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La sociedad unipersonal en la Ley 26.

994: los riesgos de un rgimen abierto

por Marcelo Roitbarg

(en Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones, N 275 Nociembre-Diciembre 2015,


p.1687/1704)

1. Planteo del tema

La Ley N26.994 aprobatoria del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, introdujo


modificaciones en varias de las leyes complementarias del Cdigo de Comercio.
En la Ley de Sociedades Comerciales N19.550, que pas a llamarse Ley
General de Sociedades, la innovacin ms importante es que se ha receptado en
nuestro sistema legal la figura de la sociedad unipersonal.
El nuevo texto del art.1 expresa: Habr sociedad si una o ms personas en
forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a
realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o
servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas. La sociedad
unipersonal slo se podr constituir como sociedad annima. La sociedad
unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal.
En los Fundamentos del Anteproyecto la Comisin Redactora explica: Se recepta
la sociedad de un solo socio. La idea central no es la limitacin de
responsabilidad, sino permitir la organizacin de patrimonios con empresa
objeto-, en beneficio de los acreedores de la empresa individual de un sujeto con
actividad empresarial mltiple. En esto se han seguido, con alguna innovacin,
los lineamientos de anteriores Proyectos de Unificacin, y la lnea general
propiciada por la doctrina. La Comisin consider conveniente dejar esta norma
en el mbito societario y no incluirla como norma general en materia de personas
jurdicas, como tambin se propuso. La razn fundamental es que se trata de un
fenmeno fundamentalmente societario y no se da en las asociaciones,
fundaciones u otras personas jurdicas privadas que no son sociedades
comerciales. Tambin se ha considerado conveniente limitar la cuestin a una
norma permisiva, dejando librado a la iniciativa privada el resto de los desarrollos.
Por ello se ha omitido una regulacin ms detallada, que podra obstaculizar la
utilizacin del instituto. Adems, cabe tener en cuenta que la mayora de los
problemas que se pueden presentar, tienen solucin con las reglas generales.
Dos primarias conclusiones pueden extraerse del texto transcripto:

1
1. El objetivo de adoptar la figura de la sociedad unipersonal no es la
limitacin de la responsabilidad del empresario individual, sino permitir la
organizacin de patrimonios con empresa.
2. El procedimiento de receptar el nuevo instituto mediante una norma
permisiva apunta a dejar librado el resto de los desarrollos posibles a la
iniciativa privada.
Ambas conclusiones son graves, en la medida que introducen en el tema
societario -opinado, pero, en definitiva, bastante pacfico- un ariete capaz de
romper la armona del sistema.
A continuacin, desarrollaremos las bases de nuestro argumento.
2. La sociedad unipersonal como forma de limitar la responsabilidad del
empresario individual
El problema de la limitacin de la responsabilidad del empresario individual ha
sido una preocupacin constante en la doctrina nacional desde hace ms de
setenta aos. Las posturas en torno a la cuestin no son ni han sido pacficas,
sino que, por el contrario, han dado lugar a posiciones encontradas, a encendidas
disputas, a lucimientos eruditos y tambin a defensas vehementes.
Nuestros ms importantes comercialistas y algunos civilistas de nota han tomado
posicin, lo que ha enriquecido el debate y mantenido vigente la cuestin.
En un primer momento de tal evolucin se vio en el intento de limitacin de
responsabilidad del empresario individual una verdadera incitacin al fraude a los
acreedores, confundindose argumentos jurdicos con otros de base moral.
Luego, la doctrina mayoritaria se inclin por la limitacin de responsabilidad,
aunque con serios disensos en lo referente al mejor modo de materializarla; esto
es, mediante la inclusin en nuestro rgimen del instituto de la empresa individual
de responsabilidad limitada o por medio de la incorporacin de la figura de la
sociedad unipersonal.
En los ltimos aos, quizs por influencia de la legislacin europea, puede decirse
que ha terminado por imponerse en doctrina la posicin que ve en la "sociedad de
un solo socio" la va idnea para alcanzar la limitacin de responsabilidad del
empresario individual. A tal punto es esto as, que todos los proyectos legislativos
orientados a la unificacin de la legislacin civil y comercial y a la reforma de la
Ley de Sociedades Comerciales, elaborados en nuestro pas a partir de 1987, han
previsto la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad annima
unipersonales.

2
Creo que Le Pera, en opinin verdaderamente anticipatoria, vertida un par de
aos despus de la sancin de la Ley 19.550, sintetiza claramente la postura de
quienes bregaban por incorporar la sociedad de un solo socio a nuestro sistema
legal: Una vez aceptado el principio (que, como dijimos, no se impuso sin una
gran controversia pblica) segn el cual dos o ms personas, mediante el
cumplimiento de ciertas formas, pueden limitar su responsabilidad por la actividad
econmica o comercial que realicen a los bienes que hubieren aportado, ninguna
diferencia sustancial desde el punto de vista valorativo parece resultar de la
circunstancia de que esas personas sean dos o ms de dos, o slo una, tanto en
el momento inicial (de constitucin del ente) como luego, durante su
subsistencia. Pero la principal dificultad en la aceptacin de las sociedades
unipersonales...resultaba de consideraciones tericas o conceptuales
derivadas de la naturaleza jurdica contractual que tradicionalmente se asignan a
las sociedades en general. La cuestin, as planteada, constituyose entonces en
una nueva encrucijada de la jurisprudencia de conceptos en que sta se coloc a
s misma por su olvido del carcter meramente clasificatorio de los conceptos
utilizados, en una aplicacin de lo que Heck denomin mtodo de inversin. Por
este mtodo de inversin, que durante el siglo pasado y comienzos del presente
domina el estilo de la ciencia del derecho continental, se pretende que la
subsuncin de una figura dentro de un gnero clasificatorio (concepto) de grado
superior determina la definicin y el contenido de la figura subsumida, cuando lo
cierto es por el contrario- que el contenido de una figura es lo que debera
determinar su definicin y su clasificacin. Trasladando esto a la cuestin en
anlisis, correspondera, entonces, establecer de manera independiente la
conveniencia o no de aceptar el hecho de las sociedades unipersonales; si la
respuesta debiera ser afirmativa, y si esta respuesta fuera incompatible con la
clasificacin de las sociedades como contratos, la alternativa abierta es, o
redefinir los contratos, o excluir a las sociedades del gnero contratos, dndoles
otra ubicacin sistemtica en la pirmide conceptual...En este desarrollo el
reconocimiento de las sociedades unipersonales debi enfrentar adems la
adversa circunstancia de que la expresin sociedad o, de manera ms general,
asociacin, en el lenguaje natural y uso corriente, parece llevar implcita la
connotacin de que por lo menos dos personas se han unido, como rezan
nuestras frmulas legales. Esta dificultad, sin embargo, no debera resultar
insalvable en una cultura jurdica que tiene la fortuna de arrancar y nutrirse de un

3
derecho romano que fue elaborado, justamente, como un sistema en
movimiento, que tomaba expresiones del lenguaje comn y las someta a
paulatinos desplazamientos y transmutaciones de sentido hasta convertirlas en
trminos de arte, que luego eran revertidas al uso corriente con su nueva
adjudicacin de sentido. Pero si bien las dificultades conceptuales, sistemticas
y semnticas, que provoca el reconocimiento de las sociedades unipersonales
difcilmente pueden ser exageradas, ellas no agotan la explicacin de las
resistencias a la admisin de la figura. Ya a fines del siglo pasado la
jurisprudencia inglesa indic un camino por el cual, en este punto, puede
realizarse la concesin a las necesidades que interesa regular manteniendo una
apariencia formal de pluralidad que provisionalmente permita aquietar las
demandas de la teora contractualista (tradicionalmente formulada) en la cual
fuimos enseados1.
Fargosi, por su parte, quien haba sido integrante de las Comisiones Redactoras
de los proyectos que luego se convirtieron en las leyes N 19.550 y N22.903, en
un artculo de doctrina publicado en 1989 2, expresaba: Las lneas que siguen,
que no pretenden ir ms all de una mera exposicin, estn dirigidas a tocar un
tema que ha sido conflictivo en el Proyecto de ley de unificacin de la legislacin
civil y comercial de la Nacin...es decir, la admisibilidad en el rgimen jurdico
argentino de las comnmente denominadas sociedades unipersonales. En
especial, respecto de quien escribe estas lneas, la cuestin presentaba una
peculiar significacin ya que la participacin en las comisiones redactoras de las
hoy leyes 19.550 y 22.903 poda presentarse como una abjuracin de posiciones
anteriormente sostenidas, mxime que en su momento fuimos propiciadores de la
adopcin en nuestro medio de la teora del contrato plurilateral, o sea, en
definitiva, la lnea que respecto del acto constitutivo de las sociedades adopt la
legislacin vigente.
Con cita de Girn Tena, agrega Fargosi, ...creemos que en el estadio actual de la
evolucin del orden jurdico se debe abandonar el esplndido aislamiento de las
elaboraciones exclusivamente cientificistas para atisbar la realidad sustante,
cuanto sincerar el orden legal, porque si los abogados procuran superar las
omisiones o imperfecciones de la ley, como sus inadecuaciones con los datos de

1
Le Pera, Sergio, Cuestiones de Derecho Comercial Moderno, Astrea, Buenos Aires, 1974, pgs.96/99.
2
Fargosi, Horacio P., Anotaciones sobre la sociedad unipersonal, ED T.1989-E, Sec. Doctrina,
pgs.1028/1031.

4
la realidad, el orden jurdico debe impartir impulsos o incentivos posibles al cuerpo
social, toda vez que asume la funcin de instrumentarlo de rdenes factibles.
Este sinceramiento prosigue- ...es constatable a travs de soluciones arbitradas
en el campo societario y que no se compadecen con los que hubiesen
correspondido conforme criterios dogmticos o cientificistas. Enseguida Fargosi
da algunos ejemplos de tal sinceramiento: 1. La exclusin de un socio o la
continuacin de la sociedad en caso de fallecimiento de uno de ellos,
notoriamente han respondido a exigencias vinculadas con la conveniencia de
mantener la vida de la empresa, apartndose as de pautas tpicas de una
relacin de naturaleza contractual, cuanto tambin de las prescripciones sobre los
pactos de herencia futura... 2. El Cdigo de Comercio, en su art.318, exiga
(inc.1) que los asociados fueran diez, por lo menos, lo cual gener una posicin
divergente en la doctrina en orden a si la reduccin a un nmero inferior durante
la vida de la sociedad comportaba o no una causal disolutoria. Si bien Fernndez,
Garo y Cmara entendieron que en estas hiptesis se daba un supuesto de
disolucin, Segovia se mostraba contrario a esta forma de interpretar los alcances
del art.318 y Halpern, si bien no defini una postura especfica, record que la
Inspeccin General de Justicia admita la supervivencia de la sociedad porque el
nmero mnimo de diez socios era considerado un requisito de la constitucin
pero no del funcionamiento... 3. En materia de transformacin, es virtualmente
pacfica la doctrina en el sentido que existe una continuidad del sujeto no obstante
el cambio de tipo legal. Sin embargo, tambin se ha sealado por Colombres que
ello no es lo tcnicamente correcto, porque lo nico sustante en la sociedad
transformada es la empresa, generndose una cierta hipstasis de la
personalidad... Resulta, entonces, que son variadas las soluciones que en materia
societaria se arbitran por va de la simplificacin de procedimientos en procura de
una mayor plasticidad del orden jurdico y de sincerar la realidad econmica,
desplazando elaboraciones cientificistas.
En tal contexto y con los antecedentes de los proyectos de reforma, resultaba
lgico que el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin optara por incluir como parte
de las reformas de la legislacin complementaria vigente la figura de la sociedad
unimembre. Sin embargo, el sustento de la novedad legislativa, tal como se
expresa en los Fundamentos del Anteproyecto, no ha sido la bsqueda de la
limitacin de la responsabilidad del empresario individual sino permitir la
organizacin de patrimonios con empresa.

5
La pregunta que inmediatamente surge es por qu el apartamiento tan drstico
de las soluciones contenidas en los proyectos de reforma anteriores?, los cuales,
aun no especificndolo, al incluir como posibilidad a la sociedad de
responsabilidad limitada unipersonal, apuntaban claramente a la limitacin de
responsabilidad del empresario individual.
Trataremos de contestar a dicho interrogante, para lo cual comenzaremos con un
escueto anlisis los proyectos de reforma.
3. La sociedad unipersonal en los proyectos de reforma
3.1. Proyecto de ley de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial de
la Nacin

A mediados de julio de 1987 la Cmara de Diputados de la Nacin aprob el


Proyecto de Legislacin Civil y Comercial de la Nacin, que unificaba las
obligaciones civiles y comerciales3. El Proyecto, al citado fin, derogaba el
Cdigo de Comercio, creando un cuerpo normativo nico en el Cdigo Civil. En
materia societaria, se introducan importantes modificaciones en el rgimen del
contrato de sociedad regulado en el Cdigo Civil, y se derogaban o sustituan
diversos artculos de la Ley de Sociedades Comerciales.

En la ltima parte de las Notas Explicativas que acompaaban al Proyecto,


bajo el ttulo Las modificaciones a la Ley 19.550, se expresaba:...2. La
definicin de sociedad es adaptada a la posibilidad de que algunas de las
sociedades reguladas en el Captulo II de esa ley sean constituidas o funcionen
con un solo socio...8. Se permite la constitucin por acto nico de una sociedad
annima con un solo fundador. Una nica persona fsica puede tambin
constituir una sociedad de responsabilidad limitada. En el caso de sociedades
de este tipo la reduccin a uno del nmero de socios no produce su disolucin.

Con el objeto de dar cabida al nuevo instituto, el Proyecto adaptaba el concepto


del art.1 de la L.S., mediante la siguiente redaccin: Habr sociedad a los
fines de esta ley cuando una o ms personas, en forma organizada conforme a
uno de los tipos previstos en su Captulo II, se obliguen a realizar aportes para
aplicarlos a la produccin de bienes o servicios, participando de los beneficios y
soportando las prdidas. Las disposiciones de esta ley slo se aplican a los
tipos legislados en su Captulo II.

3
La Comisin Especial Redactora, presidida por el Diputado Osvaldo Camisar, fue asesorada por una
comisin de juristas integrada por los Dres. Hctor Alegra, Atilio A. Alterini, Jorge H. Alterini, Miguel C.,
Araya, Francisco A. de la Vega, Horacio P. Fargosi, Sergio Le Pera y Ana Isabel Piaggi.

6
Tambin se adaptaban las redacciones de los arts.94, 146 y 165.

El art.94, en el texto propuesto, estableca: La sociedad se disuelve...8. Por


reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se le incorporen nuevos
socios en el trmino de tres (3) meses. En ese lapso el socio nico ser
responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas.
Lo dispuesto precedentemente no ser aplicable cuando el socio nico lo sea
de una sociedad annima o de responsabilidad limitada.

El art.146 del Proyecto, al caracterizar a las sociedades de responsabilidad


limitada, dispona: El capital se divide en cuotas; los socios limitan su
responsabilidad a la integracin de las que suscriban o adquieran, sin perjuicio
de la garanta a que se refiere el artculo 150. Nmero mximo de socios: El
nmero de socios no exceder de cincuenta. Constitucin por un nico socio:
Puede ser constituida por un nico socio si ste es una persona fsica....

El art.165, referido a la constitucin y forma de la sociedad annima,


estableca: La sociedad se constituye por instrumento pblico y por acto nico
o por suscripcin pblica. Puede ser constituida por acto nico por un solo
socio, sea ste persona fsica o jurdica.

Moeremans, favorable a la admisin en nuestro derecho del instituto de la


sociedad unipersonal, estimaba que la solucin incluida en el Proyecto de
Unificacin era positiva, en la medida que poda servir de instrumento para
lograr una intensificacin de la actividad productiva en nuestro pas, sobre todo
de los pequeos y medianos empresarios y ser til para asegurar la
continuidad de una empresa unipersonal y su direccin en el caso de muerte
de su titular. Asimismo, poda llevar al sinceramiento de empresas que de
hecho son unipersonales aunque guarden la forma societaria. Estimaba que
desde el punto de vista terico no exista ningn impedimento jurdico para que
el legislador pudiera prever la posibilidad de crear una persona jurdica
mediante un negocio jurdico unilateral que tuviera adems la caracterstica de
ser un negocio de organizacin. Entenda, no obstante, que la recepcin de la
sociedad unipersonal exiga una adaptacin de la legislacin societaria, pues
ella haba sido dictada teniendo en mira sociedades plurales. Tambin exiga
que se intensificaran las medidas destinadas a la proteccin del capital social,
que deba quedar reservado para satisfacer a los acreedores sociales, ya que
stos no gozan de la proteccin refleja derivada de la salvaguarda de los

7
derechos de las minoras en el campo societario. La finalidad de las
disposiciones del Proyecto deba centrarse en la necesidad de disciplinar,
regular, entrar parmetros de certidumbre, arrojar transparencia a un fenmeno
patrimonial lcito, de forma tal que sin vedarlos, sin prohibirlos, pero al mismo
tiempo sin ignorarlos, se compatibilizaran dos valores imprescindibles de la
vida jurdica: libertad y seguridad o certeza 4.

3.2. Anteproyecto de Reformas a la Ley de Sociedades Comerciales de


1991 5

Con relacin al tema que nos ocupa, el Anteproyecto modificaba el texto del
art.1 de la L.S.: Habr sociedad a los fines de esta ley cuando una o ms
personas, en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en el
captulo II de este ttulo I, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la
produccin o intercambio de bienes o servicios, o a la inversin, participando
de los beneficios y soportando las prdidas...Slo las sociedades de
responsabilidad limitada y annimas pueden ser constituidas por una sola
persona fsica o jurdica.

Para posibilitar la formacin de S.R.L. o S.A. inicialmente unipersonales, el


art.4 prevea:El acto por el cual se constituya o se modifique una sociedad, se
otorgar por instrumento pblico o privado, y el art.5 tambin se refera al
acto constitutivo o modificatorio cuando trataba de su inscripcin registral.

El texto propuesto para el art.94 era el siguiente:La sociedad se disuelve:...8)


Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen
nuevos socios en el trmino de tres meses. En este lapso el socio nico ser
responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas.
Quedan excluidas de este inciso las sociedades de responsabilidad limitada y
las annimas....
6
3.3. El Proyecto de Cdigo Unificado de 1993
4
Moeremans, Daniel E., Recepcin de la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada en el proyecto
de unificacin civil y comercial en la Argentina. Proteccin de los acreedores, en RDCO, Ao 23, ene.-jun-
90, N133-135, Depalma, Buenos Aires. 1990, pgs.194/195.
5
La Comisin, creada por Resolucin N465/91 del Ministerio de Justicia estuvo integrada por los Dres.
Edgardo M. Alberti, Miguel A. Araya., Horacio P. Fargosi, Sergio Le Pera, Hctor Mairal, Efran Richard y
Ana Isabel Piaggi.
6
La Comisin Federal, designada por la Comisin de Legislacin General de la Cmara de Diputados en
1992, estuvo integrada por los Dres. Hctor Alegra, Jorge H. Alterini, Miguel C. Araya, Mara A. De Dur,
Alberto Azpeita, Alberto J. Bueres, Osvaldo Camisar, Marcos M. Crdoba, Rafael Manvil, Jorge Mosset
Iturraspe, Nstor A. Solari, Flix Trigo Represas, Ernesto Wayar, Enrique Banchio, Luis Mosset de Espans,
Juan C. Palmero, Efran Hugo Richard y Ana Isabel Piaggi.

8
En la reforma al art.1 de la Ley de Sociedades, se incluyeron tres importantes
novedades: a) por un lado se elimin la referencia a la sociedad comercial en
un todo de acuerdo con la pautas de unificacin legislativa dentro de las que se
enmarcaba el proyecto; b) se elimin tambin la referencia a que la sociedad,
para ser tal, deba constituirse conforme a uno de los tipos previstos en la ley
(la iniciativa responda a la circunstancia de que la propia ley reconoca
sociedades sin una tipificacin estricta, como era el caso de las sociedades
irregulares y de hecho), y c) siguiendo lineamientos de la doctrina y de parte de
la legislacin comparada, se permitan sociedades annimas y de
responsabilidad limitada constituidas por una sola persona, fsica o jurdica.

Con referencia a la admisin de la sociedad unipersonal, la Exposicin de


Motivos del Proyecto expresaba: El tema ha merecido debate en la doctrina,
en punto a considerar si resultaba necesario crear un tipo especfico para estas
situaciones (p.ej., la figura de la limitacin de la responsabilidad del empresario
individual o la empresa individual de responsabilidad limitada), o bien era
conveniente admitir derechamente que la sociedad (o algunos tipos societarios)
poda constituirse por una sola persona, manteniendo el carcter tpico de la
clase de sociedad elegida (annima o de responsabilidad limitada). La
Comisin ha optado por esta ltima solucin. No slo milita en este aspecto la
opinin doctrinaria y leyes comparadas en este sentido, sino un elemento de
practicidad indudable: se evita constituir tipos especiales y prever farragosos
cuerpos legislativos, recurriendo sencillamente a tipos ya existentes, conocidos
y utilizados.

Se afirma por algunos -continuaba la Exposicin de Motivos- que la solucin


no es la ms adecuada, desde dos ngulos: para unos, porque se
desnaturalizara el concepto contractual de la sociedad al admitrsela
constituida por una sola persona. En realidad, la identificacin gentica de la
sociedad como contrato, puesta en duda por alguna doctrina no predominante,
no necesariamente predica que necesariamente ese momento gentico deba
siempre ser contractual para que surja un ente societario con los caracteres
que la ley le otorga. Es claro que cuando su origen sea contractual se
respetarn las cualidades emergentes de ese origen; cuando no lo sea, el
aspecto gentico se independizar de ese carcter; pero en ambos casos
podr reconocerse una sociedad con los caracteres tpicos de la clase

9
elegidaDel otro lado, se suele decir que ante la falta de pluralidad personal,
dejan de tener sentido ciertos institutos societarios. Esa inaplicabilidad resultar
de cada situacin particular, fctica, que no empece a la aplicacin del instituto
concreto en los casos en los que existan dos o ms socios, pero no invalida la
tipificacin de la figura societaria elegida. En efecto, las decisiones sociales
(p.ej., asambleas), debern practicarse igualmente, indicando la decisin del
nico socio y representando la voluntad del ente en los casos ocurrentes
Extremando el anlisis, podra decirse que las sociedades de un solo socio
(real), tienen ya tipicidad social, cuyo reconocimiento no debe detenerse slo
por pruritos tcnicos, los que hallan soluciones adecuadas con una inteligente
adaptacin7.

3.4. Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo Nacional de


1993 8
En la nota de elevacin dirigida al Ministro de Justicia, la Comisin expresaba:
Hemos procurado realizar el trabajo en los lmites que el decreto fijara para
esta etapa. Es decir, hemos circunscrito la labor al propsito de proyectar la
puesta al da y unificacin del rgimen de obligaciones y contratos civiles y
comerciales, tal como el Poder Ejecutivo lo anunciara en los considerandos del
decr. 2719/91 por el cual se vet la ley 23.042 que haba dado sancin a otro
proyecto en igual sentido, denominado Proyecto de Unificacin de la
Legislacin Civil y Comercial de la Nacin... . Y en lo atinente a las reformas
que propicia en materia comercial, agregaba:Al servicio de la unificacin de la
legislacin civil y comercial se han recogido diversas soluciones del derecho
mercantil que, por su dinmica, han marcado su impronta en el trfico y que
muy bien pueden considerarse, en la sociedad moderna, soluciones de
derecho comn. En el contexto de una legislacin que unifica los hoy
separados cdigos Civil y de Comercio y que, por ende, deroga este ltimo sin
perjuicio de la vigencia de las leyes especiales que en su hora se incorporaron
a l- se ha tratado de traducir normativamente la realidad negocial y las
necesidades que debe atender un Cdigo nico.

7
La Exposicin de Motivos, saliendo al encuentro de las crticas que se centraban en la falta de pluralidad
personal, tambin expresa que la sociedad unipersonal permite que una sociedad annima y de
responsabilidad limitada nazcan con un solo socio e incorporen despus a otros; y a la inversa, sin modificar
su tipo ni exigir transformacin. La sencillez de la solucin no puede encontrar reparo slo en un concepto
terico que obligue a la pluralidad personal incluso all donde realmente no existe.
8
Los miembros de la Comisin, designados por Decreto N468/92, fueron Augusto Csar Belluscio,
Salvador Daro Bergel, Ada Rosa Kemelmajer de Carlucci, Sergio Le Pera, Julio Csar Rivera, Federico N.
Videla Escalada y Eduardo Antonio Zannoni.

10
Al igual que sus antecedentes inmediatos, el Proyecto introduce la figura de la
sociedad unipersonal y con dicho objetivo modifica el texto de unos pocos
artculos de la L.S.

En el art.1 reformado de la L.S., mantena el originario concepto de sociedad


comercial, introduciendo una mnima modificacin para posibilitar la sociedad
unipersonal: Habr sociedad comercial cuando una o ms personas en forma
organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a
realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o
servicios participando en los beneficios y soportando las prdidas.

El art.5 del Proyecto con la nueva redaccin propuesta, complementaba el


concepto: El acto o contrato constitutivo o modificatorio se inscribir en el
Registro Pblico de Comercio que corresponda por razn del lugar....

El art.10, en lo pertinente, estableca: Las sociedades de responsabilidad


limitada y las sociedades por acciones deben publicar por un da en el diario de
publicaciones legales correspondiente, un aviso que debe contener: a) En
oportunidad de su constitucin. 1) Nombre, edad, estado civil, nacionalidad,
profesin, domicilio, nmero de documento de identidad de los socios o del
constituyente....

En el art.11, referido al contenido del instrumento constitutivo, el inc.1) relativo


a los datos personales de los socios, inclua la frmula o del constituyente.

El art.18, que regulaba las sociedades de objeto ilcito, aclaraba que...ni los
socios ni el constituyente pueden alegar la existencia de la sociedad, ni aun
para demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la
divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas....

El art.94 en su nueva redaccin estableca: La sociedad se disuelve...8) Por


reduccin a uno del nmero de socios, salvo que la sociedad sea annima o de
responsabilidad limitada.

Los arts.146 y 165 posibilitaban la constitucin por acto nico de sociedades de


responsabilidad limitada de socio nico (persona fsica) y de sociedades
annimas unipersonales (persona fsica o jurdica).
9
3.5. El Proyecto de Cdigo Civil de 1998

9
Fue redactado por la Comisin designada por Decreto 685/95, integrada por los Dres.Hctor Alegra, Atilio
Anbal Alterini, Jorge Horacio Alterini, Mara Josefa Mndez Costa, Julio Csar Rivera y Horacio Roitman.

11
En los Fundamentos del Proyecto, en el pargrafo 333 relativo a Legislacin
Complementaria Sociedades, se expresa: Las previsiones comprendidas en
este tpico son comunes a las que acompaaron al Proyecto de la Comisin
Federal sobre el tema, razn por la cual nos permitimos reproducir los
fundamentos entonces vertidos, en lo pertinente, para evitar que eventuales
diferencias involuntarias puedan aparecer como una intencin divergente de los
proyectistas.

El Proyecto, entonces, en nada innov respecto de lo propiciado en materia


societaria por la denominada Comisin Federal, que redact el Proyecto de
Cdigo Unificado de 1993; de ah que no nos detengamos en los fundamentos
y pasemos directamente al articulado implicado.

El Proyecto para hacer viable el instituto de la sociedad unipersonal, originaria


y sobreviniente (limitado a las sociedades annimas y de responsabilidad
limitada), modific los arts.1 y 94 de la Ley de Sociedades. La primera de las
disposiciones estableca: Hay sociedad cuando dos o ms personas en forma
organizada, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o
intercambio de bienes o servicios participando en los beneficios y soportando
las prdidas. Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades
annimas pueden ser constituidas por una sola persona humana o jurdica. En
tanto que el art.94 dispona: La sociedad se disuelve:...8 Por reduccin a uno
del nmero de socios, siempre que no se le incorporen nuevos socios en el
trmino de tres meses. En ese lapso el socio nico ser responsable ilimitada y
solidariamente por las obligaciones sociales contradas. Lo dispuesto
precedentemente no ser aplicable cuando el socio nico lo sea de una
sociedad annima o de responsabilidad limitada....
10
3.6. Proyecto de Ley de Sociedades Comerciales de 2005

En lo que se refiere al punto en examen, el Proyecto sustituy el texto del art.1


de la L.S. por el siguiente: Hay sociedad comercial cuando dos o ms
personas, en forma organizada, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a
la produccin o intercambio de bienes o servicios destinados al mercado,
participando de los beneficios y soportando las prdidas...Las sociedades de

10
Fue elaborado por la Comisin de Estudio del Rgimen Legal de las Sociedades Comerciales y los Delitos
Societarios creada por Resolucin N112/02 del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, integrada por
los Dres. Jaime Luis Anaya, Salvador Daro Bergel y Ral Etcheverry.

12
responsabilidad limitada y las sociedades annimas pueden ser constituidas
por una sola persona.

Tanto el art.4, referido a la forma, como el 5, relativo a la inscripcin registral,


se referan al acto constitutivo y no al contrato de sociedad.

Se modificaba el texto del art.94 que, en lo pertinente, estableca: La sociedad


se disuelve:...8) Por reduccin a uno del nmero de socios o por reduccin de
los socios a una sola categora en los tipos sociales que requieren dos, siempre
que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres (3) meses. En ese
lapso el socio nico o los de la categora remanente sern responsables
ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas desde el
cese de la pluralidad, salvo lo dispuesto por los arts.140 y 145. Esta causal no
es aplicable a la sociedad annima ni a la de responsabilidad limitada, a menos
que el socio remanente sea una sociedad unipersonal....

La ltima parte del inciso trascripto deba relacionarse con el nuevo art.30
proyectado: Las sociedades pueden formar parte de sociedades del mismo
tipo o de otro, aun cuando difieran los regmenes de responsabilidad de sus
socios. Una sociedad unipersonal no puede ser socia de otra sociedad
unipersonal. Cuando esta situacin resulte de la reunin en una sola mano de
todas las participaciones de una sociedad que tena pluralidad de socios, las
unipersonales deben fusionarse o la participada disolverse a menos que una de
ellas incorpore nuevos socios en el trmino de tres (3) meses.

En la Exposicin de Motivos, la Comisin expresaba:Cabe reconocer la


razn que asiste a quienes reprochan que la denominacin de sociedad
alcance a la figura unipersonal,Pero toda vez que esta terminologa es
corriente en la muy extensa doctrina que se le ha dedicado y se encuentra
aplicada por la ya muy vasta legislacin extranjera que la ha adoptado,
especialmente a partir de su expansin promovida por el rgimen societario de
la Unin Europea, mencionarla de otra manera sera introducir un factor de
confusin. No menos razn asiste a quienes destacan en esta figura la
inconsistencia de la sociedad en su acepcin contractual. Sin embargo ello no
es bice para la posibilidad de aplicar sus normas en cuanto persona jurdica y
en la medida que resulta compatible con la disciplina de un patrimonio
separado, con las adaptaciones necesarias.

13
3.7. Conclusiones con relacin a los fundamentos de la sociedad
unipersonal en los proyectos de reforma

Ninguno de los proyectos de reforma de la Ley de Sociedades Comerciales, ni


de unificacin de la legislacin civil y comercial antes vistos, menciona otra
justificacin de la admisin del instituto de la sociedad unipersonal que no sea
la de limitar la responsabilidad del empresario individual, sin embargo, en sus
obras y artculos de doctrina, algunos de quienes haban formado parte de las
comisiones de trabajo, no dudaban en resaltar las ventajas de un segundo
objetivo, no explicitado en los fundamentos de los proyectos.

Piaggi de Vanossi refiere que la limitacin de la responsabilidad del empresario


individual, objetivo primario a que apunta la teora de la sociedad unipersonal,
no explica el uso intensivo de las sociedades unipersonales en los complejos
industriales de mayor extensin. La sociedad unipersonal permite la limitacin
de la responsabilidad del empresario individual, viabiliza la independencia de
cada explotacin, los fenmenos de centralizacin y descentralizacin, la
organizacin de conjuntos econmicos, aspectos de management y grupos
empresarios; conectados en el problema de las sociedades dominantes y
subsidiarias. Facilita las subsidiarias totalmente controladas y el fenmeno de
los grupos con direccin unitaria. La diversificacin de la produccin y la
concentracin econmica y financiera encuentran as un instrumento eficaz;
que supone la existencia de: a) independencia jurdica de cada una de las
sociedades que lo integran; b) control caracterizado por la relacin
11
denominacin-dependencia; c) direccin unificada .

La nueva doctrina espaola, de algn modo, sintetiza ambas finalidades del


instituto poniendo de resalto que la sociedad de capital unipersonal, como
estructura organizativa de impronta patrimonialista y sujeto jurdico autnomo,
facilita una amplia gama de fines econmicos y jurdico-polticos, que
responden a objetivos e intereses de muy distinto signo. Se destaca que en el
mbito de las pequeas y medianas empresas la sociedad de socio nico hace
posible la organizacin de la empresa individual de responsabilidad limitada y
la limitacin de la responsabilidad del empresario individual al patrimonio de
explotacin, que ya no ser un patrimonio separado del empresario, sino un

11
Piaggi de Vanossi, Ana Isabel, Estudios sobre la sociedad unipersonal, Depalma, Buenos Aires, 1997,
pgs.205/6.

14
patrimonio autnomo perteneciente a un sujeto de derecho diferente. De esa
forma, la sociedad unipersonal permite proteger el patrimonio privado del
empresario (socio nico) de las consecuencias derivadas del riesgo
empresarial, gracias a la severa separacin patrimonial entre las esferas
particular y societaria y a las normas jurdico-societarias que permiten la
institucin y conservacin de un fondo de responsabilidad mnimo que, junto
con las condiciones adecuadas de publicidad, servir como cifra ltima de
garanta a los acreedores de la sociedad. Pero no es ste el nico efecto
beneficioso que procura el empleo de la forma societaria unipersonal, sino que
a su lado se manifiestan otras muchas aplicaciones prcticas derivadas de la
plena independencia subjetiva y patrimonial de la sociedad unipersonal
respecto a su socio nico: la admisin de la unipersonalidad en el mbito de la
sociedad de capital coadyuva a la continuidad de la empresa social, a su
subsistencia y funcionamiento regular en el trfico, ms all de las
contingencias personales o de la propia vida de su fundador. En la misma lnea,
la sociedad unipersonal facilita la transmisin unitaria de la empresa y, por
tanto, su conservacin ntegra, mediante la cesin onerosa o gratuita, Inter
vivos o mortis causa, de todas las acciones o participaciones de la sociedad
a uno o varios terceros. Por ltimo, no es menor la incidencia de la sociedad
unipersonal en el campo de las grandes empresas, a pesar de que
prcticamente la generalidad de la doctrina prefiere restringir su aplicacin a
las PYMES, fundndose en las causas originarias del fenmeno como un
instrumento de limitacin de responsabilidad del empresario individual. Resulta
especialmente importante su capacidad para la formacin de grupos de
sociedades, contribuyendo desde el punto de vista tcnico-jurdico al
movimiento de concentracin empresarial caracterstico del Estado
postindustrial. As pues, la sociedad unipersonal constituye un mecanismo ideal
para procurar autonoma funcional y estructural a distintos sectores de
actividad en empresas de importantes dimensiones; facilita la desmembracin
de la actividad y la divisin del riesgo en grandes conglomerados
empresariales, permitiendo, en suma, la autonoma a nivel tcnico,
administrativo y financiero de distintas secciones empresariales dentro de una
misma unidad econmica. La sociedad de capital unipersonal, adems de

15
constituir un instrumento jurdico para la organizacin de empresas, se muestra
12
como una tcnica para la gestin unitaria de patrimonios .

Como conclusin podemos extraer que, si bien los proyectos de reforma se


orientaron a ver en la sociedad unimembre un medio para alcanzar la limitacin
de la responsabilidad del empresario individual, a la par, gran parte de la
doctrina comercialista, valor la versatilidad del instituto para favorecer la
organizacin de empresas y la gestin unitaria de patrimonios.

Como veremos, la Ley N26.994 con las modificaciones introducidas en el


rgimen general de las sociedades, especficamente en lo que a la sociedad de
un solo socio se refiere, desech de plano los antecedentes de reforma, para
crear un sistema abierto que genera ms dudas que certezas.

4. El rgimen vigente de la sociedad unipersonal

Todos los antecedentes que hemos analizado, hacan extensivo el rgimen de la


sociedad de socio nico tanto a las sociedades de responsabilidad limitada, como
a las annimas, lo que hace pensar que, en todas las reformas estuvo siempre
presente la segunda finalidad (no expresada), es decir, aquella orientada a
favorecer la concentracin empresaria y la unidad de mando. Si esto no fuera as,
lo lgico hubiera sido que la sociedad unipersonal quedara limitada
exclusivamente a las sociedades de responsabilidad limitada, que es el nico tipo
societario que, por sencillez de forma y bajo costo se muestra apto para limitar la
responsabilidad del pequeo y mediano empresario.

La Comisin Redactora, tal como lo expres en los Fundamentos del


Anteproyecto, no tuvo como idea central la limitacin de responsabilidad, sino
permitir la organizacin de patrimonios con empresa objeto-, en beneficio de los
acreedores de la empresa individual de un sujeto con actividad empresarial
mltiple.

De la frase entrecomillada se desprende claramente que no ha sido el objetivo de


la nueva figura alcanzar la limitacin de la responsabilidad del empresario
individual.

Tambin queda claro que, aunque se exprese lo contrario en los Fundamentos del
Anteproyecto, no se han seguido los lineamientos de anteriores Proyectos de
Unificacin, ni tampoco la lnea general propiciada por la doctrina.
12
Carbajo Cascn, Fernando, La sociedad de Capital Unipersonal, Editorial Aranzadi, Navarra, 2002,
pgs.59/61.

16
Para la mejor exposicin, abordaremos distintos aspectos de la regulacin del
nuevo instituto.

4.1. La sociedad unipersonal slo se podr constituir como sociedad


annima

La ltima parte del art.1 LGS dispone: La sociedad unipersonal no puede


constituirse por una sociedad unipersonal. Surge un interrogante: si la sociedad
unipersonal slo puede constituirse como annima, por qu la parte final del
artculo no expresa que la sociedad unipersonal no puede constituirse por una
sociedad annima unipersonal? La respuesta cae por su propio peso: porque
pueden existir sociedades unipersonales sobrevenidas tales que no sean
annimas. Tales sociedades, entonces, no podrn constituir una sociedad
annima unipersonal.

Estas son algunas de las cosas que ocurren cuando, como se expresa en los
Fundamentos del Anteproyecto, se decide no incluir una regulacin ms detallada,
porque ello podra obstaculizar la utilizacin del instituto y, en cambio, se
considera conveniente limitar la cuestin a una norma permisiva, dejando
librado a la iniciativa privada el resto de los desarrollos.

Sin lugar a dudas que la iniciativa privada har el resto, en el afn de sacar el
mayor provecho del nuevo instituto. Pero existe algo que no se ha previsto o que,
si fue pensado, se ha minimizado en sus consecuencias: las autoridades de
contralor en materia societaria son locales y lo que puede ser aceptado en una
jurisdiccin, puede ser rechazado en otra.

Volviendo a la sociedad annima unipersonal, su denominacin social contendr


la expresin sociedad annima unipersonal, su abreviatura o la sigla S.A.U.
(art.164 LGS); deber constituirse por acto nico (art.165 LGS), integrarse
totalmente su capital al tiempo de la constitucin (art.186 inc. 3 y art.187 LGS) y
estar sometida a fiscalizacin estatal permanente (art.299 inc. 7). Adems y
como consecuencia de esto ltimo, deber tener Directorio y Sindicatura
colegiados en nmero impar (arts.255 y 284 LGS).

4.2. La situacin de las sociedades en comandita simple o por acciones y


de capital e industria

Al haberse derogado el inc.8 del art.94 de la LS, que estableca: La sociedad se


disuelve:) por reduccin a uno del nmero de socios, .el nuevo art.94 bis

17
LGS dispone: La reduccin a uno del nmero de socios no es causal de
disolucin, imponiendo la transformacin de pleno derecho de las sociedades en
comandita, simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad annima
unipersonal, si no se decidiera otra solucin en el trmino de tres meses.

Esta solucin se corresponde con la circunstancia de que en tales sociedades la


reduccin a uno del nmero de socios implica la desaparicin de un requisito
esencial tipificante. En el plazo de tres meses, el socio nico, que no asume en
forma personal activo y pasivo sociales (salvo, conforme al art.93 in fine, en el
supuesto de que la reduccin a uno del nmero de socios se deba a la exclusin
con justa causa del otro), puede buscar recomponer la sociedad con el ingreso de
un socio o ver transformada su sociedad de pleno derecho en una S.A.U.

La solucin lgica en el caso hubiera sido que, transcurridos los tres meses, la
sociedad pasara a regirse por las normas de la Seccin IV del Captulo I, toda
vez que esa es la solucin que el art.17 LGS prev para las sociedades que
omitan requisitos esenciales tipificantes.

Analizaremos este punto ms adelante.

Retomando el tratamiento del art.94 bis LGS digamos que imponer a quienes
tenan una sociedad bsica, simple y de bajo costo la transformacin de pleno
derecho en S.A.U. es un tanto excesivo, casi un castigo.

4.3. La situacin de las sociedades colectivas y de las sociedades de


responsabilidad limitada

En estos casos la situacin es ms simple, porque del libre juego de los arts.1,
94 y 94 bis LGS surge que si queda reducido a uno el nmero de socios, podrn
seguir funcionando como sociedades colectivas o sociedades de responsabilidad
limitada unipersonales.

No se trata aqu de la constitucin de una sociedad unipersonal, que slo se


admite para las sociedades annimas, sino de una sociedad colectiva o sociedad
de responsabilidad limitada sobrevenida unipersonal.

Ocurre que el texto del art.94 bis, contrario sensu lleva directamente a esta
conclusin.

El socio nico continuar con el rgimen regular del tipo, con la sola diferencia
que ser el nico integrante de la sociedad.

18
Se entiende que la reduccin a uno del nmero de socios puede derivarse de las
ms variadas causas: muerte o incapacidad, por ejemplo. Tambin puede ser
consecuencia de la exclusin con justa causa del socio en las sociedades de dos
socios. Para este ltimo supuesto el art.93 LGS dispone: En las sociedades de
dos socios procede la exclusin de uno de ellos cuando hubiere justa causa, con
los efectos del art.92; el socio inocente asume el activo y pasivo sociales.

En conclusin, si en las sociedades colectivas o de responsabilidad limitada el


nmero de integrantes queda reducido a uno, y salvo el caso de que a esa
situacin se haya llegado por exclusin con justa causa del otro socio, el socio
nico puede continuar como sociedad colectiva o de responsabilidad limitada
sobrevenida unipersonal, sin asumir activo y pasivo sociales. Si, en cambio, la
reduccin del nmero de socios a uno fue consecuencia de la exclusin con justa
causa del otro socio, entonces, el socio nico, adems, debe asumir el activo y
pasivo sociales. Si bien la ley no lo aclara, pareciera ser que esta situacin
(asuncin de activo y pasivo sociales) se extender durante toda la vida de la
sociedad o hasta que ingrese otro socio y se recomponga la pluralidad.

Por ltimo, cuando en la sociedad colectiva o en la sociedad de responsabilidad


limitada quede reducido a uno el nmero de socios, a raz de que uno o varios
socios transfirieron sus partes de capital a quien queda como nico integrante,
ambas sociedades podrn seguir funcionando como unipersonales sobrevenidas.
Como el art.94 ya no incluye entre las causales de disolucin la reduccin a uno
del nmero de socios y el art.94 bis refiere al inicio que la reduccin a uno del
nmero de socios no es causal de disolucin, y este es un principio general que
se aplica a todas las sociedades (de lo contrario el ttulo de la disposicin hubiera
sido Reduccin a uno del nmero de socios en las sociedades de capital e
industria y en comandita), tambin queda comprendido el caso de reduccin a
uno del nmero de socios por venta de partes de inters o cuotas. Ocurre que,
donde la ley no distingue, nosotros tampoco debemos distinguir (ubi lex non
distinguit, nec nos distinguere debemus).

De esta forma, una sociedad de responsabilidad limitada podra constituirse con


dos socios, con la idea preconcebida de que, al tiempo, uno vender sus cuotas al
otro y ste, por va de un negocio jurdico indirecto, alcanzar la limitacin de su
responsabilidad como empresario individual (el art.385 CCC establece: Un acto
jurdico celebrado para obtener un resultado que es propio de los efectos de otro

19
acto, es vlido si no se otorga para eludir una prohibicin de la ley o para
perjudicar a un tercero).

4.4. La situacin de las sociedades de la Seccin IV de la LGS

Con la finalidad de dar un mejor tratamiento al tema que nos proponemos,


debemos efectuar una sinttica alusin a las ahora denominadas sociedades de
la Seccin IV.

La Ley 26.994 ha dejado sin efecto el rgimen de la Sociedad no constituida


regularmente y la pregunta que enseguida surge es si han desaparecido las
sociedades irregulares, como contraposicin a las sociedades regulares, es decir,
a las inscriptas registralmente (conf. art.7 LGS).

La Exposicin de Motivos de la Ley 19.550, al referirse a las sociedades no


constituidas regularmente las engloba como integrando una categora de
sociedades viciadas en su forma y sometidas a un rgimen nico. Y agrega:
Debe hacerse notar que al haberse estructurado un rgimen especfico para las
sociedades queda delineado con mayor claridad el fenmeno de la irregularidad,
el que a tenor del art.21 se presenta cuando existe sociedad de hecho con objeto
comercial o sociedad constituida conforme a alguno de los tipos permitidos pero
afectada por vicios en la constitucin. Luego continua: La ley, acorde con el
principio de la tipicidad explcitamente impuesto por el art.1, declara que cualquier
sociedad constituida con vicios de forma bajo alguno de los tipos autorizados,
queda sujeta a las disposiciones de la seccin;.

El nuevo texto del art.21 LGS no menciona a las sociedades irregulares; ello no
obstante, deja intacto el contenido del art.7 LS: La sociedad slo se considera
regularmente constituida con su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.

La pregunta que surge es: las sociedades constituidas de acuerdo a uno de los
tipos previstos en la Ley y que no se han inscripto (y de las que existen miles
funcionando) quedan sin regulacin? Entendemos que no. Los arts. 21 a 26 se
seguirn aplicando a las sociedades irregulares y de hecho existentes y tambin a
las que se constituyan en el futuro.

La duda doctrinaria, y que ha llevado a afirmar que las sociedades irregulares han
desaparecido y quedado, por tanto, fuera de este rgimen, parte de la base de
que la inscripcin registral, en puridad, no puede ser tomada como una
formalidad exigida por la ley (el art.21 refiere que queda comprendida en este

20
rgimen especial la sociedad que incumple con las formalidades exigidas por la
ley). Las formas, se afirma, tienen relacin con los vicios que afectan al acto y con
su eventual nulidad. La inscripcin registral no es un vicio de forma y, por tanto,
una sociedad constituida de acuerdo a uno de los tipos previstos en la ley, pero
que no ha sido inscripta, no queda comprendida en el rgimen de los arts.21 a 26.

Como vimos al citar la Exposicin de Motivos de la Ley 19.550, los autores de la


LS eran quienes ya se referan a la inscripcin registral de la sociedad como uno
ms de los vicios de forma que puede padecer una sociedad constituida de
acuerdo a uno de los tipos previstos en la Ley.

Nos parece que incluir en el rgimen a las sociedades de hecho, mediante la


mencin, al inicio del art.21, de la sociedad que no se constituya con sujecin a
los tipos del Captulo II y dejar fuera a las sociedades irregulares, por entender
que no incumplen formalidades exigidas por la Ley, supondra generar un dao
gravsimo a miles de sociedades que actualmente operan y son realidad de
nuestra economa.

Siguiendo el criterio amplio de los redactores de la Ley de Sociedades, expresado


en la Exposicin de Motivos, entendemos que la irregularidad que surge de la
falta de inscripcin debe ser tomada como un incumplimiento de las formalidades
exigidas por la ley.

Efectuada la introduccin, podemos concluir en que la sociedad que no se


constituya con sujecin a los tipos del Captulo II, la sociedad atpica, la que
incurre en omisin o confusin de elementos tipificantes (conf. ltima parte del
art.17), la que omita requisitos esenciales (los previstos en el art.11, referidos al
contenido del instrumento constitutivo), o que incumpla con las formalidades
exigidas por esta ley (inscripcin registral), se rige por lo dispuesto en la Seccin
IV LGS. Tambin quedan alcanzadas por este rgimen las sociedades civiles
existentes, atento que, habindose eliminado la distincin entre sociedades civiles
y comerciales y derogado el Cdigo Civil, que las rega en los arts. 1648 a 1788
bis, se deben aplicar a su respecto la nueva ley (conf. art.7 CCC) 13.

Ahora bien, alguna de estas sociedades puede devenir en sociedad


unipersonal? Entendemos que todas ellas.
13
A pesar de la opinin en contrario de cierta doctrina, no me caben dudas que las hoy derogadas
sociedades civiles entran en la categora prevista en la nueva Seccin IV del Captulo I de la ley 19.550 y
que este nuevo rgimen legal se aplicar a todas aquellas sociedades cuyo objeto lo constituya la prestacin
de servicios profesionales y que no se han constituido de conformidad con los tipos previstos en dicho
ordenamiento legal, Nissen, Ricardo, Curso de Derecho Societario, Hammurabi, Buenos Aires, 2015, p.206.

21
Ocurre que las causales de disolucin previstas en el art.94 LGS rigen para todas
las sociedades, es decir, las regularmente constituidas y las de la Seccin IV,
segn surge del art.98 LGS, que establece: La disolucin de la sociedad, se
encuentre o no constituida regularmente, slo surte efecto respecto de terceros
desde su inscripcin registral, previa publicacin en su caso.

Dado que la reduccin a uno del nmero de socios ha dejado de ser causal de
disolucin, entonces, la primera parte del art.94 bis, que expresa La reduccin a
uno del nmero de socio no es causal de disolucin, se aplica tambin a las
sociedades de la Seccin IV, que seguirn funcionando bajo idntico rgimen.
Enseguida surgir un problema que no tiene solucin en el texto de la ley, es el
relativo a la responsabilidad frente a terceros del socio nico.

El art.24 LGS establece como principio general en materia de responsabilidad de


estas sociedades que: Los socios responden frente a los terceros como
obligados simplemente mancomunados y por partes iguales. La
mancomunacin, por definicin, exige pluralidad de deudores (conf. art.825 CCC)
y en el supuesto en examen tenemos uno solo.

Cul es la solucin frente a este obstculo? Cualquiera que se adopte es


forzada y deber ser la interpretacin judicial la que arroje luz sobre el punto.

5. Conclusiones

Por ms de cuarenta aos, y con escasas adaptaciones, nuestra legislacin


especfica en materia societaria mercantil ha dado las respuestas normativas que
la realidad ha ido reclamando. Hubiera sido importante que, antes de la reforma,
se analizara profundamente la realidad del mundo de los negocios, y se
determinara cul era el reclamo y cules las reales necesidades. Y que, una vez
identificado el reclamo y evaluado en cuanto a su procedencia jurdica, se
legislara en consecuencia.

La situacin de carencia, y la consecuente necesidad de una normativa que


posibilitara la limitacin de responsabilidad del empresario individual, era un
reclamo que reconoca ms de setenta aos de antigedad; un tema que ya haba
sido motivo de discusin y debate en el seno del Primer Congreso Argentino de
Derecho Comercial y en la Quinta Conferencia Nacional de Abogados, ambos
eventos de 1940, sin embargo, este no fue el objetivo que persigui la Comisin

22
Redactora del Cdigo Civil y Comercial, sino el de permitir la organizacin de
patrimonios con empresa.

En nuestra realidad, a diferencia de lo que ocurre en ciertos pases europeos, la


incorporacin legislativa de la figura de la sociedad unimembre no constituye el
14
punto ms alto de la evolucin de la sociedad de capital , por cuanto el estado
de desarrollo del rgimen jurdico societario argentino, de estructura
contractualista, no est an preparado para funcionar acompasadamente con la
nueva figura.

En las pginas precedentes hemos expuesto a grandes rasgos los problemas que
el instituto de la sociedad unipersonal presenta a cada paso, cuando se trata de
correlacionarla con las otras partes de la Ley General de Sociedades.

No dudo de las buenas intenciones de la Comisin Redactora al haber omitido ex


profeso una regulacin ms detallada de la figura, expresada en los
Fundamentos del Anteproyecto, al sealar que se ha considerado conveniente
limitar la cuestin a una norma permisiva, dejando librado a la iniciativa privada el
resto de los desarrollos. Esa iniciativa privada es peligrosa, en primer lugar,
porque no es cierto, como tambin se afirma en los Fundamentos que
adems, cabe tener en cuenta que la mayora de los problemas que se pueden
presentar, tienen solucin con las reglas generales. Vimos en el punto
precedente que por el libre juego de los arts. 93, 94, 94 bis y 98 LGS las
sociedades de la Seccin IV pueden sobrevenir en unipersonales, y enseguida
planteamos el problema insoluble de la responsabilidad hacia terceros del socio
nico, a la luz del art.24 que dispone que los socios responden frente a los
terceros como obligados simplemente mancomunados. Tambin vimos que en
este dejar hacer, y por la va del negocio jurdico indirecto, es posible constituir
una sociedad de responsabilidad limitada de dos socios con la idea de que, en
poco tiempo, uno de ellos venda su parte de capital al otro y ste limite as su
responsabilidad como empresario individual. Sealamos, adems, un aspecto que
14
De hecho, el reconocimiento positivo de la sociedad de capital con un solo socio constituye, quizs, el
ltimo eslabn (o uno de los ltimos) de la evolucin de la sociedad de capital, que conduce a una precisin
importante de su propia naturaleza jurdica como institucin organizativa de carcter netamente
patrimonialista, forjada ya desde sus orgenes como compaa privilegiada de comercio, abandonando
caracteres asociativos-contractualistas considerados anteriormente imprescindibles, por una conformacin
esencialmente objetivizada de corte institucional que hace de la sociedad de capital la forma jurdica de
empresa por excelencia, distintas de las organizaciones de un grupo de personas que colaboran estrecha y
activamente entre s para conseguir un fin comn, como son las formas societarias personalistas o las
corporaciones de derecho privado (como asociaciones o cooperativas), y alejada en definitivas del tradicional
concepto abstracto o general de sociedad o de asociacin en sentido amplio (Carbajo Cascn, Fernando,
obra citada, pg.34).

23
ha sido pasado por alto: las autoridades de contralor en materia societaria son
locales y lo que puede ser aceptado en una jurisdiccin, puede ser rechazado en
otra. De tal forma, por ejemplo, una jurisdiccin puede aceptar el funcionamiento
de sociedades de responsabilidad devenidas unimembres, y otra ceirse
estrictamente a la letra del art.1 y rechazar cualquier presentacin que una
sociedad en tal situacin realice.

En definitiva, hubiera sido preferible que, al receptar el nuevo instituto en nuestra


legislacin, donde la naturaleza contractual de la sociedad tiene antigua
raigambre, se avanzara en precisiones sobre aspectos complementarios y, si se
quiere, secundarios, aun a riesgo de caer en cierto casuismo. Ello hubiera
permitido conocer con mayor grado de certeza los alcances y efectos jurdicos de
la nueva figura y evitar algunos de los problemas que ya se avizoran.

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