Apelao Criminal n 2008.050.02463 Apelante: JOSU LEODINO DE ALMEIDA Apelado: MINISTRIO PBLICO. Origem : 1 Vara Criminal Regional de Jacarepagu - Comarca da Capital Relatora: DES. DENISE BRUYRE ROLINS LOURENO DOS SANTOS
EMENTA Associao, trfico de drogas, porte ilegal de artefato explosivo,
todos em concurso real. Apelao defensiva pretendendo a absolvio, por insuficincia da prova, assim como, subsidiariamente, a absoro do delito do Estatuto do Desarmamento, pelo de traficncia, sem embargo de requerer a reduo da pena e sua substituio por restritiva de direitos. No h incerteza quanto autoria e materialidade das condutas delitivas imputadas. Depoimentos extensos, desprovidos de divergncia essencial, constando que o apelante fora preso em flagrante quando tentava se esconder, aps ter sido ouvido o barulho de fogos de artifcio. Priso que se deu, juntamente com a de um adolescente, que correra consigo, sendo apreendido um total de 145 sacols de cloridrato de cocana e uma arma que, consoante a prova, o mesmo estava portando, instrumento este de grandioso poder destrutivo. Elementos que autorizam, tambm, a concluso de que infringiu, ainda, o preceito contido no artigo 35, da lei especial. Priso ocorrida no local denominado como Cidade de Deus. Prova firme e entendimento conforme a inteligncia da Smula 70 deste Tribunal, denotando que, na diligncia, foram apreendida farta quantidade de entorpecente, que j estava acondicionado de forma nitidamente direcionada venda, com dizeres tpicos da organizao criminosa qual enuncia-se integrado o apelante. Outrossim, o tipo previsto no artigo 35, da Lei n 11343/06, no exige habitualidade no cometimento do crime do artigo 33, do mesmo diploma legal, bastando que se configure em uma nica oportunidade, a unio, para que se tenha a infrao penal em foco, tendo o legislador se utilizado da expresso reiteradamente ou no. Fatos, por outro lado, que mostram no a atitude do mero usurio, sendo incogitvel a hiptese de amoldamento ao artigo 28, da citada lei de txicos. No h que se falar em absoro do crime disposto no Estatuto do Desarmamento pelo de traficncia, eis que, no caso em tela, revelado o carter autnomo do primeiro. Reprimenda fixada no mnimo legal, inadmissvel, pois, qualquer reduo aqum de tal limite.
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Rel. Des. Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos AML Inaplicvel, tambm, a substituio da privativa de liberdade, vendo- se que se trata de apelante com atuao no pernicioso cenrio do trfico ilcito de entorpecentes, demonstrado, in casu , um entrelaamento que deixa revelada uma personalidade comprometida e uma conduta social mais do que indesejada, tornando-se maior o impedimento em relao a tal benesse. Recurso desprovido.
ACRDO
VISTOS, relatados e discutidos estes autos de Apelao
Criminal n 02463/08 em que Apelante Josu Leodino de Almeida e Apelado o Ministrio Pblico, ACORDAM os Desembargadores que integram a Oitava Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, por unanimidade, em negar provimento ao recurso, nos termos do voto da eminente Des. Relatora.
VOTO
O apelante, condenado, como incurso nos artigos 33 e 35, da
Lei n 11343/06, e artigo 16, pargrafo nico, inciso III, da Lei n 10826/03, em cmulo material, a 11 (onze) anos de recluso e 1200 (mil e duzentos) DM, conforme a Lei n 11343/06 e, 10 (dez) DM, na forma do Cdigo Penal, VML; em regime inicialmente fechado, revestido de inconformismo com o decisum, postula a reforma da sentena, a fim de que seja absolvido, por precariedade probatria, bem como, pleiteia, alternativamente, a absoro do delito de porte ilegal de arma de fogo, pelo de traficncia. Subsidiariamente, aduz, ainda, necessidade de reduo do quantum de pena aplicado e que seja concedida substituio da sano por pena restritiva de direitos.
No obstante o combativismo do honrado Defensor
Pblico, bem como a forma zelosa com que se manifesta em suas razes, o que se v que andou bem e firme a magistrada signatria da sentena hostilizada, quando fixou as censuras.
Assim ocorre, porquanto, aps o exame exaustivo dos autos, como
necessrio, inclusive para evitar-se que um inocente venha a ficar, injustamente, segregado, o convencimento real de que h, de fato, elementos que autorizam a condenao do apelante pelos delitos a ele imputados.
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Rel. Des. Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos AML Em primeiro lugar deve ser esclarecido que tudo se deu a partir da priso em flagrante, no dia 29/01/2007, de um jovem e apreenso de outro, adolescente, aps incurso rotineira, impulsionada pela Policia Militar deste Estado, comunidade Cidade de Deus, com o escopo de conter a atuao de organizao criminosa de trfico de entorpecentes, que lamentavelmente, estaria a exercer suas atividades desvaloradas no referido local, sob a denominao de Comando Vermelho.
A defesa, mngua de melhores fundamentos, argumenta, com base
no fato de termos depoimentos prestados por policiais, a insuficincia da prova para ensejar a condenao, consignando que h dvidas quanto participao do apelante na atividade de trafico ilcito de entorpecentes.
O exame dos autos, contudo, mostra que tal tese defensiva no pode, de forma alguma, prosperar.
Assim ocorre porquanto os depoimentos dos policiais que
participaram da captura do apelante retratam uma dinmica coerente e harmnica, em consonncia com o teor do APF, formando, em verdade, um conjunto probatrio suficiente.
Pode ser destacado que os testemunhos em referncia se deram sob
os pilares do contraditrio, sendo assegurada ao acusado o efetivo direito ampla defesa, porm, mesmo assim, o que pode ser extrado de tais termos que os fatos se deram consoante o noticiado na Denncia.
Ainda sob tal aspecto, no se pode classificar como frgil, a prova,
ante a ausncia de oitiva de indivduos, que, eventualmente, estariam presentes no momento da captura dos dois jovens, condicionando-se a firmeza das provas trazidas, ao depoimento de tais pessoas, que, inclusive, poderiam ter sido arroladas pela defesa, caso existentes e indicadas pelo apelante, porm no o foram.
O argumento trazido, no af de defender-se o indefensvel, conflita,
ademais, com a inteligncia da Smula 70 deste Tribunal, que deve ser aplicada, desde que ausentes quaisquer demritos em face dos policiais, como o caso dos presentes autos.
Frgil, nos autos, restou apenas a fala do recorrente, quanto ao
interrogatrio judicial, s fls. 62/63, que nada acrescentou de palpvel e coerente, eis que pautou-se na precria tese de que o ru acreditaria ter se envolvido na operao, pois o pessoal do movimento teria corrido em
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Rel. Des. Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos AML sua direo, verso esta isolada, muito embora produzido da forma assegurada pelo direito constitucional de defesa, inerente a qualquer acusado.
Ainda com relao ao argumento de que plido o conjunto
probatrio, para autorizar a censura, d-se vulto ao fato de que os policiais que depuseram, narrando a operao deflagrada, no conheciam o acusado, no havendo, portanto, motivos para que tais agentes tivessem outro intuito, seno a elucidao de crimes, por eles flagrados, sendo incabvel a hiptese de quererem acusar um inocente.
Com efeito, lidos os citados depoimentos, temos narrativas claras
quanto ao desenvolvimento dos fatos, sendo devidamente esclarecedores quanto dinmica consistente em que os agentes da lei, ao ingressarem na referida comunidade, destacando-se o fato de terem observado que fogos de artifcios foram deflagrados, indubitavelmente, para avisar aos integrantes da faco a chegada dos policiais, ambos os agentes da lei se depararam com duas pessoas, que, ante tal contexto, corriam com intuito de esconderem-se, sendo abordados e restando certo que, com o apelante, fora encontrada, alm da droga, uma granada.
Assim sopesado, e, levando-se em conta que a ilustrada defesa
sequer produziu qualquer prova para corroborar os argumentos ora suscitados, a concluso de que o apelo no merece ser provido.
verdade, comente-se uma vez mais, que o apelante, quando de seu
interrogatrio, negou a autoria de todos os crimes a ele imputados, o que, repita-se, representa direito constitucional de todo e qualquer acusado, no devendo, mesmo, conforme, acertadamente, salientou a nobre magistrada prolatora do decreto guerreado, ser considerada pelo julgador isoladamente, especialmente no caso dos autos em que tal relato resta integralmente dissociado do restante contexto probatrio coligido.
Por apreo ao debate, apenas guisa de ilustrao, cabe trazer
colao entendimento deste Tribunal, in verbis:
2007.050.05608 - APELACAO CRIMINAL - 1 Ementa
DES. MARIA RAIMUNDA T. AZEVEDO -
Julgamento: 08/11/2007 - OITAVA CAMARA CRIMINAL
TRFICO DE ENTORPECENTES. PORTE ILEGAL
OITAVA CMARA CRIMINAL Apelao Criminal n 2008.050.02463 Rel. Des. Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos AML DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO. ARTIGO 12 DA LEI N 6.368/76 E ARTIGO 14 DA LEI n 10.826/03, NA FORMA DO ARTIGO 69 DO CDIGO PENAL. ABSOLVIO POR INSUFICINCIA DA PROVA. DESCLASSIFICAO DA INFRAO PARA O DELITO DO ARTIGO 16 DA LEI N6368/76. REDUO DO QUANTUM DE PENA FIXADO. PROGRESSO DE REGIME. APELO IMPROVIDO. Se a autoria e a culpabilidade da conduta imputada ao ru encontra-se seguramente provada, ratifica-se o decreto condenatrio. Improspervel torna-se a desclassificao para o delito menos grave, vez que a natureza e quantidade de droga arrecadada demonstram, saciedade, a finalidade de mercancia do txico (72 pequenos invlucros plsticos, contendo em seu interior 32,9g de cloridrato de cocana). O Apelante em sede policial admitiu que sara de sua residncia com destino ao centro de Cabo Frio portanto os sacols de cocana e um revlver calibre 38, marca Taurus, devidamente municiado, para sua prpria segurana. Afirmou que levava o narctico para o Boulevard Canal, naquele municpio, a fim de vend-lo ao preo de R$10,00 (dez reais) cada sacol. Declarou, tambm, que pegara emprestada a arma de fogo de um rapaz chamado Andr, morador do Tangar. Incabvel o acolhimento do pleito defensivo de absolvio por fragilidade de provas, tanto em relao ao crime de trfico ilcito de entorpecentes, como em relao ao crime de porte ilegal de arma de fogo, pois no h nos autos que faa desacreditar a palavra dos milicianos, ou at que possa ensejar a crena em um suposto flagrante forjado. No se pode afastar a validade dos depoimentos prestados por policiais militares, na suposio de que eles tenham interesse na investigao, se suas declaraes se harmonizam com outras provas idneas. Inconcebvel a reduo das penas corporais impostas ao ora Apelante, haja vista que as respectivas penas-bases j o foram no mnimo legal abstratamente previsto, em conformidade com os ditames dos artigos 59 e 68 do Cdigo Penal. A concesso de progresso de regime a condenados como incursos no artigo 12 da Lei n6368/76, est a depender de exame em cada caso concreto das condies subjetivas do apenado, pelo Juzo da Execuo Penal, consoante entendimento do plenrio do Egrgio Supremo Tribunal Federal, o que assegura a observncia ao princpio da individualizao da pena. A dosimetria das penas est conforme
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Rel. Des. Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos AML s determinaes legais, com apenao no mnimo legal e imposio do regime inicialmente fechado, que aquele que melhor se ajusta s circunstncias e natureza do crime. Apelo improvido. (grifos nossos)
E, seguindo a mesma trilha, vasta a jurisprudncia das Cortes
Superiores: STF, HC 76557/RJ, 2 T., rel. Min.Carlos Velloso, julg. Em 05/08/98; HC n. 73518-5/SP, rel. Min. Celso de Mello, unnime, in DJU de 18.10.96.
Sabe-se que a censura penal no sobrevive diante de impresses, mas
sim de certezas, o que, mngua de prova defensiva em contrrio, se encontra, efetivamente, nestes autos.
No tocante ao delito do artigo 35, da Lei de Drogas, insta registrar,
mais uma vez, que a prpria dinmica narrada nos autos j explicita a ocorrncia de associao entre ambos os capturados, para fins de cometimento de atividade de traficncia; sendo cedio que o tipo previsto no novel Estatuto, no exige habitualidade no cometimento do crime do artigo 33, do mesmo diploma legal, bastando que se configure, em uma nica oportunidade, a unio, para que se tenha a infrao penal em foco. Da o porqu do legislador ter se utilizado da expresso reiteradamente ou no.
Adicionalmente, equivoca-se a insigne defesa, quando menciona a
necessidade, para que se tenha o delito de trfico, de prova de que o acusado entregaria a droga, no bastando, segundo argumenta, o fato de estar o mesmo com o material entorpecente.
Ocorre que, o tipo disposto no artigo 33, da Lei n 11343/06, prev
diversas condutas, todas elas capazes de configurar o tipo penal de atividade ilcita de entorpecentes, sendo certo que o apelante trazia consigo a quantidade de cloridrato de cocana, no dependendo de qualquer outro fato para que se tenha por consumado o delito.
Assim sendo, no h que se falar em presuno de associao nestes
autos, j que todos os pontos supra registrados levam a inferir-se que, de fato, Josu encontrava-se associado com o adolescente e com outros comparsas, integrantes da organizao criminosa, para prtica de atividade de trfico de substncias entorpecentes.
Acrescente-se a isto, que, em momento algum foi mencionado, pela
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Rel. Des. Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos AML douta magistrada de primeiro grau, qualquer aluso a que teria formado sua convico baseada na informao de que o irmo do apelante seria traficante, eis que tal aspecto, no guarda, mesmo vinculo com os fatos aqui apreciados. Pelo contrrio, a julgadora fundamentou seu decisum buscando alicerces nos elementos comprovados nos autos, em fiel respeito aos ditames do devido processo legal e do livre convencimento motivado.
O que deve ser verificado, e o , esta na questo de que o ru fora
preso em flagrante quando tentava se esconder, aps ter ouvido estouro de fogo de artifcios, provavelmente, comunicando a chegada da guarnio na favela, tendo, juntamente com o menor, corrido com a droga e a arma que portava, no havendo quaisquer dvidas acerca da associao firmada, ao que tudo indica, com a faco denominada Comando Vermelho. Ressalte-se, por mais uma vez, que o material entorpecente apreendido continha cdigo relacionado propriedade da droga, que seria da citada organizao criminosa, com dizeres e forma de acondicionamento tipicamente utilizados no exerccio da traficncia.
Espancando a hiptese de absolvio do apelante, melhor sorte,
tambm, no assiste defesa, no requerimento de desclassificao para que se reconhea o mesmo como usurio de drogas.
Estapafrdio o seria, se o Estado-Juiz fechasse os olhos para a
atmosfera lanada nos autos, na medida em que se cuida de agente que trazia consigo enorme quantidade de droga, juntamente com uma arma de fogo, e que, ao perceber a entrada da polcia militar na comunidade, teria, junto com seu comparsa, tentado se esconder, apressadamente, o que, de forma alguma consiste em atitude esperada de um mero usurio de drogas, no havendo, mesmo, que se cogitar a hiptese de ocorrncia da infrao prevista no artigo 28, da Lei de Drogas em enfoque.
Desta maneira, levando-se em conta que os entorpecentes foram
apreendidos em poder do acusado, em grande quantidade e acondicionados de forma, nitidamente, direcionada a atividade de trafico ilcito de entorpecentes, com dizeres tpicos da organizao criminosa a qual integra, sob domnio, portanto, dos criminosos, que, sem dvida, estavam associados, para a atividade de trfico ilcito de entorpecentes, vale destaque, ainda, o fato de que o menor fora apreendido com um morteiro, que notoriamente utilizado para informar aos demais integrantes da faco, a chegada dos policiais, o que permite que os meliantes consigam evadir-se a tempo. Desta feita, no haveria razo outra para o apelante e o menor, tentarem se esconder, correndo, em
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Rel. Des. Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos AML flagrante atitude de desespero, ao ouvirem os rojes e ao avistarem os policiais, tudo sendo confirmado quando da apreenso, com o apelante, de 145 sacols e um artefato explosivo, diga-se por derradeiro, de grandioso poder destrutivo, a no ser estarem a servio do trfico ilcito de entorpecentes.
Assim, no h dvida de que o ru foi preso em estado de flagrncia
com substncias entorpecentes, tendo a posse de arma de fogo em desacordo com determinao legal ou regulamentar, o que torna imperativa a decretao da censura, esmerando-se no exame da prova carreada.
Ademais, no h que se falar em absoro do crime disposto no
Estatuto do Desarmamento pelo de traficncia, eis que, tais delitos possuem carter de autonomia, sendo, inclusive, o objeto jurdico tutelado pelo primeiro, a segurana pblica; e pelo ltimo, a sade pblica, no merecendo, a meu sentir, sequer tencionar a tese levantada pela ilustrada defesa, principalmente quando examinada a dinmica trazida aos autos, a rechaar a possibilidade de se admitir a absoro pretendida, eis que distintas as intenes de cada crime, sendo uma no sentido de mercancia de drogas e a outra direcionada defesa do monoplio do trafico ou pessoal do apelante, caso necessitasse se esquivar da punio impulsionada pelo Estado.
As penas-base foram estabelecidas no piso legal, no cabendo, por
bvio, qualquer reduo.
Por fim, inobstante a suscitada primariedade do ru, o ltimo pleito
da defesa tambm no merece prosperar, seja objetivamente, pela prpria quantidade de sano fixada, seja subjetivamente, pela gravidade dos delitos perpetrados pelo Apelante, conforme a redao dos incisos I e III do artigo 44, da Lei Penal em vigor, no configurando, mesmo, a possibilidade da substituio requerida, uma vez que o acusado, que atua no pernicioso cenrio de trfico ilcito de entorpecentes, acaba por demonstrar, como qualquer traficante, uma personalidade deformada e uma conduta social lastimvel, a denotar impedimento para concesso do beneficio, em observncia aos ditames da individualizao da pena, na tentativa de que a mesma, alcance seu objetivo retributivo e preventivo.
Em suma, ante as circunstncias da priso, a apreenso da
arma de fogo, tudo tendo ocorrido no ambiente em que se levava a efeito a atividade ilcita de trfico de entorpecentes, os laudos de fls. 11; 42; 47 e
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Rel. Des. Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos AML 123/124, bem como o fato de ter sido confirmada a acusao, ainda, atravs das falas constantes especialmente de fls. 04/05 e 70/71, inexiste, mesmo, qualquer incerteza quanto autoria e materialidade das condutas delitivas imputadas, que, destarte, merecem as censuras estabelecidas na lei.
conta do exposto, integrante neste o parecer da douta
Procuradoria de Justia, o voto no sentido do desprovimento do recurso.
Rio de Janeiro, 31 de julho de 2008.
DES. DENISE BRUYRE ROLINS LOURENO DOS SANTOS
Relatora
OITAVA CMARA CRIMINAL Apelao Criminal n 2008.050.02463
Rel. Des. Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos AML TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO OITAVA CMARA CRIMINAL Apelao Criminal n 2008.050.02463 Apelante: JOSU LEODINO DE ALMEIDA Apelado: MINISTRIO PBLICO. Origem : 1 Vara Criminal Regional de Jacarepagu - Capital Relatora: DES. DENISE BRUYRE ROLINS LOURENO DOS SANTOS
RELATRIO
Trata-se de Apelao interposta pelo ru, impugnando deciso do
nobre Juiz da 1 Vara Criminal Regional de Jacarepagu da Comarca da Capital, que julgou procedente a denncia, condenando JOSU LEODINO DE ALMEIDA, nas penas dos artigos 33 e 35, da Lei n 11343/06, e artigo 16, pargrafo nico, inciso III, da Lei n 10826/03, na forma do artigo 69, do Estatuto Penal Repressivo; a um total de 11 (onze) anos de recluso e 1200 (mil e duzentos) DM, conforme a Lei n 11343/06 e, 10 (dez) DM, na forma do Cdigo Penal, VML; em regime inicialmente fechado, negando ao acusado o direito de recorrer em liberdade.
O ru apelou s fls. 129, tendo a douta defesa juntado suas razes, s
fls. 131/140, requerendo, em sntese, a absolvio, por insuficincia de provas, segundo entende, a ensejar a condenao, sem embargo de sustentar a melhor adequao da conduta do acusado ao tipo descrito no artigo 28, da Lei n 11343/06, em prejuzo da capitulao reconhecida na sentena de primeiro grau; bem como a imprescindibilidade, conforme aduz, do delito de traficncia absorver aquele disposto no artigo 16, da Lei n 10826/03. Por fim, pleiteia, ainda, a reduo da reprimenda e a substituio da sano corporal, por pena restritiva de direitos.
Contra-razes s fls. 142/147, pugnando o MP, pelo improvimento.
Em seu parecer de fls. 156/159, a nobre Procuradora de Justia, Dra.
Eckna de Andrade, opina no sentido de que seja mantida a sentena.
o relatrio. douta Reviso.
Rio de Janeiro, 23 de julho de 2008.
Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos
Des. Relatora
OITAVA CMARA CRIMINAL Apelao Criminal n 2008.050.02463
Rel. Des. Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos AML OITAVA CMARA CRIMINAL Apelao Criminal n 2008.050.02463 Rel. Des. Denise Bruyre Rolins Loureno dos Santos AML