 del Decreto 292 de 1982, y 7. del Decreto 3227 del
mismo ao, la existencia y representacin legal de las entidades
vigiladas por la Superintendencia Bancaria o la Comisin Nacional
de Valores se probar con certificacin emanada del ente estatal
que ejerza el control respectivo; sin embargo, la existencia y re-
presentacin legal de las empresas vigiladas que se mencionan a
continuacin, como tambin la inscripcin de los restantes actos
sujetos a la formalidad registral, se probar con certificado de la
cmara de comercio correspondiente.
As mismo, compete exclusivamente a las cmaras de co-
mercio certificar sobre los revisores fiscales y miembros de Juntas
Directivas de las referidas sociedades, como tambin de los dems
actos, contratos y documentos sometidos a la formalidad del re-
gistro mercantil.
Cuando se trate de actos atinentes a la existencia y repre-
sentacin legal de las entidades vigiladas de que trata esta circu-
lar, exceptuadas las sealadas en los literales a) y b) del presente
numeral, las cmaras certificarn el cumplimiento del registro
de los documentos relacionados con tales cuestiones, solamente
para acreditar su inscripcin (artculo 30 del C. Co.), mas se abs-
tendr de otorgar medio de prueba sobre la existencia y repre-
sentacin (artculo 117 del C. Co.) que, se repite, solo se probar
con certificado de la Superintendencia Bancaria o la Comisin
Nacional de Valores.
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 493
Es conveniente anotar que la mencionada circular fue demandada
ante el Consejo de Estado, organismo que la encontr ajustada a derecho,
dejando en claro que:
Pero esta especialidad que el legislador conserv en su rgimen,
no significa exclusividad, por la sencilla razn de que quienes ejer-
cen tales actividades tambin estn calificados como comercian-
tes, por ser personas que profesionalmente se ocupan de algunas
o varias de las actividades que la ley considera como mercantiles
(artculos 1 y 20 del C. Co.) y, en consecuencia, estn sujetos a los
deberes que la ley le impone a todo comerciante en el artculo
19, dentro de los cuales se encuentra la matrcula en el Registro
Mercantil y la inscripcin en el mismo de todos los actos, libros
y documentos, respecto de los cuales la ley exija esa formalidad.
Tampoco se observa la incompatibilidad: las instituciones
prescritas en el Cdigo para todos los comerciantes, sin distingo
alguno, como la matrcula y el registro mercantil, cumplen am-
plios objetivos de publicidad general, no solo sobre los dos aspec-
tos mencionados, sino sobre muchos que caracterizan al comer-
ciante pero que la comunidad est interesada en conocer.
En tanto que el registro pblico de las entidades bancarias
ante la Superintendencia del ramo tiene un mbito limitado a lo
que la misma Ley 45 quiso darle y que el legislador no ha ampliado
en su significado, aunque s al nmero y clases de entidades a las
cuales se aplica. (Consejo de Estado, Seccin Cuarta, Sentencia del
19 de noviembre de 1990, expediente n. 1080).
Como lo expres la jurisprudencia transcrita, el rgimen legal estable-
cido para las entidades vigiladas por la Superintendencia Financiera, siendo
especial, no resulta excluyente respecto al registro mercantil, en todo lo no
regulado expresamente por la ley especial.
De acuerdo a lo anterior, en la actualidad, y en relacin con las socieda-
des sometidas a inspeccin y vigilancia de la Superintendencia Financiera,
es evidente que, conforme a los artculos 74, numeral 2, y 326, numeral 6, del
E. O. S. F., lo referente a la existencia y representacin de las entidades vigi-
ladas le compete certificarlo a la Superintendencia, limitndose las cmaras
494 el registro mercantil en colombia
de comercio a expedir simples certificados de inscripcin de documentos,
cuando quiera que se trate de dichas entidades. A este respecto se afirma
que la prueba legal o idnea para acreditar la existencia y representacin de
dichas entidades ser nicamente la certificacin expedida por la entidad
de inspeccin y vigilancia, entendindose modificado en este sentido el ar-
tculo 117 del C. Co.:
De conformidad con el estatuto orgnico del sistema financiero,
la certificacin sobre la existencia y representacin legal de las
entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria deber ser
expedida por dicha entidad. No obstante lo anterior, como comer-
ciantes que son, tal y como lo establece la Circular 7 de 1996 de la
Superintendencia Bancaria, estas entidades estn en la obligacin
de inscribirse en el Registro Mercantil porque el carcter probato-
rio del certificado de existencia y representacin legal expedido
por la Superintendencia Bancaria no reemplaza el sistema de pu-
blicidad mercantil a cargo de las cmaras de comercio.
Ahora bien, al tenor del Cdigo de Comercio, las cmaras de
comercio tienen la obligacin de llevar el registro mercantil y cer-
tificar sobre los actos y documentos en l inscritos, de tal manera
que pueden certificar la representacin legal de las entidades vi-
giladas por la Superintendencia Bancaria si se tiene en cuenta que
por ser comerciantes, estas tambin tienen la obligacin de matri-
cularse y de registrar su escritura de constitucin, sus reformas, la
designacin de sus representantes legales y los dems actos que
de conformidad con la ley estn sujetos a registro, pero dicha cer-
tificacin no tendr valor probatorio. (Superindustria y Comercio.
Concepto 00082861 del 21 de diciembre de 2000).
Sin embargo, pese a lo acertado de la doctrina anterior, la jurispruden-
cia s le otorga valor probatorio aunque supletivo a las certificaciones que
al respecto expidan las cmaras de comercio: Ciertamente es el registro en
la Superintendencia Bancaria el principal elemento probatorio de la legiti-
matio ad procesum. A falta de este, como prueba supletoria, puede acredi-
tarse la personera con el certificado de la cmara de comercio (Consejo de
Estado, Seccin Cuarta, Sentencia del 10 de abril de 1981).
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 495
Conforme al pronunciamiento anterior, para acreditar la personera acti-
va o pasiva en los procesos judiciales, bien puede admitirse el certificado espe-
cial sobre representacin legal expedido por la cmara de comercio, respecto
a una entidad financiera o de seguros. En este orden de ideas, habra armona
con lo dispuesto por la misma sala del Consejo de Estado en su sentencia n.
19 de 1990, en el sentido de que la funcin asignada a la Superintendencia
Financiera constituye un rgimen especial, pero no exclusivo y excluyente, y,
por lo tanto, las cmaras de comercio, al tenor de los artculos 26, 30 y 86 del
C. Co., pueden certificar sobre todos los hechos que consten en los documen-
tos que reposen en los expedientes asignados a cada comerciante.
Para finalizar este asunto, es importante aclarar que, respecto a las sucursa-
les de las entidades sometidas a inspeccin y vigilancia de la Superintendencia
Financiera, conforme a lo previsto en el Decreto 2179 del 92, y en la Circular
Conjunta SB 040-SIC 008 del 83, les corresponde exclusivamente a las cma-
ras de comercio del lugar donde est ubicada la sucursal de la entidad vigilada
certificar su existencia y representacin. Al respecto, la Circular nica, Ttulo
VIII, expedida por la Superintendencia de Industria y Comercio, expresa:
1.1.7.4 Certificacin de la vigencia o trmino de duracin de las en-
tidades vigiladas por la Superintendencia Financiera de Colombia.
Las cmaras de comercio certificarn la vigencia o el trmino
de duracin de las entidades vigiladas por la Superintendencia
Financiera de Colombia que se encuentren matriculadas en el re-
gistro pblico mercantil, teniendo como fundamento para la cer-
tificacin el acto de constitucin o la ltima reforma estatutaria
inscrita en el registro pblico.
1.6 Forma de efectuar la matrcula
1.6.1 Formulario
El trmite de la matrcula se realizar, previa solicitud de la parte interesa-
da, mediante la suscripcin y presentacin del formulario correspondiente
y el pago de los derechos de registro, los cuales se liquidan con base en el
496 el registro mercantil en colombia
valor de los activos all declarados (SIC, Concepto 00040255 del 25 de julio
de 2000). En la actualidad, conforme a lo previsto en el artculo 7 del Decreto
Reglamentario 898 de 2002, la matrcula tambin podr obtenerse median-
te el intercambio electrnico de mensajes de datos, siendo posible que la
misma notara que expide la escritura pblica de constitucin de la sociedad
obtenga, de manera inmediata, la matrcula mercantil, conforme a los con-
venios interinstitucionales que se han celebrado con diferentes cmaras de
comercio. Por otra parte, y de acuerdo con el artculo 79 de la Ley 788 de 2002,
las cmaras de comercio, al matricular al comerciante, debern requerir ante
la DIAN la asignacin del nmero de identificacin tributaria (NIT), con el fin
de incorporar en los certificados que se expidan dicha identificacin.
1.6.2 Trmino para formular la peticin
1.6.2.1 Comerciante persona natural
El comerciante individual deber formular su peticin de matrcula dentro
del mes siguiente a la fecha en que comenz a ejercer el comercio.
1.6.2.2 Comerciante persona jurdica
Si se trata de una persona jurdica societaria regular, la solicitud de matr-
cula deber formularse dentro del mes siguiente a la suscripcin de la es-
critura pblica de constitucin. Respecto a la empresa unipersonal, la cual
una vez constituida tambin adquiere la condicin de comerciante, esta
tambin debe cumplir con los mandatos del artculo 19 del C. Co., referente
a la obtencin de la matrcula. Debido a que su existencia jurdica solamen-
te se produce con la inscripcin del documento constitutivo en el Registro
Mercantil, ha de entenderse que, simultneamente con su inscripcin, se ob-
tiene la matrcula mercantil. Lo mismo sucede con las empresas asociativas
de trabajo que se dediquen a operaciones mercantiles y cuya actividad no
consista en la prestacin de servicios relacionados con profesiones liberales.
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 497
1.6.2.3 Establecimientos de comercio
El interesado deber presentar la peticin de matrcula respectiva, suscrita por
su propietario o administrador, dentro del mes siguiente a la fecha de aper-
tura del correspondiente establecimiento. Es importante anotar que el factor
tambin queda autorizado para solicitar dicho trmite, sin necesidad de esti-
pulacin o poder especial, conforme a lo previsto en el artculo 1338 del C. Co.
1.6.2.4 Las copropiedades y sociedades de hecho
Los socios de hecho debern solicitar la matrcula dentro del mes siguiente
a la fecha en que comenz a funcionar la sociedad de hecho, con el fin de
quedar matriculados como comerciantes individuales, puesto que la matr-
cula se otorga a los socios de hecho en forma individual, y no a la sociedad
de hecho, teniendo en cuenta que esta ltima carece de personera jurdica.
1.6.3 Peticin individual
Por otra parte, cuando una sociedad, simultneamente con su constitucin,
abre establecimientos de comercio, est claro que la obligacin de obtener
la matrcula del comerciante colectivo, y la de sus establecimientos de co-
mercio, es independiente e individual, sin que puedan las cmaras de comer-
cio negarse a matricular la sociedad, alegando que simultneamente debe
matricular sus establecimientos de comercio. En este sentido se pronunci
la Superindustria de Industria y Comercio, mediante Concepto 01061471 del
12 de septiembre de 2001, en los siguientes trminos: Ahora, si bien es cierto
que, de conformidad con el artculo 31 del Cdigo de Comercio, se establecen
los plazos que tiene el comerciante, tanto persona natural como sociedad,
para solicitar su matrcula y la de su establecimiento de comercio, estos son
independientes y pueden o no coincidir.
En parecidos trminos se pronunci la Superintendencia de Sociedades,
mediante oficio 220-52379 del 30 de diciembre de 2001:
498 el registro mercantil en colombia
De lo dicho resulta claro que una es la obligacin de matrcula del
comerciante persona natural o jurdica y otra la del establecimiento
de comercio, en cuya solicitud deber indicarse su denominacin,
direccin y actividad principal, el nombre y direccin del propietario
y del factor, si lo hubiere, y si el local que ocupa es propio o ajeno.
1.7 Efectos de la matrcula
Hay que resaltar que los efectos de la matrcula no son simplemente de
publicidad, como generalmente lo tienen entendido la doctrina y jurispru-
dencia nacionales, sino que esta produce otros efectos jurdicos de igual o
mayor importancia.
1.7.1 De presuncin legal
La matrcula mercantil produce unos efectos presuntivos con relacin al
peticionario, los cuales pueden ser desvirtuables con las pruebas idneas.
Dichas presunciones son:
1. Sobre la calidad de comerciante de quien figure matriculado en
el Registro Mercantil (artculo 13, numeral 1, Cdigo de Comercio).
2. Igualmente, la matrcula del establecimiento de comercio crea
la presuncin de propietario a favor del comerciante que figure
como tal en el registro correspondiente (artculo 32, numeral 2,
Cdigo de Comercio).
Ahora bien, dichas presunciones legales no solamente son desvirtua-
bles, sino que igualmente pueden perjudicar o favorecer al comerciante
retirado efectivamente del comercio, pero que contina estando ma-
triculado. As, este podr invocar en su favor los procesos concursales, con
solo acreditar su condicin de comerciante. Por otro lado, y frente a un par-
ticular, no podr hacer prevalecer su condicin de simple persona natural,
aun acreditando ante el juez del proceso que desde hace tiempo no realiza
habitual y profesionalmente actos de comercio; todo lo anterior, con el fin
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 499
de sustraerse a la disposicin legal segn la cual los libros de contabilidad
solamente prueban en su contra. De igual forma, tampoco podr invocar
ante el juez de la causa su no responsabilidad civil extracontractual como
propietario presunto del establecimiento de comercio que caus el dao,
aportando la copia de la escritura pblica mediante la cual enajen previa-
mente el establecimiento de comercio causante del dao y demostrando su
retiro de la actividad mercantil desde esa fecha, y, en todo caso, antes de la
ocurrencia del dao. Lo anterior, en virtud del principio de la inoponibilidad,
pues la falta de publicidad del retiro del comercio (en el primer caso) o de la
enajenacin del establecimiento de comercio (en el segundo) no produce
efectos ni perjudica a los terceros.
Vemos entonces que la presuncin de la calidad de comerciante genera
una serie de derechos a favor del matriculado, tales como la posibilidad de
solicitar un acuerdo de reestructuracin econmica (Ley 1116) o la de invocar la
reserva de sus libros y papeles (artculo 61 del C. Co.); pero igualmente produce
una serie de obligaciones, como, por ejemplo, la de llevar la contabilidad en la
forma prescrita para los comerciantes. Tambin origina una serie de privile-
gios a favor de terceros, como ocurre cuando existe un litigio entre el matricu-
lado y un particular; pudiendo este ltimo invocar la falta de valor probatorio
de los libros contables por irregularidades cometidas en ellos (artculo 58) o la
imposibilidad de tenerlos como plena prueba (artculo 69 del C. Co.).
Con relacin a esta presuncin, la jurisprudencia tiene dicho que:
Respecto del certificado de existencia y representacin, y de la co-
pia de inscripcin del proveedor como responsable del IVA, observa
la Sala que, no obstante haberse aportado los referidos documen-
tos, la investigacin adelantada por la Administracin demostr
que la sociedad inscrita no haba funcionado ni exista fsicamen-
te en el domicilio registrado. De manera que si bien formalmente
un comerciante puede figurar como tal en la cmara de comercio,
aspecto diferente es que efectivamente ejerza su actividad, pues
este solo hecho no implica per se su existencia real y objetiva, ni le
imprime credibilidad a las operaciones (Consejo de Estado, Seccin
Cuarta, Sentencia del 4 de agosto del 95, expediente 7171).
El registro mercantil permite a todos los empresarios reali-
zar cualquier actividad comercial, y el hecho de inscribirse como
500 el registro mercantil en colombia
comerciante implica que quien lo hace, profesionalmente se ocu-
pa en alguna de las actividades que la ley considera mercantiles.
Por ello es necesario que cuando el inscrito deje de realizar dichas
actividades informe a la correspondiente cmara de comercio la
prdida de su calidad de comerciante, como lo dispone el artculo
33 del Cdigo de Comercio.
En caso contrario, si la persona se encuentra inscrita en el
Registro Mercantil, y la actividad que dio lugar a ese registro se
encuentra gravada con el impuesto sobre las ventas, es evidente
que, eventualmente, puede llegar a realizar dichas actividades.
De conformidad con lo anterior, el demandante no demostr
el cese definitivo del desarrollo de actividades sujetas al impuesto
sobre las ventas, razn por la cual no era procedente la cancelacin
del registro de vendedores, ahora RUT. (Consejo de Estado, Seccin
Cuarta, Sentencia del 2 de agosto de 2012, expediente 18.578).
Por su parte, la Corte Suprema de Justicia, Sala Civil, corroborando que
el registro mercantil simplemente crea una presuncin sobre la calidad de
comerciante, ha expresado:
Sin embargo, no existe norma legal alguna que establezca que, de
faltar esa inscripcin, la persona que ejerza el comercio a travs de
un establecimiento mercantil deje de ser comerciante y de estar
sujeto a las normas del Cdigo de Comercio.
Tampoco hay texto alguno que consagre como requisito ad so-
lemnitatem para ejercer el comercio, o ad probationem para demos-
trarlo, la inscripcin en el Registro Mercantil. La falta de esta apenas
merece la sancin pecuniaria de que atrs se habl. (Corte Suprema
de Justicia, Sala Civil, Sentencia del 29 de septiembre de 1978).
1.7.2 Rgimen sustantivo
Pero el efecto ms importante que produce la presuncin de la calidad
de comerciante ser la aplicacin del Cdigo de Comercio en relacin con
los actos y contratos realizados por el matriculado, en desarrollo de sus
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 501
actividades econmicas, con prescindencia del Cdigo Civil. Lo anterior, te-
niendo en cuenta que el acto celebrado por este siempre se reputar mer-
cantil (artculo 22 del C. Co.). De esta suerte, por ejemplo, los pagos del precio
de toda compraventa podrn realizarse mediante la entrega de ttulos valo-
res (artculo 905 del C. Co.), y las demandas relativas a sus actividades sern
de competencia de los jueces especiales de comercio. Tambin hay que tener
en cuenta que las prescripciones, caducidades y sanciones de sus relaciones
negociales se regirn por la ley mercantil.
1.7.3 Antecedente registral
Con relacin a la matrcula del establecimiento de comercio, parece eviden-
te que la matrcula no solamente cumple una simple formalidad de publi-
cidad y genera la presuncin de propiedad en cabeza de quien lo declara
como suyo, sino que, igualmente, constituye el antecedente registral nece-
sario para que proceda la posterior inscripcin de cualquier acto, contrato,
providencia judicial o administrativa relacionada con este (principio de trac-
to sucesivo, como se le conoce), tal como lo expres la Corte Constitucional:
[] si ocasiona la imposibilidad de registrar otros actos posteriores, como
sucede cuando se omite el registro de la calidad de comerciante, o matrcula
mercantil [] (C-621 de 2003).
De esta forma, no procede la inscripcin de la enajenacin, transmisin,
prenda, cierre o embargo del establecimiento de comercio, sin que previamen-
te se haya matriculado este. Por lo anterior, consideramos equivocada la doc-
trina de la Superintendencia de Industria y Comercio (Conceptos 3055133 del
14 de enero de 2004 y del 19 de enero de 2004), segn la cual las cmaras de
comercio debern registrar los embargos de los establecimientos de comercio,
as estos no se encuentren matriculados. Sucede que, mientras no se cumpla
con la formalidad de la matrcula, todo lo ocurrido respecto al establecimiento
de comercio se produce extrarregistralmente y, por lo tanto, esta especial uni-
versalidad de bienes no es objeto de embargo registral, sino de simple secues-
tro material de sus componentes, pudindose acreditar, por cualquier medio, la
titularidad del mismo (lgicamente no existe prueba registral).
Por otra parte, si en la matrcula de un establecimiento de comercio
figura una persona determinada como propietaria, el embargo registral es
502 el registro mercantil en colombia
procedente si se dirige contra la mencionada persona. Aunque la ley sim-
plemente la presume como propietaria a los ojos de terceros, y por efectos
de la inoponibilidad, los documentos autnticos y escrituras de enajena-
cin que sean anteriores a la diligencia precautelar y que no se encuentren
inscritos, no pueden servir de base para que quien figure en ellos como
nuevo propietario promueva oposicin al registro y solicite la cancelacin
del embargo a la respectiva cmara de comercio, alegando que con dichos
ttulos desvirta la presuncin de propiedad en cabeza de quien figura en la
matrcula. Lo anterior no es posible, pues por la sancin de la inoponibilidad
el traspaso no inscrito no es oponible a los acreedores del enajenante.
En resumidas, el embargo registral de un establecimiento de comercio
procede sobre establecimientos que previamente se encuentren matricu-
lados, siempre y cuando la medida se dirija contra quien figura como pro-
pietario del mismo en el registro mercantil. Si, por el contrario, el estable-
cimiento an no ha sido matriculado, no procede el registro de la orden de
embargo, por cuanto el bien no existe para el registro mercantil. Si bien es
cierto que el nacimiento del establecimiento de comercio se produce de he-
cho y extrarregistralmente, como lo manifiesta la Superintendencia en los
conceptos mencionados anteriormente, tambin lo es que, para el registro
mercantil, un establecimiento comercial no produce ningn efecto (resulta
inoponible) mientras no obtenga la matrcula. Sin matrcula es imposible
registrar cualquier acto, contrato o providencia judicial relativa al mismo,
puesto que esta se constituye en el antecedente que permite la aplicacin
del principio del tracto sucesivo. Lo anterior, debido a que todo acto o con-
trato que, conforme al artculo 28 del C. Co., sea objeto de inscripcin con
relacin al establecimiento de comercio produce precisamente una modi-
ficacin de las condiciones sealadas en la matrcula. El principio registral
del tracto sucesivo es tan importante, que el artculo 11 del Reglamento del
Registro Mercantil Espaol dispone: TRACTO SUCESIVO. 1. Para inscribir
actos o contratos relativos a un sujeto inscribible ser precisa la previa ins-
cripcin del sujeto.
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 503
1.7.4 Respecto a la capacidad negocial
Conforme al artculo 116 del C. Co., a las sociedades mercantiles les est pro-
hibido realizar operaciones sin que previamente se matriculen en el registro
mercantil; sin embargo, la violacin a dicho precepto no genera la simple
inoponibilidad registral, sino que a lo anterior se aade la responsabilidad
solidaria e ilimitada de los administradores que realicen actos o contratos
antes del mencionado registro (inoponibilidad negocial), y, por lo tanto, no
existe vinculacin alguna de la sociedad con el respectivo contrato. En este
orden de ideas, la matrcula habilita a la sociedad a contratar en forma direc-
ta e inmediata, respondiendo por las operaciones sociales ya no sus admi-
nistradores sino la misma persona jurdica. Con razn se ha dicho:
Resulta entonces claro que aunque la sociedad comercial se en-
cuentre legalmente constituida, para que sus actos puedan ser
oponibles a terceros y comenzar a ejercer su objeto social, requie-
re como requisitos adicionales la inscripcin de la escritura pbli-
ca de constitucin en el registro mercantil y el permiso de funcio-
namiento otorgado por este despacho, cuando sea el caso.
En conclusin, para que [] pueda hacer oponibles sus ac-
tos a terceros y ejercer su objeto social, requiere adems de su
constitucin legal, haber efectuado el registro de la escritura
pblica de su constitucin en la cmara de comercio de su do-
micilio principal y obtenido permiso de funcionamiento de esta
Superintendencia. (Superintendencia de Sociedades, Oficio OC-
14793 del 16 de julio de 1987).
1.7.5 La publicidad y oponibilidad
La matrcula produce efectos de publicidad y de oponibilidad frente a terce-
ros, especialmente en relacin con la calidad de comerciante, su actividad,
capacidad econmica, direccin, la propiedad del establecimiento, y en ge-
neral sobre cualquier otro dato o informacin contenido en el formulario
de matrcula. Es de aclarar que la matrcula tambin produce los efectos
de oponibilidad general, conforme a lo previsto en el artculo 901 del C. Co.,
504 el registro mercantil en colombia
pese a que en el artculo 29 de dicho cdigo el legislador trate especialmente
sobre la inoponibilidad de los documentos no inscritos, y a pesar de que no
exista una norma especial que determine los efectos de publicidad de la
matrcula. Simplemente se aplica el principio general contenido en el artcu-
lo 901, como ya se expres:
[] la institucin de la inoponibilidad impide al acto jurdico pro-
ducir efecto frente a terceros, cuando quiera que no se hayan
cumplido los requisitos de publicidad establecidos por la ley
(Superintendencia de Sociedades, Oficio 2214666 del 8 de sep-
tiembre de 2011).
[] puesto que una vez inscrito se presume su conocimien-
to por toda la comunidad (Consejo de Estado, Seccin Tercera,
Sentencia 16503 del 2 de diciembre de 2007).
[] la inscripcin est dotada de tal virtud publicitaria que a
nadie es permitido escapar de sus efectos vinculantes pues se pre-
sume que ha sido de conocimiento general []. (Corte Suprema
de Justicia, Sala Civil, Sentencia del 1 de abril de 2006, expediente
1997-01813-01)
De suerte que, los actos y la informacin publicitada como consecuen-
cia de la matrcula mercantil, producen oponibilidad frente a los terceros,
con todas sus consecuencias legales, especialmente el no admitir prueba en
contrario, con respecto al matriculado.
1.7.6 Regularizacin
La obtencin de la matrcula cumple una doble funcin de regulacin de las
obligaciones del comerciante: por un lado, se da por satisfecha la formalidad
consagrada en el artculo 19 del C. Co., y, por otra parte, se obtiene el NIT. En
otras palabras: comerciante matriculado equivale a comerciante formal y
regular, razn por la cual ya no est incurso en la multa de que trata el ar-
tculo 37 del C. Co., salvo por la extemporaneidad en realizar dicho trmite.
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 505
En Francia, el comerciante deber indicar el nmero de su matrcula en
las facturas, correspondencia, y en general en toda su papelera, como prue-
ba de ser comerciante regular.
1.7.7 Funcin declarativa
La matrcula cumple una funcin eminentemente declarativa, pues los he-
chos referentes al comerciante y sus establecimientos de comercio tienen
nacimiento extrarregistralmente. El comerciante adquiere su calidad de tal
por el simple ejercicio del comercio, en razn a que la matrcula es apenas
uno de los medios para presumir dicha calidad.
La propiedad sobre el establecimiento de comercio tiene su origen en
cualquiera de los modos de adquisicin (compraventa, permuta, donacin,
aportes, etc.), originando la matrcula una mera presuncin. De tal manera
que quien no figure como propietario en el registro, sindolo realmente, no
pierde su derecho de propiedad, ni este se radica en el propietario matri-
culado, aunque frente a terceros prevalezca la realidad certificada por la
respectiva cmara de comercio. En todo caso, el adquirente no inscrito podr
iniciar los procesos reivindicatorios y posesorios del caso contra quien figure
como propietario matriculado.
Es de anotar que, en derecho comparado, la matrcula cumple una
funcin constitutiva frente a las sociedades, siendo usual que estas sola-
mente obtengan su personera jurdica con el cumplimiento de dicha for-
malidad. As, la ley francesa, artculo 5 (Ley 66-537) dispone: Las socieda-
des Comerciales gozan de personalidad moral a partir de su matrcula en
el registro de comercio. A su vez, el artculo 7 del texto refundido de la Ley
de Sociedades Annimas de Espaa dispone: La sociedad se constituir
mediante escritura pblica, que deber ser inscrita en el Registro Mercantil.
Con la inscripcin adquirir la sociedad annima su personalidad jurdica.
De igual manera, el artculo 7 de la Ley Argentina 19.550 expresa: La so-
ciedad solo se considera regularmente constituida con su inscripcin en el
registro pblico de comercio. Por su parte, el artculo 41 de la Ley Alemana
de Sociedades Annimas expresa: Antes de la inscripcin en el Registro
506 el registro mercantil en colombia
Mercantil, la sociedad annima no existir como tal. Finalmente, en pare-
cidos trminos, el artculo 2331 del Cdigo Civil Italiano expresa: Con la ins-
cripcin en el registro, la sociedad adquiere personalidad jurdica.
1.8 Control de legalidad sobre el nombre
El comerciante matriculado tiene derecho a que la cmara de comercio se
abstenga de registrar a otro comerciante que tenga el mismo nombre que
el utilizado por el primero, tanto para su identificacin como persona natu-
ral, como para el rtulo o nombre de sus establecimientos de comercio que
hayan sido previamente matriculados.
En la doctrina y jurisprudencia nacional se ha debatido mucho el alcan-
ce de este especial control de legalidad asignado a las cmaras de comercio,
pudindose afirmar que hay dos posiciones contrapuestas: una teora que
sostiene la obligacin de negar la matrcula cuando el nombre es igual o si-
milar, y otra corriente que sostiene que la competencia negativa solamente
se presenta cuando el nombre es igual, independientemente del ramo o la
actividad realizada por el matriculado. Al respecto se ha manifestado:
1. Como el artculo 35 habla del mismo nombre, no podrn las
cmaras de comercio negar el registro de un nombre que no sea
idntico sino simplemente similar (Gaviria, 1990, p. 7).
Actualmente, y con base en que la funcin primordial del re-
gistro, como anteriormente lo anotamos, es dotar de publicidad
los actos, libros y documentos sujetos por la ley a esta formalidad,
a fin de que sus efectos sean oponibles a terceros, la cmara de
comercio lleg a la conclusin de que su funcin debe limitarse
a una simple comparacin entre el nombre del comerciante y/o
establecimiento inscrito con el que se pretende matricular, toda
vez que se ha entendido que la finalidad que se persigue con la
prohibicin establecida en dicho artculo, no es otra que evitarle
confusin al destinatario del producto o servicio.
De otra parte, no compartimos el criterio de quienes sostie-
nen que el artculo 35 debe tomarse en concordancia con el 607,
en el sentido de que la entidad debe abstenerse de inscribir al
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 507
comerciante solo cuando el nombre sea igual a otro ya inscrito
para el mismo ramo de negocios.
A las cmaras de comercio el legislador no las invisti de
competencia para entrar a calificar las actividades o ramo de ne-
gocios que van a desarrollarse con el nombre del comerciante o
establecimiento cuya matrcula se solicita. (Bernal, 1992, p. 63).
De manera reciente, la Superintendencia de Industria y Comercio ha
ratificado la conclusin anterior, en el sentido de que el control de legalidad
solamente se ejerce respecto a nombres iguales:
Las cmaras de comercio deben abstenerse de matricular a un co-
merciante o establecimiento de comercio con el mismo nombre
de otro ya inscrito, de tal manera que, si se solicita la matrcula de
un comerciante o establecimiento cuyo nombre no es idntico al
ya registrado, la cmara debe proceder a su registro.
En consecuencia, en relacin con el caso planteado en su
consulta, teniendo en cuenta que en la cmara de comercio se
encuentra registrado un establecimiento de comercio con el nom-
bre Saln Bambi, y se ha solicitado matricular otros dos con los
nombres Cafetera Bambi Uno y Bambi JR, respectivamente,
toda vez que estos nombres no son idnticos, de tal manera que la
cmara deber proceder a su registro. (SIC, Concepto n. 01106028
del 28 de enero de 2002).
Por su parte, la Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia, con
muy buen criterio, ha aclarado que en relacin con el control del nombre,
y con el fin de poder identificar si el sometido a estudio resulta igual a uno
ya registrado, no se puede tener en cuenta la denominacin genrica utili-
zada por el comerciante, tales como Inversora, Fiduciaria, Banco, Compaa
de Leasing, Fondo de Pensiones, etc. (ver Resolucin 092 del 10 de agosto de
1994). Consideramos ms acertada la posicin de esta ltima entidad, pues,
es verdad, los vocablos genricos (saln, cafetera, restaurante, ferretera,
etc.) no sirven como elementos diferenciadores del nombre comercial y, en
ltimas, el nombre resulta igual. En todo caso, y con el fin de acabar con toda
discusin al respecto, el artculo 9 del Decreto reglamentario 898 de 2002
508 el registro mercantil en colombia
expresa que el control de homonimia se realiza sobre nombres idnticos, sin
importar la clase de actividad que desarrolle el matriculado.
Finalmente, en relacin con los nombres genricos que implican activi-
dades financieras, cuyo control tambin compete a las cmaras de comercio,
la jurisprudencia ha expresado:
Se deduce de lo anterior que el artculo 35 prev sobre todo un
procedimiento de tipo mecnico para proteger el nombre comer-
cial en toda la actividad mercantil y para tutelar los intereses del
comerciante cuando ya ha sido inscrito y de los terceros en caso
de homonimia; al paso que el Decreto 1997, incluida la norma im-
pugnada, regula una materia concreta: la actividad econmica fi-
nanciera, con el propsito de salvaguardar el orden pblico econ-
mico y asegurar y proteger la confianza de las gentes en el sector
financiero de la Nacin.
Cuando a travs de la norma acusada se ordena a las cma-
ras de comercio abstenerse de registrar personas jurdicas distin-
tas de las instituciones financieras sealadas en el artculo 1 del
mismo decreto, que empleen en su nombre distintivos propios
de ellas o que indiquen genrica o especficamente el ejercicio de
una actividad financiera, el decreto no hace otra cosa que procurar
la cumplida ejecucin de la previsin contemplada en el artculo
606 del Cdigo de Comercio. (Consejo de Estado, Seccin Primera,
Sentencia del 15 de agosto del 91, expediente 1326).
1.9 El control de la informacin
Existe una norma muy importante, aparentemente inoficiosa, segn la cual
las cmaras de comercio estn facultadas para exigir al comerciante que
solicite su matrcula, la presentacin de las pruebas siquiera sumarias de
los datos indicados en el formulario. Una primera observacin consiste en
sealar que esta facultad se restringe a la matrcula de los comerciantes
y no se hace extensiva a la matrcula de los establecimientos de comercio.
Otra observacin consiste en afirmar que el precepto (artculo 36 del C. Co.)
parece letra muerta, puesto que las cmaras de comercio generalmente no
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 509
hacen uso de la misma, confiando quizs en la presuncin de buena fe que
ampara a los particulares frente a las actuaciones pblicas. En todo caso, el
artculo tiene un sentido importante, cual es el de evitar que se publicite a
terceros datos e informaciones falsas. Por otra parte, si la informacin sumi-
nistrada como consecuencia de la matrcula est llamada a producir opo-
nibilidad y publicidad con respecto a los terceros, es apenas natural que la
institucin registral deba procurar que dicha informacin sea lo ms cierta
y real posible. Ahora bien, la informacin suministrada con la matrcula o su
renovacin podr servir de base para impugnar el registro de proponentes,
conforme a lo previsto en el artculo 22.5 de la Ley 80 del 93, en caso de que
sea contraria a la informacin sealada en el formulario o documentacin
acompaada al solicitar la inscripcin como proponente.
Como ya se expres, y teniendo como finalidad primordial el suminis-
tro de informacin a terceros, los datos consignados en el formulario de ma-
trcula deben ser veraces, reales y serios. Por esta razn, las cmaras podrn
exigir al peticionario que acredite, aunque sea sumariamente, la realidad
de la informacin suministrada, acompaando, para tal fin, certificados ex-
pedidos por contadores, revisores fiscales, entidades financieras, registros
del estado civil, ttulos de propiedad, declaraciones extrajuicio, o en general
cualquier otra prueba que pueda tenerse como sumaria. Si la informacin
suministrada en el formulario de matrcula resultare falsa, conforme a los
documentos solicitados por la entidad, o allegados por un tercero, la cmara
de comercio respectiva est en obligacin de formular la denuncia penal
contra el infractor, pero no podr revocar la matrcula, salvo que la falsedad
resulte evidente, manifiesta y afecte de manera importante la informacin
contenida en la matrcula. Dicha revocacin se podr efectuar sin previa au-
torizacin del matriculado o solicitante, conforme a lo previsto en el artculo
73, C. C. A. ( o si fuere evidente que el acto ocurri por medios ilegales),
tal como lo acept ltimamente la Jurisprudencia.
Parece ser que el control de la informacin establecido en la legislacin
colombiana, viene como rezago de los sistemas europeos y de algunos pa-
ses latinos, en los cuales la personera jurdica de las sociedades se obtiene
precisamente con la matrcula e inscripcin del comerciante colectivo. Por
razn de lo anterior, para otorgar la matrcula, al ente registral se le asigna
un control de legalidad pleno y previo, teniendo amplias facultades para ve-
rificar y objetar la informacin suministrada. De esta manera, se previene
510 el registro mercantil en colombia
que llegue a matricularse una sociedad que no cumpla los parmetros lega-
les o cuya informacin no sea exacta.
1.10 Sanciones por falta de matrcula
La falta de matrcula dentro del trmino legal trae como consecuencia la
imposicin de una multa hasta por diecisiete salarios mnimos legales men-
suales vigentes al momento de la infraccin, la cual ser impuesta por la
Superintendencia de Industria y Comercio, pero dicha omisin no impide el
registro de los libros sujetos a dicho trmite y dems documentos del co-
merciante, tal como lo dispone el artculo 37 del C. Co., en concordancia con
el artculo 11 del Decreto 2153 del 92.
Se advierte nuevamente que, por una inadecuada tcnica legislativa,
el artculo 37 del C. Co. parte del supuesto de considerar que el comerciante
ejerce el comercio sin estar inscrito; pero no se refiere realmente a la falta
de matrcula. Sin embargo, como se ha entendido rectamente la norma has-
ta ahora, hay que concluir que esta regula al comerciante no matriculado,
el cual, conforme al artculo 19 del C. Co., debe cumplir con esta principal
obligacin, y debe hacerlo en el trmino mximo de un mes (artculo 31 del C.
Co.). Con lo anterior retomamos nuestra opinin referente a que, en verdad,
matrcula e inscripcin del comerciante constituyen la misma cosa, y
as parece sugerirlo el mismo artculo 37, cuando habla de la inscripcin o
matrcula del establecimiento. Si no fuera as, la sancin consagrada en di-
cho precepto carecera de sentido, puesto que la matrcula debe solicitar-
se en el trmino de un mes; al paso que la inscripcin puede realizarse en
cualquier tiempo. Luego, si se trata de inscripcin, el comerciante nunca
incurrira en mora de cumplir con dicha obligacin.
Por otra parte, cuando se procede a obtener la matrcula del comer-
ciante o del establecimiento de comercio, vencido el mes de que trata el
artculo 31 del C. Co., de todas maneras la Superintendencia podr impo-
ner la multa. La matrcula obtenida antes de recibir el requerimiento de la
Superintendencia no evita la multa, pero s sirve para que la sancin sea ms
favorable en su graduacin econmica.
Es de anotar que la sancin o multa tambin se hace extensiva a
aquellos propietarios de establecimientos de comercio que desarrollen
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 511
actividades inherentes a los mismos sin haberlos matriculado. Claro est
que, si se ha nombrado factor o administrador, y en el contrato de preposi-
cin se ha delegado dicha tarea en el administrador, considero que en este
evento la multa podr ser impuesta al factor y no al principal o propietario
(ver artculo 1338 del C. Co.). Cosa diferente sucede con el comerciante, quien,
conforme al artculo 19, debe cumplir con el deber de matricularse, constitu-
yendo una obligacin personal e indelegable.
Para concluir este punto, resulta interesante anotar que, en Francia, el
juez puede ordenar la matrcula del comerciante y la ley establece una san-
cin de tipo penal contra el comerciante que ejerce su actividad sin haber
obtenido previamente su matrcula.
1.11 La renovacin de la matrcula
1.11.1 Finalidad
Dispone el artculo 33 del C. Co., que la matrcula se renovar anualmente,
dentro de los tres primeros meses del ao y, a su vez, el Decreto reglamenta-
rio 668 del 89 inoficiosamente expresa que la renovacin debe ocurrir entre
el 1 de enero y el 31 de marzo de cada ao. En todo caso, la norma reglamen-
taria aclara el hecho de que la renovacin opera respecto a la matrcula del
comerciante, as como la de sus establecimientos de comercio.
La finalidad de la renovacin no es otra que la de actualizar la informa-
cin del comerciante y la de sus establecimientos de comercio. Precisamente,
el artculo 33 del C. Co. exige a los matriculados comunicar a la respectiva
cmara de comercio el cambio de actividad, domicilio y dems condiciones
personales, as como las modificaciones relacionadas con sus establecimien-
tos de comercio. Por esta razn, el Consejo de Estado ha expresado:
A su vez la renovacin de la matrcula, que ha de hacerse dentro
de los tres primeros meses del ao, tiene por objeto actualizar los
datos que el comerciante dio al abrirse aquella por primera vez. Al
descubrir dichos datos la norma (artculo 33 del C. Co.) incluye los
relativos a la prdida de su calidad de comerciante, lo mismo
512 el registro mercantil en colombia
que cualquier cambio de domicilio y dems mutaciones referen-
tes a su actividad comercial, a fin de que se tome nota de ello en
el registro correspondiente (Consejo de Estado, Seccin Primera,
Sentencia del 19 de octubre de 1990, expediente 1196).
Es importante anotar que, de conformidad con el artculo 31 de la Ley
1429 de 2010, una vez se inscriba lo relativo a la disolucin de la sociedad, y
mientras se tramite la liquidacin efectiva, la sociedad no est obligada a
renovar su matrcula.
Cabe anotar que, de manera reciente y artificial, el artculo 166 del
Decreto Ley 19 de 2012, al disponer lo relativo al Registro nico Empresarial y
Social (RUE), orden a todas las entidades sin nimo de lucro renovar anual-
mente dicho registro, unificando, de manera inapropiada y creando un nue-
vo trmite, la obligacin de renovar matrcula, frente a no comerciantes.
1.11.2 Sancin por falta de renovacin
Precisamente porque la renovacin cumple una mera funcin de actuali-
zacin de informacin, no debe confundirse con la ausencia o carencia de
matrcula o con la caducidad de la misma, como equivocadamente se ha
entendido (Cmara de Comercio de Bogot, Oficio 031349 de septiembre de
1984). Ntese que la renovacin presupone la existencia previa de la ma-
trcula. Luego, si se aceptara la teora de la caducidad automtica o de la
inexistencia de la matrcula, pasados los tres primeros meses del ao sin
haber realizado la renovacin, el comerciante ya no podra renovar la ma-
trcula sino que estara obligado a matricularse nuevamente. Sin embargo,
la figura de la caducidad o extincin de la matrcula por falta de renovacin
fue consagrada indirectamente por el artculo 2 del Decreto 688 de 1989, a
cuyo tenor se deca: La no renovacin anual de la matrcula mercantil dar el mismo principio, al expresar:
lugar a la exclusin del comerciante del correspondiente registro.
Afortunadamente, el Consejo de Estado, Seccin Primera, declar la nu-
lidad de dicha norma, por las siguientes razones:
El decreto acusado se desvi en su simple funcin reglamentaria al
consagrar una sancin a quien no renueve la matrcula mercantil,
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 513
consistente en excluir al comerciante del correspondiente regis-
tro. De esta manera se agrega aqulla a la que viene establecida
en el Cdigo de Comercio.
En efecto: segn el artculo 37 de dicho estatuto la persona
y el establecimiento de comercio que ejerzan el comercio sin es-
tar inscritos en el registro mercantil incurrirn en multa de hasta
diez mil pesos que impondr la Superintendencia de Industria y
Comercio, sin perjuicio de las sanciones legales.
No renovar la matrcula equivale a carecer de registro, luego
quien no cumpla con esta obligacin de renovarla se har acree-
dor a tal sancin pecuniaria.
En tales condiciones, el Gobierno nacional, so pretexto de re-
glamentar el C. Co., y ms concretamente su artculo 33, que se
limita a repetirlo en su primera parte (la matrcula se renovar
anualmente dentro de los tres primeros meses de cada ao), suma
a la multa antes mencionada, a cargo de la Superintendencia de
Industria y Comercio, otra sancin que el Decreto 668 de 1989
acusado hace consistir en la exclusin del comerciante del res-
pectivo registro.
Es as, entonces, que por norma reglamentaria no se puede
crear una sancin ms y diferente a la ya establecida en el mis-
mo estatuto del ramo. Ntese que si bien el susodicho artculo 37
deja a salvo las dems sanciones que puedan imponerse por no
renovar la matrcula, en los trminos atrs explicados, es bien pre-
ciso al calificar tales sanciones de legales, esto es, las determina-
das por el propio legislador. (Consejo de Estado, Seccin Primera,
Sentencia 1196, del 19 de octubre del 90).
De manera ms reciente la misma corporacin, Seccin Cuarta, reiter
De conformidad con lo anterior, la falta de renovacin de la ma-
trcula no conlleva la cancelacin de la inscripcin en el Registro
Mercantil, sino la imposicin de la sancin prevista en el artculo
37 del Cdigo de Comercio.
514 el registro mercantil en colombia
En ese sentido, la matrcula mercantil tiene vigencia mien-
tras no sea cancelada, esto es, hasta cuando el inscrito renueve el
registro informando a la cmara de comercio la prdida de la cali-
dad de comerciante, y esta, una vez surtido los trmites de ley, rea-
lice la respectiva cancelacin. (Consejo de Estado, Seccin Cuarta,
Sentencia del 2 de agosto de 2012, expediente 18.578).
Por lo tanto, considerando que la matrcula y su renovacin son dos ins-
tituciones independientes y diferentes, estamos de acuerdo con el maestro
Gabino Pinzn cuando expresa:
Pero esta renovacin no implica, desde luego, la idea de que ex-
pira o caduca al vencimiento del ao, si no es renovada oportu-
namente; el verdadero sentido de la llamada renovacin es el de
una actualizacin de los elementos de informacin suministrados
mediante la matrcula. (Concepto del 18 de enero de 1984).
En conclusin, la falta de renovacin de la matrcula no acarrea ni debe
originar la prdida de la condicin de comerciante: Con fundamento en
lo expuesto, se puede afirmar que el comerciante no pierde su calidad de
afiliado por no renovar en tiempo su matrcula, ya que la sancin es de tipo
pecuniario y no afecta su calidad de comerciante (SIC, Concepto 00003536
del 7 de marzo de 2000).
Como se anot, como sancin a la falta de renovacin de la matrcula
las cmaras de comercio pretendieron predicar la caducidad de la misma,
planteamiento que fue recogido indirectamente por el Decreto 688, al dis-
poner la exclusin del comerciante infractor del respectivo registro mercan-
til. El Consejo de Estado declar la nulidad de la norma, como ya se anot;
sin embargo, el alto tribunal incurri en una lamentable equivocacin y, por
va analgica, dispuso que la sancin prevista en el artculo 37 del C. Co.
para el comerciante no matriculado, tambin ser aplicada para la infrac-
cin, consistente en la no renovacin de la matrcula. En verdad, matrcula
y renovacin son dos figuras completamente diferentes. La primera ocurre
una sola vez y corresponde realmente a la inscripcin inicial, como lo tie-
ne establecido el sistema francs; al paso que la renovacin es una obliga-
cin posterior, que surge de manera independiente ao por ao. En otras
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 515
palabras: la nocin de comerciante matriculado equivale a la idea de comer-
ciante inscrito, y dicha calidad ya no se pierde sino por orden de autoridad
competente, o a peticin del comerciante o sus causahabientes. En cambio
la renovacin, que constituye una obligacin futura, se causa ao por ao,
y de manera independiente por cada perodo. Entonces, al tenor literal del
artculo 37, la multa se produce por ejercer el comercio sin estar inscrito o
matriculado y no por la circunstancia de omitir la renovacin, pues, se repite,
la calidad de comerciante inscrito o matriculado solamente se pierde por la
cancelacin de la matrcula.
Naturalmente, con la equivocacin cometida por el Consejo de Estado
al asimilar, para efectos de la multa, a comerciante no inscrito con comer-
ciante sin renovacin de matrcula, la Superintendencia de Industria y
Comercio est imponiendo sanciones a estos ltimos, pese a que en oca-
siones ha aceptado que el legislador no estableci expresamente sanciones
pecuniarias por la falta de la renovacin de la matrcula:
Igualmente le informamos que el incumplimiento de la obliga-
cin de renovar anualmente la matrcula mercantil no conlleva,
de conformidad con la legislacin vigente, ningn tipo de sancin
pecuniaria.
Ahora bien, es necesario aclarar que no existe norma alguna
que faculte a las cmaras de comercio para imponer sanciones a
quienes no renuevan oportunamente su matrcula. En conclusin,
las cmaras de comercio estn facultadas para cobrar el valor de
cada una de las renovaciones atrasadas pero no pueden actuali-
zar su valor o imponer sanciones a quienes no cumplieron con su
obligacin oportunamente. (Superindustria y Comercio, Concepto
00054239 del 30 de agosto de 2000).
Ntese que la doctrina es clara al predicar inicialmente que la falta
de renovacin no implica la imposicin de sancin pecuniaria alguna; pero
posteriormente se orienta por la teora de la multa: Damos respuesta a su
comunicacin, radicada bajo el nmero de la referencia, para informarle que
un comerciante que no cumpla con su obligacin de renovar su matrcu-
la mercantil puede ser multado o sancionado por la Superintendencia de
516 el registro mercantil en colombia
Industria y Comercio (Superintendencia de Industria y Comercio, Concepto
01030687 del 30 de abril 30 de 2001).
Hay que tener en cuenta que la misma ley dispone que la inscrip-
cin de actos y contratos procede, en cualquier tiempo, sin que se exija
como prerrequisito la renovacin de la matrcula (artculo 29, numeral 4,
C. Co.). Igualmente, el artculo 6. de la Circular Externa 15 de 2001, de la
Superintendencia de Industria y Comercio, prohbe a las cmaras de co-
mercio negar el registro o inscripcin de documentos cuando no existe
norma especfica que impida dicho registro o inscripcin, salvo los casos
de ineficacia o inexistencia del acto o contrato que se pretende registrar.
Precisamente, la Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia, mediante
memorando interno 26237 del 31 de diciembre de 2001, ha considerado que
la falta de renovacin impide la liquidacin de la sociedad y la cancelacin
de la matrcula, pero no el registro de otros documentos.
Sin embargo, la Ley 1429 de 2010, artculo 50, dispuso que las socieda-
des que en los 10 aos anteriores a la vigencia de la mencionada ley no hu-
bieran renovado su matrcula y no procedieran a ponerse al da dentro de
los 12 meses siguientes, automticamente entraban en disolucin y deban
liquidarse. Por su parte, a las personas naturales y a los establecimientos de
comercio que estuvieran en la misma situacin y no se acogieran al benefi-
cio de ponerse al da en el mismo perodo, se les cancelara la matrcula de
manera automtica. De todas formas, estas nuevas consecuencias fueron
de carcter temporal y ya no rigen.
De manera ms reciente, la Ley 1727 de 2014 s dispuso expresamente
la caducidad o cancelacin de la matrcula mercantil respecto a las personas
naturales y establecimientos de comercio que en los ltimos cinco aos no
hayan renovado su matrcula. Sin embargo, esta Ley, artculo 31, otorga un
ao de gracia contado a partir de la vigencia del precepto, para que el comer-
ciante incumplido y los establecimientos de comercio se pongan al da con
respecto a la renovacin.
Al igual que lo previsto en la Ley 1429, esta disposicin tambin es tran-
sitoria y no podr aplicarse con respecto a la mora en la renovacin despus
de la vigencia de la mencionada Ley 1727.
En la actualidad, el asunto qued resuelto mediante el artculo 30 de la
Ley 1727 de 2014, puesto que dicho precepto claramente dispone que la misma
sancin prevista para la falta de matrcula se aplicar a la falta de renovacin.
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 517
1.11.3 Renovacin y cancelacin de la matrcula
Con el fin de evitar que el comerciante que ha incumplido con la obliga-
cin de renovar la matrcula suya y/o de sus establecimientos de comercio,
pueda seguir actuando sin problema alguno en el mundo del comercio, el
Decreto reglamentario 898 del 2002 dispuso lo siguiente:
Artculo 8. En desarrollo de lo dispuesto en el artculo 35 del Cdigo
de Comercio, la matrcula mercantil se cancelar definitivamente
a solicitud de quien la haya obtenido, una vez pague los derechos
correspondientes a los aos no renovados, los cuales sern cobra-
dos de acuerdo con la tarifa vigente en cada ao causado.
Con base en la norma anterior, las cmaras de comercio no cancelan la
matrcula de las Sociedades en liquidacin, negndose a inscribir la cuenta
final de la liquidacin, mientras no se paguen los derechos correspondien-
tes a los aos no renovados de matrcula mercantil. Igual acontece con la
peticin de cancelacin de matrcula de los establecimientos de comercio
en mora de renovacin.
Por su parte, la Superintendencia inicialmente haba considerado que
las sociedades en liquidacin, mientras estn realizando dicho trmite, a pe-
sar de tener restringida su capacidad social al desarrollo de la liquidacin,
continan siendo comerciantes y deben cumplir con la obligacin de reno-
var la matrcula (SIC, Concepto 01201086 del 29 de noviembre de 2001). En la
actualidad, y conforme a lo previsto en el artculo 31 de la Ley 1429 de 2010,
mediante Circular Externa 19 de 2011, dispone que una vez las sociedades
inscriban la disolucin, no estn obligadas a renovar la matrcula.
Igualmente, ha aclarado dicha institucin que cuando el comerciante
pretenda renovar solamente el ao en curso la Cmara respectiva no puede
negar tal procedimiento, alegando la mora en la renovacin de aos ante-
riores, pues con buen sentido entiende que la obligacin de renovacin es
independiente un ao del otro:
Tngase en cuenta adems que en virtud del artculo 13 del Decreto
266 de 2000 tanto las autoridades administrativas como los parti-
culares que ejerzan funciones pblicas no podrn exigir los recibos
518 el registro mercantil en colombia
de pagos hechos con anterioridad para aceptar un nuevo pago.
En consecuencia, y atendiendo a que es una obligacin de
quienes ejercen el comercio inscribirse en el registro mercantil y
renovar la correspondiente matrcula, so pena de ser sancionados
con multas, las cmaras de comercio no estaran facultadas legal-
mente para impedir el cumplimiento de tal obligacin exigiendo
el pago de los aos anteriores no renovados en la oportunidad le-
gal (SIC, Concepto 00018360 del 11 de abril de 2000).
La doctrina administrativa tambin ha aclarado que las cmaras de
comercio no pueden cobrar intereses moratorios sobre las sumas adeuda-
das por los aos no renovados, puesto que el Decreto 898 es muy claro al
disponer que los aos atrasados sern cobrados de acuerdo con la tarifa
vigente en cada ao causado. Finalmente, la misma institucin de control
y vigilancia ha considerado que las cmaras de comercio no pueden reportar
a las centrales de riesgos a los comerciantes morosos en la renovacin de la
matrcula (SIC, Concepto 02028260 del 24 de mayo de 2002).
1.11.4 Revocatoria de la renovacin
La renovacin de la matrcula constituye una forma de registro mercantil
que tambin tiene como objeto cumplir con la finalidad de otorgar publi-
cidad y oponibilidad respecto de la informacin contenida en el respectivo
formulario. Si bien es cierto que la renovacin de la matrcula tcnicamente
no equivale a una inscripcin, estas solicitudes s son objeto de registro,
en los trminos del artculo 26 del C. Co., y por tal virtud, la informacin ms
fresca y reciente del empresario es la que se hace inoponible a los terceros,
la cual, por supuesto, se encuentra contenida en el formulario de renova-
cin de matrcula y sus anexos. (Otra cosa piensa la Superintendencia, segn
Conceptos SIC 000432214 y 00033620 del 19 de junio de 2000). Por lo tanto,
estando sujetas a registro las renovaciones de la matrcula, la finalizacin
de dicho trmite implica la expedicin de un acto administrativo que no
sera revocable unilateralmente por la respectiva cmara de comercio, por
crear una situacin jurdica particular y concreta. Con razn se afirma:
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 519
Una vez efectuada la inscripcin de la renovacin en el registro,
en tanto esta constituye un acto administrativo con presuncin
de legalidad que genera derechos de carcter particular en favor
del comerciante, no puede ser objeto de revocatoria directa por
lo que en el evento de que adolezca de vicios de legalidad deber
ser demandada ante lo contencioso administrativo (SIC, Concepto
02041462 del 29 de mayo de 2002).
En conclusin, tanto la matrcula como su renovacin constituyen for-
mas especiales de registro mercantil, las cuales se obtienen mediante un
procedimiento administrativo que culmina con un acto administrativo.
Entonces, si se pretende revocar el mencionado acto administrativo, salvo
que resulte de manera manifiesta que se obtuvo por medios ilegales, no po-
dr revocarse sin autorizacin del comerciante matriculado
1.12 Cancelacin de la matrcula
La matrcula, aunque no se renueve, tiene vigencia ilimitada mientras no
sea cancelada en forma legal. Segn la ley, en principio la cancelacin de la
matrcula solo procede a peticin del matriculado o por orden de autoridad
competente.
1.12.1 Cancelacin a peticin del interesado
Precisamente, para evitar las cargas legales que la matrcula hace presumir
en su contra (entre otras, la presuncin de ser comerciante), el comerciante
retirado del comercio, o que haya perdido la calidad de tal, est en la obli-
gacin de solicitar a la respectiva cmara de comercio la cancelacin de su
matrcula (artculo 33 del C. Co.). Igual situacin acontece con el cierre del
establecimiento de comercio.
Ahora bien, pese a que el artculo 35 del C. Co. prev la cancelacin, a
peticin de quien haya obtenido la matrcula o por informacin directa del
inscrito (lase matriculado), tal como lo dispone el artculo 33 (ibdem),
es evidente que el concepto de interesado resulta ms amplio que el de
520 el registro mercantil en colombia
simple matriculado. Desde mi punto de vista, resulta apenas evidente que
el interesado pueda obtener la cancelacin. As como la calidad de comer-
ciante se adquiere extrarregistralmente, y por el hecho de realizar habitual
y profesionalmente actos de comercio, dicha calidad tambin se pierde ex-
trarregistralmente, como cuando acontece la muerte o la invalidez del co-
merciante. Entonces, siendo obligatorio informar a la cmara de comercio
sobre tal hecho, la doctrina se pregunta si dicha informacin solo puede
provenir de parte del inscrito. A mi juicio, al tenor literal del artculo 33 del C.
Co., cuando este expresa que el inscrito informar a la cmara de comercio
la prdida de su calidad de comerciante, naturalmente hay que entender
que dicha carga opera cuando el matriculado est en capacidad de hacerlo
directamente. Cuando este muere, se incapacita absolutamente, se decla-
ra loco o es extraditado, resulta evidente que dicha persona ha perdido su
calidad de comerciante por imposibilidad fsica de ejercer el comercio. En
estos eventos, cualquier persona interesada, acreditando fehacientemente
los hechos, podr solicitar la cancelacin de la matrcula. As por ejemplo,
si el comerciante fallece, es natural que los herederos, cualquiera de ellos,
y/o el cnyuge sobreviviente tengan inters en informar dicha situacin a
la cmara de comercio para que se cancele la matrcula del fallecido. Igual
solicitud podr formular el albacea con tenencia de bienes. Para lo anterior
bastar acreditar la condicin de heredero (registro civil de nacimiento) y
el fallecimiento del matriculado (registro civil de defuncin), con lo cual
se demuestra su inters legtimo; sin que sea pertinente que las cmaras
exijan adicionalmente la constancia de la tramitacin del juicio sucesoral y
su reconocimiento como heredero. Tampoco se podr exigir que la peticin
provenga unnimemente de todos los herederos, como equivocadamente
lo entiende la doctrina:
La cancelacin de la matrcula mercantil de un establecimiento
de comercio que se cierra al pblico puede ser solicitada por los
herederos del propietario del mismo, siempre y cuando se acredi-
te la muerte de este, la cancelacin de su matrcula, la condicin
de herederos de los solicitantes, y adems que sea formulada por
todos los herederos o que al menos se acredite que todos estn de
acuerdo (SIC, Concepto 02075088 del26 de agosto de 2002).
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 521
En este sentido, y dado que la causa por la que no se contina
con el ejercicio profesional del comercio es la muerte, podrn los
herederos del comerciante que ha fallecido presentar la respecti-
va solicitud de cancelacin de su matrcula mercantil y la de sus
respectivos establecimientos de comercio. Para el efecto podrn
adjuntar, como prueba sumaria de los hechos, copia autntica del
registro de defuncin y de los registros civiles de nacimiento que
dan fe de su calidad de herederos (SIC, Concepto 02204164 del 25
de noviembre de 2002).
En realidad, la matrcula solamente produce la presuncin de la calidad
de comerciante, pero, se repite, perdida esta debe cancelarse la matrcula,
cuando se prueba este hecho por cualquier interesado; siendo precisamente
el retiro del comercio, o la prdida de la calidad de comerciante, formas de
desvirtuar tal presuncin legal:
[] la prdida de la calidad de comerciante y el cierre del estable-
cimiento de comercio, lleva implcita dos peticiones diferentes:
1, la solicitud de inscripcin sobre la prdida de la calidad de co-
merciante y a cancelar la Matrcula Mercantil en el evento que
el comerciante no hay cancelado las renovaciones atrasadas de
la Matrcula Mercantil, si bien no procede su cancelacin, s re-
sulta pertinente su inscripcin sobre la prdida de la Calidad de
Comerciante (SIC, Concepto 9033662 del 29 de abril de 2009).
De manera reciente, mediante Circular Externa 07 de 2005, se ha de-
jado en claro que la muerte del comerciante puede ser acreditada por cual-
quier persona, con copia autntica del certificado de defuncin, y que desde
la muerte cesa la obligacin de renovar matrcula. Igualmente, se ha acla-
rado que es posible cancelar la matrcula del comerciante aunque simult-
neamente no se cancela la matrcula de los establecimientos de comercio a
su nombre, lo cual acontece precisamente cuando fallece, y el albacea o los
herederos continan con la explotacin de los establecimientos.
La cmara no puede seguir haciendo oponible a terceros una condi-
cin que ya no existe, por haberse desvirtuado la presuncin. Por lo tanto,
resulta arbitrario que el Decreto 898 de 2002, artculo 8, haya establecido
522 el registro mercantil en colombia
la imposibilidad de cancelar la matrcula, cuando previamente no se haya
pagado lo debido por las renovaciones pendientes; es decir, cuando el co-
merciante no ha cumplido con la obligacin de renovar la matrcula; todo
lo anterior, so pretexto de reglamentar el artculo 35 del C. Co. Resulta que
dicho precepto no regula ni la matrcula ni la cancelacin, sino que se refiere
expresamente a la prohibicin de inscribir comerciantes o establecimientos
con el mismo nombre de otro ya matriculado. Con tal proceder, el ejecutivo
no solamente desconoce la norma que dice reglamentar, sino que est vio-
lando igualmente el artculo 19 del C. Co., precepto que dispone la matrcula
del comerciante y, por lo tanto, implcitamente tambin establece que el no
comerciante no debe cumplir con esa carga. Absurdo resulta disponer por
va reglamentaria que si el comerciante muri en el ao 1995, pero sus he-
rederos solamente se pusieron al da en las renovaciones morosas desde el
ao 1994, en el ao 2004 dichos herederos deben cancelar diez aos de re-
novacin de matrcula, respecto a una persona que ni fsica ni jurdicamente
tena la condicin de comerciante desde 1995, imponiendo as cargas del
comerciante a quien, conforme a la ley, no tiene tal condicin (artculos 10 y
19 del C. Co.).
En todo caso, el artculo 33 del C. Co. expresa que el comerciante tiene
la obligacin de informar a la cmara de comercio la prdida de la calidad
de comerciante y, a su vez, que la cmara de comercio deber tomar nota
de esta circunstancia (a fin de que se tome nota de ello en el registro co-
rrespondiente). Por otra parte, el artculo 19 del C. Co. establece que la con-
dicin de matriculado debe cumplirla el mismo comerciante. Por lo tanto, y
conforme a los dos preceptos citados, perdindose la condicin y calidad de
comerciante, cesa automticamente la obligacin de continuar matricula-
do, y cuando cualquier interesado pruebe dicha circunstancia, la cmara de
comercio est en la obligacin de tomar nota de ello y cancelar la matrcula.
Se repite: el Decreto 898 de 2002, artculo 8, es abiertamente nulo por
desbordar la norma que dice reglamentar y, adems, por desconocer el con-
tenido de los artculos 10, 19 y 33 del C. Co. En realidad, el artculo 35 no trata
sobre la cancelacin de la matrcula, sino sobre la cancelacin del nombre
del comerciante o del establecimiento ([] mientras este no sea cancela-
do, expresa el artculo). Si el legislador hubiera hecho alusin a la matrcula,
dira esta y no este (el nombre). En todo caso, para matricular un nuevo
comerciante con el nombre de otro ya matriculado, la norma no exige que
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 523
el anterior cancele su matrcula sino que cancele su nombre, lo cual podr
hacerse con una simple reforma estatutaria, si es comerciante colectivo, o
con la adopcin de un nombre nuevo, si es individual.
Con anterioridad al Decreto 898 de 2002, la Superintendencia de
Industria y Comercio, con buen criterio y de manera reiterada, haba expre-
sado que las cmaras de comercio no podan negar la cancelacin de la ma-
trcula so pretexto de que el comerciante o establecimiento pertinente se
encontrara en mora de renovar la matrcula:
Teniendo en cuenta que ninguna norma autoriza a las cmaras
de comercio para abstenerse de registrar los actos y documentos
objeto de registro, entre los cuales est la solicitud de cancelacin
de la matrcula, con fundamento en que el comerciante ha incum-
plido con su obligacin de renovar la matrcula, y que por lo tanto
le adeuda a la cmara determinada suma de dinero por ese con-
cepto, concluimos que las cmaras deben proceder a la cancela-
cin de la matrcula, no obstante presentarse esta situacin. (SIC,
Concepto 01101529 del 9 de enero de 2002).
No obstante, en la actualidad, y aplicando el mencionado decreto, la
entidad de control sostiene lo contrario:
De otra parte, el artculo 8 del Decreto 898 de 2002 establece
que, en desarrollo de lo dispuesto en el artculo 35 del Cdigo de
Comercio, la matrcula mercantil se cancelar definitivamente a
solicitud de quien la haya obtenido, una vez pague los derechos
correspondientes a los aos no renovados, los cuales sern co-
brados de acuerdo con la tarifa vigente en cada ao causado. En
consecuencia, quien haya incumplido su obligacin de renovar su
matrcula mercantil, as como la de sus establecimientos de co-
mercio, no podr obtener su cancelacin hasta tanto no pague to-
das las renovaciones que tiene atrasadas. (SIC, Concepto 02081752
del 30 de septiembre de 2002).
Es preciso observar que la norma no hace distingos de nin-
gn tipo y no contempla excepciones, por lo que en este sentido
no le es dado al intrprete hacerlo. En consecuencia, las cmaras
524 el registro mercantil en colombia La matrcula mercantil y la funcin certificadora 525

no podrn cancelar la matrcula mercantil de personas naturales y
sus establecimientos de comercio cuando estn pendientes de re-
novacin. (SIC, Concepto 02080227 del 27 de septiembre de 2002).
Doctrina consagrada en la Circular externa 07 de 2005, segn la cual se
inscribe el documento sobre la prdida de la calidad de comerciante, o sobre
el cierre definitivo de su establecimiento de comercio, pero si se encuentra
en mora en las renovaciones no se cancelar la matrcula.
En conclusin, si bien el Decreto 898 de 2002 es abiertamente nulo
porque dice reglamentar un precepto que no se refiere a la cancelacin
de la matrcula sino a la cancelacin del nombre comercial, e igualmente
establece una sancin no prevista en la ley, encontrndose vigente dicho
estatuto, el sentido correcto de su aplicacin ser que la obligacin de pa-
gar los aos no renovados se refiere exclusivamente al tiempo durante el
cual efectivamente se tuvo la condicin de comerciante, sin que las entida-
des registrales puedan exigir pagos posteriores so pretexto de que la can-
celacin se est efectuando en un periodo muy posterior. As por ejemplo,
respecto al comerciante muerto en 1994, solo se puede exigir el pago de las
renovaciones no canceladas hasta 1995, aunque efectivamente la cancela-
cin se realice en el ao 2004.
Igualmente, la cancelacin de la matrcula, ya no del comerciante sino
del establecimiento de comercio, puede ocurrir por orden administrativa o
judicial, y como consecuencia de investigaciones por lavados de activos o en-
riquecimiento ilcito, o en virtud de la declaratoria de extincin de dominio
del respectivo establecimiento (Ley 333 del 96), o como consecuencia de la
Ley del Seguro Ecolgico (Ley 491 del 99). En este sentido puede consultarse el
Concepto 44231 del 3 de mayo del 99, de la Cmara de Comercio de Medelln
para Antioquia. Igualmente, los alcaldes municipales tambin pueden orde-
nar la cancelacin de la matrcula de los establecimientos de comercio, cuan-
do se den los presupuestos previstos en el artculo 4 de la Ley 232 de 1995.
El Estatuto Tributario, artculo 684, tambin faculta a la DIAN para
decretar el cierre de un establecimiento de comercio por no facturar o por
evasin de impuestos, lo cual conduce igualmente a la necesaria cancela-
cin de la matrcula. Esta funcin administrativa ha sido reconfirmada por
el Consejo de Estado, Seccin Cuarta, Sentencia 13751 de 2004.
Como es natural, cuando la orden de cancelacin de la matrcula pro-
venga de autoridad competente, las cmaras de comercio no podrn negar
este trmite, aduciendo que el comerciante o establecimiento de comercio
afectado por la medida no ha cumplido con el pago de las renovaciones.

1.12.2 Por orden de autoridad competente

La calidad de comerciante se pierde no solamente por el retiro voluntario del

comercio, sino tambin como consecuencia de una inhabilidad o incapaci-
dad sobreviviente (artculo 17 del C. Co.). Estos eventos generalmente acon-
tecen en razn de una orden administrativa o judicial y en consideracin a
una pena accesoria que le prohba al afectado el ejercicio del comercio, como
consecuencia de una condena por delitos contra la propiedad, la fe pblica,
la economa nacional, la industria, el comercio, el contrabando, la competen-
cia desleal y dems violaciones a la propiedad industrial (artculo 16 del C.
Co.). En estos casos, la declaracin de inhabilidad o incapacidad traer como
consecuencia necesaria la cancelacin de la matrcula, independientemente
de que no se haya cumplido con la obligacin de renovar la matrcula y se
encuentre en mora al respecto.
526 el registro mercantil en colombia
-2-
LA FUNCIN CERTIFICADORA
2.1 Obligacin pblica y general
No menos importante que la funcin registral, las cmaras de comercio
cumplen tambin una funcin certificadora, la cual es de naturaleza pblica
y procede a peticin de cualquier persona, sin necesidad de acreditar inters
legtimo alguno.
La funcin certificadora de las cmaras de comercio es general e in-
determinada, libre de formatos y formularios pretimbrados. Es as como el
interesado puede solicitar una certificacin histrica, relativa y especfica
a la representacin legal, sin tener que acudir al consabido certificado de
existencia y representacin de la sociedad. Igualmente se puede requerir un
certificado referente a la fecha de inscripcin y el contenido de una reforma
estatutaria o de un contrato en especial, aunque estos sean los nicos datos
a certificar.
La funcin de certificar, que es obligatoria, se relaciona con cualquier
acto, contrato o documento registrado en la respectiva cmara de comercio.
De esta suerte, perfectamente puede solicitarse a la cmara de comercio una
certificacin sobre el objeto social de una compaa, el capital social, trmino
de duracin, las facultades del representante legal, el valor de la prenda sin
tenencia y su beneficiario, sin que la cmara pueda negarse a certificar estos
solos aspectos, alegando que debe expedirse un certificado de existencia y
representacin o de registro y vigencia de prenda, en su caso. Basta que el
hecho sobre el cual se pide la certificacin conste en el expediente, para que
la cmara tenga la obligacin de certificar. La Superintendencia de Industria
y Comercio ha sido reiterativa al sostener que todo lo inscrito o registrado es
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 527
materia de certificacin. As, por ejemplo, ha aclarado que las cmaras estn
en la obligacin de certificar la existencia y representacin de las entidades
en liquidacin (SIC, Concepto 00009535 del 24 de marzo de 2000), e igual-
mente ha manifestado que dichas entidades debern expedir un certificado
especial sobre el capital suscrito autorizado y pagado, aunque sea el nico
contenido de dicha certificacin, as como el de cualquier otra circunstancia
inscrita, cuando as se les solicite: En concordancia con lo anterior, el mismo
Cdigo de Comercio dispone que toda inscripcin se prueba con el certifica-
do respectivo; en consecuencia, cualquier circunstancia registrada es sus-
ceptible de certificarse (SIC, Concepto 00052696 del 28 de julio de 2000. En
igual sentido puede verse SIC, Concepto 02012890 del 21 de marzo de 2002).
Por otra parte, y reiterando nuestra opinin, consistente en que la ma-
trcula y su renovacin tambin son trmites objeto del procedimiento de
registro, las cmaras debern certificar sobre la situacin actual de los esta-
blecimientos de comercio, indicando la renovacin o no de su matrcula (SIC,
Concepto 02006523 del 13 de marzo de 2002).
En los certificados expedidos por las cmaras de comercio, en relacin
con sucursales y agencias de sociedades, deber hacerse constar todos los
actos y documentos cuyo registro con respecto a dichos establecimientos de
comercio ordene la ley.
2.2 Publicidad formal y material
En la doctrina se expresa que el registro mercantil cumple una doble fun-
cin de publicidad material y de publicidad formal. La primera (publicidad
material) toma el nombre de oponibilidad, y se refiere a la concepcin legal
que parte del supuesto de considerar que con el simple registro del acto o
contrato este se presume conocido por todos y por eso se hacen extensivos
sus efectos. Por el contrario, la publicidad formal parte del supuesto real de
que el tercero s conoce efectivamente el contenido y alcance del acto o con-
trato inscrito, puesto que ha solicitado o le ha sido entregada una certifica-
cin sobre estos asuntos. En ltimas, puede afirmarse que la publicidad real
se concreta con la expedicin de certificados. Tambin se indica que la publi-
cidad formal consiste en la notificacin o comunicacin del acto al tercero
(lo cual ocurre con la entrega del certificado), quien por este hecho ya no
528 el registro mercantil en colombia
puede alegar su ignorancia; al paso que la publicidad sustancial se produce
con el simple registro y, por lo tanto, produce efectos retroactivos sobre la
eficacia del acto, al momento del registro y no a partir del conocimiento real
del hecho por parte del tercero.
2.3 La fe pblica certificadora
Es indudable que las cmaras de comercio cumplen funciones de fe pblica
en desarrollo de la labor registral, especialmente cuando expiden certifica-
ciones. Se dice que la principal funcin del registro mercantil es la de servir
de instrumento de publicidad y oponibilidad respecto a los terceros, en re-
lacin a los actos, contratos o documentos inscritos. Ahora bien, toda ins-
cripcin, una vez certificada, crea una situacin real sobre el contenido del
registro, dando certeza y seguridad al trfico jurdico (fides publica).
Por el principio general de la relatividad de los negocios jurdicos, estos
solo producen efectos y vinculan a quienes participaron en su formacin,
siendo indiferentes a terceros. Sin embargo, una vez inscrito un documento
en el Registro Mercantil, el negocio jurdico, o acto jurdico en l contenido,
extiende sus efectos a los terceros, en virtud del principio de la publicidad
general que ampara a dicha institucin. Siendo esto as, la ley ha querido
precautelar y proteger a los terceros, disponiendo que al registro solamente
pueden ingresar documentos autnticos por su propia naturaleza (escritu-
ras pblicas, actos administrativos, providencias judiciales) o documentos
privados autenticados, con el fin de que el contenido de los mismos, que est
llamado a producir efectos frente a terceros, no pueda ser desconocido ni
tachado por los otorgantes del respectivo acto o contrato.
La funcin certificadora y, ms exactamente, la fides publica registral de
la que est revestida la entidad certificadora implica el establecimiento de
un sistema que otorgue certeza y seguridad jurdica a los terceros, respecto
a los actos, contratos y documentos inscritos y/o certificados:
[] confiando por ende en aquello que sobre el particular el regis-
tro inmobiliario hace pblico cuya honestidad debe entenderse
por sobreentendida, ya que quien en gracia de esa calidad no des-
virta la fe pblica inherente al sistema de registro inmobiliario le
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 529
dispensa amplia proteccin, frente a las pretensiones de un ena-
jenante anterior vctima del delito de estafa [...] no pueden ha-
cerse cesar mecnicamente conocidas reglas de proteccin de la
apariencia a favor de terceros de buena fe exenta de culpa. (C.
S. J., Sala Civil, Sentencia del 23 de julio de 1996, expediente 4713)
[] de modo que si el certificado adolece de defectos, tal pre-
cariedad afectara gravemente a los terceros, quienes no podran
resistir las pretensiones, si es que son eludidos mediante un cer-
tificado insuficiente. (C. S. J., Sala Civil, Sentencia del 4 de sep-
tiembre de 2006, expediente 11001-3103040-1999-01101-01)
El certificado del registrador es el nico medio de que disponen
los usuarios para conocer la situacin jurdica del inmueble; y con-
fan en que el certificado que les expide la oficina de registro de ins-
trumentos pblicos corresponde a la realidad []. (Consejo de Estado,
Seccin Tercera, Sentencia del 26 de febrero de 1996, Rad. 11.246)
Esta es la razn por la cual al Registro Mercantil solo acceden documen-
tos autnticos, que dan cuenta de hechos y relaciones jurdicas documen-
tadas. Precisamente, el artculo 40 del C. Co., dispone: Todo documento
sujeto a registro, no autntico por su misma naturaleza ni reconocido por
las partes, deber ser presentado personalmente por sus otorgantes al se-
cretario de la respectiva Cmara.
En relacin a la norma anterior, la omisin de la formalidad de la auten-
ticacin externa (ante juez o notario) se suple con la autenticacin interna,
la cual consiste en la presentacin personal del documento por parte de los
suscriptores ante el secretario de la cmara de comercio competente, para
que estos tambin procedan a reconocer su firma y contenido, evitando
que en el futuro puedan controvertir la veracidad y eficacia del documento.
Precisamente, y tratando de explicar el sentido exacto del artculo 40 del C.
Co., la doctrina afirma:
La finalidad principal o esencial de la institucin del registro p-
blico de comercio es la de servir de medio legal de publicidad de
algunos actos o documentos cuyo conocimiento debe facilitarse a
terceros, para certeza y seguridad de los derechos y obligaciones
derivados de ello.
530 el registro mercantil en colombia
El original del artculo 40 tena previsto que los documentos
que no fueran autnticos por su naturaleza, o que no estuvieran
autenticados ante notario o juez, deberan presentarse personal-
mente ante la cmara de comercio; y que, presentados en esta
forma, previa identificacin de los otorgantes, se tendran como
autnticos. Lo cual era lgico, por cuanto los funcionarios de la
cmara obran como funcionarios pblicos en cumplimiento de la
funcin de llevar el registro mercantil, y era necesario, por cuanto,
como se dijo en la exposicin de motivos, solo deben registrarse,
esto es, dotarse de publicidad obligatoria los documentos autn-
ticos, como medida elemental de seguridad para los terceros y
para las partes mismas. Pero los expertos de la hora de nona su-
primieron la ltima parte, para limitarse a exigir la presentacin
personal de los documentos no autnticos ni autenticados, sin re-
conocer esa autenticidad y habiendo conservado la norma segn
la cual el documento suplido por un certificado de la Cmara ten-
dr el mismo valor probatorio del original (artculo 44). De esta
suerte se cre un problema de interpretacin que, aunque debe
resolverse a favor de la autenticidad del documento presentado
personalmente, por la funcin pblica que cumplen entonces las
cmaras y los antecedentes de la reforma, no va a dejar de prestar-
se a soluciones distintas en la prctica. (Pinzn, 2001, p. 39)
En realidad, la mutilacin de la frase que indicaba el efecto autntico
del documento, una vez presentado personalmente ante el secretario de la
cmara, no impide llegar a esta misma conclusin, pues de otra forma la
norma no tendra ningn sentido. El hecho de que la ley prevea la obligacin
de que todo documento sujeto a registro deba ser autntico tiene como fi-
nalidad, se repite, proteger a terceros de los efectos de la publicidad. Ahora
bien, no resultara afortunado para los terceros que, por un lado, la ley les in-
dique que los efectos que se deducen del contenido de los documentos ins-
critos les son oponibles y, por el otro lado, que los suscriptores, otorgantes o
beneficiarios directos de los actos o contratos registrados puedan descono-
cerlos en cualquier momento. Con el principio de la autenticidad del do-
cumento inscrito, todas las partes quedan amarradas y vinculadas al con-
tenido de los documentos, mientras no se declare judicialmente la falsedad.
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 531
Por esta misma razn, el artculo 41 del C. Co. dispone que las copias de las
providencias judiciales o administrativas objeto de registro tambin deben
ser autnticas.
Entonces, una vez inscrito el documento, cuya autenticidad ya no se
discute, sin resistencia alguna se produce el fenmeno jurdico de la publi-
cidad general u oponibilidad. Ahora bien, como ya se manifest, la publici-
dad general puede ser material, siendo aquella que se produce de manera
automtica y presunta, por el simple registro y, por lo tanto, equivale a la
denominada oponibilidad. Pero, igualmente, la publicidad puede ser formal
o real y esta es la que se genera por intermedio de las certificaciones que
solicitan los terceros, pues en esta forma la publicidad pasa de ser aparente
a real. Por razn de lo anterior, cuando las cmaras de comercio expiden cer-
tificaciones, no estn cumpliendo una simple labor de publicidad, sino que
dichas entidades desarrollan el principio de la fides publica, dando certeza
y seguridad a los terceros sobre lo certificado. Por esta razn se afirma que
la fe pblica registral otorga al registro funciones de certeza, legitimacin y
seguridad jurdica:
El ordenamiento jurdico colombiano consagra la figura del regis-
tro mercantil como el sistema destinado a asegurar el orden y la
confianza pblica en las relaciones jurdicas, mediante la anota-
cin, actualizacin y certificacin que una entidad especializada
hace de aquellos actos, hechos y circunstancias que puedan in-
teresar a terceros y cuya importancia jurdica impone el derecho
a acceder libremente a esa informacin. (Corte Constitucional,
Sentencia C-974 de 2003).
[] y con ese fin no se ide mejor garanta y proteccin para
ellos que el registro mercantil [] y que busca asegurar la credibi-
lidad y confianza en el comercio, es evidente que se trata de una
funcin pblica la inscripcin correspondiente genera la fe p-
blica []. (C. S. J., Sala Civil, Sentencia del 1. de abril de 2006, expe-
diente 1997-01813-01).
Entonces, habindose consagrado el principio general que ensea que
solo pueden inscribirse documentos autenticados externa o internamente,
resulta apenas natural que el registro cree una verdadera presuncin legal
532 el registro mercantil en colombia
de veracidad que se va a concretar en las certificaciones que expida la en-
tidad registral. Sencillamente, no puede concebirse la funcin certificadora
sin que paralelamente se proyecte la proteccin de los terceros respecto a lo
certificado. Con razn se afirma:
Segn el principio de fe pblica registral o publicidad material,
la realidad que publica el registro es la nica realidad existente,
cuando se trate de proteger al tercero que adquiera de un titular
inscrito y, a su vez, publique su derecho.
Si la inscripcin es legitimadora de una situacin jurdica
con presuncin juris tantum de veracidad, es lgico que aque-
lla presuncin se convierta en presuncin juris et de jure a favor
de la persona que adquiera de un titular as legitimado e inscriba
su derecho.
La fe pblica registral indica que se protegen las adquisicio-
nes hechas a ttulo oneroso y de buena fe por un tercero, con base
en una inscripcin cuyos vicios ocultos no pueden describirse en
el propio ttulo o instrumento que se inscribi, ni en la inscripcin.
De manera que la falta de legitimacin real del disponente en el
momento de la celebracin del negocio jurdico dispositivo o en
el momento de la inscripcin, o la posterior invalidacin o inefi-
cacia del ttulo inscrito, son inoponibles al tercero de buena fe. Es
decir, que para un tercero adquirente a ttulo oneroso y de buena
fe, la inscripcin inexacta vale como exacta, la invlida como v-
lida; lo anunciado por el registro prevalece frente a todo aquello
que lo contradice, pero de lo cual no existe constancia registral.
(Gutirrez Viana, 1997, p. 100).
Es indudable el papel que cumple el registro mercantil con respecto al
conocimiento real que adquieren los terceros en cuanto a los hechos o cir-
cunstancias inscritas, cuando median certificaciones registrales. Aunque ya
no se predica una simple oponibilidad o presuncin de conocimiento, pues
resulta verdad el conocimiento cierto de lo certificado; el contenido del do-
cumento le permite concluir al tercero de buena fe que no hay situacin
aparente sino real, y, conforme a esa certeza, puede contratar (trminos
certificados). Esta premisa, que se origina de la misma naturaleza pblica
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 533
de la institucin registral, no requiere palabras sacramentales del legislador,
como lo predica la doctrina:
El no estar expresamente consagrado el principio de fe pblica
registral, deja razonables dudas acerca de su existencia en el or-
denamiento colombiano, ello no ha sido obstculo para que la
Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en los artculos
1547,1548,1933 del Cdigo Civil haya aplicado la regla error comunis
facit jus, es decir que un error invencible en el cual puede incurrir
cualquier persona prudente o diligente, tiene la virtud de conver-
tir la simple apariencia en realidad, de crear una situacin jurdi-
ca (Superintendencia de Notariado [] 1986: 81).
El certificado del registrador es el nico medio de que dis-
ponen los usuarios del servicio para conocer la situacin jurdica
de un inmueble, y confan en que el certificado que les expide la
oficina de registro corresponde a la realidad. (Consejo de Estado,
Seccin Tercera, Sentencia del 8 de marzo de 2007, Rad. 16.055).
Pero esta fides pblica registral no se restringe a la simple aplicacin
de la doctrina de la buena fe cualificada o exenta de culpa, sino que cobija
a todo tercero de buena fe. No obstante, su verdadero alcance es discutido
por la doctrina nacional:
Colateral a estas funciones surge el tema relacionado con la fe que
deben merecer las inscripciones en el registro. De las normas que
regulan esta institucin puede inferirse la presuncin de que el
hecho o situacin inscrita es verdadera o que la inscripcin de los
mismos es legtima; pero cabe discutir la eficacia de esa presun-
cin, y si es una presuncin de iure o, por el contrario, una presun-
cin legal. Adems es factible cuestionar si la presuncin recae ni-
camente sobre la legalidad de la inscripcin misma o si se extiende
tambin a la veracidad del acto inscrito. (Narvez, 1983, p. 223).
Si bien es cierto que la nocin de fe pblica registral atinente al registro
mercantil no est consagrada de manera expresa y directa por el legislador
colombiano, esta se infiere de la interpretacin sistemtica de diferentes
534 el registro mercantil en colombia
normas. En primer trmino, dicho efecto se desprende de la misma funcin
registral, la cual es pblica. Por otra parte, esta funcin pblica est llama-
da a exteriorizarse mediante la expedicin de certificados y copias de docu-
mentos con pleno valor probatorio (arts. 30 y 44 del C. Co.). Tambin es cierto
que el numeral 4 del artculo 29 del Cdigo de Comercio dispone que los
actos sujetos a registro no producen efecto frente a terceros, sino a partir
de su registro. A su vez, el artculo 901 (ibdem), consagr la inoponibilidad
del negocio jurdico que, requiriendo el registro mercantil, no cumpla con
dicha formalidad. El legislador, a contrario sensu, otorga oponibilidad a los
negocios jurdicos que cumplan con el formalismo del registro o publicidad.
La simple oponibilidad implica una presuncin general de conocimien-
to, como consecuencia de la publicidad o registro. Pero es obvio que dicha
presuncin opera por disposicin de la ley, independientemente del querer
y conocimiento real del tercero. Es decir, el acto me es oponible y sus efectos
me son extensibles, aunque yo no lo quiera, o desconozca el negocio jurdico
de que se trate y el hecho mismo de su registro. Pero cuando yo, como terce-
ro, solicito una certificacin a la cmara de comercio y esta me es expedida,
la simple presuncin se torna en un conocimiento real y autntico del hecho
certificado. Por otra parte, si la certificacin es la prueba del registro mismo,
es indiscutible que la entidad certificadora cumple una funcin de certeza y
seguridad en el trfico jurdico de los actos y contrato sujetos a registro; lo
que no es otra cosa que el desarrollo del principio de la fe pblica. La Cmara
de Comercio de Bogot, sin reserva alguna, ha aceptado dicho principio:
La fe pblica rige como un concepto jurdico que atribuye con-
secuencia de validez absoluta y eficacia completa al acto. Esta se
debe a quienes recibieron del Estado la facultad de recubrir de au-
tenticidad y validez el acto u operacin. El Cdigo de Comercio,
en sus artculos 30, 44 y 117 entre otros, consagra la facultad que
tienen las Cmaras de expedir certificaciones que constituyen la
prueba de los actos que en ellos se hace constar, es decir, que les
da a las cmaras de comercio la facultad expresa de dar fe sobre
los actos y documentos inscritos en ellas. En esta medida, el cer-
tificado de matrcula de personas naturales, de personas jurdicas
y de establecimientos de comercio, as como los de existencia y
representacin e inscripcin de documentos de las sociedades,
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 535
son una manifestacin de la funcin de dar fe pblica que tienen
las cmaras de comercio, funcin que adems ha sido calificada
como funcin pblica, pese a ser las cmaras de comercio entida-
des privadas (Cmara de Comercio de Bogot, Oficio n. 18.198 del
13 de noviembre de 1990).
Tiene razn la entidad, pues la institucin registral tiene como misin
especial la de dar fe sobre los actos o documentos inscritos, recubriendo las
certificaciones que expida al respecto de autenticidad y validez, lo cual coin-
cide con el concepto doctrinal de la fe pblica:
La Fe, que es esencialmente creencia e implica un cierto compo-
nente volitivo, cuando se hace pblica pierde ambos elementos
y se manifiesta como una imposicin del Poder Pblico, que atri-
buye a determinadas personas, con exclusin de las dems, la ca-
lidad de la veracidad en todo aquello que afirman o atestiguan
(fe pblica subjetiva), o que da primaca de verosimilitud a lo que
declara una norma (fe pblica objetiva) frente a lo que afirman o
atestiguan los particulares.
La Fe pblica, a diferencia de la privada, no est basada en el
firme convencimiento que tenemos sobre la verdad que la misma
encierra, sino en la creencia general que impone el Estado y la ver-
dad oficial que nos obliga a aceptar.
Ese elemento impositivo, que en la fe pblica tiene un carecer
esencial, no es una manifestacin arbitraria de la posicin exorbi-
tante de la administracin, sino la nica frmula posible ante la
complejidad de las relaciones de la vida social.
La vida social requiere, por su complicacin, una cierta esta-
bilidad en las relaciones; que aparezcan siempre con un carcter
de evidencia y permanencia para que no pueda suscitarse duda
posterior sobre ellas.
Si solo hubiera de otorgarse carcter autntico a aquellos
hechos que por s mismos ofrecieran garantas suficientes, difcil-
mente la fe pblica llegara a manifestarse. El simple transcurso
del tiempo, que hace desaparecer los elementos intervinientes en
las relaciones jurdicas, fundamentalmente los de orden personal,
536 el registro mercantil en colombia
sera suficiente para ser [sic] eficaz cualquier manifestacin con-
traria a las mismas.
Por ello el Estado ha tenido que establecer un sistema de pre-
sunciones que obliga a estimar como autnticos e indiscutibles
los hechos, actos, estados y circunstancias sometidos a su ampa-
ro, independientemente de que queramos o no queramos creer
en ellos. Por ello, el Estado ha tenido que crear unos organismos
aptos para ejercitar la funcin de dar autenticidad a los actos jur-
dicos, para ejercer la Fe pblica. (Gutirrez del Solar, 1982, p. 1).
Entonces, el principio de la oponibilidad, al crear una presuncin ge-
neral de conocimiento, as como la expresin del legislador en el sentido de
que toda certificacin expedida por la cmara de comercio prueba lo acon-
tecido en el registro, obliga a los terceros a aceptar como verdad lo certifi-
cado, e igualmente los protege como terceros de buena fe exenta de culpa.
La funcin certificadora implica el ejercicio de una fides publica con
cobertura universal, debido a que las certificaciones expedidas por las c-
maras de comercio deben ser aceptadas como pruebas idneas tanto por
los particulares como por las autoridades pblicas y los rganos jurisdiccio-
nales nacionales y extranjeros.
2.4 La fe pblica registral en derecho comparado
Es interesante anotar que el sistema registral colombiano, desde sus prime-
ras pocas, se bas muy de cerca en el rgimen espaol. En el pas ibrico, otros anteriores o posteriores no registrados. Precisamente, como al regis-
conforme al artculo 18, numeral 1, C. Co., se dispuso que la inscripcin, como
principio general, procede sobre documentos pblicos y excepcionalmente
sobre documentos privados, cuando la ley o el reglamento as lo permitan.
Por otra parte, y conforme al artculo 20 (ibdem): El contenido del registro se
presume exacto y vlido. Pero la norma que mejor refleja el principio de la fe
pblica es el artculo 8 del Reglamento del Registro Mercantil, segn el cual:
FE PBLICA. La declaracin de inexactitud o nulidad de los asien-
tos del Registro Mercantil no perjudicar los derechos de terceros
de buena fe adquiridos conforme a Derecho.
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 537
Se entendern adquiridos conforme a Derecho los derechos
que se adquieran en virtud de acto o contrato que resulte vlido
con arreglo al contenido del registro.
Es decir, el contenido del certificado registral es el parmetro para de-
terminar si un derecho fue debidamente adquirido. Entonces, procediendo
el registro bsicamente sobre documentos pblicos y privados autentica-
dos, fcil resulta concluir que el registro se presume exacto y vlido y, por
lo tanto, cuando el registrador certifica, efectivamente hay un efecto de
fe pblica registral que protege a los terceros. Con razn la doctrina afir-
ma: Los efectos materiales de la publicidad registral descansan sobre el
presupuesto de validez del acto inscrito, y para constatar esa validez la
ley impone al registrador el deber de calificar, bajo su responsabilidad, las
formas extrnsecas [] (Uria, 1994: 92).
De otra parte, en Espaa no hay duda de que la publicidad formal se
concreta con la certificacin y, en tal sentido, el artculo 23 del C. Co. dispone:
la publicidad se har efectiva por la certificacin del contenido de los
asientos. A su vez, el artculo 12 del Reglamento expresa: PUBLICIDAD
FORMAL. La publicidad se realizar mediante certificacin o por medio de
nota informativa.
Por su parte, el artculo 25 del C. Co. Mexicano dispone que: Cuando no
se trata de escrituras pblicas, la inscripcin del documento privado se har
mediante declaracin escrita que presente el comerciante. Con esta misma
orientacin, el artculo 29 establece: Los documentos inscritos producirn
su efecto legal desde la fecha de su inscripcin, sin que puedan invalidarlos
tro solo ingresan documentos autnticos o autenticados, se expresa que los
registrantes no puedan pretender desconocer su contenido, con base en do-
cumentos no inscritos.
Por su parte, el artculo 8 del Reglamento del Registro Mercantil
Argentino dispone que cuando el documento que se va a registrar sea priva-
do, este deber ser autenticado por un funcionario competente.
A su vez, el artculo 2189 del C. Civil Italiano expresa: Antes de proceder
a la inscripcin, la oficina de registro debe comprobar la autenticidad de la
firma y el concurso de las condiciones exigidas por la ley para la inscripcin.
538 el registro mercantil en colombia
Por supuesto que, estando soportado el registro de comercio en docu-
mentos autnticos, la aplicacin de la buena fe creadora de derechos, como
consecuencia de la fe pblica registral, tiene ya amplia trayectoria en el de-
recho comparado:
Cules son los efectos jurdicos de la inscripcin que no tiene
fuerza constitutiva ni purificadora? No se desconoce que de la
inscripcin emana una presuncin; pero se discute muchsimo
sobre si esta presuncin se refiere a la veracidad del hecho inscrito
o solo a la legalidad de la inscripcin. Por eso se llega a admitir que
la inscripcin engendra una apariencia jurdica.
Ciertamente esta presuncin es una presuncin de hecho, no
una presuncin legal. Quiere esto decir que no altera la carga normal
de la prueba, sino que se limita a favorecerla mediante la aportacin
de un certificado de registro, y corresponder a la parte contraria el
afirmar, y demostrar en caso contrario, que la inscripcin es ilegal.
El siguiente ejemplo, tomado de J. von Gierke, explica las con-
secuencias del principio de fides publica. Una persona llamada F,
mediante un poder falso, se inscribe como factor del comerciante
C; F toma un prstamo de P en nombre de C; P concede el prs-
tamo, confiando en el registro, por creer que F es efectivamente
factor de C. La falta de fe pblica en la inscripcin permitira a C, en
este caso, excusarse de responsabilidad, alegando con xito que l
no otorg poder alguno a F, y que el registro es inexacto. La exis-
tencia de la fides publica, por el contrario, impedira que P, tercero
de buena fe que haba confiado en el registro, se viera perjudicado
en su derecho de reintegro. (Garrigues, 1987, p. 81)
2.5 Las formas de la certificacin
2.5.1 Certificaciones nominadas
Se denominan certificaciones nominadas aquellas certificaciones que,
por disposicin legal o por costumbre, tienen un nombre o calificacin
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 539
especfica y constan en los formatos que al efecto utilizan, casi de manera
uniforme, las cmaras de comercio. Las principales certificaciones nomina-
das son las siguientes:
1. Certificado de existencia y representacin de sociedades.
2. Certificado sobre matrcula mercantil y establecimientos de
comercio.
3. Certificacin sobre representaciones legales.
4. Certificacin sobre vigencia de prendas.
5. Certificacin sobre reservas de dominio.
6. Certificacin sobre registro de libros de comercio.
En relacin al denominado certificado de existencia y representacin,
que es el ms comn de todos, la doctrina ha expresado:
Mediante los certificados de existencia y representacin de las so-
ciedades se acredita la inscripcin del contrato social, sus reformas
y nombramientos de administradores y representantes legales,
inscripciones que deben efectuarse en la cmara de comercio con
jurisdiccin en el domicilio de la respectiva sociedad y que tiene
un valor eminentemente probatorio, para demostrar la existencia
y representacin de las personas jurdicas. (artculo 117, C. Co.)
De acuerdo con la ley, un certificado de esta naturaleza deber contener:
El nmero, la fecha y la notara de la escritura de constitucin y de
las reformas del contrato, el nombre de los representantes legales
de la sociedad, las facultades conferidas en los estatutos y las limi-
taciones a dichas facultades, y en el evento en que la sociedad ten-
ga sucursales o agencias en otras ciudades del pas, el documento
y la fecha mediante el cual se decret su apertura, si las mismas se
encuentran en jurisdiccin diferente a la cmara.
Como puede observarse, dentro de los requisitos mnimos
del contenido de un certificado de existencia y representacin
no est el de certificar la direccin donde funciona la sociedad,
se certifica s el municipio al que corresponde el domicilio social.
540 el registro mercantil en colombia
(Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia, Concepto 53711
del 16 de abril de 2002).
No sobra advertir que el certificado de existencia y representacin
es el mismo que comnmente se conoce como de constitucin y gerencia
(Cmara de Comercio de Bogot, Oficio 1319 del 15 de febrero de 1993).
2.5.2 Certificaciones innominadas
Denominamos certificaciones innominadas o especiales aquellas que deben
expedir las cmaras de comercio, pero que no tienen, ni por disposicin legal
ni por costumbre, una denominacin o calificacin especfica. Estas certifi-
caciones, que son la mayora, pueden ser positivas o negativas. (Por ejemplo,
certificados sobre inscripcin de contratos en relacin a algunas o todas sus
clusulas; certificados histricos o relativos a fechas de inscripcin y can-
celacin, o modificacin de la representacin legal, etctera). En relacin a
este tema se afirma que los: [...] certificados innominados o especiales son
los que por disposicin legal no tienen una denominacin especfica, pero
cumplen la finalidad de certificar hechos que constan en los documentos
inscritos en los registros pblicos (Cmara de Comercio de Medelln para
Antioquia, Concepto 51043 del 3 de agosto de 2001).
La obligacin de expedir certificaciones innominadas surge claramen-
te de lo dispuesto en el artculo 30 del Cdigo de Comercio, precepto que
dispone: Toda inscripcin se probar con el certificado respectivo. De lo
anterior se deduce que cualquier hecho, contrato o documento registrado
es susceptible de certificarse. Con razn se ha dicho:
Toda vez que a las cmaras de comercio, de acuerdo con el nu-
meral 3 del artculo 86 del Cdigo de Comercio, se les asigna la
funcin de llevar el registro mercantil y certificar sobre los actos
y documentos en l inscritos, existe, de conformidad con lo an-
teriormente expuesto, la obligacin legal de expedir certificacin
en relacin con la matrcula del establecimiento y su propiedad.
Como quiera que la actividad del establecimiento es uno de los
datos que deben ser suministrados por el comerciante al tramitar
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 541
la matrcula, la Cmara estar en la capacidad de certificar a terce-
ros sobre este punto. (artculo 32, n. 2, Cdigo de Comercio).
Igualmente, es posible exigir certificacin sobre la represen-
tacin del comerciante con relacin al establecimiento, bien sea
que ella corresponda al propietario o a un tercero en quien se haya
delegado a travs de un acto jurdico, como por ejemplo el contra-
to de preposicin. (Cmara de Comercio de Bogot, oficio 03-835,
del 14 de septiembre de 1983).
Por otra parte, y en relacin a las entidades sometidas al control y vi-
gilancia de la Superintendencia Financiera, es evidente que la matrcula se
realiza ante la respectiva cmara de comercio, pero la inscripcin parcial,
con miras a certificar la existencia y representacin de la entidad, se efecta
ante la Superintendencia, sin perjuicio de que la cmara de comercio pueda
expedir certificados especiales sobre estos hechos, siempre que consten en
la documentacin objeto de registro. (Certificados de inscripcin de docu-
mentos, como se les llama).
En relacin a las sociedades civiles, consideramos que dichas entida-
des no se matriculan, pero s deben inscribirse ante la respectiva cmara de
comercio, a fin de que la sociedad sea oponible y, por esta razn, la entidad
registral puede certificar su existencia y representacin.
2.5.3 Certificaciones positivas innominadas
Son aquellas que se refieren a certificaciones, o relacin de hechos especia-
les, que constan en el Registro Mercantil. (Ejemplos: que la sociedad tiene
un determinado patrimonio, los establecimientos de comercio de propiedad
del comerciante, la condicin de liquidador, certificado histrico sobre la re-
presentacin legal, etc.).
A travs de estas certificaciones se puede lograr que las cmaras de
comercio publiciten ciertos hechos que normalmente no se certifican, como
el contenido de las reformas de una sociedad annima, la lista de socios
fundadores, el nombre de los representantes legales de las entidades finan-
cieras y sus funciones, el perodo durante el cual una persona ejerci la re-
presentacin legal de una sociedad o tuvo la condicin de socio, etc.
542 el registro mercantil en colombia
2.5.4 Certificaciones negativas
Son aquellas que expresan o dan constancia de que un determinado acto,
contrato o documento no se encuentra inscrito, o que determinado comer-
ciante o establecimiento de comercio no se encuentra matriculado. La certi-
ficacin negativa ms usual es aquella mediante la cual se informa al inte-
resado que determinado nombre comercial no ha sido utilizado por ningn
otro comerciante o establecimiento de comercio matriculado, o que un bien
determinado no figura con el gravamen de una prenda sin tenencia.
Estas certificaciones pueden dar fe de la circunstancia del no registro, as
como de las eventuales razones por las cuales fue rechazado este, en caso de
haberse solicitado tal procedimiento. En relacin a las denominadas certifica-
ciones negativas o de no registro, la Superintendencia de Industria y Comercio
opina que las cmaras de comercio solamente pueden certificar sobre lo ins-
crito, pero nunca sobre lo no inscrito:
Las cmaras de comercio nicamente estn legalmente faculta-
das para certificar sobre los actos y documentos que se encuen-
tran inscritos en su respectivo registro mercantil, de tal manera
que no pueden expedir certificaciones sobre otro tipo de actos
y documentos que no se encuentran inscritos. (SIC, Concepto
02042551 del 4 de julio de 2002).
La doctrina anterior tendra sustento en la interpretacin exegtica del
artculo 86, numeral 3 del C. Co., segn la cual las cmaras de comercio ten-
drn como funcin: llevar el registro mercantil y certificar sobre los actos
y documentos en l inscritos. Pero en realidad, conforme al artculo 30 del
C. Co., las inscripciones se prueban mediante certificado, lo cual no impide
que la cmara de comercio tambin pueda expedir constancias o certifica-
ciones con relacin a que un acto, contrato o documento no se encuentra
inscrito, o que no existe una matrcula a favor del comerciante o estable-
cimiento de comercio; pues, por tratarse de un servicio pblico, tambin es
obligatorio suministrar por escrito dicha informacin, a peticin de parte
interesada o de autoridad judicial o administrativa. En otras palabras: por
tratarse de un servicio pblico no puede negarse el ejercicio del derecho de
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 543
peticin consistente en que la entidad registral informe si un determinado
acto o contrato ha cumplido con la formalidad del registro.
2.5.5 Certificacin documentaria
Al lado de las certificaciones que expiden las cmaras de comercio respecto
de los hechos y relaciones jurdicas registradas, el legislador, en el artculo
44 del C. Co., establece una especial modalidad de certificacin destinada a
suplir el extravo o destruccin de un documento original, cuya copia haya
sido sometida a la formalidad del registro mercantil.
En este caso, la fe pblica no se otorga en la forma sencilla y natural
como acontece ante notarios y funcionarios pblicos, en cuyo procedimien-
to se procede a la expedicin de una copia autntica del documento que
reposa en la notara o despacho pblico, sino que se exige la expedicin de
un certificado en el cual se transcriba ntegramente el documento inscrito.
Cumpliendo la formalidad anterior, el certificado registral tendr el mismo
valor probatorio que el documento original extraviado o destruido.
Un procedimiento parecido fue adoptado por la directiva 68/151 de la
Comunidad Econmica Europea, mediante la cual los pases miembros de-
bern organizar el Registro Pblico Mercantil abriendo un expediente nico
a cada comerciante. El pblico en general podr solicitar copia de los docu-
mentos que all reposen, los cuales se entregarn mediante copias certifi-
cadas. En Colombia, conforme al artculo 26 del C. Co., se expide copia del
documento con la simple constancia de que su original reposa en la cmara
de comercio, pero esto no constituye una certificacin ni tampoco habilita
tal copia para reemplazar al original.
En cuanto a la certificacin, es importante anotar que el documento
se expide como un equivalente a un acto administrativo, sujeto al mismo
control jurisdiccional de estos:
[] de acuerdo con el artculo 84, C. C. A., los actos de registro son
susceptibles de controversia por la va de la accin de simple nuli-
dad y, en tal medida, deviene necesariamente concluir que tal ac-
cin es procedente si lo pretendido es la nulidad de anotaciones
544 el registro mercantil en colombia
practicadas []. (Consejo de Estado, Seccin Tercera, Sentencia del
15 de abril de 2010, Rad. 593.03)
2.6 La prueba de la representacin legal
2.6.1 Tarifa legal
La doctrina nacional sostiene que existe libertad absoluta para probar la re-
presentacin legal de la sociedad, no circunscribindose dicha probanza al
certificado mercantil o a la diligencia de inspeccin judicial en la respectiva
cmara de comercio. Se afirma que no otra cosa puede inferirse del vocablo
bastar, utilizado por el Inciso segundo del artculo 117 del C. Co. (Podra pro-
barse, v. gr., con copia de la escritura de constitucin o de reforma, con el acta
de nombramiento, testigos, inspeccin judicial a la empresa, etc.). Sin embar-
go, es lo cierto que, aun en todos estos eventos, la prueba depende de lo que
est inscrito en la cmara de comercio. La prueba reina por excelencia la es-
critura pblica de constitucin o de reforma que contenga el nombramiento
del representante legal, sus facultades y funciones tampoco sirve para acre-
ditar la representacin legal del comerciante colectivo, como lo veremos.
Lo anterior es apenas la consecuencia lgica de lo consagrado en el art-
culo 164 del Cdigo de Comercio, precepto segn el cual quienes figuren ins-
critos en el registro mercantil como representantes legales conservarn tal
calidad para todos los efectos legales. (En parecidos trminos se redact el
artculo 442 del C. Co.). Es decir, la condicin de representante legal solamen-
te la tendr quien as figure en el libro correspondiente de inscripciones que
para tal fin lleva la cmara de comercio. Ahora bien, si la calidad de represen-
tante legal depende de la inscripcin misma, esta solamente puede probarse
en las dos formas alternativas consagradas en el artculo 30 del Cdigo del
Comercio, a saber: el certificado de existencia y representacin expedido por
la entidad registral competente, o la inspeccin judicial en las instalaciones
de la respectiva cmara de comercio. Con razn la doctrina expresa:
De tiempo atrs, esta entidad ha entendido que frente a estas ex-
cepciones tiene el carcter de tercero absoluto y que, por lo mismo,
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 545
para saber quin es el revisor fiscal de una compaa, cul es el
tipo asociativo o quin es su representante legal, ha de tenerse en
cuenta lo que consta en los certificados de la cmara de comercio.
(Supersociedades, Oficio 100-58517 del 5 de noviembre de 1997).
De manera que cuando el artculo 117 del Cdigo del Comercio expresa
que para probar la representacin legal societaria bastar la certificacin
de la cmara respectiva, realmente no est consagrando un sistema libre
para acreditar tal hecho sino permitiendo cualquiera de las dos pruebas que
contempla el artculo 30 del C. Co., alternativas que, en todo caso, no son de
recibo para probar la existencia de la sociedad. Pese a la claridad del artculo
117, C. Co., la Corte Constitucional tiene otra opinin:
Pero, as como la calidad de comerciante se sujet a un criterio
objetivo, segn el cual es comerciante quien se dedica profesio-
nalmente a la realizacin de actos mercantiles (C. Co., artculo 10).
Igualmente, la calidad de representante, administrador o revisor
fiscal se aferr a la realidad de una vinculacin jurdica.
Por consiguiente, independientemente de la existencia de
una presuncin de hecho que supone a la persona inscrita en el
Registro Mercantil como comerciante (C. Co., artculos 164 y 442),
en la actualidad se admiten pruebas en contrario que tiendan a
desvirtuar dicha calidad.
Por ello, es posible concluir que la calidad de representante,
administrador o revisor fiscal no depende del registro sino de la
efectiva posibilidad de realizar actos de representacin, adminis-
tracin o revisin fiscal. Luego, si por causas naturales, como la
muerte o la incapacidad sobreviviente, o por causas legales, como
la remocin del encargo, un representante, administrador o revi-
sor fiscal no puede seguir actuando en nombre de la sociedad, es
indiscutible que se desvirta la presuncin y, por lo tanto, no pue-
de producir efectos probatorios en contra del ente societario.
En conclusin, por regla general, no es representante legal,
administrador o revisor fiscal, quien aparezca en el registro mer-
cantil, sino quien de conformidad con la decisin del mximo r-
gano de la sociedad o de la junta directiva previa delegacin,
546 el registro mercantil en colombia
ejecuta los actos propios de esos cargos. Por otra parte, no es in-
dispensable la decisin de la sociedad mediante acta, cuando las
causales que impiden la ejecucin de los actos de representacin
o administracin se derivan de circunstancias naturales, por ejem-
plo la muerte.
Por consiguiente, aun cuando los jueces gozan de libertad
para valorar el material probatorio con sujecin a la sana crtica, no
pueden llegar al extremo de desconocer la justicia material, bajo la
suposicin de un exceso ritual probatorio contrario a la prevalencia
del derecho sustancial (C. P., artculo 228). Por ello, es su deber dar
por probado un hecho o circunstancia cuando de dicho material
emerge clara y objetivamente su existencia.
En este orden de ideas, es l quien tiene el deber de valorar
los actos que desvirten las presunciones que se derivan de los
supuestos de oponibilidad o inoponibilidad previstos en el orde-
namiento jurdico, tales como suponer a la persona inscrita en el
registro mercantil como comerciante (C. Co., artculo 13, Num. 1),
o como representante, administrador o revisor fiscal de una so-
ciedad (C. Co., artculos 164 y 442). Actos que, hoy en da, admiten
indiscutiblemente prueba en contrario.
Por ello, el juez no puede limitar su anlisis probatorio a los
certificados que dan fe de una determinada informacin, sino que
tiene el deber para poder aplicar sanciones procesales de com-
probar la veracidad de dichos datos con la realidad, a partir de las
pruebas regular y oportunamente allegadas al proceso.
Dicha decisin se fundament en la publicidad otorgada por
el certificado de existencia y representacin legal de la sociedad
(fl. 232), segn el cual ese rgano societario tendr suplente des-
tinado a suplir las faltas absolutas, accidentales o temporales del
representante principal. De suerte que, a juicio del Tribunal, era
imperioso que el suplente inscrito en el registro mercantil acudie-
ra a dicha audiencia o justificara su inasistencia dentro del trmi-
no legal previsto para ello, y como en el presente caso ninguno
de dichos casos se cumpli, la citada autoridad judicial determin
que era procedente la imposicin de la sancin de terminacin
por perencin (Ley 446 de 1998, artculo 103).
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 547
Por su parte, el accionante sostiene que la ausencia del su-
plente del representante legal se encontr plenamente acredita-
da mediante la presentacin, en debida forma, de la copia del acta
de la asamblea general de accionistas en la cual se procedi a la
remocin del mencionado suplente, con casi tres aos de anterio-
ridad a la prctica de la audiencia de conciliacin y trmite (Acta
001/98). Bajo este contexto, el demandante afirma que el Tribunal
accionado incurri en una va de hecho al desviar el objeto de la
prueba a la publicidad de los actos societarios y no a la inasisten-
cia justificada o injustificada del suplente. Adems, se otorg una
interpretacin irrazonable a los artculos 164 y 442 del Cdigo de
Comercio sobre el registro mercantil, desconociendo el derecho de
acceso a la administracin de justicia y el principio de prevalen-
cia del derecho sustancial sobre el formal (Corte Constitucional,
Sentencia T-974 del 22 de octubre de 2003).
En realidad, a la misma conclusin de fondo que llega la Corte es posi-
ble arribar sin desconocer los trminos imperativos del artculo 117 del C. Co.
Atendiendo a lo expresado en el artculo 164 del C. Co., se parte del supuesto
de que dicho precepto no crea una simple presuncin sino que contiene una
verdadera afirmacin legislativa, bajo la frase: para todos los efectos lega-
les. Siendo cierto que la nica forma de probar judicial y extrajudicialmente
la representacin legal de una sociedad es mediante el certificado expedido
por la cmara de comercio competente; la acreditacin del caso fortuito o la
fuerza mayor para que el representante no asistiera a la audiencia de conci-
liacin judicial en nombre de la sociedad es algo sustancialmente diferente
a la prueba misma de la representacin. En efecto, si el certificado de exis-
tencia y representacin da cuenta de que el gerente es el seor Pedro Prez
y el subgerente Luis Luna, pero se acredita plenamente que el da sealado
para la conciliacin, el seor Pedro Prez estaba fuera del pas y que el seor
Luis Luna, pese a figurar en la certificacin como subgerente, no asisti a la
audiencia en razn a que haba sido removido dos aos antes, haba renun-
ciado o se haba muerto todo lo cual se demuestra con las copias de las
actas o el certificado de defuncin, tal como aconteci en el caso tutelado
por la Corte, resulta evidente que el juez debe valorar dichas pruebas para
548 el registro mercantil en colombia
tener por justificada la inasistencia a la audiencia de conciliacin de quien
figura como subgerente.
Entonces, la falla del juez no consisti en apreciar erradamente el cer-
tificado de constitucin y gerencia, que le permiti deducir que si el gerente
no asisti a la conciliacin deba hacerlo el subgerente, sino en negar los
efectos probatorios a las actas de junta o asamblea, o el certificado de de-
funcin, con los cuales se acreditaba plenamente la ausencia justificativa
del suplente. Es que, como lo manifest la misma Corte, para aplicar san-
ciones procesales, el juez tiene el deber de verificar todas las pruebas alle-
gadas al proceso y, en el caso debatido, lo sustancial no era la probanza de
quines eran los representantes legales de la sociedad, lo cual se demostr
con el certificado expedido por la cmara de comercio, sino la acreditacin
de las razones justificativas por las que, quienes figurando en el certificado
de constitucin y gerencia como representantes legales, no asistieron a la
audiencia de conciliacin. De manera ms reciente se ha afirmado:
[] la representacin legal de una sociedad comercial solo puede
probarse a travs de la respectiva certificacin expedida por la c-
mara de comercio en la que ella hubiera efectuado su inscripcin
[] (Consejo de Estado, Seccin Tercera, Sentencia 1998-0164, 17 de
marzo de 2010).
[] al tenor de lo dispuesto en los artculos 28, 117, 164 y 442 del
C. Co., la designacin y remocin de representantes legales y liqui-
dadores de las sociedades se prueba con la certificacin expedida
por la cmara de comercio del domicilio social [] (T 663 de 2005).
[] es de concluir que la nica va para demostrar la existen-
cia y representacin de la sociedad es el certificado expedido por
la cmara de comercio del domicilio social [] (Superintendencia
de Sociedades, oficio 220-036327 del 21 de mayo de 2008).
2.6.2 Contenido de la certificacin
Las cmaras de comercio debern certificar la representacin legal de una
manera exacta, fiel, actualizada y sencilla. Despus de todo, la nica prueba
idnea de la representacin legal la constituye el certificado expedido por
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 549
la entidad registral. La certificacin sobre la representacin legal del comer-
ciante colectivo, o del establecimiento de comercio a cargo de una entidad
especializada, no tiene por destino especial a los abogados sino al pblico en
general y, por lo tanto, debe ser fcilmente comprensible.
2.7 Discordancias entre lo certificado y la realidad
Es factible que el certificado expedido por la cmara de comercio no est
acorde con los hechos reales, sea por que la informacin suministrada al
registro de comercio no fue veraz (contrato simulado o falsificado), sea por
que la entidad registral se ha equivocado al expedir el certificado y ha pu-
blicitado un dato inexacto. De esta forma, por ejemplo, cuando se presenten
discrepancias entre el contenido de la escritura pblica de constitucin de
una sociedad y el contenido del certificado expedido por la cmara de co-
mercio respecto a la existencia y representacin legal de la sociedad, pre-
valece este ltimo, en proteccin a los terceros y como resultado de la fe
pblica registral que ocasiona el principio de la oponibilidad; sin embargo,
otra cosa opina la jurisprudencia:
El recurrente le achaca al Tribunal haber incurrido en error de de-
recho que lo condujo a infringir normas de carcter sustancial por
desconocimiento de reglas probatorias, al tomar como prueba de
la existencia y representacin legal de la sociedad Durn Cullar
& Ca. S.C. la escritura pblica de constitucin de dicha sociedad
n. 2933 de 1982 de la Notara 2. de Ibagu (fls. 39 a 42, c-1), desco-
nociendo concretamente el certificado de la cmara de comercio
de esa ciudad como el nico medio probatorio que otorga ese ca-
rcter (fls. 2 y 3, c-1).
El certificado de la cmara de comercio anexo a la demanda
introductiva de este proceso (fls. 2, 3, c-1), designa a los comandi-
tarios y a los seores Jos Ignacio Durn Cullar y Saturia Cullar
de Durn como socios colectivos o gestores [...]. No obstante, ni
en la escritura de constitucin ni en la de su reforma consta que
hubiesen adquirido tal calidad.
550 el registro mercantil en colombia
La calidad de socia gestora o colectiva de la demandante
Saturia Cullar de Durn aparece en el prementado certificado de
la cmara de comercio de Ibagu, acompaado con la demanda.
Frente a la desarmona entre lo expresado en el certificado
aludido y lo dicho en los actos de constitucin y de reforma de la
sociedad, es necesario averiguar si el fundamento que tuvo el tri-
bunal para negar las pretensiones de la demanda, no habiendo
participado la seora Saturia Cullar de Durn en la constitucin
de la sociedad en comandita, mediante el otorgamiento de la es-
critura, como socio colectivo, carece de legitimacin para invocar
este carcter y por consiguiente el derecho a participar como li-
quidadora de la sociedad.
De modo que cuando el certificado discuerda con el instru-
mento de constitucin de la sociedad, ha de prevalecer lo expre-
sado en este acto, en lo que se refiere a la condicin de socios y a
la clase de sociedad, porque el texto de la certificacin difiere de
la realidad que presenta la escritura de constitucin, y de acuerdo
con las reglas de ley es en la escritura donde deben sealarse los
nombres de los socios, y por supuesto en qu calidad crean la so-
ciedad. Ah est la expresin de la voluntad de los socios, mientras
obviamente no lo est en el certificado. Por lo tanto, si en relacin
con la trada calidad de los socios discrepan certificado y escritu-
ra pblica de constitucin, con fundamentos cardinalmente en lo
prevenido por el artculo 1602 del Cdigo Civil, en armona con el
822 del Cdigo de Comercio, prelacin de credibilidad ha de darse
a la escritura pblica, sin que signifique desconocer el certificado,
pues que la falta de impugnacin del certificado no implica no po-
der darle valor de conviccin probatoria a la escritura de creacin
de ente social, pues se trata de que en el certificado no se conoce
la realidad del acto negocial. (Corte Suprema de Justicia, Sala Civil,
sentencia del 27 de septiembre de 1993)
La interesante problemtica analizada por la Corte no soluciona ade-
cuadamente el problema. La corporacin, trayendo a colacin el artculo
1602 del Cdigo Civil, e invocando la remisin general que hace el artculo
822 del C. Co. a dicho estatuto, otorga prelacin al documento pblico de
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 551
constitucin societaria y no al certificado de registro, lo cual resulta equi-
vocado, por la sencilla razn de que la ley mercantil regula expresamente el
asunto en el artculo 117, dndole prelacin a la certificacin expedida por la
cmara de comercio, en concordancia con el principio de oponibilidad con-
sagrado en los arts. 29 y 901 del estatuto mercantil. Aunque no sea lo ms
acertado, se aplica de preferencia el artculo 117 del C. Co. sobre el artculo
1602 del C. Co.
Apartndose de la jurisprudencia anteriormente citada,la Superintendencia
de Sociedades ha manifestado que en estos eventos prevalece lo expresado en
el certificado de existencia y representacin frente a lo consignado en el libro
de actas, cuando se presenten discrepancias entre ambos documentos (Oficio
100-58517 del 5 de noviembre de 1997). Claro est que, en el mencionado oficio,
la misma entidad puntualiz:
El tercero que se limita a averiguar lo que conste en el Registro
Mercantil no solamente obra de buena fe, sino que tambin obra
con diligencia y con prudencia. No obstante, si por cualquier cir-
cunstancia ese tercero tuviera noticia de la existencia de un con-
flicto, un error o alguna informacin de hecho que contradice la
informacin que ofrece el sistema de registro pblico de comer-
cio, no creo que en tal caso pueda abstenerse en privilegiar la in-
formacin que ofrece la cmara de comercio y obrar como si la
informacin contradictoria no existiera [].
Aqu la Superintendencia aplica la teora de la renuncia a la inoponibi-
lidad registral, segn la cual el acto, contrato o documento no inscrito, pero
realmente conocido por el tercero, tambin produce efectos frente a este,
si el tercero expresa conocer y quiere el acto o contrato no inscrito. En todo
caso, respecto a las entidades administrativas y jurisdiccionales, se repite,
no puede privilegiarse la prueba documental que se present ante la c-
mara de comercio para su inscripcin, frente al contenido del certificado de
registro expedido por dicha entidad, por existir una tarifa probatoria legal,
exclusiva y excluyente, al menos respecto a la existencia y representacin de
la sociedad. Ahora bien, si es la sociedad la que pretende aprovecharse del
documento inscrito, dejando sin efectos el contenido del certificado expedi-
do por la cmara de comercio, y que resulta contradictorio con respecto al
552 el registro mercantil en colombia
primero, esta ltima deber acreditar plenamente ante el juez que el tercero
con el cual tiene la diferencia o litigio es de mala fe, porque efectivamente
conoca el contenido del documento inscrito y el error cometido por la en-
tidad registral. Por el contrario, si es el tercero quien pretende privilegiar la
informacin inscrita, pero mal certificada, bastar que as lo manifieste al
juez o entidad administrativa, pues de otra forma el juzgador o funcionario
pblico deber otorgar pleno valor probatorio a lo certificado por la cmara,
por corresponder a la oponibilidad formal o real y no a una simple presun-
cin, salvo que se pruebe la mala fe del tercero.
Pero tambin es cierto que el tercero podr invocar la falsedad de la cer-
tificacin y pedir supletivamente como prueba una inspeccin judicial a los
libros de la cmara de comercio en donde se realiz el registro. De no ocurrir
lo anterior, el juez no podr desatender el contenido expreso de la certifi-
cacin expedida por la cmara de comercio, bajo el pretexto de proteger a
la sociedad respecto al contenido de la escritura pblica de constitucin o
reforma objeto de inscripcin; lo anterior, debido a que la sociedad no fue
lo suficientemente prudente y diligente, al no haber verificado el contenido
de las certificaciones que vena expidiendo la entidad registral, cuando pre-
viamente tuvo conocimiento exacto del documento inscrito y, por lo tanto,
pudo conocer la contradiccin existente.
Se insiste, para que un juez pueda desatender el texto preciso y exac-
to de la certificacin registral y darle prelacin al contenido del documento
inscrito que origina dicha certificacin, deber proceder previamente a de-
clarar la falsedad de la certificacin, a peticin de parte, y, adems, a declarar
que el tercero que litiga en el proceso y pretende beneficiarse del contenido
del documento registral es un tercero de mala fe. Por tanto, sin que se de-
muestre lo ltimo (la mala fe), por ms que el juez penal declare la falsedad
del certificado, dicha declaratoria no tendr la virtud de daar a los terceros
de buena fe y que obraron teniendo en cuenta el contenido del certifica-
do registral, a los cuales se les considera como terceros de buena fe exenta
de culpa. Sin una declaracin judicial previa de falsedad o inexactitud, y la
acreditacin de la mala fe del tercero, no puede desconocerse el contenido
del certificado expedido por la cmara de comercio, el cual, por virtud legal
y tratndose de un documento pblico, est amparado por una presuncin
de legalidad y refrendado por un valor probatorio prevaleciente y excluyen-
te, segn lo dispone el artculo 117 del C. Co. Lgicamente, la declaracin de
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 553
falsedad de una certificacin opera hacia el futuro y no frente a los terceros
que previamente contrataron, atenindose a su contenido.
La idoneidad y prevalencia de la certificacin registral frente a lo real-
mente inscrito no se discute en derecho comparado. Con razn, el artculo
77 del Reglamento del Registro Mercantil Espaol dispone: La certificacin
ser el nico medio de acreditar fehacientemente el contenido de los asien-
tos de registro. Por su parte, el artculo 9 del mismo estatuto dispone:
Artculo 9. Oponibilidad. Los actos sujetos a inscripcin solo se-
rn oponibles a terceros de buena fe desde su publicacin en el
Boletn Oficial del Registro Mercantil. Quedan a salvo los efectos
propios de la inscripcin.
En caso de discordancia entre el contenido de la publicacin
y el contenido de la inscripcin, los terceros de buena fe podrn
invocar la publicacin si les fuere favorable.
Quienes hayan provocado la discordancia estarn obligados
a resarcir al perjudicado.
La buena fe del tercero se presume en tanto no se pruebe que
conoca el acto sujeto a inscripcin y no inscrito, el acto inscrito y
no publicado, o la discordancia entre la publicacin y la inscripcin.
2.8 La responsabilidad de la entidad certificadora
2.8.1 La certificacin como acto administrativo
Hay que tener presente que el hecho de expedir un certificado por parte de
las cmaras de comercio implica una actuacin administrativa que culmina
con un acto administrativo que la doctrina especializada ha denominado
declarativo, el cual tiene unos efectos y vida jurdica propia e independiente
al documento que se certifica:
[] debemos concluir que las certificaciones expedidas por las c-
maras de comercio son verdaderos actos administrativos como
quiera que dichas certificaciones son expedidas en virtud de las
554 el registro mercantil en colombia
funciones administrativas asignadas a las cmaras de comer-
cio para llevar el registro mercantil y de certificar (Cmara de
Comercio de Bogot, Resolucin 097 del 20 de octubre de 1986).
Algunos autores han confundido el aspecto probatorio de
la autenticidad del acto, cualidad esta que confiere el ser instru-
mento pblico, con el acto mismo cuya autenticidad se certifica,
y han pensado que el carcter de instrumento pblico implicaba
tambin la verdad y la legitimidad del contenido mismo del acto.
(Gordillo, 1979, p. 5)
Entonces la certificacin, como acto administrativo, constituye un do-
cumento pblico amparado en la presuncin de legalidad y veracidad, pero
no implica que los hechos y relaciones jurdicas certificadas sean veraces,
serios y fidedignos. Solamente da fe respecto de que lo certificado es lo que
aparece en sus expedientes registrales. Los efectos de los hechos y rela-
ciones jurdicas certificadas son oponibles a terceros, no precisamente por
constar en un certificado pblico, sino por haber sido previamente inscritos
los documentos que los contienen. Lo que pasa es que la certificacin, al
emanar de un servicio pblico, ampara su contenido bajo el principio de la
fides publica, lo cual trae como consecuencia que todo tercero que realice
actos o contratos con base en la certificacin, ser considerado de buena fe
exento de culpa. Con razn la doctrina afirma:
El acto de certificacin, en suma, es de conocimiento porque la ad-
ministracin lo nico que declara es aquello que previamente ha
preconstituido como base de certificacin; en consecuencia, este
acto jams puede configurarse como un acto de voluntad, pues la
administracin no tiene discrecionalidad en cuanto a la emana-
cin del acto ni en cuanto al contenido, que ser simplemente un
reflejo total o parcial de lo previamente constituido (con base a un
registro, e inspeccin, etc.). Los actos consistentes en una declara-
cin de conocimiento (el descertificado por excelencia) no pueden,
por naturaleza, ser discrecionales. (Martnez y Garca, 1977, p. 98).
Ahora bien, el certificado sirve como prueba de que se ha realizado la
inscripcin o registro de un acto o contrato determinado, incluso a sabiendas
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 555
de que el mencionado registro, como acto administrativo, an no haya ad-
quirido firmeza:
De esta manera es claro que aunque el acto Administrativo de
inscripcin puede ser susceptible de recursos dentro de los 5 das
siguientes a la fecha de inscripcin en el registro, el mismo produ-
ce efectos ante terceros desde la misma fecha de inscripcin. En
consecuencia los actos administrativos de inscripcin son exigi-
bles y surgen efecto desde el da de su inscripcin y no despus de
transcurrido el termino para interponer recursos.
[] por lo anterior, las cmaras de comercio certifican como
fecha de la inscripcin aquella en la cual se realiza la anotacin en
el respectivo libro de registro, es decir cuando se afecta el kardex
en el sistema de registro pblico
[] de esta manera los actos de inscripcin surgen efecto
ante terceros desde el momento de la modificacin del kardex []
[] con la anotacin empieza la oponibilidad a terceros, la
cual se concreta con la certificacin expedida por la cmara de co-
mercio []. (Cmara de Comercio de Bogot, Resolucin 56 del 20
de mayo de 2009).
2.8.2 Responsabilidad respecto a lo certificado
En virtud de la fe pblica registral y el principio de la oponibilidad negocial,
las certificaciones que en materia de registro mercantil expidan las cmaras
de comercio estn llamadas a producir plena prueba. Bajo este contexto, en
el evento en que lo certificado no corresponda exactamente a lo inscrito
(o no inscrito, si fuere el caso), la entidad registral asume toda la responsa-
bilidad por los posibles perjuicios que cause al titular del registro y/o a los
terceros que contrataron, confiados en el contenido de la certificacin. Pero
tambin resulta obvio que la entidad registral no responde por la veracidad
de los hechos narrados en el documento inscrito.
Pese a que el certificado se considere acto administrativo, se ha enten-
dido que contra estos no proceden los recursos de va gubernativa (Consejo
de Estado, Seccin Cuarta, Auto del 30 de noviembre de 1978, expediente
556 el registro mercantil en colombia
5477). Por eso, cuando la cmara no refleja fiel y exactamente lo que aparece
en el registro mercantil, se entiende que incurre en grave falla en el servicio
pblico registral y deber indemnizar los perjuicios que origine:
En cuanto a que hasta la fecha no ha sido expedido un instructi-
vo que seale cmo deben certificar las cmaras de comercio las
inscripciones que reposan en sus archivos y el trmino dentro del
cual deben efectuar las modificaciones de los registros, la Sala ad-
vierte, frente a lo primero, que es apenas obvio que dichas certifi-
caciones deban reflejar, ante todo, el estado actual de la sociedad,
esto es, por ejemplo, en tratndose de sociedades annimas, cul
es su capital autorizado, pagado o suscrito, quines son sus repre-
sentantes legales, quines los miembros de su junta directiva, las
facultades de uno y otros, etc.
Para la sala no queda duda de que en relacin con los an-
teriores certificados la Cmara de Comercio de Bogot tampoco
cumpli con su funcin de reflejar la real situacin de la sociedad
mencionada respecto de quin era el verdadero suplente del ge-
rente para la fecha de aquellos, pues si bien como lo reconoce ella
misma, desde el 17 de noviembre de 1998 tuvo conocimiento de
que la Superintendencia de Industria y Comercio haba confirma-
do el nombramiento de Mario Gmez como suplente del gerente,
de inmediato debi proceder a sustituir el nombre de la seora
Castaeda por el del seor Gmez, sin que justifique su omisin
por el posible volumen de trabajo.
Aunado a lo anterior, se tiene que, de conformidad con el ar-
tculo 117 del Cdigo de Comercio, para probar la representacin
de una sociedad bastar la certificacin de la Cmara respec-
tiva, con indicacin de los nombres de los representantes, lo
que demuestra palmariamente que la Cmara de Comercio de
Bogot, con las certificaciones relacionadas en los actos acusados,
incurri en un infraccin de tal magnitud, por los efectos que en
un evento determinado caus o pudo haber causado al certificar
como representante legal a quien para dicho momento no tena
tal calidad. (Consejo de Estado, Seccin Tercera, expediente 7594,
Sentencia del 23 de mayo de 2003).
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 557
[] puede afirmarse que para el Estado el deber de certificado
implicaba responsabilidades de orden patrimonial cuando se ha
incurrido en fallas en la elaboracin del registro o en la expedicin
del certificado []. (Consejo de Estado, Seccin Tercera, expediente
14176, Sentencia del 20 de febrero de 2003).
No basta con demostrar la falla en la prestacin del servicio
pblico registral, ya que es indispensable acreditar adems que
el dao cuya reparacin se demanda tuvo por causa directa la ac-
cin o la misin de la administracin, de manera que la obligacin
indemnizatoria surge de la informacin equivocada suministrada
mediante la expedicin de certificaciones []. (Consejo de Estado,
Seccin Tercera, expediente 14518, Sentencia del 7 de diciembre de
2005).
Naturalmente, las certificaciones que expidan las cmaras de comer-
cio deben acreditar la situacin real y actual del hecho certificado, inclu-
yendo lo referente a los recursos pendientes, pero esto debe hacerse de tal
manera que el pblico en general no se confunda respecto al alcance de la
certificacin:
Cuando interponen algn recurso, buscan que las cmaras de-
jen sin efecto la inscripcin recurrida, o sea, que no certifiquen
el acto impugnado, tratando con ello de darle una connotacin
equivalente a una suspensin provisional decretada por juez, lo
cual, como es obvio, no es de recibo por la naturaleza misma del
registro y el alcance de las facultades asignadas a las cmaras de
comercio, que en ningn caso pueden sustituir a la autoridad ju-
dicial en las funciones que por ley le son propias.
Es relevante anotar que una vez inscrito un documento en el
registro mercantil, las cmaras de comercio estn en la obligacin
de certificar dicha inscripcin (artculos 30 y 86, numeral 3, Cdigo
de Comercio) mientras esta no sea cancelada por el respectivo
rgano social, o suspendida o cancelada por orden de autoridad
competente. De manera que en este caso las cmaras deben seguir
certificando el acto impugnado con la observacin de que este se
encuentra recurrido, mxime cuando las certificaciones expedidas
558 el registro mercantil en colombia
por la cmara de comercio cumplen una funcin eminentemen-
te probatoria, en cuanto se limitan a dar constancia de algo que
ocurri y no pueden considerarse ejecucin del acto de inscripcin,
pues este se ejecut desde el momento de la anotacin en el li-
bro de registro pblico correspondiente. (Cmara de Comercio de
Bogot, Oficio n. 3-1493 del 28 de septiembre de 1989).
No resulta apropiado, se insiste, certificar un registro impugnado como
si estuviera vigente, pues, en tal evento, en virtud de la confusin que se crea
a los terceros, la entidad registral asume responsabilidad.
2.8.3 Responsabilidad profesional
Las cmaras de comercio debern certificar todo lo referente a los actos y
documentos registrados, expresando la situacin jurdica actualizada al mo-
mento de expedir la certificacin y, en todo caso, tomando nota exacta de
los hechos y actos inscritos. Por lo tanto, la entidad certificadora compro-
mete su responsabilidad cuando certifica hechos y circunstancias que no se
atemperen a lo realmente inscrito, o que en general no reflejen la situacin
actual del hecho o situacin jurdica certificada. En todo caso, las cmaras de
comercio no asumen responsabilidad respecto a la veracidad y realidad del
contenido de los documentos inscritos. Su misin certificadora se restringe
a publicitar la circunstancia de su inscripcin y las modificaciones que haya
podido sufrir por cuenta de documentos privados y providencias judiciales o
administrativas inscritas con posteridad.
As, por ejemplo, una entidad registral que certifica la propiedad de un
establecimiento de comercio, sin indicar los gravmenes o prendas que pe-
san sobre el mismo, responde ante los adquirentes de buena fe por los per-
juicios causados como consecuencia de embargos o prendas sin tenencia
que no se tuvieron en cuenta al momento de realizar la negociacin sobre el
establecimiento de comercio, precisamente porque la cmara omiti dicha
informacin. De igual forma, si la entidad de registro certifica a determi-
nada persona como representante legal de una sociedad, cuando anterior-
mente haba sido removida o revocada de su cargo o suspendida su nomi-
nacin, segn documentos tambin inscritos, esta deber responder por los
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 559
perjuicios causados a la sociedad, socios o terceros, como consecuencia de
las negociaciones realizadas por el supuesto representante legal, por causa
de la equivocada certificacin expedida.
Cuando una cmara de comercio certifica, est asumiendo funciones
de seguridad, certeza y fe pblica que comprometen de manera directa e
inmediata su responsabilidad, en caso de que los hechos que consten en la
certificacin no sean ciertos. Por el contrario, cuando la entidad se limita a
expedir copia de un documento inscrito, ninguna responsabilidad le cabe
por los hechos y relaciones jurdicas que puedan surgir del contenido del
documento mismo, cuya veracidad recae nicamente en los suscriptores del
documento. La cmara solamente asume la responsabilidad de publicitar y
expedir una copia fiel y veraz del instrumento que consta en sus archivos,
pero sin comprometerse por la validez y exactitud misma de su contenido.
En ejercicio de la funcin certificadora, en cambio, las cmaras de comercio
s responden por la validez misma del contenido de la certificacin.
Las entidades de registro no solamente cumplen funciones pblicas,
sino que estas las ejercen de manera exclusiva, reiterada y habitual, por lo
que, para medir su responsabilidad, habr de mirrseles como verdaderos
profesionales en la prestacin del servicio pblico registral. En todo caso,
pese a prestar un servicio pblico, las cmaras de comercio, por no corres-
ponder al concepto de Estado, responden como profesionales, pero no
bajo el concepto de responsabilidad objetiva consagrada en el artculo 90
de la Constitucin Poltica.
Siendo la certificacin un documento pblico, su expedicin implica
una funcin administrativa que si bien es diferente a la expedicin misma
de los actos administrativos, queda sujeta al control por parte de la juris-
diccin de lo contencioso administrativo. Con razn, el artculo 84 C. C. A.
dispone: Tambin puede pedirse que se declare la nulidad de los actos de
certificacin y registro.
2.8.4 La certificacin en firme
Ahora bien, la certificacin en firme solamente podr expedirse cuando el re-
gistro correspondiente al acto, hecho o contrato cuya certificacin se solicita
se encuentre en firme. En Espaa, conforme al artculo 9 del Real Decreto
560 el registro mercantil en colombia
1784 de 1996, la oponibilidad solo se produce a partir de la publicacin del
registro o anotacin en el Boletn Oficial. Cumpliendo este mismo objetivo,
resulta interesante encontrar que muchas cmaras de comercio, para efec-
tos de no incurrir en responsabilidad, aplican el principio de la certificacin
en firme, indicando a los terceros a partir de qu momento se entiende pro-
ducir efectos jurdicos el acto de registro certificado.
De todas maneras, en cuanto al trmino para interponer recursos con-
tra los actos de registro, la Superintendencia de Industria y Comercio, am-
parada en la equivocada jurisprudencia del Consejo de Estado (sentencia
del 20 de junio de 1997 de la Seccin Primera) y la jurisprudencia de la Corte
Constitucional (Sentencia C-640 del 13 de agosto de 2002), ha dispuesto
que el trmino legal de los diez das solo empieza a correr cuando se haga
la publicacin del acto de registro en el boletn de la respectiva cmara de
comercio.
Lastimosamente, la equivocada jurisprudencia de las altas cortes ha
dejado sin efectos prcticos los artculos 29, numeral 4, y 901 del C. Co., as
como el artculo 44, Inciso cuarto, del C. C. A., hoy derogado por el artculo 70
del C. P. A. C. A. Es que no puede perderse de vista que, la oponibilidad regis-
tral, precisamente, se fundamenta en el hecho de que los actos de registro
producen efectos erga omnes (contra todo el mundo) a partir de la inscrip-
cin o registro y no a partir de cualquiera otra publicacin ulterior. Frente al
principio de la oponibilidad no pueden existir terceros que no queden inme-
diatamente afectados por el acto o contrato inscrito, pues de otra forma el
registro o inscripcin no produce oponibilidad alguna.
En palabras sencillas: la ley ha dispuesto claramente que la oponibili-
dad o extensin de los efectos frente a los terceros se produce a partir del
registro mercantil, razn por la cual, a partir de este mismo momento, se
entiende notificado el acto administrativo de registro, y la jurisprudencia
equivocadamente ha interpretado que la oponibilidad solamente se produ-
ce cuando el acto de registro es publicitado en el boletn de la respectiva
cmara de comercio. Bajo este errado argumento, los certificados expedidos
por las entidades registrales solamente tienen fuerza probatoria y quedan
revestidas de fides publica, diez das despus de que el acto o contrato cer-
tificado ha sido objeto de publicacin en el boletn de las respectiva cmara
de comercio, lo cual es completamente absurdo y, en todo caso, nunca apa-
rece certificado, debiendo el usuario verificar el certificado as como obtener
La matrcula mercantil y la funcin certificadora 561
copia del boletn. Entonces el certificado, que segn el artculo 30 del C. Co.
constituye la prueba de lo inscrito, ya no sirve de nada, y los terceros debern
requerir la copia de la gaceta de publicacin, formalidad que de ninguna
manera ha dispuesto el legislador, para que el registro tenga mrito proba-
torio y produzca los efectos naturales de la oponibilidad, principal funcin
del registro mercantil.
En resumidas, el artculo 46, C. C. A., hoy 73 del C. P. A. C. A., no se aplica al
procedimiento de registro mercantil, en virtud del principio mercantil y es-
pecial de la oponibilidad. Recurdese que el mismo artculo 1, C. C. A., dispo-
ne que el procedimiento administrativo establecido en la primera parte del
Cdigo se aplica a falta de norma especial que regule total o parcialmente el
procedimiento, lo cual precisamente acontece con el registro mercantil por
el principio de la oponibilidad establecido en los artculos 29 y 901 del C. Co.,
y lo reconfirma el mismo artculo 70 del C. P. A. C. A., al establecer el principio
de la notificacin ficta y presunta del acto registral.
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562 el registro mercantil en colombia 563

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Principales cambios
introducidos por
la Ley 1607 de 2012
de Reforma Tributaria que inciden
en la legislacin registral

Beatriz Elena Villegas de Bedout y Adriana Melo White

Abogadas especialistas en Legislacin Tributaria y magsteres en Asesora Fiscal
y Derecho Fiscal de los Negocios. Artculo elaborado
con el apoyo de Laura Sann Escobar.
564 el registro mercantil en colombia
Resumen
La Reforma Tributaria contenida en la Ley 1607 de 2012 desarroll en el asun-
to de la tributacin de las personas jurdicas temas como el aporte en espe-
cie, prima en colocacin de acciones, reorganizaciones empresariales, sede
de direccin efectiva, establecimiento permanente, entre otros.
En materia de aportes en especie determin un rgimen de neutralidad
fiscal del aporte, con el cumplimiento de los requisitos contemplados en el
artculo 319 del Estatuto Tributario. Frente a la prima en colocacin de accio-
nes, estableci que a esta le sera aplicable el mismo tratamiento del capital
eliminando la posibilidad de que constituya costo para quien no la aport,
y, finalmente, en materia de fusiones y escisiones empresariales, determin
la inexistencia de enajenacin en la transferencia de los activos siempre que
se d cumplimiento a las reglas all establecidas.
A su vez, dentro del concepto de sociedad nacional para efectos tribu-
tarios, incluy a aquellas entidades que sin tener domicilio en Colombia ten-
gan su sede de direccin efectiva en el pas quienes debern tributar tanto
por sus rentas de fuente nacional como por sus rentas de fuente extranjera
y desarroll el concepto de establecimiento permanente, entendido como
aquel lugar fijo de negocios dentro del territorio colombiano, dentro del que
se encuentra comprendido el concepto de sucursal de sociedad extranjera.
Abstract
The last Tax Reform developed special topics of taxation of legal persons, in-
cluding: in-kind contribution, paid- in shares, corporate restructuring, place of
effective management, and permanent establishment.
On the issue of in-kind contribution it established tax neutrality in the
contribution, according to the rules established in Article 319 of the Tax Statute.
In terms of paid-in shares established that would apply the same rules
as capital, which means that may only be cost for the one who contributed.
Regarding the transfer of assets on mergers and acquisitions it deter
mined that there wont be any disposition for tax purposes, according to the
rules set on Articles 319-4 and 319-6 of the Tax Statute.
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 565
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
Within the concept of national society included entities with place of
effective management in Colombia who must pay taxes on income from do-
mestic and foreign sources and defined permanent establishment as a fixed
place of business, concept which includes the foreign company branch.
Introduccin
El Gobierno nacional, en octubre de 2012, tuvo la iniciativa de una Reforma
Tributaria que tena por objeto la generacin de empleo y la reduccin de la
desigualdad1 y no la simple necesidad de aumentar el recaudo como usual-
mente ha sucedido. Iniciativa que desemboca en una ley de la Repblica de
Colombia el 27 de diciembre de 2012.
Sobre el objetivo propuesto se abordaron diferentes temas como:
La creacin del impuesto de renta para la equidad (CREE) a una ta-
rifa del 9 %2, que lleva anexa la reduccin de la tarifa del impuesto
de renta para sociedades del 33 % al 25 %, y la exoneracin de par-
te de los costos vinculados con los pagos salariales3.
Un nuevo sistema alternativo y mnimo de tributacin del Impuesto
sobre la Renta aplicable a las personas naturales residentes.
1 Exposicin de motivos al Proyecto de Ley 166/2012 (Cmara) y 134/2012 (Senado).
2 La tarifa del 9 % est vigente por los aos 2013 a 2015 y a partir del 2016 se reduce al 8 %.
3 A partir del 1 de mayo de 2013, estn exoneradas del pago de los aportes parafisca-
les a favor del Servicio Nacional de Aprendizaje, Sena, y del Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar, ICBF, las sociedades y personas jurdicas y asimiladas contri-
buyentes declarantes del Impuesto sobre la Renta y complementarios y sujetos
pasivos del Impuesto sobre la Renta para la Equidad-CREE, y las personas naturales
empleadoras (con dos asalariados o ms) correspondientes a los trabajadores que
devenguen, individualmente considerados, menos de diez (10) salarios mnimos
mensuales legales vigentes.
Adicionalmente, a partir del 1 de enero de 2014, estn exonerados del pago de las
cotizaciones obligatorias al Sistema General de Seguridad Social en salud las socie-
dades y personas jurdicas y asimiladas contribuyentes declarantes del Impuesto
sobre la Renta y complementarios y sujetos pasivos del Impuesto sobre la renta
para la Equidad-CREE, y las personas naturales empleadoras (con dos trabajadores
o ms), por sus trabajadores que devenguen, individualmente considerados, me-
nos de diez (10) salarios mnimos mensuales legales vigentes.
566 el registro mercantil en colombia
La unificacin de las tarifas de IVA con miras a la simplificacin del
sistema y su adecuacin a los presupuestos de normas suprana-
cionales de la Comunidad Andina de Naciones, CAN.
La creacin del Impuesto al Consumo para artculos o servicios de lujo.
Con esta Reforma, el Gobierno esperaba los siguientes efectos:
Menos desigualdad, a travs del cambio en la determinacin del
impuesto a las personas naturales y la creacin del Impuesto
Mnimo Alternativo Nacional, IMN.
Ms empleo formal, a travs de la reduccin de los costos salaria-
les: del 29,5 % al 16 %.
Ahora bien, el Gobierno tambin se vali de la Reforma para regular
otros temas de la tributacin de las personas jurdicas4 que tienen incidencia
en el derecho societario, dejando claro desde ahora que son temas que solo
tienen efectos desde el punto de vista fiscal, de ah que dichas instituciones
seguirn teniendo los efectos comerciales regulados por la ley pertinente.
Algunos de estos temas son:
La actualizacin de normas tributarias aplicables a los procesos de
reorganizacin empresarial, incluidos los aportes en especie y los
aportes de industria.
La desestimacin de la personalidad jurdica.
La definicin del domicilio fiscal para las sociedades, incluyendo el
tema de la sede de direccin efectiva o sede efectiva de administracin.
La modificacin de los criterios de vinculacin, atados, entre otros
aspectos, al rgimen de precios de transferencia.
Por su parte, se crean conceptos nuevos, ajenos a la legislacin nacional
(que no a la supranacional y a los convenios ya suscritos por Colombia), que son:
El establecimiento permanente.
El rgimen general antielusin.
4 En materia de personas jurdicas, la Reforma regula en el captulo iv.
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 567
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
-1-
Concepto de
establecimiento
permanente
El artculo 86 de la Ley 1607 de 2012, que fue adicionado como artculo 20-1 del
Estatuto Tributario, regul el concepto de establecimiento permanente en la
legislacin tributaria colombiana y determin que es aquel lugar fijo de ne-
gocios ubicado en el pas, por medio del que una empresa extranjera, ya sea
sociedad o cualquier otra entidad extranjera o persona natural sin residencia
en Colombia, realiza toda o parte de su actividad. Se entender, incluso, que
existe establecimiento permanente en el pas cuando una persona distinta a
un agente independiente acte por cuenta de la compaa extranjera y tenga
o ejerza de forma habitual en el territorio colombiano poderes que la faculten
para celebrar actos o contratos vinculantes para la empresa.
A su vez, esta norma determin que no se entiende que una compaa
tiene establecimiento permanente en la pas por el solo hecho de realizar
sus actividades a travs de un corredor o de cualquier agente independien-
te, siempre y cuando estos acten dentro del giro ordinario de su actividad
y que no se establezcan condiciones respecto de sus relaciones comercia-
les y financieras que difieran de las que se habran pactado con un agente
independiente.
Y, finalmente, estableci que no se considerar que una compaa tiene
establecimiento permanente en Colombia por el solo hecho de realizar acti-
vidades auxiliares o preparatorias dentro del territorio.
De esta manera, y en virtud del artculo 87, que se adicion como art-
culo 20-2 del Estatuto Tributario, todas aquellas personas naturales no resi-
dentes y aquellas personas jurdicas o entidades extranjeras que tengan un
establecimiento permanente o una sucursal en el pas, sern contribuyentes
del Impuesto sobre la Renta y complementarios con relacin a las rentas y
568 el registro mercantil en colombia
ganancias ocasionales de fuente nacional atribuibles al respectivo estable-
cimiento o sucursal, para lo que estas ltimas debern llevar contabilidad
por separado y seguir cumpliendo, cuando sea el caso, con los deberes ati-
nentes a precios de transferencia.
Lo anterior demuestra la intencin del Gobierno nacional de abordar
todas las hiptesis posibles en virtud de las que estas compaas, no obstan-
te no tener una sucursal en el pas, realizan toda o parte de su actividad en
Colombia, concepto que a pesar de no haber estado regulado en la norma-
tividad colombiana, s haba estado presente en muchos de los convenios
para evitar la doble tributacin entre los pases.
Por ejemplo, el artculo 5 del Convenio entre el Reino de Espaa y la
Repblica de Colombia para evitar la doble imposicin y prevenir la evasin
fiscal en materia de impuestos sobre la renta y patrimonio, del 31 de marzo
de 2005, establece que, para efectos de dicho Convenio, se entender por
establecimiento permanente aquel lugar fijo de negocios por medio del que
una empresa realiza toda o parte de su actividad. El mencionado artculo
reza lo siguiente:
Artculo 5. Establecimiento permanente.
1. A los efectos del presente Convenio, la expresin estableci-
miento permanente significa un lugar fijo de negocios mediante
el cual una empresa realiza toda o parte de su actividad.
2. La expresin establecimiento permanente comprende,
entre otros:
a) las sedes de direccin; b) las sucursales; c) las oficinas; d) las
fbricas; e) los talleres, y f) las minas, los pozos de petrleo o de gas, las
canteras o cualquier otro lugar de extraccin de recursos naturales.
3. Una obra o un proyecto de construccin o instalacin solo
constituyen establecimiento permanente si su duracin excede
de seis meses.
4. No obstante las disposiciones anteriores de este artculo, se
considera que la expresin establecimiento permanente no incluye:
a) la utilizacin de instalaciones con el nico fin de almace-
nar, exponer o entregar bienes o mercancas pertenecientes a la
empresa; b) el mantenimiento de un depsito de bienes o mercan-
cas pertenecientes a la empresa con el nico fin de almacenarlas,
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 569
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
exponerlas o entregarlas; c) el mantenimiento de un depsito de
bienes o mercancas pertenecientes a la empresa con el nico fin
de que sean transformadas por otra empresa; d) el mantenimien-
to de un lugar fijo de negocios con el nico fin de comprar bienes o
mercancas, o de recoger informacin, para la empresa; e) el man-
tenimiento de un lugar fijo de negocios con el nico fin de reali-
zar para la empresa cualquier otra actividad de carcter auxiliar o
preparatorio; f) el mantenimiento de un lugar fijo de negocios con
el nico fin de realizar cualquier combinacin de las actividades
mencionadas en los subapartados a) a e), a condicin de que el
conjunto de la actividad del lugar fijo de negocios que resulte de
esa combinacin conserve su carcter auxiliar o preparatorio.
5. No obstante lo dispuesto en los apartados 1 y 2, cuando
una persona, distinta de un agente independiente, al que ser
aplicable el apartado 6, acte por cuenta de una empresa y tenga
y ejerza habitualmente en un Estado contratante poderes que la
faculten para concluir contratos en nombre de la empresa, se con-
siderar que esa empresa tiene un establecimiento permanente
en ese Estado respecto de las actividades que dicha persona rea-
lice para la empresa, a menos que las actividades de esa persona
se limiten a las mencionadas en el apartado 4 y que, de haber sido
realizadas por medio de un lugar fijo de negocios, no hubieran de-
terminado la consideracin de dicho lugar fijo de negocios como
un establecimiento permanente de acuerdo con las disposiciones
de ese apartado.
6. No se considera que una empresa tiene un establecimiento
permanente en un Estado contratante por el mero hecho de que
realice sus actividades en ese Estado por medio de un corredor,
un comisionista general o cualquier otro agente independiente,
siempre que dichas personas acten dentro del marco ordinario
de su actividad y que las transacciones entre el agente y la em-
presa hayan sido efectuadas bajo condiciones independientes
en operaciones comparables. El hecho de que una sociedad re-
sidente de un Estado contratante controle o sea controlada por
una sociedad residente del otro Estado contratante, o que realice
actividades empresariales en ese otro Estado (ya sea por medio
570 el registro mercantil en colombia
de establecimiento permanente o de otra manera), no convierte
por s solo a cualquiera de estas sociedades en establecimiento
permanente de la otra5.
De lo consignado en este Convenio respecto al concepto de estableci-
miento permanente, y comparndolo con lo establecido en el artculo 86 de
la Ley 1607 de 2012, se observa que este ltimo conserva la misma esencia
del primero, sin embargo, el Convenio aborda ms a fondo lo que no est
incluido en este concepto, como la utilizacin de instalaciones con el nico
fin de almacenar, exponer o entregar bienes o mercancas que pertenecen a
la empresa, entre otros.
En tal caso primar la definicin del Convenio sobre la definicin del
Estatuto Nacional.
De lo hasta ahora mencionado se infiere que el concepto de estableci-
miento permanente busca vincular, en el mbito fiscal, a aquellas compa-
as que a pesar de no tener un lugar material, fsico o jurdico en el territo-
rio, realizan parte o todas sus actividades en el pas, situaciones que antes
de la expedicin de la Reforma Tributaria no estaban dentro de la rbita
impositiva del Estado colombiano.
Diferente a este es el concepto de establecimiento de comercio, que,
de acuerdo con el artculo 515 del Cdigo de Comercio, es un conjunto de
bienes organizados por el empresario para realizar los fines de la empresa,
concepto que va atado a la existencia de bienes materiales o inmateriales
para el desarrollo de una empresa o actividad econmica.
Igualmente, es una nocin diferente a la de sucursal, que termina sien-
do una especie de establecimiento permanente, ya que la existencia de esta
depende o se exige cuando se desarrollan actividades permanentes en el
pas, entendiendo por tales las siguientes:
1a) Abrir dentro del territorio de la Repblica establecimientos
mercantiles u oficinas de negocios aunque estas solamente ten-
gan un carcter tcnico o de asesora;
5 Convenio entre el Reino de Espaa y la Repblica de Colombia para evitar la do-
ble imposicin y prevenir la evasin fiscal en materia de impuestos sobre la renta
y patrimonio de 31 de marzo de 2005. Vase en: http://www.minhap.gob.es/
Documentacion/Publico/NormativaDoctrina/Tributaria/ CDI/BOE_Colombia.pdf.
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 571
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
2a) intervenir como contratista en la ejecucin de obras o en
la prestacin de servicios;
3a) participar de cualquier forma en actividades que tengan
por objeto el manejo, aprovechamiento o inversin de fondos pro-
venientes del ahorro privado;
4a) dedicarse a la industria extractiva en cualquiera de sus
ramas o servicios;
5a) obtener del Estado colombiano una concesin o que esta
le hubiere sido cedida a cualquier ttulo o que en alguna forma
participe en la explotacin de la misma y,
6a) el funcionamiento de sus asambleas de asociados, jun-
tas directivas, gerencia o administracin en el territorio nacional.
(Cdigo de Comercio, artculo 474).
De todo lo dicho puede inferirse que el establecimiento permanen-
te (como las sociedades extranjeras que no habiendo sido constituidas en
Colombia, por tener su sede de administracin en el pas, se consideran na-
cionales para efectos tributarios) no requiere de inscripcin en el Registro
Mercantil para tener existencia fiscal e incidencias como contribuyente en
Colombia, pues salvo las sucursales, su existencia depende nica y exclusi-
vamente del concepto (un poco vetusto) del lugar fijo de negocios.
Tan diferente es el concepto que tanto las personas naturales como las
jurdicas pueden tener un establecimiento permanente, y una misma persona
puede tener tantos establecimientos permanentes como lugares fijos tenga
en Colombia, debiendo tramitar para cada uno un Registro nico Tributario
ante la DIAN (Decreto 3026 del 27 de diciembre de 2013, artculo 9).
572 el registro mercantil en colombia Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 573
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral

La distribucin extraordinaria al momento de su liquidacin en

-2- exceso del capital aportado o invertido en acciones.
La transferencia de utilidades que corresponden a rentas y ganan-
Definicin de dividendos cias ocasionales de fuente nacional obtenidas a travs de los esta-
blecimientos permanentes o sucursales en Colombia de personas
naturales no residentes o sociedades y entidades extranjeras, a
favor de empresas vinculadas en el exterior.
Las utilidades comerciales o dividendos histricamente se han definido de
manera diferente para efectos comerciales y tributarios. Las modificaciones fundamentales a la norma fueron las siguientes:

Artculo 30 anterior a la Reforma Artculo 30 con la nueva Reforma

2.1 Definicin de dividendos en materia comercial: Tributaria Tributaria

Numeral 1 de la definicin: La distribucin ordinaria o extraordinaria

El artculo 98 del Cdigo de Comercio define el contrato de sociedad como La distribucin ordinaria o extraordinaria
que, durante la existencia de la sociedad
aquel en que dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en y bajo cualquier denominacin que se
trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre le d, haga una sociedad annima o
s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. asimilada, en dinero o en especie, a favor
de sus respectivos accionistas, socios o
Es decir, es inherente al contrato de sociedad la expectativa de los socios o suscriptores, de la utilidad neta realizada
accionistas de recibir utilidades, entendidas estas como el resultado final des- durante el ao o perodo gravable o
pus de restar a los ingresos todos los costos y gastos incurridos en el perodo6. de la acumulada en aos o perodos
anteriores, sea que figure contabilizada
Los artculos 149 a 157 del Cdigo de Comercio establecen las reglas como utilidad o como reserva.
para la distribucin de utilidades a los socios o accionistas y los artculos 451
y siguientes definen las reglas aplicables a la sociedad annima. Numeral 2 de la definicin:
La distribucin extraordinaria que, al
momento de su transformacin en
otro tipo de sociedad y bajo cualquier
2.2 Definicin de dividendos en materia tributaria:
denominacin que se le d, haga una
sociedad annima o asimilada, en dinero
o en especie, a favor de sus respectivos
El artculo 30 del Estatuto Tributario define los dividendos o participacin accionistas, socios o suscriptores, de
en utilidades, que incluyen no solo las utilidades del ejercicio, sino tambin:
la utilidad neta acumulada en aos o
perodos anteriores.
que, durante la existencia de la sociedad y
bajo cualquier denominacin que se le d,
haga una sociedad, en dinero o en especie,
a favor de sus respectivos accionistas,
socios, comuneros, asociados, suscriptores
o similares, de la utilidad neta realizada
durante el ao o perodo gravable o de la
acumulada en aos o perodos anteriores,
sea que figure contabilizada como utilidad
o como reserva.
Comentario: no diferencia tipo de sociedad.
La distribucin extraordinaria de la
utilidad neta acumulada en aos o
perodos anteriores que, al momento
de su transformacin en otro tipo de
sociedad, y bajo cualquier denominacin
que se le d, haga una sociedad, en dinero
o en especie, a favor de sus respectivos
accionistas, socios, comuneros, asociados,
suscriptores o similares.

6 Cdigo de Comercio, artculo 151: No podr distribuirse suma alguna por concepto
de utilidades si estas no se hallan justificadas por balances reales y fidedignos. Las
sumas distribuidas en contravencin a este artculo no podrn repetirse contra
los asociados de buena fe; pero no sern repartibles las utilidades de los ejercicios
siguientes, mientras no se absorba o reponga lo distribuido en dicha forma.
Tampoco podrn distribuirse utilidades mientras no se hayan enjuagado las prdi-
das de ejercicios anteriores que afecten el capital.
574
Artculo 30 anterior a la Reforma
Tributaria
Numeral 3 de la definicin:
La distribucin extraordinaria que,
al momento de su liquidacin y bajo
cualquier denominacin que se le
d, haga una sociedad annima o
asimilada, en dinero o en especie, a favor
de sus respectivos accionistas, socios
o suscriptores, en exceso del capital
aportado o invertido en acciones.
En los trminos del artculo 27 del Estatuto Tributario, el momento
de realizacin del ingreso por concepto de dividendos ocurre cuando les
hayan sido abonados en cuenta en calidad de exigibles. En el caso de la
transferencia de utilidades a travs de establecimientos permanentes o
sucursales en Colombia, se causan al momento de la transferencia de las
utilidades al exterior.
el registro mercantil en colombia
Artculo 30 con la nueva Reforma
Tributaria
La distribucin extraordinaria de la
utilidad neta acumulada en aos o
perodos anteriores que, al momento
de su liquidacin y bajo cualquier
denominacin que se le d, haga una
sociedad, en dinero o en especie, a favor
de sus respectivos accionistas, socios,
comuneros, asociados, suscriptores o
similares, en exceso del capital aportado o
invertido en acciones.
Numeral 4 de la definicin:
La transferencia de utilidades que
corresponden a rentas y ganancias
ocasionales de fuente nacional obtenidas
a travs de los establecimientos
permanentes o sucursales en Colombia
de personas naturales no residentes o
sociedades y entidades extranjeras, a favor
de empresas vinculadas en el exterior.
Comentario: agrega una nueva nocin de
dividendo fiscal.
en el aporte, el artculo 319 prev dicha posibilidad siempre que el aporte se
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 575
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
-3-
Aporte en especie
y prima en colocacin
de acciones
3.1 Reglas tributarias aplicables
a los aportes en especie
Hasta la Reforma Tributaria del ao 2012 no exista en Colombia un trata-
miento fiscal especial para los aportes en especie, es decir, ellos se encontra-
ban regulados por el rgimen general de pagos en especie previsto en los
artculos 29 y 79 del Estatuto Tributario.
Sin embargo, y en aras de establecer un rgimen de neutralidad fiscal
supedite a las siguientes reglas:
El aporte en dinero o en especie a sociedades nacionales no gene-
rar ingreso gravado para estas ni el aporte ser considerado ena-
jenacin ni dar lugar a ingreso gravado o prdida deducible para
el aportante, siempre que se cumplan las siguientes condiciones:
[] Cuando a cambio del mismo se produzca emisin de ac-
ciones o cuotas sociales nuevas. Es decir, deja por fuera el caso de
recolocacin de acciones o cuotas propias adquiridas.
El costo fiscal de los bienes aportados ser el mismo que te-
na el aportante respecto de tales bienes, de lo que se dejar cons-
tancia en el documento que contenga el acto jurdico del aporte.
En el documento que contenga el acto jurdico del aporte, el
aportante y la sociedad receptora declararn expresamente suje-
tarse a las disposiciones del artculo 319 del Estatuto.
576 el registro mercantil en colombia
Efectos de la neutralidad fiscal del aporte:
Para efectos de depreciacin o amortizacin fiscal: en cabeza de
la sociedad receptora del aporte, no habr lugar a extensiones o
reducciones en la vida til de los bienes aportados, ni a modifica-
ciones del costo fiscal base de depreciacin o amortizacin.
El costo fiscal de las acciones o cuotas de participacin reci-
bidas por el aportante ser el mismo costo fiscal que tenan los
bienes aportados al momento del aporte en cabeza del aportante.
Los bienes aportados conservarn para efectos fiscales en la
sociedad receptora, la misma naturaleza de activos fijos o movi-
bles que tengan para el aportante en el momento del aporte.
El aportante realizar un ingreso sometido al Impuesto sobre
la Renta y complementarios cuando enajene las acciones o cuotas
recibidas como consecuencia del aporte.
Si el aportante enajena las acciones o cuotas de participacin
recibidas como consecuencia del aporte dentro de los dos (2) aos
siguientes al mismo, no podr compensar prdidas fiscales acu-
muladas ni excesos de renta presuntiva sobre renta lquida res-
pecto de la renta que genere la enajenacin de dichas acciones o
cuotas de participacin.
La sociedad receptora del aporte realizar un ingreso someti-
do al Impuesto sobre la Renta y complementarios cuando enajene
los bienes recibidos a ttulo de aporte.
Si la sociedad receptora enajena los activos recibidos a ttulo
de aporte, que tengan el carcter de activos fijos, dentro de los dos
(2) aos siguientes al aporte, no podr compensar prdidas fisca-
les acumuladas ni excesos de renta presuntiva sobre renta lquida
respecto de la renta que genere la enajenacin de dichos activos.
Queda claro que para efectos mercantiles y contables se tendr como valor
del aporte el asignado por las partes de acuerdo con las normas mercantiles y
contables, con lo que no se modifica el artculo 132 del Cdigo de Comercio7.
7 El valor de los aportes en especie posteriores a la constitucin ser fijado en
asamblea o en junta de socios con el voto favorable del sesenta por ciento o ms
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 577
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
De forma tal que cuando el aporte no cumpla dichas reglas o se haga a
sociedades y entidades extranjeras, se tratar como enajenacin y, en conse-
cuencia, se hallar sometido al Impuesto sobre la Renta (y al rgimen de pre-
cios de transferencia8). En este caso, y para todos los efectos tributarios, el
monto del ingreso gravado integrar el costo fiscal de los activos aportados.
En el caso de los aportes de industria, el costo fiscal que tendr el apor-
tante respecto de las acciones o cuotas de participacin que le sean emiti-
das, si fuere el caso, ser el valor intrnseco de dichas acciones o cuotas de
participacin una vez hecha la emisin, que deber ser reconocido por el
aportante como ingreso en especie por la prestacin de los servicios. Dicho
valor constituir gasto deducible para la sociedad receptora, siempre que se
cumplan los requisitos generales para la deducibilidad del gasto9 y se practi-
quen las retenciones en la fuente por concepto de impuestos y contribucio-
nes parafiscales10, si aplicaren.
3.2 Aportes a sociedades con prima
en colocacin de acciones
3.2.1 Regulacin fiscal de la prima
El numeral 4. del artculo 386 del Cdigo de Comercio establece como valor
mnimo de suscripcin el valor nominal; siendo esto as, la prima en coloca-
cin de acciones o aportes es el supervit o mayor valor de suscripcin por
encima del valor nominal.
de las acciones, cuotas o partes de inters social, previa deduccin de las que co-
rrespondan a los aportantes, quienes no podrn votar en dicho acto.
8 Todos los aportes de intangibles a sociedades u otras entidades extranjeras debe-
rn reportarse en la declaracin informativa de precios de transferencia, indepen-
dientemente de la cuanta del aporte.
9 En este caso se exigira relacin de causalidad, necesidad y proporcionalidad en los
trminos del artculo 107 del Estatuto Tributario.
10 Hasta la fecha no se han reglamentado retenciones en la fuente sobre contribu-
ciones parafiscales.
578 el registro mercantil en colombia
El artculo 36 del Estatuto Tributario estableca que la prima en coloca-
cin de acciones no constituye renta ni ganancia ocasional si se contabiliza
como supervit de capital no susceptible de distribuirse como dividendo, y
para esto exiga una mera formalidad, a saber, que fuera contabilizada como
supervit de capital no susceptible de distribuirse como dividendo.
Esta disposicin no determinaba las implicaciones fiscales de la prima
en colocacin de acciones, por lo que era plenamente factible que esta cons-
tituyera costo fiscal no solo para quien suscriba las acciones con prima, sino,
tambin, para los dems accionistas no aportantes de la prima.
Lo anterior ya no es factible a la luz de la Reforma Tributaria, ya que el
artculo 36 fue modificado por el artculo 91 de la Ley 1607 de 2012, con el
nimo de evitar la existencia o utilizacin de figuras que permitan trata-
mientos ms favorables, tal y como se expres en la exposicin de motivos
para la nueva regulacin de la prima en colocacin de acciones.
Lo que ahora se establece es que la prima en colocacin de acciones o
de cuotas sociales11 tendr el mismo tratamiento tributario que el capital
al hacer parte del aporte, por lo que, en virtud de esto, har parte del costo
fiscal respecto de las acciones o cuotas suscritas nicamente para quien rea-
lice el aporte.
De esta manera, en la actualidad, la prima en colocacin de acciones o
de cuotas sociales solo ser costo fiscal para quien suscriba las acciones o
cuotas por un mayor valor a su valor nominal, y si esta llegara a capitalizar-
se, las acciones que sean liberadas y entregadas a los accionistas o socios
no constituirn un ingreso tributario, pero tampoco dar lugar a un mayor
costo fiscal de las acciones o cuotas de propiedad de los accionistas o socios
no aportantes.
De lo anterior se concluye que si bien el tratamiento de la prima en
colocacin de acciones o de cuotas sociales fue modificado con ocasin de
la nueva Reforma Tributaria al establecerse que por hacer parte del aporte,
y as le sern aplicables las reglas tributarias del capital, su naturaleza no ha
sufrido ningn cambio, ya que esta contina siendo el mayor valor pagado
por el accionista o socio sobre el mayor valor nominal de la accin o aporte.
11 La nueva norma hace tambin referencia a la prima por colocacin de cuotas so-
ciales de manera expresa.
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 579
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
3.3 Impuesto de registro en los incrementos
de capital con prima
Otro cambio introducido por la reciente Reforma Tributaria tiene que ver
con el impuesto de registro, en lo relativo a la composicin de la base grava-
ble para calcularlo en la inscripcin de contratos de constitucin de socieda-
des y de reformas estatutarias o de actos que impliquen el incremento del
capital social o del suscrito, para lo que deber aplicarse el artculo 187 de la
Ley 1607 de 2012, que modific el artculo 229 de la Ley 223 de 1995:
Artculo 187.Impuesto de registro.
Artculo 229.Base gravable.Est constituida por el valor in-
corporado en el documento que contiene el acto, contrato o ne-
gocio jurdico. Cuando se trate de inscripcin de contratos de
constitucin de sociedades, de reformas estatutarias o actos que
impliquen el incremento del capital social o del capital suscrito,
la base gravable est constituida por el valor total del respectivo
aporte, incluyendo el capital social o el capital suscrito y la prima
en colocacin de acciones o cuotas sociales.
Cuando un acto, contrato o negocio jurdico deba registrarse
tanto en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos como en
la Cmara de Comercio, el impuesto se generar solamente en la
instancia de inscripcin en la Oficina de Registro de Instrumentos
Pblicos.
En los actos, contratos o negocios jurdicos sujetos al impues-
to de registro en los que participen entidades pblicas y particula-
res, la base gravable est constituida por el 50 % del valor incorpo-
rado en el documento que contiene el acto o por la proporcin del
capital suscrito o del capital social, segn el caso, que corresponda
a los particulares.
En los documentos sin cuanta, la base gravable est deter-
minada de acuerdo con la naturaleza de los mismos.
Cuando el acto, contrato o negocio jurdico se refiera a bienes
inmuebles, el valor no podr ser inferior al del avalo catastral, el
autoavalo, el valor del remate o de la adjudicacin, segn el caso.
580 el registro mercantil en colombia
Para efectos de la liquidacin y pago del impuesto de registro, se
considerarn actos sin cuanta las fusiones, escisiones, transfor-
maciones de sociedades y consolidacin de sucursales de socieda-
des extranjeras; siempre que no impliquen aumentos de capital ni
cesin de cuotas o partes de inters.
De acuerdo con esta disposicin, la base gravable del impuesto de re-
gistro en la inscripcin de la constitucin de sociedades, reformas estatu-
tarias o actos que impliquen el incremento del capital social o del capital
suscrito, est constituida por el valor total del aporte, incluyendo el capital
social o suscrito y la prima en colocacin de acciones o cuotas sociales, ex-
presin que genera los siguientes interrogantes:
Existe la posibilidad de que se presente una constitucin con pri-
ma en colocacin de acciones o cuotas sociales?
Cmo se calcular el impuesto de registro cuando haya prima en
colocacin de acciones si dicha prima, sino el aumento de capital
por s solo, no est sujeta a inscripcin en el registro mercantil?
El primer interrogante no es una inquietud en s misma, puesto que es
claro que al ser la prima en colocacin de acciones o cuotas sociales el mayor
valor de suscripcin sobre el nominal, cancelado por una accin o cuota en
razn del posicionamiento y de la valoracin de una sociedad, esta no puede
ser establecida al momento de la constitucin de aquella, puesto que en
esa etapa primaria de la sociedad no existe razn o motivo que justifique el
mayor valor de la accin o de la cuota de inters social. As lo ha sostenido la
Superintendencia de Sociedades, en el Oficio 115-061490 de 15 de agosto de
2012, para lo que se cita el correspondiente aparte:
Expuesto lo anterior y respecto del interrogante formulado en la
consulta, es de precisar que no existe impedimento legal para que
una sociedad por acciones simplificada, despus de constituida,
realice una emisin de acciones y las coloque por encima del va-
lor nominal, reconociendo un supervit de capital, as la sociedad
est conformada por un nico accionista.
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 581
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
Situacin contraria se presenta en el acto de constitucin en
el que de manera alguna se permite la creacin de una prima en
colocacin de acciones, pues la sociedad en ese momento nace a
la vida jurdica y da inicio al ejercicio de una actividad empresarial,
en la que debe posicionarse para generar ventajas de mercado y
fortalezas econmicas y financieras, entre otros elementos.
No obstante, existen casos en los que sera procedente que una socie-
dad se constituya con prima en colocacin de acciones, casos como la es-
cisin por creacin, la fusin por creacin y la reconstitucin, debido a que
en ambas operaciones se consolida un patrimonio en cabeza de la nueva
sociedad, patrimonio que puede contener la cuenta de supervit de la so-
ciedad absorbida o escindente. Siendo as, se deber entender que cuando
la norma hace referencia a la constitucin con prima, habla de los casos de
fusin y escisin por creacin, o a la reconstitucin, nicos casos en los que
es factible una constitucin con prima en colocacin de acciones o de cuo-
tas sociales, a pesar de que se considera que se present un error tcnico al
redactarse el mencionado artculo.
Ahora, respecto al segundo interrogante es preciso mencionar que el ar-
tculo 1 del Decreto Reglamentario 1158 de 1984, que desarroll el artculo 376
del Cdigo de Comercio, estableci el deber de las sociedades por acciones de
inscribir en el Registro Mercantil los aumentos del capital suscrito y pagado, as:
Decreto 1158 de 1984. Artculo 1.. Para los efectos del artculo 37612
del Cdigo de Comercio, las sociedades por acciones debern ins-
cribir en el Registro Mercantil los aumentos de capital suscrito,
dentro del mes siguiente al vencimiento de la oferta para suscribir.
Asimismo, deber registrarse el monto del capital pagado, dentro
del mes siguiente al vencimiento del plazo para el pago de las accio-
nes suscritas o al trmino de la oferta de suscripcin, segn se trate.
12 Cdigo de Comercio. Artculo 376. Capital Autorizado, Suscrito y Pagado en la
Sociedad Annima. Al constituirse la sociedad deber suscribirse no menos del
cincuenta por ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte
del valor de cada accin de capital que se suscriba. Al darse a conocer el capital
autorizado se deber indicar, a la vez, la cifra del capital suscrito y la del pagado.
582 el registro mercantil en colombia
No obstante, el artculo 187 de la Ley 1607 de 2012, pese a que regul
la base gravable del impuesto de registro y a que estableci que cuando se
trate de inscripcin de contratos de constitucin de sociedades, de reformas
estatutarias o de actos que impliquen el incremento del capital social o del
suscrito, la base estar constituida por el valor total del aporte, incluyen-
do el capital social o suscrito y la prima en colocacin de acciones o cuotas
sociales, no determin ningn cambio en cuanto al rgimen comercial; no
determin que la prima en colocacin de acciones estara sujeta a registro,
al igual que el aumento del capital suscrito o social.
En virtud de lo anterior, y teniendo en cuenta que el artculo 1 del
Decreto Reglamentario 1158 de 1984 contina con vigencia, los aumentos de
capital suscrito y pagado son actos registrables, a diferencia de la prima en
colocacin de acciones, debido a que respecto a esta ltima no existe una ley
que as lo determine y que cambie la situacin vigente en materia comercial.
Adems, se evidencia que el inters del legislador, al incluir dentro de
la base gravable del impuesto de registro del aumento del capital de una
sociedad a la prima en colocacin de acciones, no era precisamente que este
acto tambin fuese registrable, sino que su intencin, como se desprende de
la exposicin de motivos de la nueva norma, era evitar que este mayor valor
adicional pagado por las acciones continuara siendo un mecanismo para la
reduccin indebida del Impuesto sobre la Renta y complementarios13.
De esta manera, se concluye que de acuerdo con el artculo 187 de la Ley
1607 de 2012, es base gravable para el impuesto de registro, cuando se trata
de constitucin de sociedades, reformas estatutarias o actos que impliquen
el incremento del capital suscrito o social, el valor total del aporte, incluido el
capital social o suscrito y la prima en colocacin de acciones, y que en mate-
ria de impuesto de registro no ha habido variaciones, por lo que basta con la
13 Ley 1607 de 2012. Exposicin de motivos prima en colocacin de acciones. El ar-
tculo 16 del Proyecto de Ley, que pasa a ser el 77 de la ponencia, regula la prima
en colocacin de acciones o de cuotas, ya que se ha convertido en un mecanismo
para la reduccin indebida del Impuesto sobre la Renta y complementarios, ha-
biendo sido utilizada para, entre otras cosas, realizar distribuciones como ingresos
no constitutivos de renta sin que se cumplan los requisitos naturales de la figura,
o hacer transferencias de riqueza mediante la dilucin de los socios o accionistas
en una sociedad sin que se d el pago del impuesto que correspondera a tal ope-
racin. Para efectos de evitar estas situaciones, se iguala su tratamiento al trata-
miento tributario del capital, aclarando que no da lugar a costo fiscal.
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 583
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
certificacin suscrita por el revisor fiscal o contador indicando el monto del
respectivo aumento, y no se deber entender que las cmaras de comercio
tengan que exigir una certificacin del revisor fiscal o contador donde se in-
dique si hubo o no hubo capitalizacin con prima en colocacin de acciones,
puesto que no existe una disposicin comercial que determine tal exigencia,
y por cuanto el artculo de la Reforma Tributaria que establece la base gra-
vable del impuesto de registro solo dispone cmo estar conformada, pero
no que deba entregarse certificacin alguna donde se indique si hubo o no
capitalizacin con prima en colocacin de acciones o cuotas sociales y de
cunto fue su valor.
La consecuencia de la inoponibilidad dispuesta en el numeral 4 del art-
culo 29 del Cdigo de Comercio, en virtud de la que los actos y documentos
sujetos a registro no producirn efectos respecto de terceros sino a partir de
la fecha de su inscripcin, no le sera aplicable a la prima en colocacin de
acciones o cuotas sociales, porque, como ya se explic, no existe ley alguna
que determine que la suscripcin con prima en colocacin de acciones o de
cuotas sociales est sujeta a registro, contrario a lo que sucede con el au-
mento del capital.
Finalmente, conviene hacer nfasis en que el hecho generador del im-
puesto de registro no fue modificado con ocasin del cambio de su base
gravable, por lo que contina siendo:
la inscripcin de actos, contratos o negocios jurdicos documen-
tales en los que sean parte o beneficiarios los particulares y que,
de conformidad con las disposiciones legales, deban registrar-
se en las Oficinas de Registro de Instrumentos Pblicos o en las
Cmaras de Comercio. (Artculo 226. Ley 223 de 1995).
Mientras que la base gravable ahora estar constituida no solo por el
aumento del capital, que es lo que est actualmente sometido a registro,
sino, tambin, por la prima en colocacin de acciones, causando que esta
ltima no se encuentre amparada dentro del hecho generador del tributo al
no existir una disposicin legal que exija su registro.
584 el registro mercantil en colombia
-4-
Organizaciones
empresariales
La fusin, figura tendiente a la integracin de patrimonios, en la que se pre-
senta la disolucin de una o ms sociedades sin liquidarse con el fin de ser
absorbidas por otra (fusin por absorcin) o para la creacin de una nueva
(fusin por creacin), y la escisin, operacin tendiente a la segregacin de operaciones de fusin y escisin, al determinar que no haba enajenacin
patrimonios mediante la transferencia en bloque o partes de estos a una o
ms sociedades existentes (escisin por absorcin) o a una o varias socieda-
des creadas en virtud de la escisin (escisin por creacin14), se encuentran
reguladas, desde el punto de vista comercial, en los artculos 172 a 179 del
Cdigo de Comercio y 3 al 11 de la Ley 222 de 1995, respectivamente.
Por su parte, los artculos 14-1 y 14-2 del Estatuto Tributario establecan
los efectos tributarios para las fusiones y escisiones de la siguiente manera:
Artculo 14-1. Para efectos tributarios, en el caso de la fusin de
sociedades, no se considerar que existe enajenacin entre las so-
ciedades fusionadas.
La sociedad absorbente o la nueva que surge de la fusin
responde por los impuestos, anticipos, retenciones, sanciones e
intereses y dems obligaciones tributarias de las sociedades fu-
sionadas o absorbidas.
Artculo 14-2. Para efectos tributarios, en el caso de la escisin
de una sociedad, no se considerar que existe enajenacin entre
la sociedad escindida y las sociedades en que se subdivide.
14 As mismo, la escisin puede ser total o parcial, la primera opera cuando la socie-
dad se disuelve sin liquidarse y la ltima cuando la sociedad sin disolverse trans-
fiere todo o parte de su patrimonio.
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 585
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
Las nuevas sociedades producto de la escisin sern respon-
sables solidarios con la sociedad escindida, tanto por los impues-
tos, anticipos, retenciones, sanciones e intereses y dems obli-
gaciones tributarias de esta ltima, exigibles al momento de la
escisin, como de los que se originen a su cargo con posterioridad
como consecuencia de los procesos de cobro, discusin, determi-
nacin oficial del tributo o aplicacin de sanciones, correspondien-
tes a perodos anteriores a la escisin. Lo anterior, sin perjuicio de
la responsabilidad solidaria de los socios de la antigua sociedad,
en los trminos del artculo 794.
Estos artculos les atribuan un efecto neutro en el mbito fiscal a las
entre las sociedades fusionadas y que no haba enajenacin entre la socie-
dad escindida y las sociedades en que se subdivide, pero nada consagraba
sobre los efectos respecto de los accionistas.
Ante la amplitud de la norma fiscal, y segn la exposicin de motivos de
la Ley 1607 de 2012, la normatividad existente hasta el 27 de diciembre de 2012
permita la fuga de activos y capitales sin el pago de impuestos en Colombia15.
Es por esto que en los artculos 319-3 y siguientes del Estatuto Tributario,
creados por el artculo 98 de la Ley 1607 de 2012, se regul ms a fondo la
materia. Se establecieron los requisitos bajo los que se entiende que no
hay enajenacin para efectos fiscales, para lo que clasific las fusiones y las
15 La legislacin tributaria colombiana se ha limitado a establecer que las fusio-
nes y escisiones no constituyen enajenacin para las sociedades participantes, sin
consagrar ningn requisito o condicin adicional para otorgar dicho tratamiento.
Esta regulacin es extremadamente escasa para el panorama de reorganizacio-
nes empresariales que se han dado en los ltimos aos en el pas, cuyo nmero y
sofisticacin han aumentado de manera constante ao tras ao. Es as como, en
algunos casos, las reglas actuales han permitido la fuga de activos y capitales sin
que se paguen impuestos en Colombia. As mismo, en otros casos, las reglas han
operado en desmedro de los contribuyentes que legtimamente buscan adaptar
la estructura formal de sus negocios para optimizar procesos sin desprenderse de
su patrimonio. Ello ha generado un sesgo injustificado a favor de las reorganiza-
ciones, fusiones y adquisiciones en el extranjero, cosa que puede prevenirse con la
adecuada regulacin de dichas transacciones.
586 el registro mercantil en colombia
escisiones en reorganizativas y adquisitivas, dependiendo de si estas se lle-
van a cabo entre vinculados o no.
Esta normatividad, a diferencia de la anterior, determin los efectos
para los accionistas, socios o partcipes, que sern neutros si se cumple con
los requisitos all establecidos, y, a su vez, estableci que para efectos tribu-
tarios se entender que se est frente a un proceso de escisin
cuando el patrimonio escindido de la(s) entidad(es) escindente(s) o
enajenante(s) califique como una o ms unidades de explotacin
econmica o como uno o ms establecimientos de comercio, y no
como activos individualmente considerados o como contrapartida
para segregar cuentas patrimoniales, caso en el que la respectiva
escisin tendr el tratamiento aplicable a la enajenacin de activos.
Por lo que, de esta manera, ciertas operaciones de segregacin patrimo-
nial, no obstante ser consideradas escisiones en materia comercial, podrn
ser desconocidas en el mbito fiscal si el patrimonio escindido no equivale
a una o ms unidades de explotacin econmica o a uno o ms estableci-
mientos de comercio.
Mientras la legislacin mercantil clasifica las fusiones como fusin por
absorcin y fusin por creacin (Cdigo de Comercio, artculo 172), y la esci-
sin total o parcial como creacin o absorcin (Ley 222, artculo 3), de acuer-
do con esta nueva regulacin:
Las fusiones o escisiones sern adquisitivas si las entidades parti-
cipantes en la fusin no son vinculadas entre s o si la entidad es-
cindente y las beneficiarias, si existen al momento de la escisin,
no son vinculadas entre s, y
sern reorganizativas, cuando las entidades participantes en la fu-
sin estn vinculadas entre s, cuando se presente una fusin por
absorcin entre una sociedad matriz y sus subordinadas, cuando
en la escisin la entidad escindente y las beneficiarias estn vin-
culadas entre s, y cuando se presenta una escisin por creacin,
siempre y cuando el patrimonio de las sociedades beneficiarias
creadas en virtud de la escisin est constituido exclusivamen-
te por el patrimonio escindido. Adems, se determin que para
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 587
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
definir si hay o no vinculacin, se debe atender a los criterios esta-
blecidos en el artculo 260-1 del Estatuto Tributario.
Cobra sentido esta clasificacin porque, no obstante los requisitos para
que no se entienda que existe enajenacin de acciones, cuotas o participacio-
nes respecto de los accionistas, socios o partcipes de las entidades partici-
pantes, son similares para ambas clasificaciones, se exige con mayor rigor la
relacin de intercambio respecto de las fusiones y escisiones reorganizativas
(el 85 % de los acciones debe participar luego de la fusin en la entidad ab-
sorbente o resultante de la fusin, con acciones, cuotas sociales, participa-
ciones, derechos econmicos y derechos polticos equivalentes en sustancia
a aquellos que tengan antes de la fusin, aunque proporcionales en un 99 %
a su participacin en la entidad resultante de la fusin) que para las adqui-
sitivas (75 % y 90 %), adems de que para las fusiones y escisiones adquisi-
tivas se establece la limitante de compensar prdidas fiscales acumuladas y
excesos de renta presuntiva sobre la renta lquida, respecto del ingreso que
genere la enajenacin de los bienes, si la entidad adquirente enajena los
activos dentro de los dos aos siguientes al aporte, disposicin que no aplica
para las fusiones y escisiones reorganizativas.
Las fusiones o escisiones que no cumplan esos requisitos o las fusiones
o escisiones con entidades extranjeras estarn sometidas a gravamen.
Adems, respecto a las clasificaciones establecidas en los artculos 319-
3 y 319-5, conviene mencionar que estas omitieron clasificar a la fusin por
creacin, que, de acuerdo con su naturaleza, debera estar dentro de las fu-
siones y escisiones reorganizativas. No obstante, dentro de esta ltima solo
se incluyeron los supuestos en que las entidades participantes en la fusin
sean vinculadas entre s o de fusiones por absorcin entre una sociedad ma-
triz y sus subordinadas. Sin embargo, la fusin por creacin tampoco haba
estado regulada expresamente en el artculo 14-1 del Estatuto Tributario,
ahora derogado por la Ley 1607 de 2012.
Ahora bien, con base en la norma del artculo 187 de la Ley 1607, segn ya
se cit en el captulo anterior, se encuentra que no solo el capital, sino la prima,
sern base para el clculo del impuesto de registro cuando se diere una fusin
o una escisin por creacin; y el mayor capital y la mayor prima sern base
para el clculo del impuesto de registro en la fusin por absorcin o la escisin
por absorcin (respecto del propio capital y prima que tuviere la absorbente).
588 el registro mercantil en colombia 589

Conclusin
Las consecuencias de la normatividad objeto de anlisis afectan estricta-
mente el mbito fiscal y no el comercial o societario.
Adems, se evidencia cmo en algunos casos esta regulacin se queda
corta al establecer requisitos que no se podrn verificar en la prctica, pues-
to que no existe regulacin al respecto en el mbito comercial que lo permi-
ta. Tal es el caso de la inclusin en la base gravable del impuesto de registro
para actos o contratos que impliquen la constitucin con el incremento de
la prima en colocacin de acciones a esta ltima, lo que ser de difcil y dis-
cutida aplicacin. C aptulo x
Finalmente, la Reforma Tributaria no tuvo una intencin de incremen-
tar el recaudo, pero s de controlar la evasin fiscal y regular en el derecho

La virtualizacin de los
colombiano, figuras que ya estaban aplicando en razn a la suscripcin de
convenios internacionales para evitar la doble imposicin, o por la aplica-
cin de las normas supranacionales de la Comunidad Andina de Naciones.

Bibliografa
Cdigo de Comercio.
Convenio entre el Reino de Espaa y la Repblica de Colombia para evi-
tar la doble imposicin y prevenir la evasin fiscal en materia de
impuestos sobre la renta y patrimonio, de 31 de marzo de 2005.
Vase en: http://www.minhap.gob.es/Documentacion/Publico/
NormativaDoctrina/Tributaria/ CDI/BOE_Colombia.pdf.
Estatuto Tributario.
Exposicin de motivos al Proyecto de Ley 166/2012 (Cmara de
Representantes) y 134/2012 (Senado de la Repblica).
Ley 1607 de 2012.
servicios de registro de
las cmaras de comercio
Aproximacin prctica
Erick Rincn Crdenas
Abogado de la Universidad del Rosario (Colombia); con postgrados en Derecho
Financiero y Derecho Contractual de la Universidad del Rosario, maestra en
Derecho Mercantil de la Universidad Alfonso X de Espaa. Doctorando en Derecho
de la Universidad Europea de Madrid.
Fue Asesor de la Vicepresidencia Jurdica de la Cmara de Comercio de Bogot.
Fue tambin Director de Carrera en la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad
del Rosario. Tambin fue Gerente General de la Sociedad Cameral de Certificacin
Digital Certicmara S. A. Es Gerente de Legis Informacin y Soluciones. Es tambin
Director de la especializacin en Derecho y Tecnologas de la Informacin de la
Universidad del Rosario.
590 el registro mercantil en colombia
Resumen
La inmaterializacin, comprendida como el desarrollo de flujos documenta-
les electrnicos, permite simplificar, automatizar y racionalizar los procesos
dentro de todo tipo de organizaciones tanto pblicas como privadas. Las c-
maras de comercio no han sido ajenas a la tendencia de uso intensivo de las
TIC en sus trmites, actuaciones y documentos. Esta realidad social se im-
pone como consecuencia de la masificacin de las formas jurdicas. En este
artculo se analizan los principios que permiten el desarrollo de la virtualiza-
cin en las cmaras de comercio y se definen los instrumentos normativos
que facilitan aplicaciones para los usuarios de los servicios registrales por
medios electrnicos.
Summary
Inmaterialisation is understood as the development of the flow of electronic
documents, enabling the simplifying and rationalizing of processes within all
types of organisations, both public and private. The Chambers of Commerce
have not been exempt from the trend in the intensive use of the TICin their
processes, acts and documents. This social reality is imposed as a result of the
overcrowding of legal forms. In this article, the principles are developed which
enable the development of virtualization within the Chambers of Commerce
and define the normative instruments which enable applications for the users
of registrar services through electronic means.
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 591
Introduccin
Como siempre, agradezco la generosa invitacin que realiza la Cmara de
Comercio de Medelln para Antioquia para participar de tan importante pu-
blicacin. Me honra profundamente ser parte de una obra que explora las
tendencias y caractersticas ms importantes de las funciones de registro
delegadas por el Estado y a cargo de las cmaras de comercio.
Circunscribir mi anlisis a la definicin de los principales aspectos que
se deben tener en cuenta al momento de emprender la virtualizacin de
los servicios registrales, entendiendo que dicha tarea no solo resulta con-
veniente para las cmaras, sino que se impone, por la irrupcin de normas
tan destacadas como: la Ley 1437 de 2011, el Nuevo Cdigo de Procedimiento
Administrativo y de lo contencioso administrativo, el Decreto Ley 019 de
2012 sobre simplificacin y racionalizacin de trmites, la Ley 1564 o Nuevo
Cdigo General del Proceso; entre tantas otras que, recientemente, han ha-
bilitado de manera especial el uso de medios electrnicos en todo tipo de
trmites y actuaciones.
Comenzar mi anlisis por las necesidades ms apremiantes en ma-
teria de aseguramiento tcnico y jurdico de los procesos de virtualizacin.
Abordar posteriormente lo relativo a los principios jurdicos de los entor-
nos electrnicos aplicables a procesos de virtualizacin. Posteriormente,
har nfasis en el principio de equivalencia funcional, desarrollado en ex-
tenso dentro de la virtualizacin, y finalmente har una referencia prctica
a la virtualizacin de registros pblicos, con la definicin de los trmites a
cargo de las cmaras de comercio.
592 el registro mercantil en colombia
-1-
RIESGOS TCNICOS
Y JURDICOS DE LA
INFORMACIN ELECTRNICA
Cuando hablamos del uso de canales electrnicos, es necesario analizar
los riesgos asociados al mismo, con el propsito de establecer los medios
que mitigan dichos riesgos, tanto desde el punto de vista jurdico como del
tcnico. Este anlisis permitir establecer la importancia que juega la de-
nominada firma electrnica y/o digital, como mecanismo idneo en el ase-
guramiento de la informacin electrnica, gracias a los especiales atributos
tcnicos y jurdicos a su favor.
a. Suplantacin. Cuando estamos en presencia de canales electr-
nicos de comunicacin, por ejemplo la red pblica de Internet,
existe un alto riesgo de que la persona con la que interacte el
sistema no sea quien dice ser, lo cual tiene que ver con la auten-
ticidad y garanta de origen. La autenticidad, que se refiere al
atributo requerido para mitigar el riesgo de suplantacin, es un
tema de la mayor importancia, pues la determinacin del origen
de un mensaje de datos es absolutamente necesaria en cualquier
comunicacin electrnica. La determinacin de la autora es nece-
saria para verificar, entre otras cosas, la capacidad y competencia
de las partes involucradas en una comunicacin electrnica; por
ejemplo, la representacin legal o poder de representacin de la
persona jurdica o moral es la nica que puede vincular de manera
efectiva y legal a dicha persona con la actuacin. Muchos pases
han adoptado la legislacin que da validez legal a los documen-
tos electrnicos y a las firmas digitales o electrnicas para cumplir
con los propsitos de garantizar el origen, mitigando los riesgos
jurdicos asociados a la suplantacin en medios electrnicos.
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 593
b. Alteracin. Los medios electrnicos y en general la informacin
electrnica contenida en distintos tipos de archivo (por ejemplo
Word, Excel, PDF, PowerPoint), o cualquier tipo de procesador de
texto, o imgenes y video son susceptibles de ser modificados o
alterados. Un ejemplo prctico de ello es el de cmo, sin ningn co-
nocimiento previo en sistemas, una persona puede alterar un co-
rreo electrnico con solo sobrescribir en el texto, y lo puede remitir
o guardar con un contenido diferente al original. La integridad, que
se refiere al atributo requerido para mitigar el riesgo de alteracin,
consiste en la confirmacin de que el mensaje de datos o informa-
cin electrnica corresponda al enviado, por cuanto en la comu-
nicacin electrnica es susceptible de modificarse cualquier parte
del mismo. Tambin hace alusin a que la informacin enviada no
carezca de alguna de sus partes, ni que haya sido transformada.
Este es uno de los requisitos esenciales con los que se le da plena
validez jurdica al documento electrnico. En el proceso de trans-
misin de informacin electrnica, existen trasiegos susceptibles a
una toma no autorizada de la informacin, y a su posible modifica-
cin, as como la posibilidad de manipular la informacin a lo lar-
go del proceso de conservacin y archivo. Con el fin de mitigar este
riesgo, existen varias tecnologas entre ellas el asocio de una firma
digital al documento, dotndolo de la posibilidad de determinar si
el mismo sufri alteraciones en el proceso de comunicacin, para
establecer si se confa o no en el documento recibido; y si dicha ve-
rificacin es exitosa, determinar la integridad o no del documento.
c. Prdida de confidencialidad. La internet trae consigo innumera-
bles ventajas de comunicacin, pero, a su vez, un reto en materia
de seguridad y confidencialidad, ya que la informacin o sistemas
se exponen a la posibilidad de ser interceptados por personas no
autorizadas. La confidencialidad implica que la informacin solo
sea compartida por las personas u organizaciones autorizadas. El
cifrado de la firma digital y/o electrnica es un camino en la bs-
queda de dicha garanta.
d. Rechazo o repudio. Al existir los anteriores riesgos como la su-
plantacin y la alteracin de la informacin, el repudio, que
corresponde a un riesgo jurdico, es el rechazo a la autora o la
594 el registro mercantil en colombia La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 595

integridad de la informacin trasmitida por medios electrnicos.
e. Negacin de recepcin. En la mayora de los sistemas de infor-
macin electrnica especialmente en el correo, la recepcin del
mensaje queda sujeta al accionar del destinatario. Esta situacin
abre la posibilidad de negar la recepcin del mensaje. Por ejemplo,
los acuses de lectura tradicionales dependen de que el receptor
autorice dicha respuesta. Hay parmetros que pueden ser fcil-
mente alterados, pues dicho acuse corresponde a un texto simple
y sin proteccin, y no implica alguna informacin acerca del con-
tenido del mensaje. Esto mismo puede suceder con otros siste-
mas de transmisin de datos.
f. Conflictos en la fecha y hora. La fecha y la hora en la generacin,
el envo y la recepcin de informacin electrnica juegan un pa-
pel muy importante en materia probatoria. Por ejemplo, la gene-
racin de un documento en un procesador de texto, vincular la
fecha y hora del computador del emisor; y esa fecha podra estar
errada, desincronizada, o no corresponder a la del pas donde se
van a producir los efectos jurdicos de la transaccin. Asimismo, se
pueden redactar correos electrnicos sin encontrarse conectado a
Internet, y, sin embargo, dicho correo asocia como fecha y hora la
del momento en que se acciona enviar, aunque el correo est aun
en la bandeja de salida.
generacin y el almacenamiento de estos documentos equipos y
aplicaciones; y la fragilidad de los soportes en los que se conser-
van, teniendo en cuenta el desarrollo y evolucin de la tecnologa.
El cambio o la alteracin de la informacin electrnica, incluso
mediante la reutilizacin de los soportes.
La virtualidad de la informacin. Como es el caso del correo elec-
trnico, que, en la mayora de casos, es eliminado sin control, de-
jando sin soporte muchas transacciones y operaciones con inci-
dencia jurdica.
La ubicacin de la informacin, que es usada por organismos que
la comparten; lo que impide, en muchos casos, identificar quin
la gener.
Las dificultades para identificar el tipo y la forma de los documen-
tos. La forma documental original, copia tiene especial relacin
con el valor probatorio de tales documentos, o con su validez
jurdica.

La mayora de veces, los proyectos de sistemas de informacin para

virtualizar procesos, procedimientos o trmites administrativos son lide-
rados o motivados por el rea funcional o tcnica, que desconoce las impli-
caciones jurdicas que impiden su implementacin plena, y la obligacin de
usar el papel en parte del proceso; o, en ocasiones, corren riesgos que pue-
den comprometer a la entidad a futuro, o desprotegerla probatoriamente
en caso de controversia y aplicacin de multas o sanciones.
Sumados a los riesgos detallados, existen una serie de retos frente a los
documentos tradicionales en papel, como son:

El contenido de un documento electrnico est consignado sobre

un soporte no apreciable por los sentidos.
La obsolescencia de las tecnologas que intervienen en la
596 el registro mercantil en colombia
-2-
PRINCIPIOS ASOCIADOS A
LOS MEDIOS ELECTRNICOS
2.1 Equivalencia funcional
Todo aquello que puedo realizar por medio fsico o tradicional podr reali-
zarlo por medios electrnicos, con el mismo valor jurdico y probatorio. Es
decir: la funcin jurdica que cumple la instrumentacin escrita y autgrafa
respecto de todo acto jurdico o su expresin oral, la cumple de igual for-
ma la instrumentacin electrnica a travs de un mensaje de datos, con in-
dependencia del contenido, la extensin, el alcance y la finalidad del acto as
instrumentado. Esa equivalencia funcional trae consigo la determinacin de
no discriminar la informacin electrnica (mensajes de datos) con respecto
a la manera escrita o tradicional, y darles as el mismo tratamiento desde el
punto de vista probatorio y jurdico. Lo anterior, en bsqueda de que las tec-
nologas de la informacin imiten enteramente toda garanta que el medio
o procedimiento tradicional exija o requiera.
2.2 Neutralidad tecnolgica
Es el principio que establece que la ley y su implementacin no debe estar
atada a una tecnologa en particular, sino abarcar las tecnologas que pro-
piciaron su reglamentacin, as como las tecnologas que se estn desarro-
llando y estn por desarrollarse. Es este punto es necesaria la discusin que
permita aclarar que:
La firma digital y/o electrnica no es una tecnologa. Bajo las leyes
en materia de medios electrnicos existentes y por emitirse en
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 597
nuestra regin, se le ha dado total neutralidad al concepto, sin
atarlo a tecnologa alguna, con el fin de garantizar la aplicacin
del presente principio.
La firma digital y/o electrnica es el mecanismo idneo de la firma
manuscrita, pues sobre ella se presume aseguramiento jurdico,
que no est atado a ninguna tecnologa en particular, y que a la
fecha utiliza la PKI (infraestructura de llaves pblicas) como es-
tndar mundial. Pero a futuro podr basarse en otras tecnologas,
que para esa poca permitan garantizar las caractersticas solici-
tadas por dichas leyes.
2.3 Inalterabilidad del derecho preexistente
El comercio electrnico no implica una modificacin de la sustancialidad del
actual derecho de las obligaciones. Esto, teniendo en cuenta que el canal
electrnico y su aplicabilidad jurdica sobre todo tipo de transacciones es
simplemente un nuevo soporte y medio de transmisin de las voluntades
negociales o prenegociales. Por ello, no puede modificarse el derecho pre-
existente, referente a su perfeccin, desarrollo y ejecucin. Por ejemplo: si
nos encontramos, en materia de anlisis de pruebas, frente a una maniobra
engaosa para obtener un beneficio econmico que en derecho se deno-
mina estafa; si el canal por el cual se propici fue electrnico, el delito en
que se incurre es el mismo estafa, y se le aplica el cdigo penal del pas.
Es decir, el canal electrnico no produce efectos o procedimientos distintos
ante una actuacin: si hablamos de temas administrativos pblicos, aplica-
r el Cdigo Contencioso Administrativo; si son de tipo procesal, el Cdigo
de Procedimiento Civil; de tipo comercial, el Cdigo de Comercio, etc. Por lo
anterior, no se hace necesario cambiar estructuras de leyes existentes, pues
el canal electrnico ser un nuevo medio.
598 el registro mercantil en colombia
-3-
MANIFESTACIONES
DEL PRINCIPIO DE LA
EQUIVALENCIA FUNCIONAL
Uno de los principales requisitos para el desarrollo de los medios electrnicos
lo constituye la seguridad jurdica y tcnica en el uso de las nuevas tecnolo-
gas, frente al marco jurdico existente en diferentes pases. Los partcipes en
una operacin electrnica o transmisin de informacin por ejemplo una
compra o una venta deben tener plena confianza en que todas las opera-
ciones que van a realizar por dicho medio tengan valor jurdico; an ms si
esta operacin o transaccin corresponde a un ejercicio pblico de inters
general, que pueda correr riesgos de suplantacin, alteracin y no repudio.
El objetivo central de las leyes en materia de uso de medios electrni-
cos, firma electrnica y/o digital, y en general los instrumentos normativos
que habilitan o regulan la utilizacin de dichos canales, es otorgar pleno va-
lor probatorio a los mensajes de datos, como denominan dichas leyes a la
informacin digital.
La ley colombiana Ley 527 de 1999 atiende cuatro manifestaciones
de equivalencia funcional que, como describimos en la anterior seccin, es
catalogado como el principio vector de los medios electrnicos; y bsica-
mente establece que: Todo aquello que puedo realizar por medio fsico o
tradicional podr realizarlo por medios electrnicos, con el mismo valor ju-
rdico y probatorio. Dicha equivalencia est presente, en el tratamiento del
fenmeno por medios informticos, en:
i. La sustitucin del soporte en papel del documento por un nuevo
soporte electrnico.
ii. El reemplazo de aquellas formalidades inherentes a los docu-
mentos fsicos como lo es la firma manuscrita, por aquellas que
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 599
representen la misma seguridad en medios electrnicos.
iii. La sustitucin de la documentacin original solicitada en medio
fsico, por aquella que permita determinar en medios electrnicos
su integridad.
iv. El deber de archivo y conservacin del expediente durante el pe-
rodo establecido, y su disponibilidad para procesos de fiscaliza-
cin, control o publicidad; que deber satisfacer los siguientes
requisitos, en medios electrnicos: autenticidad, integridad, fecha
de inicio y finalizacin de la conservacin, y posterior consulta.
Por lo anterior, resulta necesario abordar cada una de las manifestacio-
nes mencionadas, respecto a su interpretacin y alcance, como lo hacemos
a continuacin.
3.1 El equivalente funcional de escrito
Establece que cuando cualquier norma requiera que la informacin cons-
te por escrito, ese requisito quedar satisfecho con un mensaje de datos, si
la informacin que contiene es accesible para su posterior consulta. Lo dis-
puesto se aplicar tanto si el requisito establecido en cualquier norma cons-
tituye una obligacin, como si las normas prevn consecuencias en el caso
de que la informacin no conste por escrito. Es por ello que podremos, en
materia de informacin electrnica, abordar con plena validez el documen-
to como nocin procesal de documento, entendiendo con ello que su so-
porte para cualquier caso de implementacin de sistemas de informacin o
virtualizacin ser el mensaje de datos; es decir, la informacin contenida en
un medio electrnico que permita el acceso a la misma durante el tiempo.
3.2 El equivalente funcional de firma
El Decreto 2364 de 2012 establece la reglamentacin del artculo 7 d la Ley
527 de 1999. Con esta norma se complementa el marco jurdico de los di-
ferentes mecanismos de autenticacin previstos en Colombia. En efecto,
el Decreto expedido por el Gobierno nacional tiene algunas caractersticas
600 el registro mercantil en colombia
que benefician el uso de los medios electrnicos, aquellas se describen
brevemente:
a. Se definen los criterios de confiable y apropiable en el uso de los
mecanismos de autenticacin. La firma electrnica estaba defi-
nida en la ley como un mecanismo confiable y asimilable, por el
individuo, que permita identificar a una persona ante un sistema
de informacin, pero no se encontraba definido qu se entenda
por confiable y apropiable. El decreto define cul debe ser el alcan-
ce de esas expresiones, resaltando los atributos de autenticidad e
integridad para satisfacer esas condiciones de seguridad tcnica.
b. Se establece la relacin de gnero y especie que existe entre fir-
mas electrnicas y firmas digitales, sealando las diferencias que
existen en su tratamiento probatorio, pues en el ltimo mecanis-
mo sealado existe una inversin probatoria.
c. Se establece el uso de la firma electrnica mediante acuerdo de
las partes de una relacin jurdica, pero se establece tambin de
manera clara que estos mecanismos deben garantizar las con-
diciones de confiabilidad y, en ese orden de ideas, quien predis-
ponga mtodos de autenticacin como, por ejemplo, bancos o
entidades financieras, debern garantizar las condiciones de au-
tenticidad e integridad definidas como alcance del concepto de
confiabilidad. Esto redunda en la seguridad de consumidores y de
usuarios finales.
d. Se destaca la neutralidad tecnolgica de los diferentes mecanis-
mos de autenticacin, lo que posibilitar el uso de cualquier tipo
de tecnologa para estos efectos con plenas consecuencias jurdi-
cas y, de igual forma, se reitera que la firma digital es un mecanis-
mo neutro tecnolgicamente.
e. Se definen criterios para determinar la seguridad de la firma elec-
trnica, haciendo una expresa alusin a la necesidad de contar
con auditorias tcnicas o la intervencin de terceros especializa-
dos para definir las condiciones de confiable y apropiable de los
mecanismos de firma electrnica.
f. Los mecanismos de autenticacin deben ser tanto confiables
como seguros con independencia de quin los provea y debern
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 601
probarse en cualquier momento esas condiciones.
g. Una interesante reflexin es que cuando la firma electrnica sea
consecuencia de una acuerdo de voluntades, necesariamente este
mtodo de autenticacin ser aplicable interpartes, con lo que no
podr hacerse oponible a terceros, por ejemplo, en la circulacin
de ttulos valores electrnicos, donde ya existe un rgimen defini-
do para el uso de documentos electrnicos transferibles.
La firma electrnica, a diferencia de lo que ocurre con la firma manus-
crita, es un concepto relativo. Es decir, cuando se firma manuscritamente un
documento, no importa ni la cuanta de la transaccin ni la importancia que
la misma tiene para las partes interesadas, para efectos de considerar que el
documento escrito se encuentra firmado. Sin embargo, no sucede lo mismo
en el medio electrnico, toda vez que en este ltimo no todos los mecanis-
mos de firma electrnica sirven para firmar el mismo tipo de transacciones
o documentos. Si un documento electrnico est o no firmado, depende de
dos grandes factores:
i. El mtodo de firma utilizado.
ii. El tipo de mensaje de datos que se est firmando.
El solo hecho de usar un mecanismo de firma electrnica no es sufi-
ciente para considerar que el documento se encuentra vlidamente firma-
do (jurdicamente), sino que el mecanismo debe cumplir con dos requisitos
valorativos: debe ser confiable y debe ser apropiado. Estos dos conceptos no
se analizan abstractamente, sino en relacin con el contenido del mensaje
de datos que est siendo firmado y con la transaccin que se est reali-
zando. Contrario a lo que ocurre con los medios fsicos, el contenido del
mensaje de datos que se est firmando es relevante para determinar si el
mismo est firmado.
A primera vista, lo anterior puede resultar paradjico, pero cuando se
analiza con detenimiento, puede verse cmo esta solucin del legislador
responde a una de las ms importantes caractersticas de los medios elec-
trnicos, y es su facilidad de manipulacin. Sin la presencia de mecanismos
de firma electrnica con seguridad especial, la informacin que reposa en un
medio electrnico es fcilmente manipulable y la manipulacin puede que
602 el registro mercantil en colombia
no deje rastro. El nivel de confiabilidad de un mensaje de datos que no tiene
ningn tipo de seguridad tcnica es mnimo, y su valor probatorio prctica- ceso. Determinar si un documento est firmado es relativo al tipo de tran-
mente nulo. Un mensaje de datos debe revestirse de cierta seguridad para
que se le pueda conceder valor probatorio. Y si se quiere que el mismo se
considere firmado jurdicamente, esa seguridad debe referirse tanto a quin
creo el mensaje de datos o quiere vincularse por l como a la relevancia o
importancia del contenido del mensaje.
Sin esos niveles mnimos de seguridad, no puede considerarse que la
firma electrnica existe, al menos jurdica y probatoriamente; lo que est ga efectos probatorios en un proceso judicial, se requiere de la aceptacin
en juego aqu es nada menos que la existencia de la firma como tal. Si la fir-
ma no cumple con los requisitos de ser confiable y apropiada, sencillamente
no puede existir. Eso no significa, por supuesto, que el mensaje de datos que
no cumpla con esos niveles mnimos de seguridad no se considere un men-
saje de datos. Lo es de acuerdo con la definicin del artculo 2. Sin embargo,
el mismo tendr, a lo sumo, la consideracin de escrito que permite el artcu-
lo 6, que es una consideracin probatoria bastante limitada.
De lo anterior se colige una importante consecuencia en materia de
carga probatoria. Quien afirme que un mensaje de datos est firmado, no
solamente debe probar la existencia del mensaje de datos, sino que debe
probar, igualmente, que el documento se encuentra debidamente firmado;
debe probarse la existencia de la firma confiable y apropiada. Esta es una
verdadera carga probatoria adicional para quien pretende darle fuerza pro-
batoria a un mensaje de datos. As, quien afirme que un mensaje de datos se
encuentra firmado, debe allegar las pruebas:
1. Del mtodo de firma utilizado.
2. Probar que ese mtodo es confiable para el tipo de transaccin.
3. Que el mtodo es apropiado para el tipo de transaccin.
Quien solamente allega a un proceso judicial un mensaje de datos o
quiera hacer valer un documento electrnico, por ejemplo, un archivo elec-
trnico en formato de procesador de textos, y afirma que el mismo est fir-
mado, pero no allega ninguna prueba para corroborar los hechos relacio-
nados con la firma del documento, no podr esperar que el juez considere
que el documento se encuentra verdaderamente firmado, salvo en ciertas
circunstancias especiales en las que el nivel de confiabilidad es mnimo. En
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 603
otras palabras, la firma es un hecho que debe ser probado dentro de un pro-
saccin realizada, a su contexto y a la informacin contenida en el mensaje
de datos que se est firmando. Esta es, sin duda, una de las principales dife-
rencias que encontramos entre el medio fsico y el medio electrnico.
Esta diferencia se puede apreciar mejor cuando se repara en aquellas
que el Cdigo General del Proceso establece respecto de los documentos
sin firma y los documentos firmados. Para que un documento sin firma ten-
expresa de la persona a quien se opone. Pero si el documento se encuentra
firmado, bastar con el silencio de quien se supone el firmante para que el
mismo se entienda reconocido. En el contexto del mensaje de datos, si no se
allegan las pruebas relacionadas con el mtodo de firma, se tomar como
un documento no firmado y su tratamiento ser el de este tipo de documen-
tos. Si se allegan las pruebas de la firma y el juez o la autoridad que evala la
prueba consideran que las mismas demuestran que el mtodo fue confiable
y apropiado, el tratamiento ser el de los documentos firmados y la parte a
quien se opone deber afirmar la falsedad del documento.
Ahora bien, como anteriormente se mencion, el mtodo debe cumplir
con dos caractersticas: ser confiable y apropiado. La Ley 527 utiliz dos con-
ceptos jurdicos indeterminados para condicionar la existencia de una firma
electrnica y no estableci expresamente un sistema de valoracin de los
mismos que pudiera dar una gua sobre su interpretacin.
Luego, en principio, la definicin de cundo el mtodo de firma es con-
fiable y apropiado para la transaccin que se est realizando o para el men-
saje de datos que se est firmando es un asunto que estar sujeto a la sana
crtica del juez.
La ley colombiana que regula el comercio electrnico (Ley 527 de 1999),
en la parte tcnica sobre firma digital y entidades prestadoras de servicios
de certificacin, establece condiciones adicionales de seguridad tcnica-jur-
dica a las transacciones electrnicas, que garantizan confidencialidad, inte-
gridad, identificacin o autenticacin y no repudio. Estos cuatro pilares son
604 el registro mercantil en colombia
los garantes de que las transacciones electrnicas cuenten con la seguridad
necesaria para su ejecucin y son estudiados y resueltos por la criptografa1.
Con la confidencialidad se garantiza que los mensajes de datos lleguen,
exclusivamente, a las personas autorizadas; con la integridad, que el men-
saje de datos no sea interceptado y modificado durante el envo; con la au-
tenticacin y mediante el uso de una firma digital (sistema de clave pblica),
que se reconozca al titular de la firma y del mensaje, y con el no rechazo o
repudio y a travs del uso de los servicios de certificacin digital, se podr
tener claridad de que el destinatario de un mensaje no desconocer su re-
cepcin y de que el autor no negar su autora.
En el modelo de las normas colombianas se pueden ver tres tipos de
equivalencia funcional frente a la firma manuscrita, a saber: a) firma elec-
trnica, b) firma digital y c) firma digital con certificado de entidad de certi-
ficacin abierta.
1 Ciencia de las matemticas que estudia la ocultacin, disimulacin cifrada de la
informacin de tal manera que cifrar es transformar una informacin en inteligi-
ble, al utilizar un procedimiento matemtico conocido y una clave determinada,
consiste en que quien conozca y aplique el procedimiento y la clave determinada,
podr acceder a la informacin originalmente.
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 605
-4-
FIRMA DIGITAL
La firma digital se encuentra definida en el artculo 2 de la Ley 527 como un
procedimiento matemtico conocido que permite garantizar dos atributos
propios de las comunicaciones electrnicas: la autenticidad y la integridad; y
derivan, por esto, en un tercero que tiene tambin gran trascendencia jurdica:
el no repudio. Las caractersticas de la firma digital hicieron que el legislador
le confiriera una presuncin de confiable y apropiable, que no hace necesario
el acuerdo previo entre las partes para que se definan, pues se dan de manera
automtica. La razn es tambin simple, pues para que se entienda vlida-
mente emitida una firma digital, en Colombia se requiere de la intervencin
de un tercero de confianza denominado entidad de certificacin, que avala
precisamente la identidad de quien aparece como titular de la firma digital.
La intervencin del tercero (prestador de servicios de certificacin) re-
sulta fundamental, ya que permite garantizar la identidad de los firmantes,
la ley estableci a su favor tres atributos fundamentales en el aseguramien-
to jurdico de la informacin electrnica, a saber:
i. La autenticidad, en la medida que se puede verificar en un
mensaje de datos firmado digitalmente quin es su autor,
quin se compromete jurdicamente.
ii. La integridad, pues el destinario de ese mensaje de datos po-
dr verificar si la informacin ha sido o no alterada en el pro-
ceso de comunicacin electrnica y esto, incluso, es muy til
para determinar la originalidad electrnica del mensaje de
datos, a la luz de los artculos 8 y 9 de la Ley 527.
iii. El no repudio, pues quien firma digitalmente se compromete
con la suscripcin respectiva y posteriormente no le es dado
retractarse o refutar dicho acto. Recurdese que el legislador
le ha conferido a la firma digital estas especiales caractersti-
cas probatorias, porque en el medio de la emisin se encuen-
tra un tercero que avala la identidad del titular de la firma.
606 el registro mercantil en colombia
Despus de muchos aos de controversia suscitados por la falta de uni-
ficacin de un criterio por parte de la doctrina en cuanto a establecer si la
firma digital reconocida por la Ley 527 de 1999 era el nico tipo de firma que
poda ser equiparable con la firma manuscrita, o si, por el contrario, cualquier
tipo de firma electrnica cumpla con los criterios equiparables a la firma
manuscrita, dotando, de esta manera, de validez jurdica y probatoria a los
documentos que fueran firmados por cualquiera de estos mecanismos tec-
nolgicos, surge y se aprueba el Decreto 2364 de 2012 (confrntese Artculos
2.2.2.47.1. y siguientes del Decreto 1074 de 2015), por el cual se reglamenta el
artculo 7 de la Ley 527 de 1999 sobre firma electrnica y establece lo siguiente:
Artculo 5. Efectos jurdicos de la firma electrnica. La firma elec-
trnica tendr la misma validez y efectos jurdicos que la firma, si
aquella cumple con los requisitos establecidos en el artculo 3 de
este decreto. Conforme a lo establecido en este artculo, se da por
concluida la controversia anteriormente sealada y se concluye que
no solo la firma digital, sino cualquier firma electrnica que se utilice
para firmar cualquier documento electrnico, le proporcionar vali-
dez y efectos jurdicos de la misma manera que una firma manuscri-
ta lo hace. Lo anterior debe entenderse bajo lo sealado en el artculo
3 del mismo Decreto, as: Artculo 3. Cumplimiento del requisito de
firma. Cuando se exija la firma de una persona, ese requisito quedar
cumplido en relacin con un mensaje de datos si se utiliza una firma
electrnica que, a la luz de todas las circunstancias del caso, incluido
cualquier acuerdo aplicable, sea tan confiable como apropiada para
los fines con los cuales se gener o comunic ese mensaje.
De esta manera, cada vez que se firme un documento por medio de una
firma electrnica, debe analizarse el contexto y el tipo de transaccin que va
a realizarse para que de esta manera se pueda establecer cul es el meca-
nismo tecnolgico ms apropiado para cada caso en concreto. Con esto, el
decreto reglamentario deja en manos de las partes la decisin de escoger
o elegir el tipo de firma electrnica que desee utilizar para firmar los docu-
mentos con forme al nivel de seguridad que pretenda garantizar.
De conformidad con lo anterior, puede concluirse que en Colombia se
encuentran reconocidas tanto la firma electrnica (gnero) como la firma
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 607
digital (especie), y que si bien las dos pueden producir los mismos efectos
jurdicos como mecanismos de autenticacin, tambin es cierto que existen
profundas diferencias en la carga probatoria de los atributos de seguridad
jurdica arriba explicados por la intervencin del tercero denominado enti-
dad de certificacin. La diferencia, entonces, es exclusivamente probatoria,
pues si bien la firma digital de manera automtica incorpora la autentici-
dad, integridad y no repudio, en la firma electrnica es necesario probarlos,
adems de determinar que se trata de un mecanismo confiable y apropia-
ble. Este tratamiento probatorio diferente est justificado por la firma en
la que se emiten, por la tecnologa que utilizan y por la intervencin de un
tercero de confianza.
Sin embargo, los dos mecanismos coexisten en nuestro ordenamiento
jurdico, teniendo, entonces, una utilidad distinta, pues la firma electrnica
ser aplicable cuando estemos en presencia de un acuerdo previo entre las
partes, relaciones de permanencia, de confianza; mientras que la firma digi-
tal tiene especiales caractersticas probatorias, es un mecanismo que elimina
la discusin sobre la presencia de atributos de seguridad jurdica y no requie-
re de acuerdo para su utilizacin. Su utilizacin vendr dada por el anlisis
de riesgos de la informacin que haga cada entidad, empresa u organizacin
(riesgos de suplantacin, de alteracin o de repudio), y por la naturaleza mis-
ma del documento o del trmite que se realice por medios electrnicos. Por
ejemplo, en el caso de ttulos valores electrnicos, que tienen dentro de sus
caractersticas la libre circulacin, pretender utilizar un mecanismo distinto
a la firma digital resulta completamente inapropiado, pues este tipo de do-
cumentos electrnicos, que se pueden endosar tantas veces se quiera, deben
garantizar el equivalente idneo de la firma y, adicionalmente, deben permi-
tir que los destinarios del mismo puedan comprobar de manera confiable y
apropiable la autenticidad e integridad del instrumento.
No cabe duda de que su utilizacin depender del anlisis de riesgos de
la informacin electrnica y de las caractersticas del documento o trmite
por medios electrnicos, pues si se quieren garantizar de manera inequvo-
ca los atributos de seguridad jurdica de las comunicaciones electrnicas,
el uso de la firma digital resulta fundamental. Incluso, en la actualidad es
posible acceder a este tipo de mecanismos a precios competitivos dentro
de los referentes internacionales y en condiciones de servicio ptimas para
la masificacin de diversas actuaciones y trmites por medios electrnicos.
608 el registro mercantil en colombia
4.1 Atributos de seguridad jurdica
Cuando un mensaje de datos est firmado digitalmente (Rincn, 2008) y
certificado a travs de un instrumento de firma digital emitido por una en-
tidad, dicho mensaje goza de las atribuciones de seguridad jurdica, estable-
cidas en el artculo 282 de la Ley 527 de 1999, estos son:
Atributos de seguridad jurdica
Autenticidad Integridad No repudio
Figura 1: Atributos de seguridad jurdica.
Autenticidad:
Garantiza que la identidad del emisor del mensaje es quien dice ser.
Integridad:
Garantiza que el mensaje no haya sido alterado o modificado des-
pus de la firma.
No repudio:
Garantiza que el emisor no podr negar el conocimiento de un
mensaje ni los compromisos adquiridos con l.
2 Artculo 28. Atributos Jurdicos de una Firma Digital. Cuando una firma digital
haya sido fijada en un mensaje de datos se presume que el suscriptor de aquella
tena la intencin de acreditar ese mensaje de datos y de ser vinculado con el con-
tenido del mismo.
Pargrafo. El uso de una firma digital tendr la misma fuerza y efectos que el uso
de una firma manuscrita, si aquella incorpora los siguientes atributos:
1. Es nica a la persona que la usa.
2. Es susceptible de ser verificada.
3. Est bajo el control exclusivo de la persona que la usa.
4. Est ligada a la informacin o mensaje, de tal manera que si estos son cambia-
dos, la firma digital es invalidada.
5. Est conforme a las reglamentaciones adoptadas por el Gobierno nacional.
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 609
No obstante lo anterior, el artculo 173 de la Ley 527 indica que existe
presuncin del origen de un mensaje de datos, es decir, otorga una presun-
cin de autenticidad en los casos all reseados cuando se trata de actos
administrativos o actos preparatorios o posteriores de actos administrati-
vos; as, cuando un acto administrativo ha sido suscrito por el funcionario
3 Artculo 17. Presuncin del origen de un mensaje de datos. Se presume que un
mensaje de datos ha sido enviado por el iniciador, cuando:
1. Haya aplicado de forma adecuada el procedimiento acordado previamente con el
iniciador para establecer que el mensaje de datos provena efectivamente de este, o
2. El mensaje de datos que reciba el destinatario resulte de los actos de una per-
sona cuya relacin con el iniciador, o con algn mandatario suyo, le haya dado
acceso a algn mtodo utilizado por el iniciador para identificar un mensaje de
datos como propio.
En Espaa, que ha sido nuestro modelo en materia de identificacin y autenticacin,
el Real Decreto ha pretendido establecer los elementos mnimos imprescindibles
para afianzar el criterio de flexibilizacin impulsado en la Ley 11/2007, de 22 de junio,
en la que, junto con la admisin como medio universal de los dispositivos de identifi-
cacin y firma electrnica asociados al documento nacional de identidad, se admite
la utilizacin de otros medios de autenticacin que cumplan con las condiciones de
seguridad y certeza necesarias para el normal desarrollo de la funcin administrativa.
Se ha previsto un rgimen especfico que facilita la actuacin en nombre de terceros a
travs de dos mecanismos fundamentales: por un lado, la figura de las habilitaciones
generales y especiales, pensadas fundamentalmente para el desempeo continua-
do y profesional de actividades de gestin y representacin ante los servicios de la
Administracin, as como un registro voluntario de representantes, tambin pensado
con la finalidad de facilitar el ejercicio de la funcin de representacin, establecien-
do un mecanismo de acreditacin en lnea del ttulo previamente aportado a dicho
registro. El Real Decreto especifica, igualmente, las previsiones contenidas en la ley,
en cuanto a la posibilidad de que los funcionarios pblicos habilitados al efecto pue-
dan realizar determinadas operaciones por medios electrnicos usando sus propios
sistemas de identificacin y autenticacin en aquellos casos en que los ciudadanos
no dispongan de medios propios. La relevancia jurdica de la actividad administra-
tiva ha exigido prestar una atencin singularizada al uso de los medios de identifi-
cacin y autenticacin electrnica por parte de la Administracin, estableciendo la
necesidad de incorporacin de sellos o marcas de tiempo que acrediten la fecha de
adopcin de los actos y documentos que se emitan. Igualmente, se ha dispensado
una atencin especial a la autenticacin en el seno de la actuacin automatizada.
Por ltimo, se incorporan unas previsiones destinadas a garantizar la interoperabi-
lidad y efectividad del sistema de la ley, entre las que se incluye un reconocimiento
expreso a las polticas de firma que sern los instrumentos encargados de especificar
las soluciones tcnicas y de organizacin necesarias para la plena operatividad de los
derechos reconocidos en la ley, un sistema nacional de verificacin de certificados
dispuesto para simplificar y agilizar las operaciones de comprobacin de la vigencia
de los certificados.
610 el registro mercantil en colombia
competente y se ha satisfecho el requisito de publicidad, dicho acto goza
de presuncin de legalidad4, es decir, se considera, en palabras del Dr. Carlos
Ariel Snchez (2004)5, que dicho acto est ajustado a derecho, esto es, a las
normas jurdicas que le son aplicables; enmarcndose dentro de una pre-
suncin iuris tantum, o de hecho, al admitir prueba en contrario cuando se
demuestre que se contravino el ordenamiento jurdico.
Ahora bien, tratndose de mensaje de datos, la presuncin de legalidad
de que trata la Ley 527 de 1999, esto es, los artculos 17 y 28, se diferencian de
la siguiente forma:
4.2 Presuncin de legalidad del artculo 17
de la Ley 527 de 1999:
Se presume la autenticidad cuando se dan los supuestos que indica la nor-
ma, esto es, que haya un procedimiento previamente acordado entre el ini-
ciador y el destinatario y que exista un mtodo que permita demostrar que
dicho mensaje de datos proviene del iniciador. Esta presuncin, como se ob-
serva, indica que quien enva el mensaje de datos haya establecido en pro-
cedimiento previo que al usarse y aplicarle una metodologa determinada
permite concluir que dicho mensaje proviene del iniciador. Se garantiza, en
este caso, la autenticidad, pero la responsabilidad sobre la confiabilidad de
dicho mensaje recae en las partes intervinientes en la comunicacin.
La presuncin de legalidad de que trata el artculo 17 de la Ley 527 de
1999 se refiere a la autenticidad, es decir, se presume que quien cre el men-
saje de datos es quien dice ser; sin embargo, dicha presuncin no abarca
4 Cdigo Contencioso Administrativo. Artculo 88: Presuncin de legalidad del acto
administrativo. Los actos administrativos se presumen legales mientras no hayan
sido anulados por la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo. Cuando fueren
suspendidos, no podrn ejecutarse hasta tanto se resuelva definitivamente sobre
su legalidad o se levante dicha medida cautelar.
5 Sostiene el Dr. Carlos Ariel que: El fundamento de la presuncin se encuentra en la
celeridad y seguridad que debe reinar en la actividad administrativa, puesto que la
legitimidad del acto administrativo no necesita ser declarada por los organismos ju-
risdiccionales, ya que entorpecera la actuacin misma que deba realizarse en inters
pblico, que, como es de dominio general, prima sobre el inters privado (2004, p. 8).
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 611
el atributo de la integridad, de manera que no puede, a partir del artculo
17, presumirse la integridad del mensaje de datos. Por su parte, el atributo
de no repudio aplicar para la autenticidad, pero no para la integridad del
mensaje de datos, lo que significa que, con fundamento en el artculo 17, el
iniciador del mensaje de datos podr afirmar que el mensaje es autntico y
que no habr repudio frente a dicha autenticidad, lo que no podr predicar-
se de la integridad del mensaje de datos.
4.3 Presuncin de legalidad del artculo 28
de la Ley 527 de 1999:
En esta presuncin de legalidad, se traslada a un tercero de confianza la con-
fiabilidad de la forma en que fue enviado, recibido e, incluso, almacenado
dicho mensaje de datos.
La presuncin de legalidad del artculo 28 de la Ley 527 comprende todos
los atributos de seguridad, es decir, que un mensaje de datos, al ser firmado
digitalmente a travs del mecanismo proporcionado por una entidad de cer-
tificacin digital debidamente autorizada, har presumir que dicho mensaje
es autntico, es ntegro y no podr ser repudiado ni en su autenticidad ni en
su integridad.
4.4 El equivalente funcional de original
A continuacin, se define el concepto de original en los medios electrni-
cos, estableciendo que, cuando cualquier norma requiera que una informa-
cin sea presentada y conservada en su forma original, ese requisito queda-
r satisfecho con un mensaje de datos, si: a) Existe alguna garanta confiable
de que se ha conservado la integridad de la informacin que se gener por
primera vez en su forma definitiva, como mensaje de datos o en alguna otra
forma; b) Si se requiere que la informacin sea presentada o mostrada a la
persona que se deba presentar.
Este equivalente supone un cambio de paradigma en lo que correspon-
de a la originalidad. Lo que se entiende por documento original en el mundo
fsico es el primero, y los que se deriven de l sern las copias. Este concepto
612 el registro mercantil en colombia
es imposible de sostener en los medios electrnicos por la facilidad de re-
produccin de un documento electrnico. Supongamos el envo de un PDF
a una persona, y que esa persona se lo enve a cien destinatarios, y esos cien
a otros mil. Es imposible decir cul es el primero. Por ello los legisladores
adoptaron el concepto emitido por la Uncitral (sigla en ingls de la Comisin
de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, CNUDMI)
en materia de originalidad del medio electrnico, considerando que un do-
cumento o mensaje de datos es original si es ntegro; o sea, originalidad es
igual a integridad, que se refiere a que el documento no haya sufrido ningu-
na alteracin o cambio. Es decir, que se mantenga inalterado desde su gene-
racin, considerndose original. Lo anterior lleva a la conclusin de que en
el canal electrnico pueden existir varios originales del mismo documento,
siempre y cuando de cada uno se pueda derivar su integridad.
Se ha consagrado en las leyes una definicin del concepto de integri-
dad, considerando que la informacin consignada en un mensaje de datos
es ntegra si esta ha permanecido completa e inalterada, salvo la adicin de
algn endoso o de algn cambio inherente al proceso de comunicacin, ar-
chivo o presentacin. El grado de confiabilidad requerido ser determinado
a la luz de los fines para los que se gener la informacin.
Cuando la informacin se requiera en original equivalente a la inte-
gridad, la firma digital otorga dicha garanta. Es decir, todo documento que
requiera como deber formal ser aportado en original, si se encuentra firma-
do digitalmente y/o electrnicamente por su emisor, cumple con las condi-
ciones para ser original.
4.5 El equivalente funcional de archivo
y conservacin
Respecto de la conservacin de los mensajes de datos y documentos elec-
trnicos, las leyes claramente establecen que cuando se requiera que ciertos
documentos, registros o informaciones sean conservados, ese requisito que-
dar satisfecho siempre y cuando se cumplan las siguientes condiciones:
La informacin debe ser accesible para su posterior consulta.
El mensaje de datos, o documento conservado, debe estar en el
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 613
formato en el que se haya generado, enviado o recibido, o en un
formato que permita verificar que se reprodujo con exactitud la
informacin conservada.
La conservacin de la informacin permita determinar el origen,
fecha y hora en que fue enviado o recibido el mensaje, o reprodu-
cido el documento.
Al existir un documento electrnico como lo ha determinado la ley, es
procedente que exista la posibilidad de archivar y conservar por ese mismo
medio dicho documento. No tendra sentido que la comunicacin e infor-
macin dada a travs de medios electrnicos se tuviera que imprimir para
poder cumplir su conservacin. As las entidades tendran sus respectivos
expedientes electrnicos.
Sin embargo, y como lo exponen las leyes, se deber garantizar unos re-
quisitos mnimos: (i) Que el expediente de la contratacin pueda ser consul-
tado o recuperado a travs del tiempo; (ii) que dicha recuperacin o consulta
permita visualizarlo de manera completa, exacta e ntegra, y (iii) que el expe-
diente y los diferentes documentos que lo integran permitan determinar el
origen y autor, y la fecha en que se inici su conservacin.
De conformidad con lo expuesto, si los documentos de un expediente
se encuentran firmados digital y/o electrnicamente, se cumple con los re-
quisitos de origen, autenticidad e integridad. Y para la determinacin de la
fecha podremos acudir al servicio de estampado cronolgico de mensajes
de datos, a travs del cual se da certeza de la fecha y hora exacta en que se
genera, enva o recibe un documento electrnico.
Dicho servicio hace uso de la hora legal del pas, suministrada por la au-
toridad competente a travs del reloj atmico. Es decir, este servicio, que per-
mite dar certeza jurdica de la fecha al expediente, podr ser utilizado para
procesos donde el trmino temporal sea vital. Supngase la recepcin de
ofertas antes del trmino de cierre, donde se requiere que todos los intervi-
nientes tengan garantas sobre la hora de recepcin, con el fin de considerar
si se recibi dentro del trmino, o si se rechaza por superarlo; entendiendo
que en el mundo digital los computadores, servidores y otros sistemas pue-
den ser manipulados en materia de hora y fecha.
614 el registro mercantil en colombia
-5-
ANLISIS DE
LA VIRTUALIZACIN DE ACTOS
SOMETIDOS A REGISTRO EN
LAS CMARAS DE COMERCIO
Conceptos jurdicos previos
1. Ley 527 de 1999 Equivalencia funcional de los mensajes de datos
y validez jurdica y probatoria de todo tipo de informacin electr-
nica. Las manifestaciones de la equivalencia funcional son:
a. Escrito Validez del documento Electrnico artculo 6.
b. Original Equivalencia del concepto a travs de la integridad
de los documentos electrnicos artculos 8 y 9.
c. Firma Equivalencia de la firma manuscrita y la firma digital
artculo 28.
d. Archivo y conservacin Se pueden archivar documentos
electrnicos que tendrn plenos efectos probatorios, siempre
y cuando se garanticen los atributos de autenticidad, integri-
dad, fecha y hora en la que inicia el perodo de conservacin
y posterior consulta. Todo esto se logra a travs de la firma
digital y del estampado cronolgico de mensajes de datos.
Servicios provistos por la filial Certicamara S. A.
2. Los artculos 10 y 11 de la Ley 527, en complemento con el Cdigo
General del Proceso, otorgan pleno valor jurdico y probatorio a la
informacin electrnica.
3. Decreto 1747 de 2000 (Derogado por el Decreto 333 de 2014.
Confrntese artculos 2.2.2.48.1. y siguientes del Decreto 1074 de
2015) Firma digital emitida por entidades de certificacin digital
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 615
como mecanismo para garantizar la seguridad jurdica en las co-
municaciones electrnicas, a travs de los atributos de autentici-
dad, integridad y no repudio.
4. Ley 962 de 2005 Simplificacin y racionalizacin de los trmites
de la administracin pblica y de las actuaciones administrativas.
Posibilidad de desarrollo de estas actuaciones por medios electr-
nicos, siempre y cuando garanticen la integridad, autenticidad y
disponibilidad.
5. Ley 1150 de 2007 Creacin del Sistema Electrnico de Contratacin
Pblica. Al ao 2014 se encontraba en desarrollo en su componen-
te transaccional, ya que su componente informativo, que permite
darles publicidad a los procesos contractuales del Estado, ya est
en pleno funcionamiento.
6. Ley 1437 de 2011 Que desarroll el Cdigo de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, en el que el
captulo 3 desarrolla, a su vez, el procedimiento administrativo
electrnico, definiendo la notificacin electrnica, el acto admi-
nistrativo electrnico, la sede electrnica y las sesiones virtuales,
entre otras novedades.
7. Decreto Ley 019 de 2012 Desarrolla la simplificacin y racionali-
zacin de trmites de la administracin pblica, donde uno de los
componentes fundamentales es el uso de las TIC para automati-
zar y racionalizar procesos y trmites. Se define en esta norma, por
ejemplo, la posibilidad de los libros electrnicos y su inscripcin
electrnica ante las cmaras de comercio.
8. Ley 1564 de 2013 El denominado Cdigo General del Proceso es
una norma que incorpora actos de comunicacin procesal por me-
dios electrnicos, lo que facilita la implementacin de una admi-
nistracin de justicia electrnica.
616 el registro mercantil en colombia La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 617

Identificacin del
Ventajas y beneficios para
trmite ante el Desarrollo del producto Caractersticas generales del proceso
comerciantes o usuarios
registro mercantil
El proceso se inicia a travs del acceso a los servicios en
lnea de la Cmara de Comercio.

Una vez recibida la comprobacin del pago, se

Es un archivo electrnico que contiene los textos de un envan a la direccin de correo electrnico registrada
certificado de existencia y representacin legal del registro los nmeros de los pines asignados para el cupo
adquirido. 1. Posibilidad de consulta
mercantil, con las correspondientes seguridades en cuanto a y descarga remota por
su contenido y la firma digital del mismo. parte de los usuarios.
Es responsabilidad de quien use el certificado
electrnico realizar la conservacin, archivo de la 2. Agilidad en el trmite de
El certificado contiene la firma digital del Jefe de solicitud.
Departamento de Registro Mercantil y se garantiza su misma y adecuada utilizacin una vez genere la
descarga del PDF. 3. Ahorros para los usuarios
autenticidad, integridad y no repudio, y se acompaa de una en el trmite de solicitud
estampa cronolgica. Es decir, cuenta con todas las garantas (costos ocultos, como
El certificado electrnico solo tiene validez en formato
de aseguramiento jurdico y tcnico, que le permite al mensajera, transportes,
electrnico.
interesado contar con un documento electrnico totalmente tiempos de espera, etc.).
vlido. La expedicin de un certificado (condicionada al 4. Descongestin en las
consumo de un PIN) se realizar exclusivamente a Oficinas de la Cmara de
A. Certificado El archivo en PDF es un visor que permite la lectura del
travs del portal de la Cmara de Comercio. Comercio.
de existencia y certificado en un formato electrnico. El documento
electrnico que contiene el CERLE tiene asociados firma 5. Disminucin de los
representacin Ser necesario que el cliente suministre a la parte que
digital y estampa cronolgica certificada que garantizan costos asociados a la
legal por medios le exige el certificado (entidades bancarias y otras
la validez jurdica y probatoria del mismo en cualquier emisin del certificado.
electrnicos organizaciones) un nmero de PIN para la expedicin
contexto, pues incorporan los atributos de autenticidad, 6. Seguridad en el proceso
del mismo. de emisin de los
integridad, fecha y hora del momento de conservacin, as
como su posterior consulta. El cliente debe evitar imprimir el certificados.
Una vez el solicitante ingresa a la pgina de 7. Se mitiga cualquier
certificado, dado que el formato electrnico es el que permite consumo de certificado electrnico, el sistema
verificar su validez jurdica. riesgo de alteracin del
requerir de cualquiera de las siguientes variables: certificado, lo que es muy
NIT, matrcula, razn social, etc., y pedir el nmero positivo para las partes
El archivo y conservacin del documento Certificado del PIN. Igualmente, solicitar la direccin de correo
Electrnico de Existencia y Representacin Legal se har a confiantes.
electrnico a donde el usuario desee que llegue el 8. Inmediacin en la
travs de los mecanismos de archivo que disponga el usuario, enlace de descarga del certificado electrnico. El
y tiene plenos efectos probatorios, pues la incorporacin informacin registrada
sistema le permite confirmar la transaccin. por parte de los usuarios
de firma digital y estampa cronolgica garantiza el
cumplimiento de los atributos de seguridad jurdica descritos finales de los certificados.
Luego, llega al solicitante de certificados, va correo
en la ley colombiana. electrnico, el enlace para hacer clic en l y descargar
el certificado electrnico. Al guardarlo, se podr
consultar y conservar por medios electrnicos con la
misma validez jurdica y probatoria del certificado
fsico.
618 el registro mercantil en colombia
Identificacin del
trmite ante el Desarrollo del producto
registro mercantil
Se trata de un servicio que se prestar a travs del sitio web
de la Cmara de Comercio. Consiste fundamentalmente en la
posibilidad de constituir sociedad por acciones simplificadas
a travs de los servicios en lnea de la Cmara de Comercio.
El Servicio se prestar en principio a comerciantes
debidamente inscritos en el Registro Mercantil de la Cmara
de Comercio.
Los comerciantes interesados debern diligenciar formatos
electrnicos previamente definidos por la Cmara de
Comercio en su pgina web. El diligenciamiento de estos
formatos tiene incorporada la firma digital y la estampa
cronolgica que garantizan su autenticidad, integridad
y no repudio. La constitucin electrnica es un proceso
B. Constitucin equivalente a la constitucin de sociedades a travs de
de sociedades documento privado.
por acciones
Los constituyentes de la sociedad por acciones simplificada
simplificadas por debern firmar digitalmente tres formatos: (i) formulario
medios electrnicos o cartula de inscripcin, donde se diligencian los campos
generales de la sociedad que se va a constituir. Este deber ir
firmado nicamente por quien aparezca como representante
legal; (ii) formato electrnico de constitucin de la SAS, que
deber ser firmado por todos los constituyentes.
Una vez se validen, a travs de la plataforma tcnica de
la CMARA DE COMERCIO, tanto el diligenciamiento de
los campos de los formularios como la firma digital de los
mismos, las sociedades estarn constituidas con todo el valor
jurdico y probatorio que se deriva de la Ley 527 de 1999 y Ley
1258 de 2009.
Al momento de establecerse la constitucin electrnica, la
Cmara de Comercio expedir un CERLE donde se evidencia
la constitucin y matrcula mercantil del nuevo ente jurdico.
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 619
Ventajas y beneficios para
Caractersticas generales del proceso
comerciantes o usuarios
Ingreso a la sitio web de la Cmara de Comercio,
especficamente, a los servicios en lnea de la
entidad.
Se deben aceptar los trminos y condiciones de uso
del servicio para acceder al mismo.
En la pgina web de los servicios en lnea se
habilitar un enlace de constitucin de SAS
electrnico.
En caso de que el servicio se restrinja a comerciantes 1. Se constituye en
inscritos, se debe poner el panel de bsqueda de una modalidad de
los servicios electrnicos de la Cmara de Comercio, constitucin remota que
para que el interesado pueda seleccionar el comercio simplifica el trmite para
que ya tiene inscrito y la Cmara de Comercio pueda el empresario.
identificar a su representante legal. 2. Agilidad en el proceso.
3. Facilita al empresario
Aparece una pantalla en la que se establece cul es
el comerciante inscrito y si este ser el representante la constitucin de
empresas.
legal de la SAS.
4. Ahorros para los usuarios
Siendo el comerciante inscrito el representante de en el trmite de solicitud
la SAS, se procede a dar un clic para enrolarlo a la (costos ocultos, como
plataforma de emisin del certificado digital. mensajera, transportes,
Una vez diligenciado el formulario de emisin tiempos de espera, etc.).
del certificado de firma digital, se procede 5. Automatiza el trmite en
automticamente a la generacin y descarga en lnea la Cmara de Comercio,
del certificado digital. generando importantes
ahorros en los costos
Cuando ya se encuentren listas las firmas, el sistema asociados al proceso.
llevar al usuario al formato de constitucin, donde 6. Los formatos de
el representante legal deber diligenciar los campos constitucin facilitan el
libres del formato como (i) nombre de la sociedad, (ii) control formal realizado
nombre de los constituyentes, (iii) capital social y los por la Cmara de
dems que disponga la Cmara de Comercio. Comercio en este tipo de
Una vez diligenciados los campos, se procede a la inscripciones.
firma digital por parte de todos los constituyentes.
El sistema automticamente valida el registro y emite
un Certificado de Existencia y Representacin legal
electrnico firmado y estampado por la Cmara de
Comercio, a travs de la plataforma de CERL actual.
La sociedad ya fue constituida.
Se entrega al constituyente un CERLE que demuestre
la existencia y representacin legal de la SAS.
620 el registro mercantil en colombia La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 621

Identificacin del
Ventajas y beneficios para
trmite ante el Desarrollo del producto Caractersticas generales del proceso
comerciantes o usuarios
registro mercantil

Ingreso a la pgina web de la Cmara de Comercio,

especficamente a los servicios en lnea de la
entidad.
Las sociedades comerciales y las entidades sin nimo de lucro Se deben aceptar los trminos y condiciones de uso
deben inscribir en los registros pblicos que administra la del servicio para acceder al mismo.
Cmara de Comercio los actos que la ley y dems normas
complementarias exigen. En la pgina web de los servicios en lnea se
habilitar un enlace de inscripcin en lnea de actas y
La Ley 527 de 1999 y la Ley 962 de 2005 permiten que estos documentos. 1. Se constituye en una
actos de inscripcin puedan ser desarrollados por medios modalidad de inscripcin
electrnicos, siempre y cuando garanticen los atributos de Bsqueda de matrcula. remota que simplifica
autenticidad, integridad y disponibilidad. el trmite para el
Por NIT. empresario.
Algunos de estos actos consisten en la inscripcin de los 2. Ahorros para los usuarios
nombramientos de los representantes legales, los rganos Por razn social. en el trmite de solicitud
colegidos de administracin como juntas directivas y rganos (costos ocultos, como
de fiscalizacin. Digitando el nmero de la matrcula mercantil.
mensajera, transportes,
C. Inscripcin de actas Diligenciamiento de datos bsicos. Informacin que tiempos de espera, etc.).
y documentos por deben contener las actas de acuerdo con la ley, de 3. Automatiza el trmite en
medios electrnicos La inscripcin de actas y documentos de los matriculados y conformidad con formatos previamente establecidos la Cmara de Comercio,
afiliados a la Cmara de Comercio por medios electrnicos le por la Cmara de Comercio. generando importantes
permite inscribir actas de nombramientos que por ley deben ahorros en los costos
inscribirse, sin necesidad de acudir a las sedes de la CMARA Liquidacin de derechos de inscripcin e impuesto de asociados al proceso.
DE COMERCIO a entregar el documento fsico. registro para la inscripcin del acta. 4. Los formatos de
inscripcin facilitan el
Se incorpora al proceso el diligenciamiento de formatos Acta o extracto que se va a registrar. Para el registro control formal realizado
previamente establecidos por la Cmara de Comercio, que de actas, la Cmara de Comercio realiza un control por la Cmara de
deben ir firmados digitalmente por el secretario de la reunin de tipo formal y verifica que el documento acredite Comercio en este tipo de
y, adicionalmente, la carga en el sitio web de la Cmara de la totalidad de requisitos que la ley y los estatutos inscripciones.
Comercio de archivos que tambin debern ir firmados para exigen para su inscripcin.
garantizar su pleno valor jurdico y probatorio. Este proceso
se complementa con la estampa cronolgica al momento de El acta o extracto se debe encontrar firmado
la inscripcin que permite garantizar el momento exacto del digitalmente por quien aparece como secretario de
registro. la reunin.

Firma digital de la inscripcin o registro por parte de

la persona que actu como secretario de la reunin,
en seal de confirmacin del acto de inscripcin.
622 el registro mercantil en colombia La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 623

Identificacin del
Ventajas y beneficios para
trmite ante el Desarrollo del producto Caractersticas generales del proceso
comerciantes o usuarios
registro mercantil

Ingreso a la pgina web de la Cmara de Comercio,

especficamente, a los servicios en lnea de la
entidad.

Se deben aceptar los trminos y condiciones de uso

En virtud del artculo 48 del Cdigo de Comercio, es
del servicio para acceder al mismo.
obligacin del comerciante llevar la contabilidad mediante
el sistema de registro en libros o la utilizacin de cualquier En la pgina web de los servicios en lnea se
otro procedimiento de reconocido valor contable, que haga 1. Se constituye en una
habilitar un enlace de inscripcin de libros de
posible el conocimiento y prueba del estado general de sus modalidad de inscripcin
comercio por medios electrnicos.
negocios y que suministre informacin clara, completa y remota que simplifica
fidedigna sobre el contenido de los asientos individuales y del Bsqueda de matrcula. el trmite para el
estado general de los negocios. empresario.
Por NIT. 2. Automatiza el trmite en
Por su parte, el artculo 28 del mismo Cdigo estipula que, la Cmara de Comercio,
entre otros, deben inscribirse en el registro mercantil los Por razn social. generando importantes
libros de contabilidad. En concordancia con lo anterior, el ahorros en los costos
artculo 39 establece que el registro de los libros de comercio Digitando el nmero de la matrcula mercantil. asociados al proceso.
se llevar de la siguiente forma: 1. En el libro se firmar por 3. Ahorros en papel e
el secretario de la Cmara de Comercio una constancia de Diligenciamiento de datos bsicos. Informacin que importante aporte a
D. Inscripcin de deben contener los libros de conformidad con las
haber sido registrado, con indicacin de fecha y folio del la disminucin de los
libros de comercio por normas vigentes y con las necesidades que tenga el
correspondiente registro, de la persona a quien pertenezca, costos ambientales.
medios electrnicos comerciante.
del uso a que se destina y del nmero de sus hojas tiles, las 4. Promociona el comercio
que sern rubricadas por dicho funcionario, y 2. En un libro electrnico y facilita en
destinado a tal fin se har constar bajo la firma del secretario Liquidacin de derechos de inscripcin e impuesto de muchos casos la labor de
el hecho del registro y de los datos mencionados en el ordinal registro para la inscripcin de libros. contabilizacin para el
anterior. empresario.
Descarga en lnea del libro electrnico con las
5. Evita alteracin de
La Ley 527 de 1999 posibilita que los libros de comercio se caractersticas tcnicas que permitan garantizar
registros contables
lleven por medios electrnicos. Los libros electrnicos se la integridad de cada uno de los registros que se
y de la informacin
encuentran expresamente habilitados en la Ley 527 de 1999 diligenciarn. Se incorpora la firma digital de la
registrada.
a travs del artculo 12 de la misma, donde se exigen como entidad y el estampado cronolgico.
6. Puede integrarse a
requisitos de evidencia digital la autenticidad, la integridad, soluciones ERP del
Para garantizar la autenticidad en el registro de los
la fecha y hora en la que se inicia y finaliza el perodo de empresario.
libros de comercio, el comerciante debe contar con
conservacin y la posterior consulta. Estos atributos se
firma digital y el sistema procede a enrolarlo a la
contemplan en el modelo a travs de la incorporacin de
plataforma de emisin del certificado digital.
firma digital y estampa cronolgica de mensajes de datos.
Los registros diligenciados o registrados en los
libros de comercio electrnicos se deben encontrar
firmados digitalmente por quien tenga las funciones
legales o estatutarias para su diligenciamiento.
624 el registro mercantil en colombia
Identificacin del
trmite ante el Desarrollo del producto
registro mercantil
La implementacin de un sistema que permita la plena
aplicabilidad del acto administrativo a travs de medios
electrnicos requiere de un modelo tcnico que permita
garantizar atributos de seguridad jurdica, como son la
autenticidad, la integridad y la disponibilidad (artculo 6, Ley
962), que se pueden satisfacer a travs de los servicios de
certificacin digital de una entidad de certificacin digital
abierta.
Se plantea la necesidad de establecer la posibilidad jurdica
de recibir, tramitar y resolver los recursos de va gubernativa
interpuestos ante la Cmara por los particulares en contra de
los actos de inscripcin o rechazo de la misma, de modo que
puedan ser cumplidos electrnicamente todos los requisitos
normativos asociados a la mencionada diligencia.
Si bien la interposicin de recursos de va gubernativa ha
sido posible desde el punto de vista terico-jurdico desde
la expedicin de la Ley 527 de 1999, solo hasta ahora, con el
desarrollo y la mayor difusin del uso de medios electrnicos
y especialmente del Servicio de Certificacin Digital, es
E. Recursos de los posible considerar que existen las condiciones reales para
actos de inscripcin una implementacin de este servicio.
ante el registro
mercantil por medios La existencia de una masa importante de titulares de
electrnicos certificados digitales, la creciente aceptacin de los medios
electrnicos por parte de las autoridades y funcionarios,
en especial las notaras, y la confianza cada vez mayor del
pblico para utilizar (y por lo mismo demandar) servicios
virtuales son aspectos que motivan ampliamente un estudio
de esta naturaleza.
(i) Recursos en va gubernativa
De manera general, esta clase de actos administrativos, que
afectan de manera particular a uno o varios ciudadanos,
pueden ser controvertidos por cualquier interesado, a travs
de la interposicin de peticiones especiales denominadas
recursos en va gubernativa. Son estos recursos:
el de reposicin (que se presenta ante el funcionario o
entidad que realiz el acto administrativo controvertido);
el de apelacin (que se presenta ante el superior
jerrquico del funcionario o entidad que realiz el acto
administrativo controvertido. Se interpone en el mismo
escrito de la reposicin y solo procede cuando esta no
prospera).
La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 625
Ventajas y beneficios para
Caractersticas generales del proceso
comerciantes o usuarios
La Ley 527 de 1999 (Ley de Comercio Electrnico) y su reglamentario Decreto 1747 de
2000 fueron promulgados con el objeto de dar, de manera expresa, valor probatorio a
los medios electrnicos. Para esto, esta ley se funda en una premisa simple conocida
como el principio de equivalencia funcional ente los medios electrnicos y los
medios tradicionales.
De manera especfica, esta norma expresa que si una ley, cualquier ley, exige que algo
deba constar:
Por escrito, tambin podr constar en un mensaje de datos (artculo 6, Ley 527/99).
En original, tambin podr constar en el original de un mensaje de datos
(artculo 8, Ley 527/99).
firmado, tambin podr constar en un mensaje de datos firmado digitalmente
(artculo 7, Ley 527/99).
Aplicando el criterio anterior, puede expresarse, por tanto, que existe equivalencia
funcional para los requisitos legales sealados anteriormente, as:
Requisito legal Equivalente funcional
-- Mensaje de datos: correo electrnico, archivo de
cmputo (Art. 6 Ley 527/99).
-- Puede incluir copias de documentos fsicos escaneadas
1 Por escrito
o digitalizadas.
-- Debe incluir direccin fsica y electrnica para
notificaciones.
Si es interesado y presenta frente a administracin
directamente:
-- Firma digital del recurrente (artculo 7 y 28 Ley 527/99).
-- Firma digital funcionario (artculo 7 y 28 Ley 527/99).
-- Manifestacin del funcionario que firma fue puesta
en su presencia identificando al firmante (artculo73
D.960170).
Observacin: el supuesto de hecho de la norma de
presentacin personal no aplica cuando se utiliza
una firma digital. La presentacin personal es un
Presentado
procedimiento en el que el funcionario da testimonio
personalmente
que cierta persona, a quien ha identificado plenamente,
2 (por interesado,
impuso en su presencia una firma en el texto del recurso.
apoderado o
La firma digital certificada, que no puede ser impuesta
agente oficioso)
por persona distinta al suscriptor del certificado digital,
no requiere dicha verificacin, toda vez que el suscriptor
es identificado por la entidad de certificacin abierta al
momento de la expedicin. Bastara con firma digital de
funcionario y manifestacin del mismo dando fe de que
verific firma y certificado digital.
Recomendacin: concepto de Superintendente de
Notariado o concepto de SIC ratificando el punto.
Alternativa: llevar a cabo proceso de firmado digital en
instalaciones de administracin.
626 el registro mercantil en colombia La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 627

Requisito legal Equivalente funcional Requisito legal Equivalente funcional

Si es interesado y presenta ante notario previamente: -- Firma digital de funcionario de trmite (artculos 7 y 28
-- Firma digital del recurrente (artculos 7 y 28, Ley 527/99). Ley 527/99).
-- Firma digital notario (artculos 7 y 28, Ley 527/99). -- Mensaje de datos de respuesta automatizada con
-- Manifestacin de notario de que la firma fue puesta en manifestacin que da acuse de recibo del mensaje
su presencia, identificando al firmante o si es idntica a con recurso y retorna copia del contenido del mensaje
la registrada (artculo 84 CPC, artculo 73 D960/70). recibido para dar constancia de la informacin
Dentro de los cinco
Observacin: misma circunstancia anterior. Bastara con efectivamente recibida (artculos 20 y 21, Ley 527/99).
3 (5) das siguientes
firma digital de notario y manifestacin del mismo dando -- Registro en Iog o bitcora de recepcin de
a publicacin
fe de que verific firma y certificado digital. mensajes de datos y de respuestas remitidas.
Alternativa: llevar a cabo proceso de firmado digital Observacin: debido a que no existe formalidad para
en notara. Remitir electrnicamente a administracin certificar la sucedneo suficiente al sello hmedo o al
recurso desde la notara. sticker impreso actual.
Alternativa: Implantacin de servicio de estampado
Si es apoderado:
cronolgico con entidad de certificacin digital abierta.
-- Firma digital del apoderado (artculos 7 y 28, Ley
527/99). Carta de traslado o
-- Mensaje de datos con texto usual (artculo 6, Ley
-- Prueba de calidad de abogado en copia escaneada de carta de
527/99).
tarjeta profesional. solicitud de
4 -- Firma digital de funcionario de trmite (arts. 7 y 28, Ley
-- Mensaje de datos con texto de poder (artculos 6 y 8, informaciones o
527/99).
Ley 527/99). documentos
-- Remisin a direccin electrnica de notificaciones.
(Firma digital de interesado + firma digital de apoderado adicionales
+ firma digital de notario + manifestacin de notario de
-- Mensaje de datos con texto usual (artculo 6, Ley
que la firma fue puesta en su presencia identificando al
527/99).
firmante o si es idntica a la registrada
5 Aviso de Traslado -- Firma digital de funcionario de trmite (artculos 7 y 28,
Observacin: misma circunstancia anterior. Entendemos
Ley 527/99).
que bastara con firma digital de notario y manifestacin
-- Fijacin en cartelera virtual en pgina web.
del mismo dando fe de que verific firma y certificado
digital. -- Archivo digital de mensajes de datos (artculo 12, Ley
Dentro de los cinco Alternativa: llevar a cabo proceso de firmado digital Formacin de 527/99).
6
3 (5) das siguientes en notara. Remitir electrnicamente a administracin expediente -- Disponible para sacar copias digitales o impresas a
a publicacin recurso desde la notara. interesados.
Si es agente oficioso: -- Mensaje de datos remitido por tercero interesado
-- Prueba de calidad de abogado en copia escaneada de Contestacin a (artculo 6, Ley, 527/99).
7
tarjeta profesional. traslado -- Firma digital de tercero interesado (artculos 7 y 28, Ley
-- Firma digital funcionario o notario (artculos 7 y 28, Ley 527/99).
527/99). Ampliacin o -- Mensaje de datos remitido por interesado (artculo 6,
-- Manifestacin del funcionario o de notario de que complementacin Ley 527/99).
la firma fue puesta en su presencia identificando al 8
de recurso por -- Puede incluir copia de documentos fsicos escaneados.
firmante. recurrente -- Firma digital de interesado (artculos 7 y 28, Ley 527/99).
Observacin: misma circunstancia anterior. Entendemos
que bastara con firma digital de notario y manifestacin -- Mensaje de datos generado (artculo 6, Ley 527/99).
del mismo dando fe de que verific firma y certificado 9 Resolucin -- Firma digital de funcionario delegado (artculos 7 y 28,
digital. Ley 527/99).
Alternativa: llevar a cabo proceso de firmado digital
en notara. Remitir electrnicamente a administracin
recurso desde la notara.
628 el registro mercantil en colombia La virtualizacin de los servicios de registro de las cmaras de comercio 629

Requisito legal Equivalente funcional Bibliografa

-- Mensaje de datos remitido por administracin a
direccin electrnica de notificaciones (artculo 6, Ley Rincn Crdenas, E. (2008). Aproximacin jurdica a la firma digital en
527/99). la Comunidad Andina de Naciones. Bogot: Editorial Cmara de
-- -Firma digital de funcionario de trmite (artculos 7 y 28,
Comercio de Bogot.
Ley 527/99).
Observacin: no se conserva constancia de envo de Torres Snchez, C. (2004). Acto administrativo. Teora general. Legis
correo certificado, pues puede considerarse el mensaje de Editores S. A.
Citacin para datos como un medio ms eficaz.
10
notificacin Alternativa 1: realizar proceso con documento impreso
y conservar copia escaneada de constancia de envo en
expediente digital.
Alternativa 2: puede considerarse como prescindible
este trmite siempre que pueda enviarse en el mensaje
de datos el contenido de la notificacin directamente.
Esta interpretacin requiere concepto de autoridad
competente que la respalde.

-- Firma digital de interesado impuesta en instalaciones

de administracin (debe comparecer).
-- Entrega de mensaje de datos original firmado
digitalmente por presidente o funcionario delegado
(artculos 7 y 28, Ley 527/99).
-- Manifestacin de darse por notificado.
Observacin: la solucin anterior procede de una
interpretacin rgida de los requisitos legales, no obstante,
Notificacin
11 dentro del requisito 10 puede ofrecerse la alternativa
personal
al interesado de notificarse a distancia por conducta
concluyente. Esto requerira que el interesado diera una
respuesta afirmativa en el mensaje de datos con firma
digital al que la administracin respondera con mensaje
de datos que contuviera original de resolucin. A su vez,
el interesado deber contestar a la administracin con
mensaje de firmado expresando que se da por enterado
del contenido.

Notificacin por -- Mensaje de datos con texto usual (artculo 6 Ley

edicto (si no 527/99).
12 puede hacerse -- Firma digital de funcionario (artculos 7 y 28, Ley
notificacin 527/99).
personal) -- Fijacin en cartelera virtual en pgina web.
 631

C aptulo xi

El proceso concursal
y el registro mercantil
lvaro Londoo Restrepo
Abogado de la Universidad de Antioquia. Distinguido por esta con la condecoracin
Espritus Libres. Profesor Universitario.

lvaro Isaza Upegui

Abogado de la Universidad Pontificia Bolivariana, especializado en Derecho Comercial en
la misma Universidad, Socio de la firma Isaza Londoo & Asociados Abogados. Miembro
Fundador del Instituto Iberoamericano de Derecho Concursal, con sede en Mxico DF,
Profesor de Derecho Comercial y Societario en la Universidad Pontificia Bolivariana, y en
la Especializacin de Derecho Comercial y Empresarial en las Universidades La Sabana,
Pontifica Bolivariana, Autnoma Latinoamericana de Medellin, Norte de Barranquilla y
San Buenaventura e Icesi de Cali. Miembro del Comit Asesor del Centro de Arbitraje y
Conciliacin de la Cmara de Comercio de Medelln para Antioquia. rbitro del Centro
de Arbitraje y Conciliacin de la Cmara de Comercio de Bogot, Barranquilla y Medelln.
rbitro Internacional de la Comisin Interamericana para Arbitraje Comercial (CIAC).
Conjuez de la Sala Civil del Tribunal de Antioquia. Miembro de la comisin asesora del
Ministerio de Justicia de Colombia para la reforma del Cdigo de Comercio (Ley 222 de
1.995). Promotor de Acuerdos de Reestructuracin de la ley 550/99 y 1116/06 y consultor
empresarial; coautor del libro Comentarios al Rgimen de Insolvencia Empresarial.
632 el registro mercantil en colombia
Resumen
El legislador colombiano, al expedir la ley de insolvencia, que es la denomi-
nacin que hoy se da en nuestro ordenamiento jurdico al rgimen concur-
sal, consider que dada la importancia que se ha reconocido a los principios
que rigen el concurso, deba incluir en su texto una definicin de algunos de
ellos, entre los cuales es sin duda de gran importancia el de publicidad. Esta
se satisface no solamente con las notificaciones procesales y la abundante
informacin que debe entregar el deudor con destino a los acreedores sino
con la inscripcin el en el registro mercantil de las principales providencias
que se dictan a lo largo del proceso.
Abstract
The Colombian legislator, in issuing the insolvency law, which is the name now
given by our legal system to the insolvency regime, considered that given the
importance allocated to the principles governing competition, the text had to
include a definition of some of them, among which advertising is undoubtedly
of great importance. This is met not only with procedural notifications and
the abundant information that the debtor must provide to the creditors but
also by entering the main rulings issued throughout the proceeding in the
commercial register.
El proceso concursal y el registro mercantil 633
-1-
Principios del rgimen
de insolvencia
Reconoce la doctrina como principios del concurso los de universalidad, co-
lectividad, igualdad y publicidad. En virtud de este, los acreedores tienen de-
recho a conocer la situacin del deudor y el desarrollo del proceso.
El legislador colombiano consider que deban tener esos principios
expresin normativa y por ello a la Ley 1116 de 2006, por la cual se establece
el Rgimen de Insolvencia Empresarial en la Repblica de Colombia, se incor-
poraron en el artculo 4 as:
El rgimen de insolvencia est orientado por los siguientes
principios:
1. Universalidad: La totalidad de los bienes del deudor y todos
sus acreedores quedan vinculados al proceso de insolvencia a par-
tir de su iniciacin.
2. Igualdad: Tratamiento equitativo a todos los acreedores
que concurran al proceso de insolvencia, sin perjuicio de la aplica-
cin de las reglas sobre prelacin de crditos y preferencias.
3. Eficiencia: Aprovechamiento de los recursos existentes y la
mejor administracin de los mismos, basados en la informacin
disponible.
4. Informacin: En virtud del cual, deudor y acreedores deben
proporcionar la informacin de manera oportuna, transparente y
comparable, permitiendo el acceso a ella en cualquier oportuni-
dad del proceso.
5. Negociabilidad: Las actuaciones en el curso del proceso
deben propiciar entre los interesados la negociacin no litigiosa,
proactiva, informada y de buena fe, en relacin con las deudas y
bienes del deudor.
634 el registro mercantil en colombia
6. Reciprocidad: Reconocimiento, colaboracin y coordina-
cin mutua con las autoridades extranjeras, en los casos de insol-
vencia transfronteriza.
7. Gobernabilidad econmica: Obtener a travs del proceso
de insolvencia, una direccin gerencial definida, para el manejo y
destinacin de los activos, con miras a lograr propsitos de pago y
de reactivacin empresarial.
Haciendo abstraccin de los intrascendentes lugares comunes que se
expresan mediante algunos de los transcritos principios, importa destacar
para los fines de este ensayo que el generalmente conocido como principio
de publicidad es el que el legislador denomin de informacin, que de ma-
nera general coincide con lo que la doctrina ha entendido por aquel.
Desde luego que lo que realmente importa destacar no es simplemen-
te su reconocimiento sino que en la ley se encuentran numerosas dispo-
siciones mediante las cuales ese principio de publicidad informacin- se
materializa. En efecto:
En el rgimen de insolvencia, que es de naturaleza procesal, las
providencias se darn a conocer mediante notificaciones.
La ley es exigente en cuanto a la informacin que debe aportar el
deudor y que estar a disposicin de los acreedores.
Las ms importantes providencias que se profieren en el proceso
deben inscribirse en el registro mercantil.
Providencias del juez que deben inscribirse en el registro mercantil.
Para los fines de este ensayo, hemos de referirnos en este aparte sola-
mente a los aspectos que tienen que ver con el registro mercantil como me-
canismo para hacer efectivo el principio de publicidad, respecto de lo cual la
Ley 1116 y los decretos que la han reglamentado.
El proceso concursal y el registro mercantil 635
-2-
El proceso
de reorganizacin
1. De conformidad con el artculo 18 de la Ley 1116, el concurso se ini-
cia el da en que se expide [sic] el auto de apertura. En esta provi-
dencia el juez ordenar [] la inscripcin del auto de inicio del
proceso de reorganizacin en el registro mercantil de la cmara
de comercio correspondiente al domicilio del deudor y de sus su-
cursales [] (Ley 1116, artculo 19)1. Se trata, sin duda, de una de
las decisiones de mayor trascendencia entre las que toma el juez
en desarrollo del proceso como que a partir de su expedicin ope-
ran algunas limitaciones a la actividad del deudor2, se producen
efectos respecto de procesos de ejecucin y de restitucin y, lo
que probablemente es lo ms importante desde el punto de vista
de los fines de conservacin de la empresa, hay lugar a distinguir
el pasivo que ser objeto de negociacin del que recibe un trata-
miento preferencial si se origina en gastos de administracin por
actividades del giro ordinario del deudor.
Otro aspecto que destaca la importancia de la inscripcin de
esta providencia consiste en que para que se decrete la nulidad de
lo actuado luego de la iniciacin del concurso, en procesos ejecu-
tivos contra el deudor, basta aportar copia del certificado de la c-
mara de comercio, en el que conste la inscripcin del aviso de inicio
del proceso, o de la providencia de apertura (Ley 1116, artculo 20).
1 En el registro mercantil se inscriben tanto la providencia mencionada como un
aviso acerca de la iniciacin del proceso.
2 Cfr. Ley 1116, artculo 17 y Ley 1429, artculo 10.
636 el registro mercantil en colombia
El decreto que reglamenta la Ley 1116 en estos aspectos3 ad-
vierte que el objeto de la inscripcin son la providencia de inicio
del proceso y el aviso que informa sobre ello y dispone, adems,
que si se trata de un deudor cuyo concurso se tramite ante los jue-
ces civiles del circuito, una vez realizada la inscripcin de esta pro-
videncia, la cmara de comercio informar a la superintendencia
que ejerza inspeccin, vigilancia o control para que sea divulgada
la providencia.
2. Una vez aprobado el acuerdo de reorganizacin, deber proceder-
se a la inscripcin de la providencia de confirmacin, dentro de
los tres das siguientes a su ejecutoria (Ley 1116, artculo 39). De
conformidad con la Ley 1116, el acuerdo de reorganizacin que se
celebre entre los acreedores internos y externos requiere, para su
ejecucin y cumplimiento, que sea validado por el juez del con-
curso y, adems, que se cumpla con el requisito de publicidad que
segn lo expresa la norma estara referido no al texto del acuerdo
sino a la providencia del juez. Claro est que como la providencia
se profiere en audiencia de la cual se levanta el acta correspon-
diente, el documento que se presenta al registro mercantil es el
acta de la audiencia.
No obstante, el Decreto 2785 de 2008, reglamentario de la
Ley 1116, dispone que ha de registrarse la providencia mencionada,
con la constancia de ejecutoria, junto con la parte pertinente del
acta que contenga el acuerdo.
Asimismo, el aludido decreto 2785 prescribe que tambin la
providencia que valide la reforma del acuerdo de reorganizacin
debe someterse a publicidad mediante su inscripcin en el Registro
Mercantil de la cmara de comercio del deudor y de las sucursales.
Tambin aplica, en este caso, lo dicho en el prrafo anterior acerca
de que el registro de la citada providencia incluir la parte del acta
en la cual est contenido el texto de la reforma.
3. De conformidad con lo anterior, el auto de aprobacin o validacin
del acuerdo siempre deber inscribirse. Pero puede ocurrir que en
3 Decreto 2785 de 2008.
El proceso concursal y el registro mercantil 637
el acuerdo que se celebre se haya pactado la reforma de los esta-
tutos del deudor persona jurdica. En este evento es importante
destacar que ha de registrarse, adems de la providencia aludida,
la parte del acuerdo que contiene la reforma estatutaria, para lo
cual ha de tenerse presente que por disposicin del legislador el
mismo (el acuerdo) har las veces de reforma estatutaria, sin que
se requiera de otra formalidad, siempre y cuando la decisin sea
adoptada por parte del rgano competente al interior del concur-
sado, de conformidad con lo dispuesto en los estatutos sociales
(Ley 1116, artculo 44). Esto aplica tambin en cuanto a la inscrip-
cin en el registro mercantil de la parte del acta en la cual estn
contenidas estipulaciones del acuerdo que tengan por objeto la
transferencia, la modificacin o la limitacin del dominio u otro
derecho real sobre bienes sujetos a registro mercantil, segn lo
dispone el decreto reglamentario 2785 de 2008.
4. Establece la ley que en un trmino improrrogable de cuatro meses
contados a partir de la fecha en que quede en firme el auto de
calificacin y graduacin de crditos y determinacin de derechos
de voto, debe presentarse al juez del concurso, para su validacin,
el acuerdo celebrado. No obstante puede ocurrir que el acuerdo
no se presente o que presentado no sea confirmado. En cualquie-
ra de estos dos eventos, el juez, mediante providencia que ha de
inscribirse en el registro mercantil: (a) declarar la extincin de la
persona jurdica (Ley 1116, artculo 35) y ordenar la apertura del
proceso de adjudicacin; (b) ordenar que se certifique la razn
social adicionando la expresin en liquidacin por adjudicacin;
y (c) ordenar que se inscriba al promotor como representante le-
gal del deudor, lo cual se explica en razn de que asume la funcin
de liquidador en el proceso de adjudicacin, que es propiamente
un proceso de liquidacin por adjudicacin (Decreto 2785 de 2008,
artculo 6). Este proceso termina con una providencia del juez del
concurso que tambin ser objeto de inscripcin en el Registro
Mercantil del domicilio principal del deudor y en el domicilio de
las sucursales que posea (Decreto 2785 de 2008, artculo 5).
5. No obstante que el proceso de reorganizacin termina cuando se
encuentra ejecutoriado el auto que lo valida, una vez que se han
638 el registro mercantil en colombia
cumplido por parte del deudor las obligaciones que se pactaron
en el acuerdo, debe este informar de esta situacin al juez a fin de
que este, previa verificacin del cumplimiento, decrete su termi-
nacin [] mediante providencia inscrita de oficio en la cmara
de comercio del domicilio principal y sucursales del deudor. En
otras palabras: en el registro mercantil se inscriben: la providencia
de iniciacin del proceso, la de validacin del acuerdo y la de su
terminacin por cumplimiento de las obligaciones estipuladas en
l (Ley 1116, artculo 45).
El proceso concursal y el registro mercantil 639
-3-
EL PROCESO DE LIQUIDACIN
1. El rgimen de insolvencia en Colombia reglamenta un concurso
de naturaleza recuperatoria que es la finalidad del proceso de re-
organizacin; y otro de naturaleza liquidatoria que es el proceso
que la denomina de liquidacin judicial. Este proceso puede estar
antecedido de un acuerdo de reorganizacin, de un acuerdo de
reestructuracin Ley 550 de 1999- o de un concordato Ley 222
de 1995- que se hayan incumplido o puede originarse en alguna
de las que la ley denomina causales de liquidacin judicial inme-
diata, lo cual no tiene ninguna incidencia en cuanto al procedi-
miento liquidatorio que es uno solo. Pues bien, as como ocurre
con la iniciacin del proceso de reorganizacin, tambin en este
caso ordena la ley que en la providencia que ordene su apertura
se dispondr por el juez su inscripcin en el registro mercantil de
la cmara de comercio del domicilio del deudor y sus sucursales.
Esta decisin de gran trascendencia en cuanto comporta, en-
tre otros efectos, la disolucin de la persona jurdica, la cesacin
de funciones de los rganos sociales y de fiscalizacin de la perso-
na jurdica, la separacin de todos los administradores, la termina-
cin de los contratos de tracto sucesivo, de cumplimiento diferido
o de ejecucin instantnea, no necesarios para la preservacin de
los activos del deudor y la interrupcin del trmino de prescrip-
cin y la inoperancia de la caducidad de las acciones (Ley 1116, ar-
tculos 48 y 50).
Importancia especial debe reconocerse a la publicidad de esta
providencia pues a diferencia de lo que ocurre con el proceso de
reorganizacin, en el de liquidacin la ley s impone a los acreedo-
res una carga procesal consistente en que deben solicitar al juez
del concurso el reconocimiento de sus acreencias, salvo que hayan
640 el registro mercantil en colombia
quedado incorporadas en el auto de calificacin y graduacin de
crditos o en el trabajo del promotor sobre determinacin de
acreencias y derechos de voto, en caso de que el antecedente sea
un acuerdo de reestructuracin de la Ley 550 de 1999.
2. Tambin previ el legislador la inscripcin en el Registro Mercantil
de la providencia mediante la cual se pone trmino al proceso de
liquidacin judicial. A esta inscripcin hay lugar tanto cuando la
terminacin es declarada por el juez en la providencia que aprue-
ba la adjudicacin caso en el cual esta inscripcin implica la ex-
tincin de la persona jurdica (Decreto 2785 de 2008, artculo 7),
como en el evento de que termine el proceso por la celebracin
de un acuerdo de reorganizacin. En este caso la que se registra
es la providencia del juez que confirma dicho acuerdo (Ley 1116,
artculo 63).
El proceso concursal y el registro mercantil 641
-4-
OTROS ACTOS
SUJETOS A REGISTRO
1. Contempla la ley una serie de conductas que en tanto constituyen
violaciones de deberes que ella impone a los socios o a los admi-
nistradores de la sociedad deudora o al comerciante persona na-
tural, se sancionan con la inhabilidad para ejercer el comercio. En
caso de que se imponga la sancin, para lo cual la norma faculta
al juez del concurso, la providencia debe inscribirse en el registro
mercantil (Ley 1116, artculo 83).
2. La Ley 1116, en su arculo 84, reglament un procedimiento ten-
diente a la validacin judicial de acuerdos extrajudiciales de reorga-
nizacin. Se permite al deudor y los acreedores titulares de la ma-
yora de votos celebrar un acuerdo de reorganizacin que tendr
los mismos efectos que se reconocen a los que se celebran previo
agotamiento del trmite previsto para el proceso de reorganiza-
cin. Bajo esta modalidad primero se celebra el acuerdo y luego
hay lugar al trmite tendiente a su validacin.
Pues bien, cuando dicho trmite se inicia, el juez del concurso
ordena oficiar a la cmara de comercio del domicilio del deudor y
al de las sucursales y las agencias, para que inscriban el inicio del
proceso de validacin del Acuerdo Extrajudicial de Reorganizacin,
en los mismos trminos que aplican para la inscripcin del auto
de apertura del proceso de reorganizacin4.
3. La norma que reglamenta la ley en esta materia, siguiendo los
parmetros de lo establecido para el trmite del proceso de
4 Cfr. artculo 24 del Decreto 1730 de 2009, reglamentaria de la Ley 1116.
642 el registro mercantil en colombia El proceso concursal y el registro mercantil 643

reorganizacin, dispone que la providencia del juez mediante la

cual se valide el acuerdo privado o la que niegue dicha validacin -5-
debern igualmente inscribirse en el registro mercantil (Decreto
1730 de 2009, artculo 27). LA INSOLVENCIA DE
LOS GRUPOS EMPRESARIALES

1. Mediante el Decreto 1749 de 2011 el Gobierno nacional reglament

aspectos muy importantes de la Ley 1116, entre los cuales tienen par-
ticular relieve los que se relacionan con la insolvencia de los grupos
empresariales. La norma prev que con el fin de []facilitar el trmi-
te de los procesos y racionalizar los gastos y lograr el aprovechamien-
to de los recursos existentes para alcanzar eficiencia, gobernabilidad
econmica y elevar la tasa de reembolso o de retorno para los acree-
dores [] sea posible la coordinacin de los procesos de insolvencia
que se adelanten con relacin a dos o ms empresas partcipes del
grupo. En caso de que el juez del concurso disponga la coordinacin,
la orden correspondiente deber inscribirse en registro mercantil
de la cmara de comercio del domicilio principal de cada uno de los
deudores vinculados (Decreto 1749 de 2011, artculo11).
2. Otra innovacin del decreto que se comenta consiste en la posibili-
dad de consolidar, en caso de una liquidacin judicial, los patrimo-
nios de los deudores vinculados cuando: (a) el activo y el pasivo del
grupo de empresas [] estn de tal forma entremezclados que no
podra deslindarse la titularidad de los bienes y de las obligaciones
sin incurrir en un gasto o en una demora injustificados; y (b) []
el insolvente partcipe del grupo de empresas practic alguna acti-
vidad fraudulenta o ejecut algn negocio sin legitimidad patrimo-
nial alguna, que impidan el objeto del proceso y que la consolida-
cin patrimonial sea esencial para enderezar dichas actividades o
negocios []. En cuanto a la publicidad, la norma que comentamos
establece que el juez del concurso ordenar su inscripcin en el re-
gistro mercantil de la cmara de comercio del domicilio principal de
los deudores vinculados. Igualmente deber inscribirse cualquier
decisin que modifique o revoque la orden de consolidacin.
644 el registro mercantil en colombia El proceso concursal y el registro mercantil 645

-6- -7-
LA INSOLVENCIA LA INSOLVENCIA
TRANSFRONTERIZA DE LA PERSONA NATURAL
NO COMERCIANTE
1. No obstante que la ley no contiene ninguna disposicin al respec-
to, el Decreto 2785 ya citado contempla los siguientes eventos en De lo expuesto en el aparte anterior resulta claro que los actos sujetos a re-
relacin con su inscripcin en el registro mercantil: (1) La corres- gistro son todos autos o providencias judiciales y que su finalidad claramen-
pondiente a la providencia del juez colombiano en la cual se re- te se orienta a dar publicidad a las decisiones que a juicio del legislador son
conoce un proceso extranjero cuya inscripcin ha de realizarse en de mayor trascendencia entre las que se profieren en la iniciacin, el trmite
la cmara de comercio del domicilio principal, en la del lugar en y la finalizacin de los procesos reglamentados por la Ley de Insolvencia.
el cual tenga sucursales o establecimientos de comercio y en las Es claro tambin que hoy el rgimen de insolvencia en Colombia no
de los lugares donde halle el centro de sus principales intereses u solo comprende los procesos regulados en la Ley 1116 sino tambin el proce-
operaciones y el deudor ejerza una actividad econmica de mane- so regulado en los artculos 531 y siguientes del Cdigo General del Proceso
ra permanente, (2) La de reconocimiento de un proceso extran- que aplica a las personas naturales no comerciantes, por lo cual ninguna
jero de una sociedad extranjera sin sucursal en Colombia, que se alusin se hizo a dicho proceso.
verificar en la cmara de comercio del domicilio del representan-
te designado para la administracin de sus negocios; y (3) Dispone
finalmente la norma que se comenta que ha de inscribirse en el
registro mercantil cualquier providencia que implique cambio im-
portante en la situacin del proceso, asi como el nombramiento
del representante extranjero (Decreto 2785 de 2008, artculo 8).
Desde luego, los eventos citados son de tan significativa im-
portancia en el trmite de procesos con fundamento en las nor-
mas sobre insolvencia transfronteriza5 que se encuentra sin duda
justificada la publicidad mediante su inscripcin en el registro
mercantil.

5 Cfr. Ley 1116, arts. 85 a 116.

646 el registro mercantil en colombia El proceso concursal y el registro mercantil 647

actos sujetos a registro no se inclua el contrato de fiducia y las

-8- contenidas en los artculos 1226 a 1286 por cuanto solamente se
exiga el registro de aquellos contratos de fiducia celebrados por
OTROS ASUNTOS REGULADOS escritura pblica y ello segn la naturaleza de los bienes. La norma
de la Ley 1116 aplica a todos los contratos de fiducia pues, como di-
EN EL REGIMEN jimos, advierte que este registro debe realizarse sin perjuicio de
la inscripcin o registro que de acuerdo con la clase de acto o con
DE INSOLVENCIA la naturaleza de los bienes, deba hacerse conforme a la ley. Por lo
tanto no es una disposicin que tenga especfica relacin con los
procesos de insolvencia.

Adems de las normas que ya fueron analizadas, en la Ley 1116 y sus decretos
reglamentarios encontramos otras disposiciones que se refieren a actos o
a contratos que deben ser inscritos en el registro mercantil, que es a lo que
pasamos a referirnos.

1. Nos referimos en primer trmino a todos aquellas estipulaciones

que contengan actos que deban ser inscritos en el registro mer-
cantil y que consten en los acuerdos de reorganizacin o en sus
reformas o en los acuerdos de adjudicacin celebrados por los
acreedores o en la providencia de adjudicacin proferida por el
juez del concurso. De estos actos son ejemplo las reformas esta-
tutarias o aquellos que impliquen transferencia o gravamen del
derecho de dominio o de otro derecho real, a lo cual ya hicimos
referencia, y que tambin sern objeto de inscripcin.
2. La Ley 1116, en el artculo 123, contiene una norma que, bajo el
enunciado de Publicidad de los contratos de fiducia mercantil que
consten en documento privado, impone el deber de inscribir en el
registro mercantil del domicilio del fiduciante los contratos de fi-
ducia mercantil. La norma aplica a todos los contratos de fiducia
pues advierte que este registro debe realizarse sin perjuicio de la
inscripcin o registro que de acuerdo con la clase de acto o con la
naturaleza de los bienes, deba hacerse conforme a la ley.
Esta disposicin reforma, adicionndolas, las normas del
Cdigo de Comercio sobre registro mercantil, as como las que se
ocupan del contrato de fiducia. Las primeras por cuanto entre los
648 el registro mercantil en colombia El proceso concursal y el registro mercantil 649

de acuerdo con la clase de acto o con la naturaleza de los bienes, se hubiere

-9- hecho conforme a la ley6, disposicin, sin duda, defectuosa en cuanto al
emplear la conjuncin disyuntiva en el aparte que se subraya no concuerda
LA FIDUCIA EN GARANTA que la que exige siempre la inscripcin del contrato de fiducia sin perjuicio
de la inscripcin o registro que de acuerdo con la clase de acto o con la natu-
raleza de los bienes, deba hacerse conforme a la ley, como se destac atrs.

En el mismo sentido de lo previsto en el artculo 123 de la Ley 1116, el Decreto

Reglamentario 2785 de 2008 exige que los contratos de fiducia en garanta,
sus reformas o su terminacin, se inscriban en el Registro Mercantil, advirtien-
do que procede dicho registro sin perjuicio del que corresponda segn la natu-
raleza de los bienes. En caso de que no se realice la inscripcin, dice la norma,
sern inoponibles a terceros, lo cual desde luego concuerda con lo dispuesto
en el artculo 901 del Cdigo de Comercio y vale no solo para este sino para
todo los contratos de fiducia en virtud de preceptuado en esta disposicin.
No obstante lo que acaba de expresarse, debe tenerse presente que si
quien se acoge al concurso es un patrimonio autnomo afecto a actividades
empresariales, el Decreto 1038 de 2009, reglamentario de la Ley 1116, ha eri-
gido como requisito de procedibilidad [] la inscripcin del contrato que
le dio origen junto con sus modificaciones en cuanto la clase de contrato,
las partes y los bienes fideicomitidos, en el registro mercantil de la cmara
de comercio con jurisdiccin en el domicilio del fideicomitente [] en ra-
zn de lo cual exige que a la solicitud de admisin al trmite del proceso se
acompae certificado expedido por la cmara de comercio del domicilio del
fiduciante en que conste el registro del contrato de fiducia mercantil.
Con relacin especficamente al contrato de fiducia en garanta, las
normas colombianas sobre insolvencia artculo 55 de la Ley 1116 y artculo
12 del Decreto 1038 que lo reglamenta- en un injustificable retroceso desde
el punto de vista del derecho concursal, permiten la exclusin de la masa
de la liquidacin de los bienes transferidos a ttulo de fiducia mercantil con
fines de garanta, lo cual se traduce en la posibilidad de que el acreedor
as garantizado logre el pago mediante la ejecucin de la garanta por fue-
ra del concurso. Como requisito sine qua non para que pueda el acreedor
hacer efectivo el mecanismo anterior, exige la norma que [] el respecti-
vo contrato se encuentre inscrito en el registro mercantil de la cmara de
comercio con jurisdiccin en el domicilio del fiduciante o en el registro que, 6 Decreto 1038 de 2009, artculo 12.
650 el registro mercantil en colombia
-10-
LA LEY DE GARANTAS
MOBILIARIAS
La Ley 1676 de 2013, Por la cual se promueve el acceso al crdito y se dictan
normas sobre garantas mobiliarias modific sustancialmente todo lo rela-
tivo al rgimen de garantas en el concurso.
Lo primero que debe destacarse es que esta ley, cuando se ocupa de
los procesos de insolvencia, el objeto trasciende el anunciado en la norma
transcrita para referirse a las garantas reales en los procesos de reorganiza-
cin7, no obstante que el legislador advierte que:
Esta ley ser aplicable a la constitucin, oponibilidad, prelacin
y ejecucin de garantas mobiliarias sobre obligaciones de toda
naturaleza, presentes o futuras, determinadas o determinables
y a todo tipo de acciones, derechos u obligaciones sobre bienes
corporales, bienes incorporales, derechos o acciones u obligacio-
nes de otra naturaleza sobre bienes muebles o bienes mercantiles.
(Ley 1876, artculo 50)
La ley aplica a la constitucin, la prelacin, la ejecucin y la oponibilidad
de garantas mobiliarias. Con relacin a esta, se establece que la garanta
mobiliaria ser oponible frente a terceros por la inscripcin en el registro
o por la entrega de la tenencia o por el control de los bienes en garanta al
acreedor garantizado o a un tercero designado por este.
El registro se define como:
7 Ley 1876, artculo 50.
El proceso concursal y el registro mercantil 651
[] un sistema de archivo, de acceso pblico a la informacin de
carcter nacional, que tiene por objeto dar publicidad a travs de
Internet, en los trminos de la presente ley, a los formularios de
la inscripcin inicial, de la modificacin, prrroga, cancelacin,
transferencia y ejecucin de garantas mobiliarias. (Ley 1676, ar-
tculo 38).
Le asigna las siguientes caractersticas:
1. Opera por medio de la inscripcin de formularios de registro dili-
genciados a travs de internet.
2. Se organiza como un registro de naturaleza personal, en funcin
de la identificacin de la persona natural o jurdica garante. A cada
garante le corresponder un folio electrnico, en el que se inscri-
birn cronolgicamente los datos contenidos en los formularios.
3. Ser un registro nico con una base de datos nacional que se lle-
var por la Confederacin Colombiana de Cmaras de Comercio
(Confecmaras) de manera centralizada8.
Lo atinente al registro al cual, se reitera, puede acceder cualquier perso-
na, fue reglamentado por el Gobierno mediante el Decreto 400 de febrero
de 2014, que de manera detallada se ocupa de regular todo lo relativo a la
inscripcin de las garantas mobiliarias.
La Ley 1676 en sus disposiciones ya aludidas sobre las garantas reales en
los procesos de insolvencia, reforma sustancialmente el rgimen que haba
establecido la Ley 1116 de 2006 en tanto: (1) en el proceso de reorganizacin
establece un rgimen diferente para las garantas que depende de si se cons-
tituyen sobre bienes necesarios para el desarrollo de la actividad del empresa-
rio o sobre bienes no necesarios para ello; (2) permite la ejecucin extrajudicial
contra el empresario que se acoge al concurso recuperatorio; (3) modifica las
normas sobre prelacin de crditos al reconocer que los que estn amparados
por garanta la tienen sobre todos los dems crditos, con la nica excepcin
de los pensionales; (4) deroga las normas del Decreto 1038 sobre exclusin de
8 Ley 1676, artculo 39.
652 el registro mercantil en colombia 653

bienes amparados con garanta fiduciaria en la liquidacin para extender este

mismo tratamiento a todas las garantas en el proceso de liquidacin.
La aplicacin del rgimen de garantas que se comenta se condiciona
a que se haya verificado el registro en los trminos de la ley, pues en caso
contrario la garanta es inoponible, lo que en trminos del concurso significa
que el crdito amparado con una garanta real que no fue inscrita debida-
mente en el registro ser tratado como quirografario en el proceso de reor-
ganizacin o en el de liquidacin judicial.
Como conclusin de lo expuesto, resulta que en materia de garantas
en el concurso el principio de publicidad se hace efectivo por medio del re-
gistro creado por la Ley 1676 para la inscripcin de garantas. C aptulo xii

Bibliografa El rgimen de garantas

mobiliarias en colombia
Ley 1116
Ley 1676
Ley 1876
Decreto 1038 de 2009
Decreto 1730 de 2009
Una mirada desde el registro
Decreto 1749 de 2011
Decreto 2785 de 2008.

Jorge Villegas Betancur

Abogado de la Universidad Pontificia Bolivariana, especialista en Derecho
Financiero y de los Negocios y candidato a magster en Derecho de la misma
universidad. Docente universitario. Actualmente se desempea como
vicepresidente jurdico y secretario general de la Cmara de Comercio de Medelln
para Antioquia.
654 el registro mercantil en colombia
Resumen
Con la expedicin de la Ley 1676 de 2013, el legislador colombiano recoge
las tendencias internacionales ms modernas en materia de garantas mo-
biliarias y de paso efecta un cambio estructural a los sistemas tradiciona-
les contenidos en el cdigo civil y de comercio y en legislaciones especiales
como la agraria y la minera.
El propsito principal de dicho cambio es modernizar el rgimen de ga-
rantas sobre bienes muebles. El nuevo marco jurdico deroga expresamen-
te las normas sobre la prenda civil o comercial y moderniza el Sistema de
Garantas Mobiliarias, desde su constitucin, al simplificar los trmites exi-
gidos para su formalizacin; el registro, bajo un modelo centralizado, de bajo
costo, virtual y de libre consulta; la ejecucin con procesos ms expeditos y
habilita nuevos actores con funciones jurisdiccionales (Superintendencia de
Industria y Comercio, Cmaras de Comercio y Notarios) para adelantar las
ejecuciones los procesos y finalmente y la adjudicacin de los bienes objeto
de la garanta.
El sistema de registro juega un papel preponderante en este nuevo
Sistema Unitario de Garantas Sobre Bienes Muebles en la medida que cumple
una funcin de publicidad (oponibilidad) con todos los efectos que esta implica.
Abstract
With the issuance of law 1676 of 2013, Colombian legislation undertook the
most modern international trends in material related to real estate guaran-
tees and as such undertook a structural change on the traditional systems
contained within civil and trade code and in special legislations such as agri-
culture and mining.
The principal proposal of this change is to update the regime for guaran-
tees of movable assets. The new legal framework expressly states the rulings on
civil or commercial pledges and modernises the Real Estate Guarantee system,
from its constitution, by simplifying the processes required for its formaliza-
tion: registration, under a centralized model, low cost, virtual and free consul-
tation. Execution is simplified with more expedite processes and permits new
acts with jurisdictional functions (Industry and Commerce Superintendence,
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 655
Chambers of Commerce and Notaries) to speed up executions of the processes
and finally, acquisition of goods object of guarantee.
The registration system plays a preponderant role in this new general
registry system for guarantees on movable assets, in the means that it fulfils
a publicity function (effectiveness), with all effects in this kind of measures.
Introduccin
En los ltimos tres aos, en el pas ha entrado en vigencia una variada gama
de leyes, tanto en materia sustantiva como en materia procedimental; algu-
nas de ellas incorporaron significativas modificaciones a la estructura clsi-
ca de las instituciones ms tradicionales de nuestro ordenamiento jurdico.
En el mbito del derecho privado, en sus esferas de derecho civil y mer-
cantil, se introdujeron, entre otros temas, cambios al rgimen general y sis-
temtico de los bienes, las obligaciones, los contratos y las garantas con
normas como:
i. El Estatuto del Consumidor, contenido en la Ley 1480 de 2011,
cuya finalidad es la correccin del desequilibrio estructural que
est latente en la relacin entre consumidores y productores o
proveedores de bienes o prestadores de servicios.
ii. El Rgimen de Proteccin de Datos Personales, contenido en la
Ley Estatutaria 1581 de 2012, cuya finalidad es actualizar y rectificar
las informaciones que se hayan recogido sobre las personas na-
turales en bases de datos o archivos, y los dems derechos, liber-
tades y garantas a que se refiere el artculo 15 de la Constitucin
Poltica.
iii. El Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles, con-
tenido en la Ley 1676 de 2013, cuya finalidad es facilitar el acceso a
la financiacin, principalmente de las micro y pequeas empresas.
La Ley 1676 de 2013 introdujo cambios radicales y profundos al rgimen
sistemtico que regulaba las principales garantas sobre bienes muebles
en materia civil y comercial, y las garantas reguladas por normas especia-
les, como, por ejemplo, las garantas propias del derecho de minas. Dicho
656 el registro mercantil en colombia
cambio tuvo como propsito facilitar el acceso a la financiacin, principal-
mente de las micro y pequeas empresas, a travs de los diferentes esque-
mas de financiacin que actualmente ofrece el sistema financiero a los dife-
rentes sectores de la economa en general, o al comercio y a los empresarios,
mediante los crditos que otorgan los fabricantes o proveedores de bienes o
servicios a sus distribuidores, comercializadores o clientes.
El Gobierno nacional, autor del proyecto de ley que se materializ en la
Ley 1676, estructur el nuevo Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes
Muebles, SUGSBM1, con base en la experiencia internacional de pases como
Canad, EE. UU., Guatemala, Mxico y Per, que haban adoptado regulacio-
nes similares, teniendo como referente la gua legislativa de la Comisin de
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional2 (CNUDMI por sus
siglas en espaol, o UNCITRAL, por sus siglas en ingls). Dicho sistema de
garantas tiene como propsito facilitar el acceso a la financiacin, para esto
procura hacer ms eficiente el derecho de los acreedores, pues estos deben
tener la confianza en que, en caso de incumplimiento del deudor, podrn
acudir al sistema legal para que la garanta pueda ser cobrada con rapidez y
a unos menores costos de transaccin.
De acuerdo con los estudios del Banco Interamericano de Desarrollo,
entidad que ha acompaado a los pases que han optado por incorporar a
sus legislaciones el modelo de garantas, para que un sistema de garantas
mobiliarias determine un incremento del uso de las mismas, se debe susten-
tar en cuatro pilares o bases:
Constitucin. La constitucin de los diversos tipos de garantas
debe ser un proceso o trmite simple, gil, lo que implica, para
los sistemas jurdicos tradicionales de garantas, reducir algunos
1 Como lo denomina la Ley 1676 de 2013, al encabezar el captulo ii, del ttulo i. Sin
embargo, ni la Ley, ni el Decreto Reglamentario 400 de 2014, definen el concepto
del Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles, como tal, pero si defi-
nen diferentes componentes de dicho sistema.
2 Principal rgano jurdico del sistema de las Naciones Unidas en el mbito del de-
recho mercantil internacional. rgano jurdico de composicin universal, dedicado
a la reforma de la legislacin mercantil a nivel mundial durante ms de 40 aos. La
funcin de la CNUDMI consiste en modernizar y armonizar las reglas del comercio
internacional (CNUDMI, s. f.).
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 657
de los requisitos formales exigidos para su constitucin y registro.
Debe contener una amplia gama de bienes, derechos o acciones
que puedan ser objeto de una garanta mobiliaria, lo que permi-
tir el acceso a los crditos para una mayor cantidad de personas
que no cuentan con bienes inmuebles para dar en garanta.
Registro. El sistema de registro debe ser centralizado, de bajo cos-
to y virtual, esto es, accesible a travs de internet, lo que facilita-
r el ingreso para el registro y la consulta, mejorando el sistema
de publicidad y, por ende, de oponibilidad frente a terceros. Estas
condiciones reducen los costos de transaccin porque evitan la
bsqueda en diferentes registros, as como traslados fsicos de
los bienes entregados en garanta y de los garantes a las oficinas
de registros. Para el caso colombiano, la caracterstica de ser un
registro centralizado disminuye los costos de formalizacin de la
garanta mobiliaria porque no se causa el impuesto departamen-
tal registro.
Prelacin. Debe contemplar clara y expresamente el mbito y al-
cance de las reglas de prelacin de las garantas mobiliarias con o
sin tenencia del bien, as como de los diferentes gravmenes sur-
gidos por ministerio de la ley, los judiciales o los tributarios. Estas
reglas generan seguridad en el recobro para los acreedores garan-
tizados, lo que se traduce en menores tasas de inters para los
crditos en general.
Ejecucin de la garanta. Debe incorporar diferentes mecanismos
que permitan la ejecucin de las garantas mobiliarias ante di-
ferentes entes a los que se les otorgue competencia, bajo proce-
dimientos especiales con el objetivo de brindar agilidad para el
cobro de la obligacin y remate o venta de los bienes dados en
garanta.
La Ley 1676 de 2013 modific normas sustanciales y procedimentales
referidas al rgimen de garantas civiles como la prenda y la anticresis. En
cuanto al rgimen de garantas mercantiles, modific la prenda en sus di-
ferentes modalidades. Con el propsito de unificar el RUGSBM en un solo
estatuto, modific los regmenes de garantas consagradas en legislacio-
nes especiales como la prenda agraria, la minera, la prenda del derecho a
658 el registro mercantil en colombia
explorar y explotar, y la prenda de marcas y patentes. Finalmente, modific
algunos de los elementos concernientes a otros contratos de garanta, como
el contrato de fiducia en garanta y el contrato de factoring.
En el mbito procedimental, introdujo cambios relacionados con el
rgimen de ejecucin de las garantas contemplado en el Cdigo General
del Proceso (Ley 1564 de 2012). En primer lugar, seal al juez civil y a la
Superintendencia de Sociedades como autoridades jurisdiccionales compe-
tentes para la ejecucin de las garantas mobiliarias. As mismo, le otorg a
dicha superintendencia competencia a prevencin en aquellos eventos en
los que el garante es una sociedad sometida a su vigilancia.
Adicion la ley al SUGSBM algunas previsiones especficas, como el me-
canismo de adjudicacin o realizacin especial de la garanta real regulado
en los artculos 467 y 468 del Cdigo General del proceso. Tambin incluy:
(i) un procedimiento para la ejecucin de la garanta mobiliaria sobre bienes
inmuebles por destinacin o muebles por anticipacin; (ii) un procedimien-
to al que debe sujetarse el acreedor cuando pretenda satisfacer su crdito
directamente con los bienes dados en garanta (pago directo) y (iii) defini el
procedimiento para la ejecucin especial de la garanta mobiliaria.
Finalmente, trajo disposiciones referidas a: (i) los mecanismos para la
solucin alternativa de controversias surgidas en la constitucin, interpre-
tacin, prelacin, cumplimiento, ejecucin o liquidacin de una garanta
mobiliaria; (ii) los sitios de internet para la venta o martillo electrnico de
los bienes dados en garanta, y (iii) la aplicacin de la ley en el tiempo a las
vigencias y a las derogatorias.
No obstante, y de manera positiva, en la medida que se enriquece el
mbito de discusin jurdica en Colombia sobre el rgimen de garantas, a
pocos das de haber sido sancionada la ley, ya se han conocido diversas posi-
ciones doctrinales en pro o en contra del Sistema Unitario de Garantas so-
bre los Bienes Muebles. Al sentir del abogado y columnista Ramiro Bejarano
(2013): La Ley es de redaccin pesada y en ocasiones farragosa o confusa. El
artculo 3, por ejemplo, pieza angular porque supuestamente define el con-
cepto de garantas mobiliarias y su mbito de aplicacin, demuestra cmo
no deben redactarse las normas.
En otra direccin encontramos posiciones como la de Carlos Andrs
Laguado (2014), cuando seala que:
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 659
El mundo de las garantas sobre bienes muebles cambi en
Colombia y el proceso ejecutivo tradicional perder importancia.
Es temprano para verse, pero hay razones serias para acoger y de-
sarrollar las virtudes que la ley promete. En ello se deben com-
prometer sin perjuicios, y ms bien con esperanza, los asesores
de entidades financieras, los profesores de Derecho Civil y los de
Derecho Procesal Civil.
De otro lado, es del caso resaltar que a solo quince das de haberse im-
plementado la plataforma tecnolgica que soporta el Sistema Unitario de
Garantas sobre los Bienes Muebles la ley entr en vigencia el 21 de febrero
de 2014, los medios de comunicacin registraron cambios en la dinmi-
ca del otorgamiento de financiacin y acceso al crdito en el pas. Seala
un artculo de la revista Dinero (2014) que: Desde la puesta en marcha del
Registro de Garantas Mobiliarias, el pasado 4 de marzo, decenas de empre-
sas y personas naturales colombianas han adquirido crditos por ms de
$86.000 millones.
Asimismo, el superintendente de Sociedades, Dr. Luis Guillermo Vlez C.,
manifest en el II Simposio Jurdico Nacional de Confecmaras que a seis
meses de haber entrado en vigencia la ley, ya se haban inscrito en el Registro
de Garantas Mobiliarias ms de 820.000 garantas, de las que aproxima-
damente 123.000 corresponden a garantas constituidas bajo el nuevo
sistema y 697.000 corresponden a la inscripcin de garantas mobiliarias
preexistentes bajo el rgimen anterior, como prendas de los registros de las
cmaras de comercio y prendas sobre vehculos y otros del Registro nico
Nacional de Trnsito.
No obstante estas iniciales y alentadoras cifras, es necesario el tras-
curso de un tiempo mayor, circunstancia que permitir contar con mayor
informacin sobre la evolucin del Sistema Unitario de Garantas sobre los
Bienes Muebles y as realizar un anlisis ms profundo sobre los resultados
de cada una de las fases del ciclo completo, esto es, desde la fase de consti-
tucin hasta la de ejecucin de las garantas.
Solo a partir de la informacin estadstica sobre el flujo de constitucin,
registro y ejecucin de garantas mobiliarias, se podr hacer una evaluacin
ms objetiva sobre las bondades del SUGSBM y as constatar si en efecto
se logr la disminucin de los costos de transaccin para los acreedores
660 el registro mercantil en colombia El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 661

y, consecuentemente, la de los costos de financiacin, con lo que se habr

cumplido el propsito de la ley de aumentar el acceso a la financiacin para -1-
los colombianos.
Algunas de estas cifras estadsticas del comportamiento del registro El rgimen de garantas
de garantas mobiliarias durante el primer ao de operacin del SUGSBM,
suministradas por Confecmaras, nos dan una idea de lo que va siendo la mobiliarias en Colombia
evolucin del sistema y de las tendencias en su utilizacin.

Tabla 1. Cantidad de registros realizados en la plataforma del RGM por tipo de formulario.
Histrico de 2014 y 2016 con corte al 30 de abril de 2016. En Colombia, el marco jurdico para los contratos de garanta, en esencia,
est contenido en tres fuentes normativas: el Cdigo Civil, el Cdigo de
Acumulado 2014-2016
Comercio y por las normas especiales, como la Ley 24 de 1921, que regula el
Tipo de formulario Total % Participacin contrato de prenda agraria, y el Cdigo Minero (Ley 685 de 2001), que regu-
Garantas antes de esta ley 812.622 45 % la las garantas mineras; la Ley 1116 de 2006 y el Decreto 2555 de 2010, que
regulan algunos aspectos de la fiducia en garanta, y la Ley 1231 de 2008,
Inscripciones iniciales 445.992 20 %
que regula lo referente a la factura como ttulo valor y como mecanismo de
Modificaciones 931.747 40 % financiacin para el micro, pequeo y mediano empresario (factoring).
En el ordenamiento civil, la fuente de las obligaciones puede encon-
Cancelaciones 117.795 4,9 %
trarse en los contratos, en las obligaciones accesorias contempladas en la
Ejecuciones 684 0,04 % ley o en la cesin de derechos. El deudor, para respaldar estas obligaciones,
TOTAL 2.313.299 100 %
puede ofrecer como respaldo, ya sea su patrimonio (garanta personal como
la fianza); bienes inmuebles o sus frutos (hipoteca y anticresis), o bienes
muebles (prenda con tenencia o sin ella, cesin de derechos). Las garantas
Tabla 2. Localizacin de los deudores de quienes se han registrado garantas mobiliarias. personales y la hipoteca no hacen parte del Sistema Unitario de Garantas
Dato acumulado al 30 de abril de 2016. sobre Bienes Muebles.
Ciudades Subtotal %. Participacin La modalidad de cesin de derechos incluye la de cesin de crditos en
garanta (artculo 1959, C. C., subrogado por el artculo 33 de la Ley 57 de 1887)3.
Bogot 6.391 29,86 %
Esta regulacin permite que la cesin de derechos se realice a diferentes t-
Medelln 2.065 9,65 %
tulos y que recaiga sobre diversos tipos de crditos. La regulacin referente a
Cali 1.529 7,14 %
esta modalidad de garanta, en lo que le sea contrario al rgimen establecido
Barranquilla 798 3,73 %
Bucaramanga 633 2,96 %
Ccuta 493 2,30 % 3 Artculo 1959. Formalidades de la Cesin. Subrogado artculo 33, Ley 57 de 1887. El
nuevo texto es el siguiente. La cesin de un crdito, a cualquier ttulo que se haga,
Otros municipios 9.495 44,36 %
no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del
Total 21.404 100 % ttulo. Pero si el crdito que se cede no consta en documento, la cesin puede ha-
cerse otorgndose uno por el cedente al cesionario, y en este caso la notificacin
de que trata el artculo 1961 debe hacerse con exhibicin de dicho documento.
662 el registro mercantil en colombia
en la Ley 1676 de 2013, queda expresamente derogada de conformidad con lo
establecido en el captulo ii Crditos, artculos 23 al 30 y 91 de esta ley.
En la modalidad de garanta originada en una obligacin accesoria, te-
nemos el caso de la fianza (artculo 2361, Cdigo Civil)4, en virtud de esta,
una o ms personas responden por el cumplimiento de una obligacin aje-
na, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte si
el deudor principal no la cumple. En esta modalidad de garanta, el objeto
material que respalda la obligacin principal es el patrimonio del garante,
como universalidad jurdica, por lo que este tipo de obligacin accesoria no
fue expresamente derogado por la Ley 1676.
En cuanto a los mecanismos de garanta de naturaleza contractual, en-
contramos una gama de tipologas que atienden a la clase de bienes objeto
del gravamen. Es as como el gravamen que recae sobre bienes muebles se
tipifica en el contrato de prenda (artculo 2409 Cdigo Civil)5; sobre bienes in-
muebles en el contrato de hipoteca (artculo 2432, Cdigo Civil)6, y sobre los
frutos de un inmueble en el contrato de anticresis (artculo 2458, Cdigo Civil)7.
Atendiendo a la naturaleza mobiliaria de los bienes sobre los que recae
el contrato de prenda y de anticresis, el nuevo rgimen de garantas mo-
biliarias derog expresamente las normas del Cdigo Civil referentes a los
contratos de prenda y de anticresis, de conformidad con lo establecido en el
artculo 91 de la Ley 1676 de 2013. Por el contrario, atendiendo la naturaleza
de los bienes inmuebles, la regulacin del Cdigo Civil referente a la hipote-
ca contina vigente.
4 Artculo 2361. Concepto de Fianza. La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de
la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose
para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse no solo a favor del deudor principal, sino de otro
fiador.
5 Artculo 2409. Definicin del Empeo o Prenda. Por el contrato de empeo o pren-
da se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.
6 Artculo 2432. Definicin de Hipoteca. La hipoteca es un derecho de prenda consti-
tuido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
7 Artculo 2458. Definicin de Anticresis. La anticresis es un contrato por el que se
entrega al acreedor una finca raz para que se pague con sus frutos.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 663
Del lado del sistema de garantas del ordenamiento jurdico mercantil
se contemplan diversas instituciones que tienen como finalidad asegurar el
cumplimiento de las obligaciones derivadas de los contratos, pactos o clu-
sulas suscritos por los comerciantes en el giro propio de su actividad. A su
vez, el Estatuto Mercantil cataloga como actos de comercio aquellos ejecu-
tados por cualquier persona para asegurar el cumplimiento de obligaciones
comerciales (artculo 21, Cdigo Civil).
Asimismo, el Cdigo de Comercio regula variados mecanismos para
respaldar el cumplimiento de las obligaciones comerciales, fuentes que me-
todolgicamente se pueden agrupar as:
Las garantas derivadas de la entrega de ttulos valores, de confor-
midad con su ley de circulacin. Establece el Estatuto Mercantil en
su artculo 882 que:
La entrega de letras, cheques, pagars y dems ttulos-valores
de contenido crediticio, por una obligacin anterior, valdr como
pago de esta si no se estipula otra cosa; pero llevar implcita la
condicin resolutoria del pago en caso de que el instrumento sea
rechazado o no sea descargado de cualquier manera.
Estas garantas continan bajo la regulacin del Cdigo de Comercio,
como lo seala expresamente el numeral 3 del artculo 4 de la Ley 1676.
Los derechos que contempla el ordenamiento jurdico mercantil
para garantizar las obligaciones de alguna de las partes en la rela-
cin contractual, como: la presuncin de solidaridad (artculo 825),
el derecho a la caucin consagrado en el artculo 873 y el derecho
de retencin (artculo 942).
La cesin de contratos (artculo 887), a diferencia de la cesin de
crditos, implica tanto la cesin de los derechos como de las obliga-
ciones derivadas de la relacin contractual. El que cede un contrato
se obliga a responder por la existencia y validez del mismo y por sus
garantas, pero, salvo estipulacin expresa en contrario, no respon-
der por el cumplimiento del otro contratante y de los garantes.
Las obligaciones accesorias como esquema de garanta, estipula-
das por las partes, como las arras (artculo 866), la clusula penal
664 el registro mercantil en colombia
(artculo 867), la prenda de la cosa vendida (artculo 951) y la venta
con reserva de dominio (artculo 952).
Los tipos contractuales de garanta como la prenda con tenencia
y sin ella del acreedor (artculo 1200), la anticresis (artculo 1221) y
la fiducia (artculo 1226).
El Sistema Unitario de Garantas sobre Bienes Muebles, contenido en
la Ley 1676/13, constituye una modificacin estructural y de fondo a los reg-
menes sistemticos de las garantas sobre muebles incluidas en los cdigos
Civil y Comercial, en la medida que contempla una serie de cambios trans-
versales para las distintas etapas de la garanta, esto es, la constitucin, el
registro (oponibilidad, prelacin), la ejecucin y la adjudicacin.
Se podra afirmar que el primer cambio de fondo sobre los sistemas tra-
dicionales lo constituye la clasificacin tipolgica del contrato de garanta
como un contrato principal, esto es, que no requiere de la existencia previa
de una obligacin por garantizar8, requisito que en el sistema de garantas
de las codificaciones civil y comercial ubicaba a esta clase de contratos en la
categora de accesorios.
En este sentido, en el SUGSBM de la Ley 1676, el contrato de garanta
mobiliaria es uno autnomo y no est condicionado a la existencia de una
obligacin. Para esto la ley exige que las partes en el contrato sealen el
monto mximo cubierto por la garanta, independiente de las obligaciones
por garantizar, y que las partes convengan las reglas para la determinacin
de las obligaciones si estas fueren futuras. Seala expresamente el artculo
3 de la Ley 1676 que las garantas mobiliarias a que se refiere la ley se cons-
tituirn a travs de contratos que tienen el carcter de principales, a su vez,
el artculo 149 exige que el contrato se celebre por escrito y seala los requi-
sitos mnimos que debe contener el mismo.
8 Artculo 1499. Contrato Principal y Accesorio.El contrato es principal cuando sub-
siste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio cuando tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no
pueda subsistir sin ella.
9 Artculo 14. Contenido del Contrato de Garanta Mobiliaria.El contrato de garanta
debe otorgarse por escrito y debe contener cuando menos:
1. Nombres, identificacin y firmas de los contratantes.
2. El monto mximo cubierto por la garanta mobiliaria.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 665
El SUGSBM ampla la categora de bienes muebles objeto de las garantas
al permitir que el gravamen recaiga sobre bienes futuros. Adicionalmente,
introduce la ley, como una de las novedades ms importantes, una figura ya
vigente en otras legislaciones, como lo es la categora de bienes derivados o
atribuibles de los bienes en garanta que sean susceptibles de valoracin pe-
cuniaria al momento de la constitucin o posteriormente, en la medida que
les da movilidad a las garantas al permitir que esta mute o recaiga sobre los
bienes que se derivan o desprendan del bien original.
Define el artculo 8 de la Ley los bienes derivados o atribuibles como
los bienes muebles que se puedan identificar como provenientes de los ori-
ginalmente gravados, incluyendo los nuevos bienes, entre otros, dinero en
efectivo y depsitos en cuentas bancarias y cuentas de inversin que resul-
ten de la enajenacin, transformacin o sustitucin de los bienes muebles
dados en garanta, independientemente del nmero o secuencia de estas
enajenaciones, transformaciones o sustituciones. Es importante resaltar
que tambin se catalogan como bienes derivados o atribuibles las sumas
pagadas a ttulo de indemnizacin por los seguros constituidos para ampa-
rar o proteger los bienes dados en garanta.
Se puede citar como ejemplo de garanta sobre los bienes derivados
o atribuibles la que se extiende a las prendas de vestir que resulten de la
transformacin de los lotes de telas que fueron dados inicialmente en ga-
ranta por el empresario de las confecciones o el dinero producto de la ven-
ta de aquellas.
Trae la norma un listado de bienes muebles que pueden ser objeto ma-
terial de un gravamen mobiliario, adems de aquellos casos contemplados
en otras leyes especiales, ellos son:
3. La descripcin genrica o especfica de los bienes dados en garanta.
4. Una descripcin de las obligaciones garantizadas, sean presentes o futuras, o de
los conceptos, clases, cuantas o reglas para su determinacin.
Pargrafo.La suscripcin del contrato y sus modificaciones, o de algn documento
firmado por el garante en este sentido, sern suficientes para autorizar la inscrip-
cin de la garanta mobiliaria en el registro y sus modificaciones posteriores, sin
perjuicio de lo establecido en el artculo referido a la prelacin entre garantas
constituidas sobre el mismo bien en garanta.
666 el registro mercantil en colombia
Muebles adheridos o destinados a inmuebles, bajo la condicin
de que puedan separarse del inmueble sin que se produzca detri-
mento fsico.
Derechos patrimoniales derivados de la propiedad intelectual.
Derechos al pago de depsitos de dinero.
Acciones, cuotas y partes de inters representativas del capital de
sociedades civiles y comerciales, siempre que no estn represen-
tadas por anotaciones en cuenta.
Derechos a reclamar el cumplimiento de un contrato que no sea
personalsimo por el obligado o por un tercero.
Todo bien mueble, incluidos los fungibles, corporales e incorpora-
les, derechos, contratos o acciones a los que las partes atribuyan
valor econmico.
Se exceptan los bienes muebles cuya venta, permuta, arrendamien-
to o pignoracin o utilizacin como garanta mobiliaria estn prohibidas
por una ley imperativa o de orden pblico; las aeronaves, helicpteros, sus
motores, equipo ferroviario y otras categoras de equipo mvil aeronutico;
los valores intermediados e instrumentos financieros regulados por la Ley
964 de 2005 y las garantas sobre ttulos valores regulados por el Cdigo de
Comercio.
Con respecto a los contratos de fiducia mercantil, seal expresamente
el pargrafo del artculo 3 de la Ley 1676/13, que este rgimen solo aplica a
los bienes muebles involucrados en la modalidad de fiducia mercantil en
garanta, dejando por fuera otras modalidades de la fiducia mercantil, como,
por ejemplo, la de administracin. En consecuencia, a los bienes muebles
objeto de dicha modalidad de fiducia mercantil no les aplican las reglas de
oponibilidad, prelacin, restitucin o adjudicacin de la Ley 1676 de 2013.
Otro de los cambios al rgimen sistemtico de garantas del Cdigo
Civil y Comercial lo constituye el propio concepto de garanta mobiliaria, que
bajo este nuevo sistema incorpora, independiente de su forma o nomencla-
tura, a toda operacin que tenga como efecto garantizar una obligacin con
los bienes muebles del garante. As las cosas, el concepto de garanta mobi-
liaria incluye, entre otros, las tradicionales figuras de la prenda en cualquie-
ra de sus modalidades, la garanta sobre cuentas por cobrar, la clusula de
reserva de dominio y las consignaciones o depsitos con fines de garanta.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 667
La ley, en su artculo 3, expresamente prescribe que el concepto de ga-
ranta mobiliaria y su rgimen son aplicables a las figuras de garanta regu-
ladas en otras disposiciones como la prenda, sea civil o comercial, con tenen-
cia o sin ella, de establecimiento de comercio, de acciones, cuotas o partes
de inters (siempre que no estn representadas por anotaciones en cuenta),
agraria, minera, del derecho a explorar y explotar, de un crdito, de marcas,
patentes y otros derechos anlogos, a la anticresis, a los bonos de prenda, al
volumen aprovechable o vuelo forestal y al derecho de retencin.
La Ley 1377 de 2010, mediante la que se regul la actividad de refores-
tacin comercial, define, en su artculo 2, el vuelo forestal como el volumen
aprovechable sobre el cual el titular o el propietario de un cultivo forestal
con fines comerciales tiene derecho para constituir una garanta. Para to-
dos los efectos jurdicos, se entiende que los rboles son bienes muebles por
anticipacin conforme a lo establecido en el artculo 659 del Cdigo Civil.
A su vez, el artculo 10 de la ley seala que el volumen aprovechable o vuelo
forestal constituye una garanta real para transacciones crediticias u otras
operaciones financieras cuando recae sobre plantaciones forestales comer-
ciales y sistemas agroforestales con fines comerciales.
En consecuencia, el nuevo rgimen de garantas mobiliarias derog ex-
presamente las normas que regulan las figuras de garanta, que se entien-
den incorporadas en el concepto de garantas mobiliarias del artculo 3 de
la Ley 1676/13, en lo que le sean contrarias y, de manera especial, del Cdigo
Civil, los artculos 2414, el inciso 2 del artculo 2422, se modifica el artculo
242510al expresar la cuanta en salarios mnimos y no en pesos (20 SMLMV),
y el artculo 2427. Del Cdigo de Comercio se derogan expresamente los art-
culos 1203, 1208, 1209, 1210, lo referente al registro mercantil del artculo 1213,
el artculo 247 de la Ley 685 de 2001 y los artculos 1, 2, 3 de la Ley 24 de 1921.
Trae la ley un rgimen de transicin normativa para aquellas garantas
constituidas con anterioridad a la vigencia de la Ley 1676 de 2013 y reguladas
por las normas derogadas o modificadas, para lo que prescribe que estas
conservarn su validez hasta cuando los crditos amparados por las mismas
sean extinguidos por cualquier medio legal (pargrafo del artculo 91).
10 Artculo 2425. Adjudicacin judicial de la cosa empeada. Si el valor de la cosa em-
peada no excediere de ciento cincuenta pesos podr el juez, a peticin del acree-
dor, adjudicrsela por su tasacin, sin que se proceda a subastarla.
668 el registro mercantil en colombia
El nuevo sistema de garantas mobiliarias para Colombia entr en vi-
gencia el 21 de febrero de 2014, de conformidad con lo establecido en el art-
culo 91 de la Ley 1676/13, que estipul un plazo de seis (6) meses, contados a
partir de su promulgacin, para el inicio de su vigencia.
El Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles, procurando
un sistema gil y eficaz de garantas que facilite el otorgamiento y acceso
al crdito, regula de forma transversal el ciclo de la garanta desde su cons-
titucin hasta su adjudicacin, esto es, para los elementos de oponibilidad,
publicidad, prelacin y ejecucin de las garantas.
La oponibilidad de las garantas mobiliarias, esto es, la posibilidad de
hacer valer el derecho frente a terceros ajenos al contrato de garanta, se
deriva del sistema de publicidad que se adopte y que permita a esos terceros
conocer ciertos actos relevantes para el trfico mercantil11. La ley estructur
un esquema simplificado, eficiente y de bajo costo, con el propsito de facili-
tar el acceso al crdito. Para esto estableci tres mecanismos bajo los que se
materializa la oponibilidad de la garanta mobiliaria: (i) la inscripcin en el
registro, (ii) la entrega de la tenencia o (iii) el control de los bienes en garan-
ta por el acreedor garantizado o por un tercero designado por este.
La utilizacin de alguno de dichos mecanismos de oponibilidad de la
garanta, le da la certeza y seguridad jurdica al acreedor de que en el evento
de ejecucin de la misma no se admitir oposicin ni derecho de retencin a
la entrega, a la subasta o a cualquier acto de ejecucin de la garanta en los
trminos establecidos en esta ley.
Cuando el tipo de garanta sea de las prioritarias de adquisicin, su
oponibilidad frente a otros acreedores o a terceros se deriva de la inscripcin
registral mediante un formulario que hace referencia al carcter especial
de la garanta y que debe contener la descripcin de los bienes gravados
(artculos 22 y 43).
El sistema de garantas mobiliarias trae diversas reglas para estable-
cer la prelacin de la garanta mobiliaria sin tenencia, la de los gravmenes
surgidos por ministerio de la ley, los judiciales y los tributarios. Como regla
general, la prelacin de la garanta mobiliaria sin tenencia se determina por
la fecha de inscripcin en el registro. La garanta inscrita tendr prelacin
11 Corte Constitucional. Sentencia C-621 de 2003. Magistrado ponente: Marco Gerardo
Monroy Cabra.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 669
sobre las no inscritas. Si se trata de garantas mobiliarias no inscritas, la pre-
lacin ser determinada por la fecha de celebracin del contrato de garanta.
Para las garantas mobiliarias cuya oponibilidad se materializa por la
tenencia del bien o por el control sobre la cuenta de depsito bancario, la
prelacin se establece por el orden temporal de su oponibilidad a terceros.
Contempla la norma un captulo especfico (captulo ii del ttulo v, art-
culos 50 al 52) para las reglas de prelacin de garantas en los procesos de
insolvencia, como el de reorganizacin, el de validacin de acuerdos extraju-
diciales de reorganizacin y de liquidacin judicial.
Finalmente, en materia de prelacin consagr la ley lo siguiente: para
que opere la prelacin de las obligaciones fiscales y tributarias se requiere
que la entidad pblica obtenga la garanta a su favor y esta se encuentre de-
bidamente registrada de manera previa a los dems acreedores (artculo 56).
Otro de los cambios importantes que trae la ley hace referencia a los
procesos para la realizacin de la garanta, en procura de menores costos
y tiempos para su ejecucin. En este frente no solo se introducen nuevos
procesos para la ejecucin y el pago de la obligacin con los bienes grava-
dos, sino que tambin se le da mayor autonoma a la voluntad creadora de
las partes, recogiendo la posicin jurisprudencial de la Corte Suprema de
Justicia12, puesto que para la prenda con tenencia deroga expresamente la
prohibicin contenida en el artculo 1203 del Cdigo de Comercio de estipu-
lar o consagrar el denominado pacto pignoraticio13.
Lo que pretende el legislador al incorporar estos mecanismos en el sis-
tema de garantas es fortalecer los derechos de los acreedores y as dismi-
nuir los costos de los crditos (en trmites y tasas), teniendo en cuenta que
actualmente en nuestro medio la va judicial para la ejecucin de una ga-
ranta es onerosa y requiere de un tiempo considerable para que los bienes
en garanta puedan ser recuperados y vendidos para extinguir la obligacin.
Los mecanismos consagrados para la realizacin de la garanta son:
12 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Sentencia del 29 de julio del
2005, expediente 110013103018 1893 20302-02. Magistrado Ponente: Carlos Ignacio
Jaramillo.
13 Artculo 1203. Ineficacia de Estipulaciones. Toda estipulacin que, directa o indirec-
tamente, en forma ostensible u oculta, tienda a permitir que el acreedor disponga
de la prenda o se la apropie por medios distintos de los previstos en la ley no pro-
ducir efecto alguno.
670 el registro mercantil en colombia
Proceso de adjudicacin o realizacin especial de la garanta real
(artculos 467 y 468 CGP), cuya competencia recae en los jueces
civiles o en la Superintendencia de Sociedades, cuando el ga-
rante sea una sociedad, por lo que se adicion el artculo 24 del
Cdigo General del Proceso con el numeral 6, que reza as: La
Superintendencia de Sociedades tendr facultades jurisdicciona-
les en materia de garantas mobiliarias.
Pago directo, cuando as se haya pactado de mutuo acuerdo o
cuando el acreedor garantizado sea tenedor del bien dado en ga-
ranta. Asimismo, se establecen las reglas sobre el valor base para
el pago.
Ejecucin especial, este procedimiento se podr utilizar cuando se
pacte de mutuo acuerdo entre las partes, el acreedor garantizado
sea tenedor del bien dado en garanta, o tenga derecho legal de
retencin del bien, o este tenga un valor inferior a los veinte (20)
SMLMV, se cumpla el plazo o una condicin resolutoria o cuando
el bien sea perecedero. Los competentes para realizar este tipo de
procesos son los notarios y las cmaras de comercio.
Finalmente, consagra la ley en su artculo 78, que para dirimir las con-
troversias surgidas con ocasin de la constitucin, interpretacin, prelacin, correcto funcionamiento de las relaciones jurdicas.
cumplimiento, ejecucin y liquidacin de una garanta mobiliaria, los con-
tratantes pueden acudir a la conciliacin (regulada por las leyes 446 de 1998
y 640 de 2001), al arbitraje (regulado por la Ley 1563 de 2012) o por cualquier
otro de los mtodos alternativos de solucin de conflictos consagrados por
la legislacin colombiana.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 671
-2-
El modelo de registros
en Colombia y
la integracin del rgimen
de garantas mobiliarias
El concepto de registro tiene mltiples acepciones en la medida que puede
ser definido desde la ptica de la institucin jurdica regulada, de la entidad
que presta el servicio o como acto jurdico.
Como institucin, se entiende como el conjunto de procedimientos y
normas que pretenden asegurar que determinada informacin que consta
en documentos pblicos o privados sea adecuadamente conservada y even-
tualmente publicada, debido a la especial importancia que esta tiene para el
Como entidad, al decir de Caicedo Escobar (2005): Tambin se identi-
fica el trmino registro con la organizacin estructural, la oficina encargada
de las inscripciones; los libros donde se anotan los actos, contratos, hechos,
derechos; los asientos, anotaciones e inscripciones de los mismos.
Como acto jurdico, es la operacin consistente en depositar o en ano-
tar la ocurrencia de un hecho jurdico o la realizacin de un acto jurdico o, en
palabras del profesor Caicedo, es el continente material donde se consigna
algo por escrito, de trascendencia jurdica-econmica, con el inters funda-
mental de perpetuarlo y usarlo en cualquier momento por los interesados
iniciales o terceros.
Sobre el modelo registral colombiano, se puede afirmar que es un sis-
tema concentrado e institucionalizado en entidades especializadas. Dichas
instituciones son, unas, de naturaleza pblica, como las oficinas de registro de
instrumentos pblicos, la Registradura del Estado Civil y la Superintendencia
Financiera (Registro Nacional de Valores y Emisores, RNVE); otras, de naturaleza
672 el registro mercantil en colombia
privada, como las cmaras de comercio (Registro nico Empresarial y Social,
RUES) y, recientemente, Fasecolda, con el RUS y la Confederacin de Cmaras
de Comercio, Confecmaras, delegataria del registro de garantas mobiliarias.
En este modelo registral institucionalizado en entidades especializadas
tenemos, solo por enunciar algunos, los siguientes registros:
De la propiedad inmueble, regulado por la Ley 1579 del 1 de octu-
bre de 2012, el registro est a cargo de las oficinas de registro de
instrumentos pblicos. Seala la ley que: El registro de la propie-
dad inmueble es un servicio pblico prestado por el Estado por
funcionarios denominados registradores de instrumentos pbli-
cos, en la forma aqu establecida y para los fines y con los efectos
consagrados en las leyes14.
Del estado civil de las personas, regulado por el Decreto Ley 1260
de 1970, el registro est a cargo de la Registradura Nacional del
Estado Civil. Deben registrarse en el registro civil los hechos, los
actos y las providencias judiciales o administrativas que afecten
el estado civil o la capacidad jurdica de las personas15.
Registro nico Nacional de Trnsito, RUNT, regulado por las le-
yes 769 de 2002 y 1005 de 2006. El Ministerio de Transporte es la
entidad competente para conceder la administracin del Sistema
RUNT y definir los trminos, la normatividad y la regulacin para
su funcionamiento. Es un sistema que permite registrar y man-
tener actualizada, centralizada, autorizada y validada la informa-
cin sobre los registros de automotores, conductores, licencias de
trnsito, empresas de transporte pblico, infractores, accidentes
de trnsito, seguros, remolques y semirremolques, maquinaria
agrcola y de construccin autopropulsada y de personas natura-
les o jurdicas que prestan servicio al sector16.
Registro nico Empresarial y Social, RUES, regulado por el Decreto
Ley 019 de 2012, el registro est a cargo de las cmaras de comercio
14 Ver: http://www.supernotariado.gov.co.
15 Ver: http://www.registraduria.gov.co.
16 Ver: http://www.runt.com.co.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 673
que integra el registro mercantil, el Registro nico de Proponentes,
el registro de entidades sin nimo de lucro, el de las personas na-
turales y jurdicas que ejerzan la actividad de vendedores de juegos
de suerte y azar, el registro de veeduras ciudadanas, el Registro
Nacional de Turismo, el de entidades extranjeras de derecho priva-
do sin nimo de lucro con domicilio en el exterior que establezcan
negocios permanentes en Colombia, y el registro de la economa
solidaria17.
Registro de Garantas Mobiliarias, regulado por la Ley 1676 de
2013, est a cargo de Confecmaras, cuyo propsito es incremen-
tar el acceso al crdito mediante la ampliacin de los bienes, de-
rechos o acciones que pueden ser objeto de garanta mobiliaria
simplificando la constitucin, oponibilidad, prelacin y ejecucin
de las mismas18.
Registro de propiedad intelectual, contempla dos mbitos: Derechos
de autor, regulados por la Ley 23 de 1982. El registro est a cargo de
la Direccin Nacional de Derecho de Autor, DNDA, cuya finalidad
es brindar y otorgar a los titulares de derecho de autor y derechos
conexos un medio de prueba y de publicidad a sus derechos, as
como a los actos y contratos que transfieran o cambien ese do-
minio amparado por la ley19. Propiedad industrial, regulada por la
Decisin 486 de 2000 de la Comisin de la Comunidad Andina.
El registro est a cargo de la Superintendencia de Industria y
Comercio, tiene como finalidad conceder derechos sobre los bie-
nes de propiedad industrial (marcas, lemas, nombres y enseas
comerciales)20.
Registro nico de Seguros, RUS, creado por la Ley 1328 de 2009 y
reglamentado por el Decreto 2775 de 2010, tiene como propsi-
to proveer al pblico de informacin concreta, asequible y segura
sobre las personas que han adquirido plizas de seguros, las que
17 Ver: http://www.rues.org.co.
18 Ver: https://www.garantiasmobiliarias.com.co.
19 Ver: http://www.derechodeautor.gov.co.
20 Ver: http://www.sic.gov.co/propiedad-industrial.
674 el registro mercantil en colombia
estn aseguradas por dichas plizas y las beneficiarias de las mis-
mas. Este seguro es administrado por Fasecolda y vigilado por la
Superintendencia Financiera de Colombia; actualmente, incorpo-
ra informacin sobre los seguros de automviles en su cobertura
de responsabilidad civil, seguros de vida grupales e individuales y
el seguro obligatorio de bienes comunes21.
El propsito de la Ley 1676 de 2013 es incrementar el acceso al crdito
para las pequeas y medianas empresas, para lo que no solo ampla la gama
de bienes objeto de las garantas, sino que, adicionalmente, introduce un
sistema de registro centralizado, de fcil acceso y bajo costo que permita dar
publicidad a las garantas (oponibilidad) y servir de referente para la aplica-
cin de las reglas de prelacin de garantas definidas en la misma ley.
2.1 Registro en el Sistema Unitario de Garantas
sobre los Bienes Muebles
Como se mencion anteriormente, la Ley 1676 introdujo con el Sistema Unitario
de Garantas sobre los Bienes Muebles22 una reforma estructural y sistmica al
rgimen de garantas en Colombia y, como lo seala uno de los consideran-
dos del Decreto Reglamentario 400 del 24 de febrero de 2014, dicho rgimen
tiene fundamento en las mejores prcticas internacionales e implementa un
sistema flexible de garantas mobiliarias, articulado a travs de un registro de
informacin nico, pblico, de bajo costo, centralizado y electrnico, que ade-
ms tiene una organizacin basada en el criterio de la identidad del garante.
El registro dentro del Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes
Muebles cumple un papel fundamental, tanto en los mbitos de oponibi-
lidad y prelacin como en el de ejecucin de las mismas. Tiene un carcter
preferente23 y dos esferas de competencia: la general y la especial.
21 Ver: http://www.rus.com.co.
22 Como se denomina en la enunciacin del captulo ii, del ttulo i, de la Ley 1676 de 2013.
23 Artculo 82: Preferencia de la ley. Las disposiciones contenidas en la presente ley
para la constitucin, oponibilidad, registro, prelacin y ejecucin de las garantas
mobiliarias deben aplicarse con preferencia a las contenidas en otras leyes.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 675
El sistema de registro general (Registro de Garantas Mobiliarias) es uno
de archivo, de acceso pblico a la informacin de carcter nacional, que tie-
ne por objeto dar publicidad a travs de internet y que llevar Confecmaras
de manera centralizada.
El sistema de registro especial es aquel al que se sujeta la transferencia
de derechos sobre los automotores, los derechos de propiedad intelectual
o sobre bienes sometidos a registros distintos de los dos anteriores. Con la
finalidad de armonizar el Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes
Muebles con los diferentes registros especiales, en este ltimo grupo de re-
gistros se debe incluir el registro de derechos de autor (software).
Traen tanto la ley como el reglamento (Decreto 400 de 2014) una serie
de definiciones de los conceptos utilizados para el SUGSBM, entre las que
encontramos las de aviso de inscripcin registral, registro, registro especial,
cuenta de usuario, folio electrnico, formularios de registro, informacin re-
gistral, inscripcin y sistema de archivo.
2.2 Articulacin entre el registro general
y los especiales
Una de las mayores debilidades que se haban identificado en el modelo de
garantas colombiano radicaba en la dispersin de la informacin sobre las
garantas que hubiesen otorgado los deudores a sus acreedores, la clase de
obligaciones que se estn respaldando y los montos cubiertos por las garan-
tas. Esta circunstancia implicaba la consulta en diversas fuentes registrales,
que tabulan la informacin atendiendo a diversas exigencias legales, bajo
diversos procedimientos y medios tcnicos, lo que impeda su conectividad
o sincronizacin, por lo que aumentaban los tiempos de consulta y los cos-
tos de transaccin de las relaciones negociales que requeran de un respaldo
o garanta.
Es por esto que se puede afirmar que uno de los mayores avances y efec-
tos que tendr la ley y su Decreto Reglamentario 400 de 2014 consiste en
el sistema de articulacin y comunicacin de los registros especiales con el
registro general del Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles,
el cual obliga a la remisin de informacin de los registros especiales al RGM
cuando en aquellos se presente cualquiera de las siguientes particularidades:
676 el registro mercantil en colombia
2.2.1 Registro de garantas mobiliarias sobre derechos
patrimoniales sobre propiedad industrial
Seal el decreto que la inscripcin de los formularios: inicial, de modifica-
cin, ejecucin, terminacin de la ejecucin y cancelacin de las garantas
sobre bienes de propiedad industrial se realizar ante la Superintendencia de
Industria y Comercio, SIC, de acuerdo con el procedimiento que esta entidad
establezca, para lo que se seguirn las reglas contempladas en el decreto.
A su vez, el pargrafo del artculo 11 de la Ley estableci las reglas para
la identificacin del derecho objeto de la garanta y los requisitos para la
radicacin ante la Superintendencia de Industria y Comercio:
Artculo 11. Inscripcin en un registro especial: Pargrafo.
Tratndose de la constitucin de una garanta sobre un dere-
cho de propiedad industrial, deber estar plenamente determi-
nado el derecho objeto de la garanta por el nmero de registro
correspondiente. La solicitud de inscripcin de la garanta sobre
un bien de propiedad industrial que puede presentarse ante la
Superintendencia de Industria y Comercio debe incluir, adems,
la identificacin de las partes y las obligaciones garantizadas. La
Superintendencia por medio electrnico e inmediatamente in-
formar al registro para su anotacin. Si el interesado, titular de
la marca o acreedor garantizado, realiza primero la inscripcin
de la garanta en el registro, el administrador del mismo enviar
copia inmediatamente por medios electrnicos de la citada ins-
cripcin para que conste en el registro de la propiedad industrial.
(Subrayado fuera de texto).
Una vez realizado el registro, la Superintendencia de Industria y
Comercio dar aviso al Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes
Muebles, que permitir la consulta en lnea del registro de propiedad indus-
trial (artculo 34).
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 677
2.2.2 Registro de garantas mobiliarias sobre vehculos
automotores
El marco legal del Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles
establece que la inscripcin de las garantas mobiliarias sobre vehculos au-
tomotores matriculados se har en el Registro Nacional Automotor, RNA,
siguiendo las reglas y requerimientos de informacin establecidos por el
Decreto 400 de 2014 para el formulario de inscripcin inicial (artculo 36,
Decreto 400 de 14).
El Registro Nacional Automotor dar aviso al momento de la inscrip-
cin por medio electrnico al Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes
Muebles para la creacin del folio electrnico y los dems efectos de la Ley
1676 de 2013 (oponibilidad, prelacin y ejecucin).
Cuando se trate de la inscripcin de una modificacin de la garanta, de
la inscripcin del formulario de ejecucin o de restitucin o de la cancela-
cin de la garanta, estas inscripciones procedern en el Sistema Unitario de
Garantas sobre los Bienes Muebles en cumplimiento de lo dispuesto sobre
preferencia de la ley y la aplicacin de la misma a las garantas mobiliarias
que se constituyan a partir del 20 de febrero de 2014. En estos eventos, el
Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles enviar autom-
ticamente y por medios electrnicos la informacin concerniente a dichas
inscripciones en el Registro Nacional Automotor.
Por el contrario, cuando la inscripcin de la modificacin se refiera al
cambio de las caractersticas que identifican un vehculo automotor, se re-
quiere de la autorizacin previa por parte de la autoridad de trnsito compe-
tente y deber inscribirse en el registro nacional automotor, de conformidad
con lo establecido por el artculo 49 de la Ley 769 de 2002 (Cdigo Nacional
de Trnsito Terrestre).
Artculo 49. Autorizacin previa para cambio de caractersticas.
Cualquier modificacin o cambio en las caractersticas que iden-
tifican un vehculo automotor estar sujeto a la autorizacin pre-
via por parte de la autoridad de trnsito competente y deber
inscribirse en el Registro Nacional Automotor. En ningn caso se
podrn cambiar, modificar ni adulterar los nmeros de identifica-
cin del motor, chasis o serie de un vehculo, ni retocar o alterar las
678 el registro mercantil en colombia
placas del vehculo, so pena de incurrir en la sancin prevista en
este Cdigo para quien transite sin placas.
Pargrafo. Se podr modificar el nmero de motor solo cuan-
do haya cambio de este, previo cumplimiento de los requisitos de-
terminados por los organismos de trnsito y aduana.
Establece el artculo 36 del Decreto Reglamentario 400 de 2014 (con-
frntese artculo 2.2.2.4.37 del Decreto 1074 de 2015) que el organismo de
trnsito, al momento de la inscripcin y para los efectos de verificacin de
los actos de su competencia, tiene la obligacin de consultar el Sistema
Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles, a travs del Registro nico
Nacional de Trnsito o directamente.
Trae la norma reglamentaria un plazo de nueve meses, contados a par-
tir de la vigencia del decreto, para que el Ministerio de Transporte y el de
Comercio, Industria y Turismo definan los procedimientos, desarrollos, re-
querimientos de datos adicionales, entre ellos la determinacin del tipo de
bien, que deban ser efectuados para garantizar la interoperabilidad de los
dos registros.
Asimismo, estos ministerios debern, en ese plazo, definir las reglas
para el cumplimiento de los requerimientos de informacin para el formu-
lario de inscripcin inicial de las garantas mobiliarias sobre automotores
y los necesarios para el cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 11 de la
Ley 1005 de 2006, que fue modificado por el artculo 208 del Decreto Ley
Antitrmites 019 de 2012, cuyo texto reza as:
Artculo 11. Incorprese al Registro nico Nacional de Trnsito,
RUNT, el registro nacional de maquinaria agrcola y de construc-
cin autopropulsada que sea adquirida, importada o ensamblada
en el pas, a partir de la sancin de la presente ley.
La inscripcin de la maquinaria agrcola y de construccin autopropulsa-
da existente con anterioridad a la vigencia de la presente ley ser voluntaria.
Pargrafo. El Ministerio de Transporte reglamentar en un plazo de no-
venta (90) das calendario el procedimiento que se debe seguir para que los
propietarios o poseedores de la maquinaria agrcola y de construccin auto-
propulsada matriculen e inscriban ante el organismo de trnsito competente.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 679
Establece el decreto reglamentario una norma de transicin que seala
que hasta tanto los ministerios de Transporte y de Comercio, Industria y Turismo
definan dichos procedimientos, desarrollos y requerimiento de datos adiciona-
les, la inscripcin y cancelacin de las garantas mobiliarias sobre vehculos au-
tomotores continuar efectundose en el Registro Nacional Automotor.
Lo anterior, sin perjuicio de la inscripcin inicial, la inscripcin de modi-
ficacin, ejecucin, de restitucin y cancelacin de la garanta que debe rea-
lizar el (los) acreedor(es) garantizado(s) en el Sistema Unitario de Garantas
sobre los Bienes Muebles, para efectos de establecer su oponibilidad, prela-
cin y de permitir la utilizacin de los mecanismos de ejecucin de que trata
la Ley 1676 de 2013 en aplicacin de los artculos 82, 84 Y 91 de dicha ley.
2.2.3 Registro de garantas mobiliarias sobre bienes
sometidos a registros distintos del de propiedad industrial
y del de vehculos automotores
De conformidad con la reglamentacin del Sistema Unitario de Garantas sobre
los Bienes Muebles, a partir del 20 de febrero de 2014, teniendo en cuenta la
preferencia de la Ley 1676 sobre otras leyes que regulen la constitucin, oponi-
bilidad, prelacin o ejecucin de garantas mobiliarias, los registros de transfe-
rencia de derechos distintos del de propiedad industrial y del de vehculos auto-
motores se conservarn como exclusivos de la transferencia de dichos derechos
y continuarn cumpliendo las dems funciones que les son inherentes, siempre
que no correspondan a las relacionadas con las garantas mobiliarias en los tr-
minos de la mencionada ley, que se inscribirn exclusivamente en el Sistema
Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles a partir de la fecha mencionada.
Este sistema proveer mecanismos de consulta respecto de la titula-
ridad de los bienes inscritos en los registros de transferencia de derechos
distintos del de propiedad industrial y del de vehculos automotores, cuando
estos lo soliciten.
Al momento de la inscripcin, modificacin, ejecucin, restitucin y
cancelacin de la garanta en el Sistema Unitario de Garantas sobre los
Bienes Muebles, este enviar automticamente y por medios electrnicos
la informacin concerniente a dichas inscripciones a los registros que as lo
soliciten (artculo 35, Decreto 400 de 2014).
680 el registro mercantil en colombia
2.3 Naturaleza del registro de garantas mobiliarias
Como ya se mencion, el registro dentro del Sistema Unitario de Garantas
sobre los Bienes Muebles constituye un elemento relevante en los mbitos
de oponibilidad, prelacin y ejecucin de la garanta mobiliaria, que fue con-
cebido en la ley como un registro de naturaleza sustancialmente diferente
a la de otros registros como el mercantil, el RUES o el RUNT. As mismo, la
naturaleza del RGM es diferente para cada uno de los mbitos de oponibili-
dad, prelacin y ejecucin de la garanta mobiliaria, como consecuencia de
la funcin o propsito que cumple en el ciclo econmico de la garanta.
En el mbito de la oponibilidad, el RGM tiene como objeto dar publici-
dad a travs de internet a los formularios de inscripcin inicial, de modifica-
cin, prrroga, cancelacin, transferencia y ejecucin de garantas mobilia- tiene, adems de los efectos de publicidad, el de excluir del patrimonio que
rias, como lo seala expresamente el artculo 38 de la ley.
Del anterior precepto se deduce, entonces, que el RGM, en el mbito de
la oponibilidad, tiene una naturaleza declarativa en la medida que su fun-
cin principal es darle publicidad al formulario de inscripcin de la garanta
y que como tal no le agrega ningn elemento jurdico al acto registrado. Al
decir del maestro Enrique Gaviria (2005), inscripcin declarativa es:
[Aquella cuya] realizacin no agrega al documento ningn efecto
jurdico diferente al de la publicidad u oponibilidad que este reci-
be, de manera que tal documento, considerado en sus consecuen-
cias, es exactamente igual antes y despus del registro, solo que
ahora ser conocido, real o presuntamente, por los interesados y
por el pblico en general.
La inscripcin es, en cambio, constitutiva, cuando al hacerla
se produce, respecto del documento inscrito, un efecto jurdico
adicional, distinto de la publicidad u oponibilidad propiamente
dichas.
Igual naturaleza declarativa puede predicarse del papel del RGM en los
diferentes eventos de conversin de una garanta mobiliaria, pues la prela-
cin ya estaba dada por la tenencia o no del bien y el registro cumple una
funcin exclusiva de publicidad (artculo 37).
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 681
En lo referente al mbito de prelacin de las garantas, a la luz de la
Ley 1676, el RGM tiene una naturaleza constitutiva, como se desprende del
artculo 48, en la medida que este seala que la prelacin de una garanta
mobiliaria sin tenencia, as como la de los gravmenes surgidos por minis-
terio de la ley, judiciales y tributarios, se determina por el momento de su
inscripcin en el registro, que puede incluso, en este sistema a diferencia
del rgimen anterior, preceder al otorgamiento del contrato de garanta.
Como puede concluirse, el efecto no es meramente de publicidad, por el
contrario, la inscripcin en el registro da origen a un derecho de prelacin
entre diversas garantas.
Igual naturaleza constitutiva puede predicarse del acto de registro del
contrato de fiducia mercantil con fines de garanta, puesto que el registro
se va a liquidar los bienes objeto del contrato de fiducia en provecho de los
beneficiarios de esta (pargrafo artculo 3, Ley 1676 de 2013).
En el mbito de la ejecucin, los formularios registrales de ejecucin
o de restitucin de la garanta mobiliaria inscritos tendrn el carcter de
ttulo ejecutivo (artculo 12). As mismo, la inscripcin tendr efectos de no-
tificacin del inicio de la ejecucin (numeral 1 del artculo 65) y suspende
para el garante el derecho de enajenacin de los bienes dados en garanta
(pargrafo 1, artculo 65).
Los archivos del RGM son electrnicos y debern ser accesibles a travs
de internet. Las certificaciones que se extienden sobre los datos que en este
consten, ya sea en papel o en forma de mensajes de datos, se consideran
documentos pblicos y sirven de plena prueba.
2.4 Definicin de registro de garantas mobiliarias
Tanto la ley como el decreto reglamentario definen el registro de garanta
mobiliaria. Seala el artculo 38 del Decreto 400 de 2014 (confrntese artcu-
lo 2.2.2.4.39 del Decreto 1074 de 2015), en una definicin que podr afirmarse
es mucho ms tcnica que la de la ley en la medida que incluye el propsito
del registro, que:
682 el registro mercantil en colombia El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 683

Es el sistema de archivo, de acceso pblico a la informacin de ca- Diferencias entre el RGM y el registro mercantil
rcter nacional, que tiene por objeto dar publicidad a travs de Registro de garantas mobiliarias Registro mercantil
internet a la informacin contenida en los formularios de registro
con el propsito de establecer la oponibilidad frente a terceros y Marco legal
para ello se encuentra habilitado para recibir, almacenar, certificar Reglado - Ley 1676 de 2013
y permitir la consulta de la informacin registral vigente relativa a Naturaleza de las normas:
las garantas mobiliarias. Normas preferenciales. Artculo 82, L.
1676/13
Naturaleza del procedimiento registral:
2.5 Caractersticas del registro Procedimiento administrativo registral
de garantas mobiliarias
(Ley 1437/11)
Recursos sobre la inscripcin:
Autnomo. Quizs el primer rasgo caracterstico del RGM, que se debe des-
Ley 1437 de 2011
tacar desde la ptica registral, es que se trata de un registro autnomo y
Naturaleza del registro
de naturaleza diferente al registro mercantil, al registro de automotores, al
mbito de oponibilidad (declarativo),
registro de propiedad industrial y a los dems registros especiales.
mbito de prelacin (constitutivo) y
El legislador estructur el Sistema Unitario sobre Garantas Mobiliarias mbito de ejecucin (ttulo ejecutivo)
con un modelo de registro de garantas de naturaleza diferente al registro Caractersticas
mercantil que lo hicieran gil, centralizado y de bajo costo por la facili- Autnomo
dad para su constitucin, modificacin y consulta. Quiso el legislador do- Pblico
tar de caractersticas especiales y propias al RGM para que cumpliera una
Centralizado
funcin jurdica transversal en el ciclo de las garantas en los mbitos de
De inscripcin de formularios
oponibilidad, prelacin y ejecucin. Es por esto que hacer un anlisis sobre
la categora o no de registro del RGM con los mismos parmetros legales Administrado por Confecmaras
que rigen el registro mercantil conlleva un error de hermenutica jurdica, Registro por identificacin de la
en la medida que se trata de dos registros independientes, con naturaleza persona
jurdica diferente, con regulaciones propias acordes con su finalidad como No causa impuesto de registro
institucin jurdica. Tarifa de registro nica,
En este orden de ideas, y con el propsito de destacar su autonoma independiente de la cuanta
como registro, es oportuno resaltar algunas diferencias entre estos dos Control de forma
registros: No conlleva control de legalidad
sobre los actos
Marco legal
Reglado - Cdigo de Comercio
Naturaleza de las normas:
Normas generales
Naturaleza del procedimiento registral:
Acto de trmite (Decreto 400 de 2014
del Ministerio de Comercio, Industria y
Turismo)
Recursos sobre la inscripcin:
No tiene recursos por ser acto de trmite
Naturaleza del registro
Declarativa
Caractersticas
Autnomo
Pblico
Por jurisdicciones
De inscripcin de formularios
Administrado por las 57 cmaras de
comercio del pas
Registro por identificacin de los
bienes
Causa impuesto de registro
Tarifa de registro nica, independiente
de la cuanta
Control de forma
Conlleva control de legalidad sobre
ciertos actos

Otros de los rasgos caractersticos del RGM que permiten pregonar su

autonoma son el medio a travs del que se lleva, internet, y la entidad de-
legataria del mismo, como lo es Confecmaras, que es una entidad privada,
684 el registro mercantil en colombia
sin nimo de lucro, con personera jurdica, que agremia y representa a las 57
cmaras de comercio del pas, con fundamento en la facultad contenida en
el artculo 96 del Cdigo de Comercio24.
Finalmente, el argumento jurdico ms claro que permite sealar la au-
tonoma del RGM es la manifestacin expresa de la Ley 1676, cuando hace
alusin a los mecanismos de oponibilidad, pues seala que a partir de la
vigencia de la ley los efectos de las garantas mobiliarias frente a terceros se
producirn con la inscripcin en el registro, sin que se requiera de inscripcin
adicional en el registro mercantil.
A partir de la entrada en vigencia de la Ley 1676, las 57 cmaras de co-
mercio del pas carecen de competencia para la inscripcin en el registro
mercantil del contrato de prenda sin tenencia, de prenda sobre acciones,
cuotas y partes de inters representativas del capital de sociedades civiles y
comerciales; los contratos de venta con reserva de dominio, los contratos de
fiducia mercantil con fines de garanta y cualquier otra garanta mobiliaria,
de conformidad con lo establecido en los artculos 3 y 91 de la ley.
Personal. El Registro de Garantas Mobiliarias se organiza en funcin
de la identificacin de la persona natural o jurdica, patrimonio autnomo,
encargo fiduciario, entidad gubernamental garante, segn el caso, en la me-
dida que a cada garante le corresponder un folio electrnico en el que se
inscribirn cronolgicamente los datos contendidos en el formulario. El sis-
tema validar que ese nmero de documento de identificacin no haya sido
previamente registrado, y de estarlo, indicar que ya existe.
Este es otro de los cambios estructurales que trae el Sistema Unitario
de Garantas sobre los Bienes Muebles con respecto al rgimen sistemtico
de los cdigos Civil y Comercial, en la medida que en estos la inscripcin de
24 Artculo 96. Confederacin de Cmaras. Funciones. Las cmaras de comercio po-
drn confederarse siempre que se renan en forma de confederacin no menos
del cincuenta por ciento de las cmaras del pas.
Las confederaciones de cmaras de comercio servirn de rgano consultivo de
las confederadas en cuanto se refiera a sus funciones y atribuciones, con el fin de
unificar el ejercicio de las mismas, recopilar las costumbres que tengan carcter
nacional y propender al mejoramiento de las cmaras en cuanto a tecnificacin,
eficacia y agilidad en la prestacin de sus servicios. Como tales, convocarn a reu-
niones o congresos de las cmaras confederadas cuando lo estimen conveniente,
para acordar programas de accin y adoptar conclusiones sobre organizacin y
funcionamiento de las cmaras del pas.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 685
la garanta se realiza en el folio o ficha que le corresponde a cada inmueble,
vehculo, maquinaria, establecimiento de comercio, etc., segn sea el bien
objeto de la garanta.
En el Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles a cada
garante le corresponder un folio electrnico, en el que se inscribirn cro-
nolgicamente los datos contendidos en los formularios referidos a los di-
versos bienes muebles del garante que sean objeto material de garantas. El
artculo 20 del Decreto 400 de 2014 (confrntese artculo 2.2.2.4.21 Decreto
1074 de 2015) estipula qu tipo y cul informacin deber incluirse en el for-
mulario de inscripcin inicial. Enfatiza en que para el caso de los patrimo-
nios autnomos y encargos fiduciarios, el sistema permitir un mecanismo
de identificacin especial.
Indudablemente, esta caracterstica facilitar los esquemas de finan-
ciacin, puesto que se agilizarn las consultas que entidades financieras,
empresarios, acreedores, deudores y el pblico en general deseen realizar
sobre las garantas que un sujeto determinado (persona natural, jurdica o
patrimonio autnomo) haya constituido e inscrito en el RGM, con la nica
indicacin al sistema del nmero del documento de identidad o del nmero
de identificacin tributaria de ese deudor.
nico. En la medida que est formado por una base de datos de ca-
rcter nacional, centralizada. La inscripcin de formularios se har nica y
exclusivamente a travs de internet y est habilitada para recibir, almacenar,
certificar y permitir la consulta de la informacin registral vigente, relativa
a las garantas mobiliarias. Los registros especiales, como el automotor y de
propiedad industrial, comunicarn de sus inscripciones al registro de garan-
tas mobiliarias para efectos de publicidad en los trminos establecidos en
el Decreto 400 de 2014.
De inscripcin de formularios. En materia registral, las inscripciones
pueden versar o recaen sobre hechos o derechos. Dentro de la inscripcin de
los derechos se encuentran los registros de contratos, de derechos o grav-
menes (judiciales o tributarios), de ttulos o de formularios.
El sistema de la Ley 1676 se estructur para que el registro se forma-
lice a travs de la inscripcin de los formularios de registro inicial, de mo-
dificacin, prrroga, cancelacin, transferencia y ejecucin de las garantas
mobiliarias.
686 el registro mercantil en colombia
La inscripcin est definida en el Decreto 400/14 como la incorpora-
cin en el sistema de archivo de la informacin consignada en los formula-
rios de registro y la informacin registral como los datos y dems docu-
mentos adjuntos contenidos en los formularios de registro.
A su vez, el decreto define los formularios como:
Los formatos electrnicos del Registro de Garantas Mobiliarias
previamente autorizados por el Ministerio de Comercio, Industria
y Turismo, que contienen los campos en los cuales se consigna la
informacin para realizar la inscripcin inicial, modificacin, pr-
rroga, transferencia, ejecucin, cancelacin o restitucin de una
garanta mobiliaria.
La presentacin y la recepcin de los formularios de registro y la consul-
ta de la informacin registral debern hacerse electrnicamente, va inter-
net, en la pgina www.garantiasmobiliarias.com.co, y estar disponible las
veinticuatro (24) horas del da, todos los das de la semana, incluyendo fines
de semana y das festivos.
Control de forma. Esta caracterstica tiene relacin con si el Sistema
Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles posee un control de lega-
lidad o simplemente de forma sobre el registro de los contratos de garan-
tas mobiliarias a travs de la inscripcin de los formularios electrnicos del
registro de dichas garantas, previamente autorizados por el Ministerio de
Comercio, Industria y Turismo.
Corresponde al acreedor garantizado (es la persona natural, jurdica,
patrimonio autnomo, encargo fiduciario, entidad gubernamental que ins-
cribe o permite inscribir bajo esa calidad los formularios de registro) o al
administrador de la cuenta de usuario efectuar la inscripcin de todos los
formularios y ser el nico responsable de la informacin all contenida.
La suscripcin del contrato de garanta, de alguna de sus modificacio-
nes o de algn documento mediante el que se autorice la inscripcin o se
modifique la autorizacin previamente otorgada, habilita al acreedor garan-
tizado para la inscripcin de la garanta mobiliaria en el registro y as lo ma-
nifestar, bajo la gravedad del juramento, en el campo diseado para esto
en el formulario correspondiente.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 687
La Ley 1676 expresamente determin que el Sistema Unitario de
Garantas sobre los Bienes Muebles no tiene facultad para realizar un con-
trol de legalidad para la inscripcin de los formularios, pues solo podr ve-
rificar, de forma automtica, que cada uno de los campos obligatorios de
los formularios de inscripcin tenga algn contenido y que se adjunten los
documentos que exijan la ley o el reglamento.
En consecuencia, el Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes
Muebles, para la inscripcin de los formularios, no verificar ni exigir que
se demuestre la exactitud de la informacin registral presentada en aque-
llos o en los anexos.
No es funcin del Registro de Garantas Mobiliarias velar por que la in-
formacin incorporada en los formularios de registro sea completa, precisa,
correcta o legalmente suficiente, ni efectuar ningn examen o calificacin
registral de su contenido o de los documentos anexos.
Las causales para el rechazo automtico de una solicitud de inscripcin
de un formulario de registro son taxativas y estn contenidas en el artculo
8 del Decreto 400 de 2014 (confrntese artculo 2.2.2.4.9. Decreto 1074 de
2015), aquellas son:
1. No haber incorporado la informacin en cada uno de los campos
obligatorios de los formularios o no haber adjuntado los docu-
mentos obligatorios.
2. No haber pagado los derechos de registro.
3. Si se trata del registro de una prrroga o cancelacin de la ga-
ranta, que el formulario de registro de prrroga o de cancelacin
haya sido presentado una vez vencido el plazo de vigencia de la
garanta.
4. Cuando se trate de una modificacin que elimine a un garante
o a un acreedor garantizado, siendo estos o el nico garante o el
nico acreedor garantizado en dicha inscripcin.
5. Cuando el formulario de registro de cualquier acto de modifica-
cin, prrroga, cancelacin, ejecucin, transferencia o restitucin
no identifique el nmero de folio electrnico o cuando suministre
uno que no existe en el sistema de archivo de la informacin re-
gistral vigente.
6. Cuando el formulario de registro de inscripcin, modificacin,
688 el registro mercantil en colombia
cancelacin o ejecucin no lleva adjunta la orden judicial o admi-
nistrativa, o la protocolizacin notarial, segn lo dispuesto en este
decreto.
7. Cuando el formulario de registro de ejecucin no cumple con los
requisitos establecidos en los literales d) y e) del numeral 3 del
artculo 65 de la Ley 1676 de 2013.
El Registro de Garantas Mobiliarias informar automticamente los
motivos de rechazo de la inscripcin, circunstancia que no implicar cali-
ficacin registral alguna y, por ser un acto de trmite, no ser objeto de
recurso alguno.
La inscripcin de los formularios de registro ser vlida a partir de la
fecha y hora en que el formulario sea incorporado electrnicamente al siste-
ma de archivo y quede disponible para consulta.
2.6 Vigencia de la inscripcin
La inscripcin de los formularios tendr una vigencia que se determinar por
las reglas establecidas en el artculo 11 del Decreto 400 de 2014 (confrntese
artculo 2.2.2.4.12. Decreto 1074 de 2015). La ley da preferencia a la autonoma
de la voluntad de las partes, por lo que estas podrn establecer el plazo en
el contrato, que deber especificarse en el formulario de inscripcin inicial.
Igualmente, las partes podrn libremente establecer plazos de pr-
rroga por periodos de hasta tres (3) aos. Lo podrn estipular en cualquier
momento, pero bajo la condicin de que sea antes de la expiracin de la
vigencia establecida en el formulario de inscripcin inicial. La prrroga se
contar a partir de la fecha en que el plazo establecido en el formulario ini-
cial hubiese vencido.
En el evento de no haber estipulado las partes plazo de vigencia de la
Garanta Mobiliaria, trae el decreto como norma supletiva de la voluntad
de las partes un plazo de cinco (5) aos. Este plazo podr ser prorrogado por
mutuo acuerdo.
El Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles cambi
el principio tradicional de los cdigos Civil y Comercial, que clasificaban
al contrato de garanta como un contrato accesorio (artculo 1499 C. C.),
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 689
convirtindolo en un contrato principal que puede subsistir sin la preexis-
tencia de una obligacin garantizada o de un contrato de garanta.
Dicho principio se materializa en la facultad de inscribir un formulario
inicial antes o despus de la celebracin del contrato de garanta, de confor-
midad con lo establecido en el artculo 12 del Decreto 400 de 2014 (confrn-
tese artculo 2.2.2.4.13 Decreto 1074 de 2015), en el pargrafo del artculo 14 y
en el inciso primero del artculo 48 de la Ley 1676 de 2013.
2.7 Idioma de los formularios y de la informacin
Determina el decreto reglamentario que el Sistema Unitario de Garantas
sobre los Bienes Muebles debe proveer los formularios de inscripcin tanto
en idioma ingls como en castellano. As mismo, prescribe la norma que el
idioma en el que se debe diligenciar la informacin solicitada en los formu-
larios es el castellano (artculo 16, Decreto 400 de 2014. Confrntese artculo
2.2.2.4.17 Decreto 1074 de 2015).
2.8 Copia de los formularios de registro
El Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles, una vez realizada
la inscripcin vlida del formulario, tiene la obligacin de remitir una copia
de los formularios de registro, automticamente y va correo electrnico, a
cada acreedor garantizado y a cada garante.
La remisin de las copias se har a las direcciones electrnicas que cada
acreedor garantizado y cada garante hayan consignado en el formulario
de inscripcin. La copia debe incluir la fecha y hora en la que la inscripcin
adquiri validez y el nmero de folio electrnico otorgado por el Sistema
Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles.
Este har la remisin de las copias a la direccin electrnica ms recien-
te que cada acreedor garantizado y cada garante hayan incluido en los for-
mularios de registro. El garante deber poner en conocimiento del acreedor
garantizado cualquier modificacin de esta direccin.
De conformidad con lo establecido por el artculo 46 de la ley, cualquier
persona puede tener acceso al registro de garantas mobiliarias y podr
690 el registro mercantil en colombia
solicitar copias de las inscripciones a travs de internet, previa cancelacin
de los valores correspondientes, de acuerdo con las tarifas establecidas, me-
diante resolucin, por el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo.
2.9 Modificacin de la inscripcin de una garanta
mobiliaria
Cuando la inscripcin del formulario inicial de la garanta mobiliaria lleve a
que la informacin en este consignada es incorrecta o insuficiente frente a
lo convenido por las partes en el contrato de garanta mobiliaria, el acreedor
garantizado deber inscribir un formulario de modificacin en el que se con-
signe la informacin correcta.
Proceder igualmente, salvo pacto en contrario de las partes, la ins-
cripcin de un formulario de modificacin cuando algunas obligaciones del
garante a favor del acreedor garantizado estn parcialmente satisfechas y
se deban retirar algunos bienes en garanta o cuando proceda la rebaja del
monto mximo de la obligacin garantizada en los trminos del numeral 6
del artculo 19 de la Ley 1676 de 2013.
Establece la reglamentacin que en el formulario de modificacin se
deber citar el folio electrnico correspondiente al formulario de registro de
inscripcin inicial de la garanta mobiliaria al que se refiera la modificacin.
Cuando se trate de la cesin de la garanta, que conlleva una modifica-
cin de las partes iniciales, la informacin por consignar en el formulario de
modificacin deber identificar al cedente y al cesionario en la forma que
establece el Decreto 400 de 2014.
Cuando la cesin de la garanta sea parcial, tambin, de ser el caso,
debern identificarse los bienes en garanta sobre los que recae la cesin
parcial.
Permite el Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles la
incorporacin de bienes en garanta o incluir nuevo(s) garante(s) a la ins-
cripcin, pero la modificacin que se pretenda en ese sentido ser vlida
respecto de los nuevos bienes en garanta y el(los) garante(s) adicionado(s)
solamente a partir de la hora y fecha de inscripcin del formulario de regis-
tro de modificacin.
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 691
Si la modificacin ha sido ordenada por una autoridad judicial a travs
del procedimiento para la modificacin obligatoria previsto en el artculo
26 del Decreto 400 de 2014 (confrntese artculo 2.2.2.4.27 Decreto 1074 de
2015), al formulario de modificacin deber adjuntarse el archivo electrnico
que contenga la copia de la orden judicial debidamente ejecutoriada.
2.10 Cancelacin de la inscripcin de una garanta
mobiliaria
Sealan la Ley 1676 y el Decreto Reglamentario 400 de 2014 varios eventos
en los que es procedente la presentacin del formulario registral de cance-
lacin de la garanta mobiliaria ante el Sistema Unitario de Garantas sobre
los Bienes Muebles:
Cuando todas las obligaciones garantizadas por el garante al
acreedor garantizado estn completamente extinguidas. A par-
tir de ese momento, surge la obligacin para el(los) acreedor(es)
garantizado(s) de presentar el formulario registral de cancela-
cin de la garanta mobiliaria ante el Sistema Unitario. Este(os)
deber(n) consignar el nmero de folio electrnico de inscripcin
otorgado al momento de la inscripcin inicial.
Cuando se haya realizado el pago directo de que trata el artculo
60 de la Ley 1676 de 2013.
Cuando se haya realizado el pago total del monto adeudado den-
tro del proceso de ejecucin especial de la garanta mobiliaria,
contemplado en el Captulo V, del Ttulo VI, artculo 72 de la Ley
1676.
Cuando la inscripcin del formulario inicial o de modificacin ca-
rezca de la correspondiente autorizacin del garante en los trmi-
nos descritos en el formulario o cuando el registro del formulario
inicial o de modificacin preceda el otorgamiento del contrato de
garanta sin que se haya dado la correspondiente autorizacin.
Cuando la inscripcin de un formulario inicial haya sido autori-
zada, pero no se haya celebrado el contrato de garanta o, en caso
de inscripcin de una modificacin, esta no haya sido convenida.
692 el registro mercantil en colombia
Cuando exista orden ejecutoriada de cancelacin del gravamen
judicial proveniente de autoridad jurisdiccional o administrativa
competente. Define el Decreto 400 de 2014 el gravamen judicial
como el acto que proviene de autoridad judicial o administrativa
competente, como por ejemplo un embargo, y cuya inscripcin en
el Registro de Garantas Mobiliarias es efectuada por el benefi-
ciario de la medida, en cuyo favor se expide esta para efectos de
oponibilidad o prelacin. Lo anterior, sin perjuicio de la orden de
inscripcin de la medida cautelar ordenada por la autoridad en los
registros correspondientes.
Cuando se haya procedido a la enajenacin del(os) bien(es) en ga-
ranta dentro de los procesos de ejecucin judicial o especial de la
misma, contemplados en los artculos 61 y 62 de la Ley 1676 de 2013.
2.11 Procedimientos para la modificacin o
cancelacin obligatoria de la inscripcin de una
garanta mobiliaria
El Sistema Unitario de Garantas sobre los Bienes Muebles contempla dos
procedimientos para la cancelacin o modificacin obligatoria de la ins-
cripcin inicial de la garanta mobiliaria en caso de que el(los) acreedor(es)
garantizado(s) no cumpla(n) con esta obligacin en los eventos en que se ha
realizado el pago o se han enajenado los bienes objeto de la garanta y se
hayan extinguido las obligaciones garantizadas, total o parcialmente:
25 Artculo 829. Reglas para los plazos. En los plazos de horas, das, meses y aos se
Ante notario. Este procedimiento est contemplado en el artculo
76 de la Ley 1676 de 2013. Seala la norma que cuando se encuen-
tren extintas todas las obligaciones respaldadas con una garan-
ta mobiliaria, podr el garante solicitarle(s) al(los) acreedor(es)
garantizado(s) la cancelacin de la inscripcin de su garanta
mobiliaria.
No seala la norma el medio por el que el garante debe hacer
la solicitud al(los) acreedor(es) garantizado(s).
Transcurridos quince (15) das desde la solicitud, das que
se debern entender como hbiles, atendiendo la norma de
El rgimen de garantas mobiliarias en Colombia 693
interpretacin contenida en el pargrafo 1 del artculo 82925 del
Cdigo de Comercio, el garante podr presentar solicitud de can-
celacin de la inscripcin ante un notario.
El garante deber acompaar a la solicitud de cancelacin
certificacin de pago o copia de los recibos de pago u otra prue-
ba que demuestre que el garante recuper los bienes objeto del
contrato de garanta mobiliaria, como consecuencia del pago del
monto total adeudado, as como de los gastos incurridos en el
procedimiento de ejecucin, de conformidad con lo sealado por
el artculo 72 de la Ley 1676/13. El (los) documento(s) que se apor-
ten al notario como prueba de la extincin de las obligaciones se-
rn protocolizados.
El notario deber comunicar al (los) acreedor(es) garantizado(s)
la solicitud elevada por el garante o deudor. La norma concreta-
mente no seala cundo ni cmo debe hacerse esta comunica-
cin, pero de la interpretacin del inciso 4 del artculo 76 de la Ley
1676/13, deber entenderse que es de la misma forma que el deu-
dor o garante hace la solicitud, o sea, por escrito.
Comunicada la solicitud por el notario al (los) acreedor(es)
garantizado(s), este(os), dentro de los quince das (15) siguientes,
podr(n), de forma oral o por escrito, confirmar el cumplimiento
del total de la obligacin garantizada. En este caso, el notario dar
fe de estas manifestaciones y extender al deudor o al garante
seguirn las reglas que a continuacin se expresan:
1) Cuando el plazo sea de horas, comenzar a contarse a partir del primer segun-
do de la hora siguiente y se extender hasta el ltimo segundo de la ltima hora
inclusive.
2) Cuando el plazo sea de das, se excluir el da en que el negocio jurdico se haya
celebrado, salvo que de la intencin expresa de las partes se desprenda otra cosa.
3) Cuando el plazo sea de meses o de aos, su vencimiento tendr lugar el mismo
da del correspondiente mes o ao; si este no tiene tal fecha, expirar en el ltimo
da del respectivo mes o ao. El plazo que venza en da feriado se prorrogar hasta
el da siguiente. El da de vencimiento ser hbil hasta las seis de la tarde.
Pargrafo 1.o.Los plazos de das sealados en la ley se entendern hbiles; los con-
vencionales, comunes.
Pargrafo 2.o.Los plazos de gracia concedidos mediante acuerdo de las partes, con
anterioridad al vencimiento del trmino, se entendern como prrroga del mismo.
694 el registro mercantil en colombia
copia de la protocolizacin, que deber el deudor o garante adjun-
tar al formulario de cancelacin de la inscripcin de la garanta.
En caso de que el (los) acreedor(es) garantizado(s), dentro del
plazo anterior, niegue(n) la cancelacin o guarde(n) silencio, el no-
tario remitir la solicitud, acompaando los documentos que hayan
aportado las partes, a la autoridad jurisdiccional competente para
que mediante proceso verbal sumario decida lo que corresponda.
Seala la norma que el notario responder de los daos y per-
juicios que sus actuaciones irregulares causen.
Ante la Superintendencia de Sociedades. Este procedimiento est
contemplado en el artculo 28 del Decreto 400 de 2014 (confrntese
artculo 2.2.2.4.29 Decreto 1074 de 2015). En primer trmino, y ante
el pago o la enajenacin de los bienes objeto de la garanta que ha-
yan extinguido las obligaciones garantizadas, el garante deber, por
comunicacin escrita, solicitar al (los) acreedor(es) garantizado(s) el
cumplimiento de la obligacin de inscripcin de los formularios de
modificacin o de cancelacin de la inscripcin inicial.
La comunicacin escrita ser remitida electrnicamente a la direccin
reportada en el formulario de inscripcin inicial.
Si transcurridos quince (15) das contados a partir del da siguiente de la
comunicacin electrnica, el (los) acreedor(es) garantizado(s) no accede(n) a
la peticin realizada por el (los) garante(s), este(os) podr(n) presentar ante
la Superintendencia de Sociedades la solicitud de orden de modificacin o
cancelacin de la inscripcin en el Registro de Garantas Mobiliarias.
De ser aceptada la solicitud por la Superintendencia de Sociedades,
esta inscribir una alerta en el Registro de Garantas Mobiliarias acerca del
inicio del procedimiento; aquella permanecer en dicho registro hasta su
culminacin, momento en el que esta superintendencia cancelar la alerta.
La Superintendencia de Sociedades dar traslado al acreedor garanti-
zado por el trmino de diez (10) das a fin de que controvierta los hechos en
que se funde la solicitud aportando las pruebas a que haya lugar.
Vencido este trmino, y dentro de los diez (10) das siguientes, se adop-
tar la decisin pertinente. La Superintendencia de Sociedades, en ejercicio
de sus facultades legales y de encontrarlo procedente, podr inscribir la can-
celacin o modificacin de la inscripcin de la garanta e impondr las san-
ciones cuando corresponda.
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 695
de Reforma Tributaria que inciden en la legislacin registral
El (los) acreedor(es) garantizado(s) tendr(n) la facultad de efectuar las
modificaciones o cancelaciones en cualquier momento antes de finalizar el
trmite.
2.12 Registro de los formularios de ejecucin
y restitucin de la garanta
Para efecto de comenzar el procedimiento de ejecucin y pago de la garan-
ta oponible inscrita en el Registro de Garantas Mobiliarias, de conformidad
con los procedimientos de ejecucin y ejecucin especial previstos en los
artculos 60, 61 y 65 de la Ley 1676 de 2013, el (los) acreedor(es) garantizado(s)
deber(n) inscribir un formulario de ejecucin que contenga los requisitos
establecidos en el artculo 30 del Decreto 400 de 2014 (confrntese con el
artculo 2.2.2.4.31 del Decreto 1074 de 2015).
Para comenzar cualquiera de los procesos de ejecucin de la garanta
mobiliaria, el (los) acreedor(es) garantizado(s) deber(n) adjuntar al formu-
lario de registro de ejecucin una copia del contrato de garanta o una ver-
sin resumida del mismo firmada por el garante.
El formulario de ejecucin debidamente diligenciado e inscrito en el
Registro de Garantas Mobiliarias presta mrito ejecutivo para iniciar el pro-
cedimiento y tendr los efectos de notificacin del comienzo de la ejecucin.
Finalizados los procesos de ejecucin o realizado el pago por el deudor
o el garante, y una vez canceladas todas las obligaciones garantizadas, debe-
r el (los) acreedor(es) garantizado(s) inscribir un formulario de registro de
terminacin de la ejecucin, sin perjuicio de los trmites que pueda iniciar el
(los) deudor(es) o el (los) garante(s) ante notario o ante la Superintendencia
de Sociedades para la cancelacin del registro de la garanta mobiliaria.
Para efectos de iniciar el procedimiento de restitucin de bienes mue-
bles objeto de contrato de comodato precario derivado de una fiducia en ga-
ranta que se ha hecho oponible por la inscripcin en el Registro de Garantas
Mobiliarias, el acreedor garantizado deber inscribir un formulario de ini-
ciacin del proceso de restitucin, de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 77 de la Ley 1676 de 2013, e incorporar la informacin contenida en
el artculo 32 del Decreto 400 de 2014 (confrntese con el artculo 2.2.2.4.33
del Decreto 1074 de 2015).
696 el registro mercantil en colombia

2.13 Registro de garantas surgidas por ministerio

de la ley
Los gravmenes judiciales y tributarios de que trata el artculo 9 de la Ley
1676 de 2013, para efectos de prelacin, debern ser inscritos en el Registro
de Garantas Mobiliarias, para lo que el (los) acreedor(es) garantizado(s)
deber(n) adjuntar la orden debidamente ejecutoriada de la autoridad ju-
dicial o administrativa competente o de la autoridad fiscal que constituye
el gravamen.
Seala expresamente la norma que para el caso de los gravmenes ju-
diciales o tributarios, los derechos y obligaciones otorgados a los acreedores
garantizados por la Ley 1676 de 2013 y por el Decreto 400 de 2014, sern
ejercidos por el beneficiario del gravamen judicial o por la autoridad fiscal
nacional, departamental, distrital y municipal, segn corresponda, quienes
debern efectuar el registro.

Bibliografa
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Revista Dinero. (2014). Ley de Garantas Mobiliarias dispara crditos.
Recuperado de http://www.dinero.com/economia/articulo/
creditos-aumentan-ley-garantias-mobiliarias/193869
Esta obra se termin de imprimir en Medelln, octubre de 2016.