T 638 16

Sentencia T-638/16
CARENCIA ACTUAL DE OBJETO-Fenmeno que puede

presentarse a partir de dos eventos que a su vez sugieren consecuencias
distintas: hecho superado y dao consumado
El hecho superado se presenta cuando, por la accin u omisin del obligado,

se supera la afectacin de tal manera que carece de objeto el
pronunciamiento del juez. En otras palabras, significa que el accionado ha
cumplido con las peticiones del actor. Esta Corte tambin ha sealado que
se configura la carencia actual de objeto por hecho superado, entre otras
circunstancias, por ausencia de inters jurdico o sustraccin de materia. El
dao consumado se presenta cuando la amenaza o la vulneracin del
derecho fundamental han producido el perjuicio que se pretenda evitar con
la accin de tutela.
DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL COMO DERECHO

FUNDAMENTAL IRRENUNCIABLE-Reiteracin de jurisprudencia
La seguridad social es un derecho fundamental, progresivo e irrenunciable,

objeto de proteccin por va de la accin de tutela en los eventos en que se
advierta su vulneracin o amenaza.
DERECHO FUNDAMENTAL AL TRABAJO-Proteccin

constitucional
El derecho al trabajo como derecho fundamental goza, en todas sus

modalidades, de la especial proteccin del Estado y, por tanto, es susceptible
de ampararse por la accin de tutela, en eventos en que se vulnere o amenace
por una entidad pblica o un particular.
PREPENSIONADO-Sujeto de especial
proteccin/PREPENSIONADO-Alcance de la proteccin
ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE PERSONAS

PROXIMAS A PENSIONARSE-Garanta
La estabilidad laboral de los prepensionados es una garanta constitucional

de los trabajadores del sector pblico o privado, de no ser desvinculados de
sus cargos cuando se encuentren ad portas de cumplir con los requisitos para
acceder a la pensin de vejez. De otro lado, no basta la mera condicin de
prepensionado, sino que se precisa verificar si hubo afectacin de los
derechos fundamentales.
2
RETEN SOCIAL-Mecanismo de garanta de la estabilidad laboral

reforzada
El retn social, como uno de los mecanismos para proteger la estabilidad

laboral reforzada, si bien se basa en la ley y la jurisprudencia constitucional,
no es menos cierto que su origen se desprende de los principios relativos al
derecho a la igualdad, a la seguridad social y dignidad, entre otros,
consagrados en la Constitucin Poltica. Es decir, se trata del reconocimiento
de derechos fundamentales y, por lo mismo, debe cobijar a todos los
ciudadanos en general.
RETEN SOCIAL A PREPENSIONADOS-Reiteracin de

jurisprudencia sobre su aplicacin y alcance
CATEGORIA DE PREPENSIONADO DEL SECTOR PUBLICO-

Debe cumplir con todos los requisitos para acceder a la pensin de
jubilacin o vejez dentro de lapso de tres aos
ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA EN TRABAJADORES

DEL SECTOR PRIVADO-No cuentan con una normatividad que
proteja su derecho a la estabilidad laboral reforzada
Si bien para los trabajadores del sector privado no existe norma legal que
determine la estabilidad laboral cuando son madres o padres cabezas de
familia, discapacitados o pre-pensionados, son los valores y principios
constitucionales los que deben aplicarse en eventos donde se observe la
vulneracin de derechos fundamentales como la seguridad social, el trabajo y
la igualdad.
IGUALDAD-Carcter de valor, principio y derecho fundamental
DERECHO A LA IGUALDAD-Trato diferencial razonable
El trato diferencial entre similares afecta el derecho a la igualdad, excepto

cuando se trata de personas de especial proteccin, dadas las circunstancias
en que se encuentran, por lo tanto, es obligacin del Estado materializar
dicho derecho respecto de las personas que se encuentran en condiciones de
debilidad manifiesta, propiciando la implementacin de medidas que
procuren sus necesidades esenciales.
CARENCIA ACTUAL DE OBJETO POR HECHO SUPERADO-

Caso en que al accionante se le reconocieron todos los dineros dejados
de pagar hasta el da de su desvinculacin, y se le reconoci su pensin
de vejez
3
Referencia: Expediente T-5.671.111
Accin de tutela instaurada por Elezar

Gonzlez Boucha contra la Compaa de
Azcares y Mieles S.A. CIAMSA- y
Colpensiones S.A.
Magistrado Ponente:
JORGE IVN PALACIO PALACIO
Bogot D.C., diecisis de noviembre de dos mil diecisis.
La Sala Sexta de Revisin de la Corte Constitucional, integrada por los

Magistrados Aquiles Arrieta Gmez (E), Alberto Rojas Ros y Jorge Ivn
Palacio Palacio, quien la preside, en ejercicio de sus competencias
constitucionales y legales, profiere la presente:
SENTENCIA
Dentro del proceso de revisin de los fallos de tutela emitidos el 26 de febrero

de 2016 por el Juzgado Primero Penal Municipal con funcin de Conocimiento
y el 18 de abril de 2016 por el Juzgado Tercero Penal del Circuito, ambos de
Buenaventura (Valle del Cauca) en la accin de tutela interpuesta en el asunto
de la referencia.
I. ANTECEDENTES
Mediante escrito radicado en la Oficina de Apoyo Judicial de Buenaventura

(Valle del Cauca) el 1 de diciembre de 2015, el seor Elezar Gonzlez
Boucha, por intermedio de apoderado, interpuso accin de tutela contra la
Sociedad de Comercializacin Internacional de Azcares y Mieles S.A.
-CIAMSA- (posteriormente de oficio se vincul a Colpensiones), invocando el
amparo de sus derechos fundamentales a la vida digna, salud, seguridad social
en pensiones, mnimo vital, trabajo, debido proceso y a la igualdad,
presuntamente vulnerados por la accionada. Lo anterior porque, a pesar de que
tiene la calidad de pre-pensionado, se le dio por terminado el contrato de
trabajo que tena con la empresa mencionada.
1. Hechos
4
1.1. El 1 de agosto de 2012 el seor Elezar Gonzlez Boucha se vincul

laboralmente a la Sociedad de Comercializacin Internacional de Azcares y
Mieles S.A. -CIAMSA-, en oficios varios, mediante contrato de trabajo a
trmino indefinido.
1.2. El 11 de junio de 2014 el actor solicit a la Administradora Colombiana

de Pensiones Colpensiones- la pensin de vejez, pero le fue negada mediante
acto administrativo nm. GNR 247602 del 7 de julio de 2014 y confirmada
con la resolucin nm. GNR 1085 del 5 de enero de 2015, porque para esa
fecha tena 60 aos de edad y 1247 semanas cotizadas, debiendo acreditar 62
aos y 1275 semanas de cotizacin.
1.3. No obstante lo anterior, el 9 de octubre de 2015, la Sociedad de

Comercializacin Internacional de Azcares y Mieles S.A. -CIAMSA- decidi
dar por terminado el contrato de trabajo por motivos estrictamente
administrativos y le consign toda su liquidacin en un banco donde el
accionante tena un crdito financiero. Afirm que lo anterior lo dej
desprotegido, por cuanto fue destituido y sin un peso para afrontar la
responsabilidad de su hogar, y los compromisos adquiridos.
1.4. Solicita que se amparen sus derechos fundamentales y se ordene a la

-CIAMSA- su reintegro al cargo que vena desempeando, reconocer y pagar
los salarios y dems prestaciones dejadas de percibir desde la fecha del despido,
al considerar que tiene derecho a permanecer en su empleo y, porque adems,
tiene dos hijos menores de edad y esposa, que dependen de sus ingresos.
2. Respuestas de las accionadas
2.1. El Juzgado Primero Penal Municipal con funcin de conocimiento de

Buenaventura (Valle del Cauca) mediante auto del 2 de diciembre de 2015
admiti la demanda y corri traslado de la misma a la Sociedad de
Comercializacin Internacional de Azcares y Mieles S.A. -CIAMSA- y a
Colpensiones, con el fin de integrar el contradictorio, para que se pronunciaran
sobre los hechos y pretensiones planteados por el accionante.
2.2. El apoderado general de la accionada -CIAMSA-, tras aceptar que el

accionante fue trabajador de la empresa por un trmino de 3 aos y 2 meses y
que se opt por pagar la indemnizacin legal mas no invocar las causas justas
5
que existan para el retiro del actor1, solicit se negara el amparo. Ello en
atencin a que respecto del seor Gonzlez Boucha no se advierte causal
alguna que le d derecho a la estabilidad absoluta en el empleo. En ese orden
de ideas, consider que el retiro con o sin justa causa solo conlleva la
indemnizacin, mantenindose el despido.
Aunado a lo anterior, indic el apoderado que tampoco se ha demostrado el

perjuicio irremediable que se impone en estos eventos y menos an los
presupuestos que predica la ley para la accin de tutela entre particulares;
adems, el actor tiene otras vas judiciales para hacer valer sus derechos2.
2.3. En providencia del 18 de diciembre de 2015, el El Juzgado Primero Penal

Municipal con funcin de conocimiento de Buenaventura (Valle del Cauca),
declar improcedente el amparo; no obstante, luego de impugnada la decisin, a
travs de provedo del 10 de febrero de 2016, el Juzgado Segundo Penal del
Circuito de la misma localidad decret la nulidad de la actuacin, a partir del
auto admisorio de la demanda, porque el mandatario judicial del actor no aport
el poder para actuar dentro de esa accin.
2.4. Con fundamento en lo anterior, por auto del 15 de febrero de 2016, el

Juzgado de primera instancia avoc de nuevo la accin y se dieron los
traslados a las partes.
2.5. El abogado de la entidad demandada reiter los anteriores argumentos

expuestos en su primera respuesta y, adems, seal que conforme con el
artculo 64 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, el empleador tiene derecho a
cancelar los contratos de trabajo de sus obreros, por contener la condicin
resolutoria tcita. Aunado a ello, indic que la Corte Constitucional ha
sealado que la accin de tutela no es el mecanismo idneo para resolver los
problemas laborales, sino las jurisdicciones ordinaria laboral o la contencioso
administrativa. En ese contexto, solicit se declarara improcedente el amparo.
2.6. Por su parte, el apoderado general de la accionada tambin solicit se

negara la accin de tutela, toda vez que en este evento NO HAY DERECHO
A ESTABILIDAD ABSOLUTA con tres (3) aos y dos (02) meses de servicio;
esta pretensin no est prevista en ninguna norma, reglamento o decisin de
obligatorio cumplimiento, razn por la cual el Juez constitucional no puede
1 Aunque no las indicaron.

2 Fls. 39 a 43 cuaderno original.
6
desconocer una conducta legtima puesto que el accionante no aplica como

beneficiario de algn fuero.
2.7. Colpensiones, por intermedio de su Vicepresidente Jurdico y Secretario

General, pidi se desvinculara a la misma por falta de legitimacin en la causa
por pasiva. Lo anterior porque solo puede asumir asuntos relativos a la
Administracin del Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida en
materia pensional, ya que este es el marco de su competencia y en
consecuencia, no puede asumir otros temas diferentes, ya que
COLPENSIONES no se encuentra legalmente facultado para ello3.
1 3. Decisiones objeto de revisin
3.1. Mediante sentencia del 26 de febrero de 2016, el Juzgado Primero Penal

Municipal con funcin de conocimiento de Buenaventura ampar los
derechos fundamentales del actor. Consider, en primer lugar, que el
accionante se encuentra, respecto de la accionada, dentro de los parmetros
del numeral 8, artculo 42 del Decreto Ley 2591 de 1991, y por lo tanto, las
acciones u omisiones de esta, pese a su carcter de empresa privada, son
susceptibles de ser tuteladas.
De otro lado, indic que no hubo justa causa para apartar al trabajador de su
cargo, el cual cuenta con 60 aos de edad y, por lo mismo, debe ser
considerado como sujeto de especial proteccin, conforme con lo establecido
en los artculos 46 de la Constitucin Poltica y 3 de la Ley 1251 de 2008.
En suma, se otorg el amparo por el juez constitucional de primer grado luego

de sealar que la edad del seor ELEZAR GONZLEZ BOUCHA,
permita considerar su estado de debilidad manifiesta, ms an cuando le
faltan dos aos para pensionarse y con menos posibilidades de vincularse
laboralmente para seguir cotizando a la seguridad social y, toda vez que la
terminacin del contrato de trabajo suscrito con el seor ELEZAR
GONZLEZ BOUCHA, quedaba desprotegido del derecho fundamental a la
salud en conexidad con la vida digna, al ser desvinculado de la EPS, y no
contar con los recursos para el pago de aportes, y como lo manifiesta el
accionante TENGO PROBLEMAS CON EL BANCO, DEBO LOS
SERVICIOS PUBLICOS NO HE PODIDO PAGAR SALUD, Y NO HE
PODIDO MATRICULAR LOS NIOS AL COLEGIO (sic) afectando de esta
3 Fls. 37 y 38, cuaderno principal.

7
manera su derecho al mnimo vital, y seguridad social. Por cuanto su salario

es el nico ingreso para los gastos de su ncleo familiar compuesto por su
compaera permanente y sus dos hijos menores de edad4.
3.2. Impugnada la sentencia, a travs de providencia del 18 de abril de 2016,

el Juzgado Tercero Penal del Circuito de Buenaventura (Valle del Cauca) la
revoc al considerar que la accin era improcedente por carecer del requisito
de subsidiariedad. En efecto, seal que el asunto giraba en torno a un
problema de carcter laboral, toda vez que el actor fue despedido sin justa
causa, no obstante, fue indemnizado por la sociedad, dinero que no fue
rechazado por el accionante, pese a que se consign en su cuenta bancaria,
el cual fue utilizado para el pago de acreencias bancarias5.
Asimismo, acept que si bien la situacin del actor podra encuadrar dentro
del denominado Retn social de prepensionado, pues sencillamente es
sabido que el status de pensionado se alcanza cumpliendo de forma coetnea
dos requisitos la edad y las semanas cotizadas-, y para el caso concreto, no
hay duda que el seor ELEZAR GONZLEZ BOUCHA, est prximo a
cumplir 62 aos de edad, pero solo cotiz 1247 semanas, siendo necesarias
1275 semanas cotizadas, no es menos que la sociedad accionada, con base
en su autonoma, dio por terminado el contrato de trabajo y le reconoci la
indemnizacin respectiva.
Lo anterior, de acuerdo con los parmetros del artculo 64 del Cdigo

Sustantivo del Trabajo, aunque sin acudir a la autoridad para el pertinente
permiso de ah que no se pueda coaccionar a dicha empresa a reintegrar al
actor, pues se carece de un soporte legal para emitir tal orden, ya que ese
acto de despido se constituy en legal por el hecho de pagar la
indemnizacin, siendo ello sinnimo de una conducta legtima contra la cual
no procede la accin de tutela6.
Adems, sostuvo que no exista prueba de que el accionante para el momento

del despido se hallaba incapacitado, invlido, discapacitado o sufriendo
algn deterioro en su estado de salud, es decir, en situacin de debilidad,
que determinara la estabilidad laboral reforzada. Seal que el actor tampoco
mencion y aport medios de conviccin con relacin al posible perjuicio
irremediable.
4 Fl. 160 idem.

5 Fl. 185 idem.
6 Fl. 186 idem.
8
En sntesis, declar que la va para obtener el reintegro y el pago de salarios

dejados de percibir era el proceso ordinario laboral y, con fundamento en ello,
revoc el amparo tuitivo dispuesto por el juez de primera instancia.
2 4. Pruebas
4.1. Fotocopia del Certificado de Existencia y Representacin de la sociedad

demandada, expedida por la Cmara de comercio de Cali7.
4.2. Fotocopia de la resolucin GNR 247602 del 7 de julio de 2014, suscrita

por la Gerente Nacional de Reconocimiento de Colpensiones, por medio de la
cual neg el reconocimiento y pago de la pensin de vejez al seor Elezar
Gonzlez Boucha por no contar con los requisitos legales8.
4.3. Fotocopia de la resolucin GNR 1085 del 5 de enero de 2015, suscrita por
la Gerente Nacional de Reconocimiento de Colpensiones, por medio de la cual
resuelve el recurso de reposicin interpuesto contra el anterior acto
administrativo, el cual se confirma porque para esa fecha el actor cuenta con
60 aos de edad y 1247 semanas cotizados, cuando precisa de 62 aos y 1275
semanas9.
4.4. Fotocopia del escrito del 9 de octubre de 2015, firmado por el Director de
Recursos Humanos de la sociedad C.I. de Azcares y Mieles S.A., dirigido al
accionante, por medio del cual le comunica la decisin de dar por terminado
su contrato de trabajo a partir de esa misma fecha, por motivos estrictamente
administrativos10.
4.5. Fotocopia del contrato individual de trabajo suscrito por el actor con la
demandada, el 31 de julio de 201211.
4.6. Testimonio del seor Elezar Gonzlez Boucha, vertido el 9 de diciembre

de 2015, ante el Juzgado Primero Penal Municipal con funcin de
conocimiento de Buenaventura. All expuso el actor, que fue vinculado
mediante contrato de trabajo a trmino indefinido y su oficio era el de
conductor de los equipos como elevador, R-D y gra, entre otros; adems, que
haca parte del sindicato de la empresa. Afirm que no tuvo conflicto alguno y
mucho menos incumpli con sus labores. De otro lado, seal que tiene dos
7 Fls. 2 a 6, cuaderno principal.

8 Fls.7 a 9.
9 Fls.10 a 13.
10 Fl. 14.
11 Fls. 15 a 19.
9
hijos estudiantes de 9 y 11 aos y es l quien vela por la subsistencia de su

hogar, toda vez que su cnyuge no labora12.
II. TRMITE SURTIDO EN SEDE DE REVISIN
1. Conforme con el artculo 64 del Acuerdo 02 de 2015 (Reglamento Interno

de la Corte) que faculta a esta Corporacin para arrimar elementos de
conviccin en sede de revisin, mediante auto del 14 de septiembre de 2016
se decretaron las siguientes pruebas:
1.1. A la Sociedad de Comercializacin Internacional de Azcares y Mieles

S.A CIAMSA- remitir las copias de la hoja de vida del seor Elezar
Gonzlez Boucha, del (o los) contrato (s) de trabajo suscrito (s) con el mismo,
de la constancia de pago de la indemnizacin y dnde se consign.
1.2. A Colpensiones el envo de copia de la historia laboral del seor Elezar

Gonzlez Boucha.
1.3. A la Registradura Nacional del Estado Civil que remitiera copia de la

tarjeta alfabtica de la cdula de ciudadana a nombre del seor Elezar
Gonzlez Boucha.
1.4. Al seor Elezar Gonzlez Boucha que enviara los registros civiles de
sus dos hijos y certificado de la entidad bancaria sobre el crdito que posee.
As mismo, que allegara constancia del colegio en la que se informara si sus
descendientes se encontraban matriculados o no y cundo se pagaron las
matrculas.
2. En respuesta a esas solicitudes se allegaron como pruebas relevantes:
2.1. Oficio del 20 de septiembre de 2016 procedente de la Registradura

Nacional del Estado Civil, por medio del cual se remite copia de la tarjeta
alfabtica de la cdula de ciudadana a nombre de Elezar Gonzlez Boucha,
con fecha de nacimiento el 11 de junio de 1954.
2.2. La Vicepresidenta de Financiamiento e Inversiones de Colpensiones

remiti copia de la historia laboral del seor Elezar Gonzlez Boucha, de la
cual se desprende que al 31 de mayo de 2016 tena 1.346.70 semanas
cotizadas.
12 Fls. 27 y 28.
10
2.3. El Director de Recursos Humanos de CIAMSA, mediante escrito del 26

de septiembre del presente ao remiti copia de la hoja de vida del accionante,
que consta de un cuaderno con 133 folios, entre los cuales se observa el acta
de transaccin celebrada el 11 de marzo de 2016 entre los apoderados de la
sociedad y el trabajador, como consecuencia del amparo prodigado en la
sentencia de primera instancia, en la cual se indic que:
TERCERA: El seor Gonzlez Boucha ha manifestado personalmente

y a travs de su apoderado, no desear reintegrarse a la empresa tal como
lo afirm el fallo de tutela y por lo tanto solicita exonerarlo de
presentarse a laborar y en consecuencia pagarle la liquidacin de las
sumas determinadas en la sentencia, en una sola sumay que equivale
a la suma de cuatro millones ciento ochenta y tres mil seiscientos
setenta y siete pesos Mcte ($4.183.677 Mcte), los cuales se entregan en
el presente acto con cheque del Banco de Colombia situacin que se
presentar hasta cuando Colpensiones decrete la pensin de vejez, fecha
en la cual se dar por terminado el contrato de trabajo que ha ligado a
las partes, el cual en todo caso no podr tener una fecha posterior al 31
de diciembre de 2016QUINTA: Con el fin de precaver cualquier
litigio por la va judicial o extrajudicial a manera de Transaccin,
acuerda la Empresa Ciamsa S.A. pagar al seor Elezar Gonzlez
Boucha, con el cheque del Banco de Colombia, TRECE MILLONES
DOCIENTOS (sic) CINCUENTA Y TRES MIL CUATROCIENTOS
CINCUENTA Y CINCO PESOS MONEDA CORRIENTE
($13.253.455.oo Mcte), que corresponde al valor de la liquidacin
adelantada del contrato de trabajo, quedando completamente satisfechas
y transigidas las diferencias que pudieran haberse generado entre las
partes.
3. A travs de auto del 10 de octubre de 2016 se orden establecer si el citado

acuerdo se cumpli y para ello se dispuso oficiar a CIAMSA S.A. y escuchar el
testimonio del actor, comisionndose al Juzgado Primero Penal Municipal con
funcin de conocimiento de Buenaventura (Valle del Cauca).
4. En respuesta a esas rdenes, se allegaron:
4.1. Escrito del apoderado del accionante, en el cual solicit se tenga por
desistido el escrito que dio pie para adelantar la presente revisin, porque el 4
de octubre de 2016 suscribieron un acuerdo con la empresa. En este,
solucionaron el conflicto suscitado en la vulneracin de los derechos
fundamentales del accionante, lo cual se le reconocieron todos los dineros
dejados de pagar hasta el da de su desvinculacin, y de hecho al mismo ya se
11
le reconoci su pensin de vejez13. Adjunt copias del (i) acta de transaccin y

(ii) de la resolucin nm. GNR 254921 del 30 de agosto de 2016, por medio de
la cual Colpensiones le reconoci y orden pagar la pensin de vejez al actor, a
partir del mes de septiembre de 2016.
4.2. Comunicacin, suscrita por el Director de Recursos Humanos de la

compaa C.I. de Azcares y Mieles S.A., a travs de la cual hace llegar copias
de los soportes de pago realizados al seor Gonzlez Boucha y a la seguridad
social por los meses de octubre de 2015 a septiembre de 201614.
III. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
1. Competencia
Esta Sala es competente para analizar el fallo materia de revisin, de

conformidad con lo establecido en los artculos 86 y 241-9 de la Constitucin
Poltica y 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991.
2. Presentacin del caso y del problema jurdico
2.1. El accionante, por intermedio de apoderado, solicit el amparo

constitucional contra la Compaa de Azcares y Mieles S.A. -CIAMSA- al
considerar vulnerados sus derechos fundamentales a la seguridad social en
pensiones, mnimo vital y la salud, al trabajo, al debido proceso, a la vida
digna, a la igualdad y al derecho adquirido, puesto que dio por terminado el
contrato de trabajo a trmino indefinido cuando le faltaban menos de un ao
para adquirir el status de pensionado.
En esos trminos, solicit la proteccin de sus derechos, en orden a obtener el

reintegro al cargo que vena desempeando, as como reconocerle y pagarle
los salarios y prestaciones dejadas de percibir desde la fecha de su despido.
2.2. De los hechos planteados, se observa que el problema jurdico es

establecer si se vulneran los derechos fundamentales de una persona que se
encuentra a menos de un ao de cumplir los requisitos para acceder a la
pensin de vejez y es despedido de su trabajo, cuando el empleador da por
terminado el contrato, lo indemniza en uso de su autonoma?
Para resolver el interrogante la Sala de Revisin debe abordar los siguientes

asuntos: (i) carencia actual de objeto por hecho superado, (ii) procedencia de
la accin de tutela, (iii) el derecho fundamental a la seguridad social, (iv)
13 Fl. 55 cuaderno de revisin.

14 Fls. 68 a 89 ibidem.
12
derecho fundamental al trabajo, (v) retn social (vi) derecho a la igualdad y

(vii) el caso concreto.
3. Carencia actual de objeto por hecho superado
3.1. De acuerdo con el artculo 86 de la Constitucin Poltica, la accin de tutela

tiene como objetivo amparar los derechos fundamentales de las personas, lo cual
se logra mediante la expedicin de una orden que es de obligatorio
cumplimiento por la entidad pblica o particular accionada. Al respecto, esta
Corte ha sealado:
() al interpretar el contenido y alcance del artculo 86 de la

Constitucin Poltica, en forma reiterada ha sealado que el
objetivo de la accin de tutela se circunscribe a la proteccin
inmediata y actual de los derechos fundamentales, cuando estos
resulten vulnerados o amenazados por la accin u omisin de las
autoridades pblicas, o de los particulares en los casos
expresamente consagrados en la ley.
As las cosas, se tiene que el propsito de la tutela, como lo

establece el mencionado artculo, es que el Juez Constitucional, de
manera expedita, administre justicia en el caso concreto,
profiriendo las rdenes que considere pertinentes a la autoridad
pblica o al particular que con sus acciones han amenazado o
vulnerado derechos fundamentales y procurar as la defensa actual
y cierta de los mismos15.
3.2. No obstante lo anterior, existen eventos en los cuales no se precisa que el

juez constitucional emita rdenes de proteccin, porque durante el trmite de la
tutela la amenaza se super o se produjo el dao que se pretenda detener. As lo
ha sealado este Tribunal:
() esta Corporacin ha precisado que la accin de tutela, en

principio, pierde su razn de ser cuando durante el trmite del
proceso, la situacin que genera la amenaza o vulneracin de los
derechos fundamentales invocados es superada o finalmente produce el
dao que se pretenda evitar con la solicitud de amparo 16. En estos
supuestos, la tutela no es un mecanismo judicial adecuado pues ante la
15 Sentencia T-308 de 2003.

16 Ibd.
13
ausencia de supuestos fcticos, la decisin que pudiese tomar el juez en

el caso concreto para resolver la pretensin se convertira en ineficaz17.
3.3. En ese orden de ideas, la Corte ha desarrollado la tesis sobre la carencia

actual de objeto, a fin de evitar que los pronunciamientos constitucionales se
tornen inocuos. No obstante, se ha indicado que ese propsito se debe ver con
base en una idea sistemtica de las decisiones judiciales. As, es claro que la
tarea del juez constitucional no solo es proteger los derechos fundamentales a
travs de la solucin de controversias, sino tambin, mucho ms en un Estado
Social y Democrtico de Derecho, supone la presencia de injusticias
estructurales que deben ser consideradas18 y a pesar de que no existan
situaciones fcticas sobre las cuales dar rdenes, ello no es suficiente para
obviar la funcin simblica que tienen sus decisiones19. De all que se haya
establecido que las sentencias de los jueces de tutela deben procurar por la
vigencia subjetiva y objetiva de los derechos, pero tambin la supremaca,
interpretacin y eficacia de la Constitucin de 199120.
3.4. La carencia actual de objeto puede ocurrir por haberse superado el hecho o
por dao consumado. El hecho superado se presenta cuando, por la accin u
omisin (segn sea el requerimiento del actor en la tutela) del obligado, se
supera la afectacin de tal manera que carece de objeto el
pronunciamiento del juez. La jurisprudencia de la Corte ha comprendido la
expresin hecho superado21 en el sentido obvio de las palabras que componen
17 Sentencia T-970 de 2014. Tambin pueden consultarse, entre otras, las sentencias T-588A de 2014, T-653
de 2013, T-856 de 2012, T-905 de 2011, T-622 de 2010, T-634 de 2009, T-449 de 2008, T-267 de 2008, T-167
de 2008, T-856 de 2007 y T-253 de 2004.
18 Rodrguez Garavito Csar y Diana Rodrguez Franco. Cortes y cambio social: cmo la Corte
Constitucional transform el desplazamiento forzado en Colombia / Rodrguez Garavito Csar y Diana
Rodrguez Franco. Bogot: Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad, Dejusticia, 2010.
19 Garca Villegas, Mauricio. La eficacia simblica del derecho: examen de situaciones colombianas,
Ediciones Uniandes, Bogot, 1993.
21 As, por ejemplo, en la sentencia T-082 de 2006, en la que una seora solicitaba la entrega de unos
medicamentos, los cuales, segn pudo verificar la Sala Octava de Revisin, le estaban siendo entregados al
momento de la revisin del fallo, la Corte consider que al desaparecer los hechos que generaron la
vulneracin, la accin de tutela perda su eficacia e inmediatez y, por ende su justificacin
constitucional, al haberse configurado un hecho superado que conduca entonces a la carencia actual de
objeto, la cual fue declarada por esa razn en la parte resolutiva de la sentencia. As mismo, en la
sentencia T-630 de 2005, en un caso en el cual se pretenda que se ordenara a una entidad la prestacin de
ciertos servicios mdicos que fueron efectivamente proporcionados, la Corte sostuvo que si durante el
trmite de la accin de tutela, la vulneracin o amenaza a los derechos fundamentales desaparece, la tutela
pierde su razn de ser, pues bajo esas condiciones no existira una orden que impartir ni un perjuicio que
evitar. Igual posicin se adopt en la sentencia SU-975 de 2003, en uno de los casos all estudiados, pues se
profiri el acto administrativo que dej sin fundamento la tutela del actor, por lo que la Corte estim, sin
14
la expresin, es decir, dentro del contexto de la satisfaccin de lo pedido en

tutela22. En otras palabras, significa que el accionado ha cumplido con las
peticiones del actor. Esta Corte tambin ha sealado que se configura la
carencia actual de objeto por hecho superado, entre otras circunstancias, por
ausencia de inters jurdico o sustraccin de materia23.
En este evento, la Corte ha dispuesto que no es imperioso que en el fallo se

realice un estudio sobre el fondo del asunto, excepto que el juez considere
necesario hacerlo para llamar la atencin sobre la falta de conformidad
constitucional de la situacin que origin la tutela, o para condenar su
ocurrencia y advertir la inconveniencia de su repeticin, so pena de las
sanciones pertinentes, si as lo considera. De otro lado, lo que s resulta
ineludible en estos casos, es que la providencia judicial incluya la
demostracin de la reparacin del derecho antes del momento del fallo. Esto
es, que se demuestre el hecho superado24.
3.5. Por el contrario, el dao consumado se presenta cuando la amenaza o la

vulneracin del derecho fundamental han producido el perjuicio que se
pretenda evitar con la accin de tutela. La configuracin de este supuesto ha
sido declarada por la Corte, por ejemplo, en los casos en que el solicitante de
un tratamiento mdico fallece durante el trmite de la accin como
consecuencia del obrar negligente de su E.P.S.25, o cuando quien invocaba el
derecho a la vivienda digna fue desalojado en el curso del proceso del
inmueble que habitaba2627. En casos como los anotados, esta Corporacin
ha reiterado que si la consumacin del dao ocurre durante el trmite de la
accin, es deber del juez constitucional pronunciarse sobre el fondo del
asunto28. Lo anterior, con propsito de evitar que situaciones con iguales
caractersticas se produzcan en el futuro29. Esto ltimo, con el propsito de
juzgar el mrito de dicho acto, que se encontraba ante un hecho superado.

22 Sentencia SU-540 de 2007.
23 Entre otras, sentencias T-1207 de 2001, T-923 de 2002, T-935 de 2002, T-539 de 2003, T-936 de 2002, T-
414 de 2005, T-1038 de 2005, T-1072 de 2003, T-428 de 1998
25 Sentencias T-478 de 2014 y T-877 de 2013.
28 Sentencia SU-540 de 2007, oportunidad en la que la Corte unific su posicin en cuanto a emitir un
pronunciamiento de fondo, aunque se constate que el dao ya est consumado.
29 En la sentencia T-576 de 2008, en la cual se conoci de la muerte de un nio como consecuencia de la
falta de atencin mdica, se resolvi proteger la dimensin objetiva de los derechos fundamentales, dado que
no resultaba posible amparar su dimensin subjetiva debido a la configuracin de la carencia actual de objeto
por dao consumado. En consecuencia, la Sala orden a la E.P.S. accionada que en reconocimiento de su
15
defender la efectividad de las garantas fundamentales como expresin del

sistema de valores y principios que nutren el ordenamiento jurdico30.
3.6. En suma, la carencia actual de objeto se presenta durante el trmite del

proceso, sea por hecho superado o dao consumado. En el caso del hecho
superado no se precisa de hacer pronunciamientos de fondos, salvo que se
requiera para precisar al agente transgresor que su accin u omisin fue
contrara a los derechos constitucionales.
4. Procedencia de la accin de tutela
4.1. El constituyente de 1991 estableci en el artculo 86 de la Carta la accin

de tutela como un mecanismo especial, preferente y sumario para la
proteccin de los derechos constitucionales fundamentales de las personas,
cuando resulten vulnerados o amenazados por una entidad pblica o por un
particular.
4.2. La accin de tutela se caracteriza por ser subsidiaria, esto es, que su
procedencia est supeditada a la inexistencia de otros medios de defensa
judiciales, salvo que se utilice como herramienta transitoria para evitar un
perjuicio irremediable o cuando los mecanismos resultan inidneos para
afrontar la vulneracin o amenaza. As se desprende del citado precepto
constitucional y el artculo 6, numeral 1, del Decreto 2591 de 199131.
De acuerdo con lo anterior, la accin de tutela solo puede incoarse cuando se

hayan agotados todos los instrumentos ordinarios instituidos para defender los
derechos invocados, excepto cuando se emplea para evitar daos irreparables.
De hecho esta Corporacin ha indicado que:
() el carcter subsidiario de la accin de tutela impone al interesado la

obligacin de desplegar todo su actuar dirigido a poner en marcha los
medios ordinarios de defensa ofrecidos dentro del ordenamiento jurdico
responsabilidad por la no proteccin de los derechos constitucionales fundamentales de los nios,
emprendiera acciones como colgar una placa en lugar destacado y visible a la entrada de todas sus clnicas en
las que se resaltara la obligacin en cabeza de las personas que prestan atencin en salud de proteger en todo
momento los derechos fundamentales de los nios a la salud y a la vida en condiciones de calidad y de
dignidad.
31 La accin de tutela no proceder:
1. Cuando existan otros recursos o medios de defensa judiciales, salvo que aqulla se utilice como mecanismo
transitorio para evitar un perjuicio irremediable. La existencia de dichos medios ser apreciada en concreto,
en cuanto a su eficacia, atendiendo las circunstancias en que se encuentre el solicitante.
16
para la proteccin de sus derechos fundamentales. Tal imperativo

constitucional pone de relieve que para acudir a la accin de tutela el
peticionario debe haber actuado con diligencia en los procesos y
procedimientos ordinarios, pero tambin que la falta injustificada de
agotamiento de los recursos legales deviene en la improcedencia del
mecanismo de amparo establecido en el artculo 86 superior.
Sobre este particular, ha precisado la jurisprudencia que si existiendo el

medio judicial de defensa, el interesado deja de acudir a l y, adems,
pudiendo evitarlo, permite que ste caduque, no podr posteriormente
acudir a la accin de tutela en procura de obtener la proteccin de un
derecho fundamental. En estas circunstancias, la accin de amparo
constitucional no podra hacerse valer ni siquiera como mecanismo
transitorio de proteccin, pues tal modalidad procesal se encuentra
subordinada al ejercicio de un medio judicial ordinario en cuyo trmite se
resuelva definitivamente acerca de la vulneracin iusfundamental y a la
diligencia del actor para hacer uso oportuno del mismo32.
Aunado a lo expuesto, tambin se ha sealado que no por existir otro medio de

defensa judicial la tutela resulta improcedente, toda vez que el mecanismo
debe ser idneo y eficaz para garantizar la proteccin del derecho:
la sola existencia de otro mecanismo judicial no constituye una razn

suficiente para declarar la improcedencia de la accin33. El medio debe
ser idneo, lo que significa que debe ser materialmente apto para
producir el efecto protector de los derechos fundamentales. Adems, debe
ser un medio eficaz, esto es, que debe estar diseado de forma tal que
brinde oportunamente una proteccin al derecho34.
4.3. En ese orden de ideas, es obligacin del juez de tutela verificar si el

dispositivo es idneo y seguro para contrarrestar la situacin, respecto de la
cual debe existir ms elasticidad cuando se trata de personas en edad
avanzada, dado que por esa condicin le es ms difcil conseguir un empleo y,
por lo mismo, se constituyen en sujetos de especial proteccin constitucional.
Al respecto este Tribunal ha expuesto:
Si bien el accionante podra acudir a la jurisdiccin ordinaria para

debatir la legalidad de su despido, el proferimiento del fallo definitivo
puede tomar un periodo muy prolongado, que hara que la situacin de
33 Ver, entre otras, las sentencias T-580 de 2006, T-972 de 2005, T-068 de 2006 y SU-961 de 1999.
17
vulnerabilidad que atraviesan l y su familia se extendiera

indefinidamente en el tiempo, pues l como nico proveedor de recursos,
por su avanzada edad, muy probablemente ver limitadas las
posibilidades de conseguir un empleo para solventar los gastos de su
hogar, hasta que la jurisdiccin respectiva atienda de manera definitiva
las pretensiones que reclama35.
Ante tal evento, la accin constitucional aventaja al mecanismo

ordinario de defensa judicial, por resultar eficaz en medida y
oportunidad36, en tanto se convierte en un medio clere y expedito para
dirimir los conflictos en los que el afectado es un sujeto de especial
proteccin constitucional en consideracin de su edad y por encontrarse
en circunstancias de debilidad manifiesta por su situacin econmica
(inciso 3, del artculo 13)37.
4.4. De otro lado, tratndose de acciones de tutela contra particulares, el

mismo artculo 86 de la Constitucin Poltica, en el inciso 5, establece la
subordinacin e indefensin como situaciones en las cuales procede el
amparo. En efecto, la Carta seala:
La ley establecer los casos en los que la accin de tutela procede

contra particulares encargados de la prestacin de un servicio pblico o
cuya conducta afecte grave y directamente el inters colectivo, o
respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinacin o
indefensin.
4.5. En desarrollo de ese precepto, el artculo 42 del Decreto 2591 de 1991

estableci varios casos en los que procede la accin de tutela contra los
particulares. De esas hiptesis, las que interesan para este evento, son las
consagradas en los numerales 4 y 9 que se dedican a la subordinacin del
actor respecto de la organizacin privada. As lo establecen:
4. Cuando la solicitud fuere dirigida contra una organizacin privada,

contra quien la controle efectivamente o fuere el beneficiario real de la
situacin que motiv la accin, siempre y cuando el solicitante tenga
una relacin de subordinacin o indefensin con tal organizacin.
9. Cuando la solicitud sea para tutelar (la vida o la integridad de) quien
se encuentre en situacin de subordinacin o indefensin respecto del

18
particular contra el cual se interpuso la accin. Se presume la

indefensin del menor que solicite la tutela.
4.6. Al revisar por va constitucional el numeral 9 en cita, esta Corte

consider que la subordinacin e indefensin, se apoyan en la igualdad, en
tanto que quien se halla en una de esas situaciones no tiene la misma
posibilidad de defenderse que otro particular y, por lo tanto, resulta
conveniente el amparo:
La accin de tutela contra particulares procede en las situaciones en

que el solicitante se encuentre en estado de indefensin o de
subordinacin. Al igual que en el caso del servicio pblico, esta
facultad tiene su fundamento jurdico en el derecho de igualdad, toda
vez que quien se encuentra en alguna de las situaciones referidas no
cuenta con las mismas posibilidades de defensa que otro particular. Por
ello, el Estado debe acudir a su proteccin -en caso de haberse violado
un derecho constitucional fundamental-, la cual no es otra cosa que una
compensacin entre el perjuicio sufrido y el amparo inmediato del
derecho. Con todo, tambin debe advertirse que las situaciones de
indefensin o de subordinacin deben apreciarse en cada caso en
concreto38.
4.7. La subordinacin se refiere a la existencia de una relacin jurdica de

dependencia, como ocurre, por ejemplo, con los trabajadores respecto de sus
patronos, o con los estudiantes frente a sus profesores o ante los directivos del
establecimiento al que pertenecen39. Asimismo se ha considerado el caso de
los sindicatos con relacin a la empresa, de los hijos menores respecto de los
padres y los residentes de cara a las Juntas Administradoras de los conjuntos
residenciales40. Es decir, la subordinacin proviene de un vnculo jurdico
existente entre las partes, mientras que la indefensin surge de una situacin
de facto41.
4.8. De otro lado, la jurisprudencia de este Tribunal ha sealado que el

principio de inmediatez es un requisito de procedencia de la accin tuitiva. Es
decir que, respecto del hecho que vulnera o amenaza los derechos
38 Sentencia C-134 de 1994.
39 Sentencias T-290 de 1993, T-495 de 2010 y T-176A de 2014.
41 La situacin de indefensin es una circunstancia emprica, no normativa, que coloca a la persona en la
imposibilidad real de ejercer sus derechos fundamentales por motivos ajenos a su voluntad. Pese a que, in
abstracto el ordenamiento jurdico dispone de medios de defensa judicial para la proteccin de los derechos e
intereses, en la prctica, diversos factores de hecho, entre ellos la inaccin de las autoridades pblicas, pueden
dar lugar a la desproteccin y consecuente indefensin de una persona frente al poder o a la supremaca de
otro particular. Sentencia T-210 de 1994.
19
fundamentales, debe presentarse de manera oportuna y dentro de un trmino

razonable. En ese orden de ideas, la mora en su interposicin impide el
anlisis del fondo de la peticin.
El juez constitucional es el encargado de valorar si se cumple o no con el

principio de inmediatez o, si por el contrario, existe causa que justifique su
interposicin por fuera de un trmino razonable. En ese orden de ideas, debe
verificar:
i) Si existe un motivo vlido para la inactividad de los accionantes; ii)

si esta inactividad injustificada vulnera el ncleo esencial de los
derechos de terceros afectados con la decisin; iii) Si existe un nexo
causal entre el ejercicio inoportuno de la accin y la vulneracin de los
derechos de los interesados; y iv) si el fundamento de la accin de tutela
surgi despus de acaecida la actuacin violatoria de los derechos
fundamentales, de cualquier forma en un plazo no muy alejado de la
fecha de interposicin42.
Pese a lo expuesto, existen casos en los cuales el juez de tutela, a pesar de

presentarse de manera tarda la accin, ha concedido el amparo a los derechos
fundamentales vulnerados, atendiendo a las caractersticas de cada caso, en
esa direccin la sentencia, ello significa que de acuerdo a esas motivaciones
disminuye la rigurosidad en el principio de inmediatez. En efecto, en sentencia
T-844 de 2013 se dijo:
As las cosas, la Corte Constitucional ha previsto, que, no obstante lo

anterior, hay algunos casos en que no cabe aplicar de manera estricta y
rgida el criterio de la inmediatez para interponer la tutela, cuando (i) se
demuestre que la vulneracin es permanente en el tiempo y que, a pesar
de que el hecho que la origin por primera vez es muy antiguo respecto
de la presentacin de la accin, la situacin desfavorable del actor,
consecuencia del agravio, contina y es actual, y (ii) cuando la especial
situacin de la persona afectada hace que sea desproporcionada
atribuirle la carga de acudir a un juez en un momento dado, por ejemplo,
cuando se trata de personas que se encuentran en estado de indefensin,
interdiccin, abandono, minora de edad, incapacidad fsica, entre
otros43.

43 Ver entre otras, las sentencias T-158 de 2006 y T-792 de 2007.
20
4.9. En sntesis, dada la subsidiariedad de la accin de tutela, su procedencia

est sujeta a la inexistencia de otros medios de defensa judicial, excepto que se
utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable, o
cuando esas medidas no son idneas para enfrentar la vulneracin o la
amenaza. Asimismo, la accin de tutela no solo puede interponerse contra una
autoridad pblica, sino tambin contra particulares en eventos en que vulneran
o amenazan los derechos fundamentales de sus subordinados o personas que
se encuentran en situacin de indefensin. Y de conformidad con el principio
de inmediatez, la accin de tutela debe interponerse dentro de un trmino
razonable respecto del momento en que present la vulneracin de los
derechos fundamentales.
5. El derecho fundamental de la Seguridad Social
5.1. El artculo 48 de la Constitucin Poltica consagra la seguridad social

como un derecho irrenunciable que surge del Estado Social de Derecho y, por
lo mismo, debe ser garantizado por los gobernantes, bajo principios que
aseguren la proteccin de toda la comunidad en general. En efecto, seala la
norma:
La Seguridad Social es un servicio pblico de carcter obligatorio que

se prestar bajo la direccin, coordinacin y control del Estado, en
sujecin a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los
trminos que establezca la Ley.
5.2. La jurisprudencia de esta Colegiatura ha concluido que el derecho a la

seguridad social es un real derecho fundamental cuya efectividad se deriva
de (i) su carcter irrenunciable, (ii) su reconocimiento como tal en los
convenios y tratados internacionales ratificados por el Estado colombiano en
la materia y (iii) de su prestacin como servicio pblico en concordancia con
el principio de universalidad. Sin embargo, el carcter fundamental del
derecho a la seguridad social no puede ser confundido con su aptitud de
hacerse efectivo a travs de la accin de tutela. En este sentido, la proteccin
del derecho fundamental a la seguridad social por va de tutela solo tiene
lugar cuando (i) adquiere los rasgos de un derecho subjetivo; (ii) la falta o
deficiencia de su regulacin normativa vulnera gravemente un derecho
fundamental al punto que impide llevar una vida digna; y (iii) cuando la
accin satisface los requisitos de procedibilidad exigibles en todos los casos y
respecto de todos los derechos fundamentales .
Sentencias T-414 de 2009 yT-164 de 2013.

21
Internacionalmente tambin existen instrumentos orientados a proteger el

derecho fundamental a la seguridad social de las personas, verbi gratia, el
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(art. 944), el Cdigo Iberoamericano de la Seguridad Social (art. 1 45),
Declaracin Universal de Derechos Humanos (art. 22 46), Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art. 16 47) y el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (art. 9 48). De
acuerdo con estas normatividades, la seguridad social salvaguarda a los
ciudadanos que se encuentran fsica y mentalmente impedidos para adquirir
los recursos necesarios que le faciliten su manutencin y la de su familia,
como consecuencia de una enfermedad, la vejez o el desempleo.
5.3. De otra parte, en el inciso tercero del artculo 48 constitucional, se

encuentra consagrada la mxima de progresividad de la seguridad social y la
prohibicin de regresividad. En efecto, la progresividad implica la negativa a
reducir o recortar las garantas otorgadas en esta materia, es decir, no puede
existir regresividad en cuanto a las prestaciones concedidas por el Estado, ya
que una medida de tal naturaleza, se entendera como no ajustada a la
Constitucin, pues al contrario, a aqul corresponde garantizar coberturas
ms amplias que tiendan a la bsqueda de la universalidad en los contenidos
mnimos de esos derechos prestacionales49.
La progresividad de los derechos sociales, segn la jurisprudencia de este

Tribunal, hace referencia entonces al reconocimiento de prestaciones
mayores y superiores de cada uno de stos derechos e implica que una vez
alcanzado un determinado nivel de proteccin no se puede retroceder frente
44 Toda persona tiene derecho a la seguridad social que la proteja contra las consecuencias de la vejez y de
la incapacidad que la imposibilite fsica o mentalmente para obtener los medios para llevar una vida digna y
decorosa. En caso de muerte del beneficiario, las prestaciones de seguridad social sern aplicadas a sus
dependientes.
45 El Cdigo reconoce a la Seguridad Social como un derecho inalienable del ser humano.
Este derecho se concibe como garanta para la consecucin del bienestar de la poblacin, y como factor de
integracin permanente, estabilidad y desarrollo armnico de la sociedad.
46 Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social, y a obtener, mediante el
esfuerzo nacional y la cooperacin internacional, habida cuenta de la organizacin y los recursos de cada
Estado, la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al
libre desarrollo de su personalidad.
47 Toda persona tiene derecho a la seguridad social que le proteja contra las consecuencias de la
desocupacin, a la vejez y de la incapacidad que, proveniente de cualquier otra causa ajena a su voluntad, la
imposibilite fsica o mentalmente para obtener los medios de subsistencia.
48 Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la seguridad social,
incluso al seguro social.
22
al nivel de proteccin al que se ha llegado o conseguido. Igualmente se ha

acogido dentro de la jurisprudencia de la Corte la interpretacin del
principio de no regresividad que han dado los organismos internacionales en
el sentido de que el mandato de progresividad de los DESC no excusa al
Estado del cumplimiento del deber de que con el mximo de los recursos
disponibles se provea por la cobertura universal de los contenidos de stos
derechos5051.
En ese orden de ideas, la Corte ha determinado que el mandato de

progresividad implica que una vez alcanzado un determinado nivel de
proteccin de un derecho social existe prima facie la presuncin de
inconstitucionalidad de todo retroceso y la necesidad de realizar un juicio de
constitucionalidad ms severo en el caso de que se presenten legislaciones
regresivas de stos derechos52.
A travs de la sentencia C-038 de 2004, esta Corporacin se pronunci sobre

aquella presuncin, en los siguientes trminos:
() el mandato de progresividad implica que una vez alcanzado un

determinado nivel de proteccin, la amplia libertad de configuracin del
legislador en materia de derechos sociales se ve restringida, al menos en
un aspecto: todo retroceso frente al nivel de proteccin alcanzado es
constitucionalmente problemtico puesto que precisamente contradice
el mandato de progresividad. Ahora bien, como los Estados pueden
enfrentar dificultades, que pueden hacer imposible el mantenimiento de
un grado de proteccin que haba sido alcanzado, es obvio que la
prohibicin de los retrocesos no puede ser absoluta sino que debe ser
entendida como una prohibicin prima facie. Esto significa que, como
esta Corte ya lo haba sealado, un retroceso debe presumirse en
principio inconstitucional, pero puede ser justificable, y por ello est
sometido a un control judicial ms severo. Para que pueda ser
constitucional, las autoridades tienen que demostrar que existen
50 En la sentencia C-671 de 2002 se dijo que, La progresividad hace referencia al reconocimiento de

prestaciones mayores y superiores en relacin con cada uno de esos derechos sociales prestacionales, pero ese
mandato de progresividad no excusa el incumplimiento del deber del Estado de asegurar, tan pronto como sea
posible, coberturas universales de los contenidos mnimos de esos derecho. En el mismo sentido las
sentencias C-251 de 1997, SU- 225 de 1998, SU-624 de 1999, C-1165 y C-1489 de 2000.
52 Sentencia C-251 de 1997, SU- 624 de 1999, C-1165 y 1489 de 2000, C-671 de 2002 y C-228 de 2011-
23
imperiosas razones que hacen necesario ese paso regresivo en el

desarrollo de un derecho social53.
5.4. En desarrollo del artculo 48 de la Constitucin Poltica, el legislador en la

Ley 100 de 1993 implement el Sistema de Seguridad Social Integral, el cual
defini en el prembulo como: () el conjunto de instituciones, normas y
procedimientos, de que disponen la persona y la comunidad para gozar de
una calidad de vida, mediante el cumplimiento progresivo de los planes y
programas que el Estado y la sociedad desarrollen para proporcionar la
cobertura integral de las contingencias, especialmente las que menoscaban la
salud y la capacidad econmica, de los habitantes del territorio nacional, con
el fin de lograr el bienestar individual y la integracin de la comunidad.
El Sistema de Seguridad Social Integral se encuentra compuesto por los

regmenes de pensiones, salud y riesgos profesionales, segn lo establece el
artculo 8 de la Ley 100 de 1993. La finalidad del mismo es garantizar la
calidad de vida de las personas en armona con el principio de la dignidad
humana, mediante el acceso a la salud y el reconocimiento de las
contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la muerte.
5.5. En efecto, el artculo 33 de la Ley 100 de 1993 contiene los requisitos que
se precisan para acceder a la pensin de vejez: (i) haber cumplido 55 aos de
edad si es mujer o 60 si es hombre. A partir del 1 de enero de 2014 la edad se
increment a 57 y 62 aos, respectivamente; y (ii) haber cotizado un mnimo
de 1000 semanas en cualquier tiempo. A partir del 1 de enero de 2005 el
nmero de semanas se increment en 50 y a partir del 1 de enero de 2006 se
empez a incrementar 25 cada ao hasta llegar a 1.300 semanas en el ao
2015.
5.6. En sntesis, la seguridad social es un derecho fundamental, progresivo e

irrenunciable, objeto de proteccin por va de la accin de tutela en los
eventos en que se advierta su vulneracin o amenaza. Es decir, ningn
derecho de la seguridad social que haya sido reconocido a su mxima
expresin puede ser objeto de una medida regresiva.
6. Derecho fundamental al trabajo
53 Al respecto, ver entre otras, las sentencias C-251 de 1997, SU-624 de 1999, C-1165 de 2000, C-1489 de
2000 y C-671 de 2002.
24
6.1. Colombia es un Estado Social de Derecho, fundada en el respeto de la

dignidad humana, el trabajo, la solidaridad de las personas y la prevalencia
del inters general, segn lo establece el artculo 1 y el mismo prembulo de
la Constitucin Poltica. Es decir, el trabajo es uno de los principios pilares del
Estado y en esa medida debe ser garantizado por los gobernantes. De hecho,
varias normas superiores, legales e internacionales acuden a su amparo.
6.2. El artculo 25 de la Constitucin Poltica expresa que el trabajo es un

derecho de todas las personas, que goza de la especial proteccin del
Estado. Ello no solo implica la libertad econmica de los ciudadanos para
ejercer actividades lcitas orientadas a alcanzar los medios de subsistencia,
sino el derecho a tener un empleo y su respeto es muestra de la observancia
del principio de la dignidad humana. El artculo 26 garantiza la libertad para
escoger profesin u oficio; el 39 el derecho a sindicalizarse o asociarse y la
facultad para acceder a los cargos pblicos, segn el numeral 7 del artculo
40.
Por su parte, los artculos 48 y 53, de manera especial consagran la Seguridad

Social Integral y los principios fundamentales bajo los cuales el Congreso
debe expedir el estatuto del trabajo, de manera que se garantice la
favorabilidad e igualdad de oportunidades para los trabajadores, la
remuneracin e irrenunciabilidad a los beneficios laborales, adems de la
estabilidad en el empleo, entre otros.
De otro lado, se permite la negociacin colectiva para regular las relaciones

laborales y la solucin pacfica de los conflictos (art. 55), el derecho a la
huelga (art. 56), la posibilidad de que los trabajadores puedan acceder a la
propiedad accionaria en las empresas (art. 60) y las tierras (art. 64). As
mismo, los cnones 122, 123, 124, 125, 215, 334 y 336 refieren a la
proteccin del trabajo.
En igual sentido, los artculos 11, 12, 13, 14, 15, 16, y 21 del Cdigo
Sustantivo del Trabajo que contienen los principios generales, consagran el
derecho al trabajo, de asociacin y huelga, la irrenunciabilidad a los derechos
y la prevalencia de la norma ms favorable para el trabajador.
En cuanto a los mecanismos internacionales, la Declaracin Americana de los

Derechos del Hombre, en el artculo 14 ensea que Toda persona que trabaja
tiene derecho de recibir una remuneracin que, en relacin con su capacidad
y destreza le asegure un nivel de vida conveniente para s misma y su familia.
25
6.3. As las cosas, la libertad de configuracin del Legislador se limita, en

tanto no tiene facultades para reducir las relaciones laborales o desconocer las
garantas contenidas en la Carta, tal como lo ha establecido esta Corporacin:
Con base en lo expuesto, la Sala infiere dos conclusiones: La

primera, no toda relacin de trabajo debe ser tratada por la ley en
forma igual porque la Constitucin estableci una proteccin
cualificada en favor de la vinculacin laboral. La segunda, aunque la
fijacin de las polticas de empleo, en principio, le corresponde a los
rganos polticos sealados en la Constitucin y, de acuerdo con el
artculo 53 de la Carta, el legislador debe expedir un nuevo Estatuto
del Trabajo para garantizar la igualdad de oportunidades entre los
trabajadores, la estabilidad en el trabajo y la primaca de la realidad
sobre las formalidades, entre otros, eso no significa que el legislador
tenga facultades para imponer un modelo preciso de vinculacin al
trabajo, en tanto que la proteccin a la relacin laboral se impone.
Dicho en otros trminos, el legislador goza de libertad para
configurar diferentes tipos de vinculacin laboral, para disear
frmulas laborales e instrumentos contractuales que respondan a las
necesidades sociales, pero no tiene autonoma para confundir las
relaciones de trabajo o para ocultar la realidad de los vnculos
laborales54 (negrilla fuera de texto).
En sentencia C-546 de 1992 -en la cual se estudi la constitucionalidad de los

artculos 8 y 16 de la Ley 38 de 1989- la Corte trajo como referente el
informe para el primer debate en la Asamblea Nacional Constituyente, y las
normas que en Espaa y Portugal protegen la tercera edad, para reafirmar que
el trabajo es un derecho fundamental y principio fundante del Estado
colombiano:
"En la Carta del 91 se observa un bien significativo cambio de carcter

cualitativo en relacin con el trabajo. En efecto, es ciertamente un
derecho humano (Artculo 25) pero tambin constituye, al mismo nivel
del respeto a la dignidad humana, un principio o elemento fundamental
del nuevo orden estatal (Artculo 1).

26
"Cuando el Constituyente de 1991 decidi garantizar un orden poltico,

econmico y social justo e hizo del trabajo requisito indispensable del
Estado, quiso significar con ello que la materia laboral, en sus diversas
manifestaciones, no puede estar ausente de la construccin de la nueva
legalidad.
"As se desprende claramente del texto de la propuesta formulada en la

Asamblea Constituyente y acogida finalmente por ella, en el sentido de
reconocerle en forma expresa al trabajo la categora de fundamento
esencial de la Repblica unitaria.
"En dicha propuesta se pone de presente que:
"...se trata de superar, con todas sus consecuencias, la concepcin que ve

en el trabajo nicamente un derecho humano y una obligacin individual
y social...
No se trata, como pudiera pensarse con ligereza, de un simple retoque
cosmtico o terminolgico. Se pretende sealar un rumbo inequvoco y
fundamental para la construccin de una nueva legitimidad para la
convivencia democrtica, que debe nutrir el espritu de la estructura toda
de la nueva carta. En estas condiciones, el trabajo humano se eleva a
rango de postulado tico-poltico necesario para la interpretacin de la
accin estatal y de los dems derechos y deberes incluidos en la carta as
como factor indispensable de integracin social"55"56.
6.4. En conclusin, el derecho al trabajo como derecho fundamental goza, en

todas sus modalidades, de la especial proteccin del Estado y, por tanto, es
susceptible de ampararse por la accin de tutela, en eventos en que se vulnere
o amenace por una entidad pblica o un particular.
7. Estabilidad laboral de los prepensionados
7.1. El constituyente de 1991, consagr el trabajo57 como un derecho

fundamental, respecto del cual el Estado tiene la obligacin de proteger y, en
torno al mismo, en el artculo 53 de la Constitucin Poltica estableci una
serie de mximas orientadas a su proteccin, como la igualdad de
55 Perry Guillermo. Serpa Horacio y Verano Eduardo. El trabajo como valor fundamental. Proyecto de acto
reformatorio de la Constitucin Poltica de Colombia. Gaceta Constitucional No 63 pag.2
57 Artculo 25 de la Constitucin Poltica.
27
oportunidades, estabilidad en el empleo, remuneracin mnima vital y

proporcional a la cantidad y calidad del trabajo, entre otros.
En ese orden, la jurisprudencia de esta Corporacin ha desarrollado la tesis de

la estabilidad laboral para quienes se encuentran ad portas de adquirir el
status de pensionado, la cual tiene su fundamento no solo en las normas
anteriormente citadas, sino en los artculos 13, 42, 43, 44 y 48 de la
Constitucin Poltica, por lo tanto, debe aplicarse en aquellos eventos donde
exista tensin entre los mecanismos que permiten el despido del empleo con
los derechos a la igualdad y al mnimo vital de las personas58.
7.2. As, la Corte ha establecido que la estabilidad laboral es una garanta

que tiene todo trabajador a permanecer en el empleo y a obtener los
correspondientes beneficios salariales y prestacionales, incluso contra la
voluntad del patrono, si no existe una causa relevante que justifique el
despido. La doctrina ha entendido entonces que el principio de estabilidad
laboral configura, en cabeza de los trabajadores, un verdadero derecho
jurdico de resistencia al despido59, el cual es expresin del hecho de que los
fenmenos laborales no se rigen exclusivamente por el principio de la
autonoma de la voluntad, ya que estn en juego otros valores
constitucionales, en especial la propia dignidad del trabajador y la bsqueda
de una mayor igualdad entre patrono y empleado. Por ello, en funcin del
principio de la estabilidad laboral, y de la especial proteccin al trabajo (CP
arts 25 y 53), no basta el deseo empresarial para que pueda cesar una
relacin de trabajo sino que es necesario que se configure una justa causa, en
los trminos sealados por la ley, y en armona con los valores
constitucionales60.
De acuerdo con lo anterior, se ha sostenido que el fundamento de la

estabilidad laboral de los prepensionados no es legal sino que es de contenido
constitucional. En ese sentido lo defini este Tribunal en sentencia T-186 de
2013:
Con todo, debe hacerse una distincin conceptual de especial

importancia para la solucin de los problemas jurdicos materia de esta
58 Al respecto ver sentencias T-768 de 2005, T-587 de 2008 y C-795 de 2009, ente otras.
59 Ver, entre otros, Amrico Pla Rodrguez. Curso de derecho laboral. Montevideo, 1978, Tomo II, Vol I, pp.
250 y ss. Igualmente Oscar Ermida Uriarte. La Estabilidad del Trabajador en la Empresa. Proteccin real o
ficticia? Montenvideo: Acali Editorial, 1983, pp 15 y ss.
28
decisin. El fundamento del reconocimiento de la estabilidad laboral

reforzada de los prepensionados no es un asunto que dependa de un
mandato legislativo particular y concreto, sino que tiene raigambre
constitucional. Esto debido a que dicha estabilidad opera como
instrumento para la satisfaccin de los derechos fundamentales de estos
grupos poblacionales, que se veran gravemente interferidos por el retiro
del empleo pblico. Por ende, la Corte desestima lo expresado por los
jueces de instancia, en el sentido de confundir la estabilidad laboral
reforzada de los prepensionados con la figura del retn social, para
concluir errneamente que la mencionada estabilidad solo es aplicable
en los casos que el retiro del cargo se sustenta en su supresin ante la
liquidacin de la entidad y en el marco de los procesos de
restructuracin de la Administracin Pblica.
7.3. Esta Corporacin tambin ha sostenido que no basta la mera calidad de

prepensionado para proteger a las personas que se encuentren en esta
situacin, ya que se requiere, adems, que su desvinculacin ponga en riesgo
sus derechos fundamentales, como el mnimo vital, dada la edad en que se
encuentra quien es retirado del mercado laboral, por las dificultades en que
queda para obtener su sustento y el de su familia. Es decir, en los eventos de
retiro de personas a quienes les falten tres (3) o menos aos para adquirir el
status de pensionados debe analizarse cada caso concreto para establecer si se
ponen en riesgo sus derechos fundamentales. As lo consider esta
Corporacin en sentencia T-357 de 2016:
la condicin de prepensionado, como sujeto de especial proteccin, no

necesita que la persona que alega pertenecer a dicho grupo poblacional
se encuentre en el supuesto de hecho propio de la liquidacin de una
entidad estatal y cobija incluso a los trabajadores del sector privado que
se encuentren prximos a cumplir los requisitos para acceder a una
pensin por lo que puede decirse que tiene la condicin de
prepensionable toda persona con contrato de trabajo que le falten tres
(3) o menos aos para reunir los requisitos de edad y tiempo de servicio
o semanas de cotizacin para obtener el disfrute de la pensin de
jubilacin o vejez.
En todo caso, a pesar de haberse superado el contexto de la renovacin

de la administracin pblica como requisito para ser considerado sujeto
de especial proteccin constitucional en el caso de los prepensionados,
29
la Corte ha protegido los derechos de estas personas cuando su

desvinculacin suponga una afectacin de su mnimo vital derivada del
hecho de que su salario y eventual pensin son la fuente de su sustento
econmico. En efecto, la mera condicin de prepensionado no es
suficiente para ordenar el reintegro de un trabajador sino que es
necesario evidenciar en el caso concreto que la desvinculacin est
poniendo en riesgo los derechos fundamentales del accionante, donde la
edad del mismo es un indicador la falta de probabilidades de integrarse
al mercado laboral que debe apreciarse junto con el hecho de que el
salario sea la nica fuente de ingresos de este o, en todo caso, que los
ingresos por otros conceptos sean insuficientes para garantizar una vida
en condiciones dignas ante la ausencia del primer.
7.4. En suma, la estabilidad laboral de los prepensionados es una garanta

constitucional de los trabajadores del sector pblico o privado, de no ser
desvinculados de sus cargos cuando se encuentren ad portas de cumplir con
los requisitos para acceder a la pensin de vejez. De otro lado, no basta la
mera condicin de prepensionado, sino que se precisa verificar si hubo
afectacin de los derechos fundamentales.
8. Retn social de los servidores pblicos
8.1. Uno de los mecanismos orientados a proteger a los grupos de personas a

punto de pensionarse es el retn social, cuyo origen se remonta a la Ley 790
de 200261, mediante la cual se pretendi garantizar el empleo a los pre-
pensionados que laboraban para las entidades a reestructurarse por parte del
Estado. Sobre esta figura la Corte explic sus reglas que se encuentran
sintetizadas en los siguientes trminos:
1. La Corte Constitucional se ha referido en un conjunto amplio de

providencias a la estabilidad laboral de grupos vulnerables en procesos
de reestructuracin institucional del Estado62. En esta oportunidad, la
Sala reiterar apartes centrales de la sentencia C-795 de 2009,
pronunciamiento en el que se encuentran sistematizados los criterios y
subreglas aplicables en materia de retn social.
61 Por la cual se expiden disposiciones para adelantar el programa de renovacin de la administracin

pblica y se otorgan unas facultades Extraordinarias al Presidente de la Repblica.
62 Sentencias T-128 de 2009, T-206 de 2006, T-338 de 2008, T-486 de 2006, T-556 de 2006, T-570 de 2006,
T-538 de 2006, T-646 de 2006, T-971 de 2006, T-873 de 2009, SU-388 y SU-389 de 2005, entre otras.
30
2. En el fallo mencionado, este Tribunal explic que los procesos de

renovacin institucional encuentran sustento en la necesidad de adecuar
la estructura orgnica de la administracin a las cambiantes exigencias
econmicas y sociales, con el propsito de lograr una adecuada
prestacin de los servicios a cargo del estado, y un manejo eficiente de
los recursos pblicos.
3. Precis la Corte, adems, que la consecucin de esos fines, sin duda

legtimos en el estado constitucional, debe realizarse evitando al
mximo la restriccin de los derechos de los grupos sociales que puedan
verse afectados, cuando la reforma institucional implica la modificacin
de la estructura de las plantas de personal.
15. En suma, la Constitucin autoriza los procesos de reestructuracin

de la administracin central (Arts. 150.7 y 189.14), los cuales deben
obedecer al cumplimiento de los fines que inspiran el Estado Social de
Derecho (Art. 1); en el curso de los mismos, resulta admisible la
supresin, fusin o creacin de empleos, pero las actuaciones de la
administracin deben ceirse a los principios que orientan la funcin
pblica (Art. 209), y contemplar e implementar mecanismos que
preserven los derechos de los trabajadores63.
4. En ese marco, el legislador profiri la ley 790 de 2002 previendo

mecanismos especiales de estabilidad para los trabajadores o
funcionarios que se veran particularmente afectados en los procesos de
reforma institucional, como concrecin de los mandatos contenidos en
los incisos 3 y 4 del artculo 13 Superior, relativos a la adopcin de
medidas de proteccin a favor de grupos vulnerables y personas en
condicin de debilidad manifiesta, y en las clusulas constitucionales
que consagran una proteccin reforzada para ciertos grupos sociales,
tales como las mujeres (art. 43 CP), los nios (art. 44 C.P.), las personas
de la tercera edad (art. 46 C.P), y las personas con discapacidad (art. 47
C.P.). Las medidas contenidas en la ley 790 de 2002 64 se conocen como
retn social.
En la citada Ley, el Congreso de la Repblica estableci, como mbito

de aplicacin del retn social los programas de renovacin o

64 Posteriormente complementada y modificada por la ley 812 de 2003, y los decretos 190 y 396 de 2003,
conjunto normativo que suele agruparse bajo el nombre de retn social.
31
reestructuracin de la administracin pblica del orden nacional;

determin que su finalidad es la de garantizar la estabilidad laboral y
el respeto a la dignidad humana para las personas que de hecho se
encuentren en la situacin de cabezas de familia65, los discapacitados y
los servidores pblicos prximos a pensionarse.66 (C-795 de 2009),
prohibiendo su retiro del servicio; y fij, como lmite temporal de la
proteccin, el vencimiento de las facultades extraordinarias conferidas
al presidente mediante la citada ley67.
8.2. Asimismo ha sealado este Tribunal que, aunque la proteccin laboral

reforzada contenida en el artculo 12 de la Ley 790 de 2002,se circunscribi
en su momento a aquellos trabajadores que eventualmente pudieran verse
afectados en desarrollo del programa de renovacin de la administracin
pblica, la Corte Constitucional ha sentenciado que dicha proteccin, es de
origen supralegal, la cual se desprende no solamente de lo dispuesto en el
artculo 13 de la Constitucin que establece la obligacin estatal de velar por
la igualdad real y efectiva de los grupos tradicionalmente discriminados y de
proteger a las personas en circunstancias de debilidad manifiesta, sino de los
artculos 42, 43, 44 y 48 superiores; se trata en consecuencia de una
aplicacin concreta de las aludidas garantas constitucionales que estn
llamadas a producir sus efectos cuando quiera que el ejercicio de los derecho
fundamentales de estos sujetos de especial proteccin pueda llegar a verse
conculcado || En suma, la implementacin de este tipo de medidas responde
a imperativos constitucionales que se desprenden de los artculos 13, 42, 43
y 44 superiores, entre otros, y que constituyen en s mismos fines esenciales
en el Estado Social de Derecho68.
En esa misma lnea, las sentencias T-768 de 2005, SU-897 de 2012 y T-824 de
2014, han reiterado el carcter constitucional de la proteccin laboral otorgada
en la Ley 790 de 2002 y, en consecuencia, su aplicacin a todos los servidores
pblicos, es decir, no es exclusivo de la Rama Ejecutiva, nivel central. En
efecto, en el primero de los fallos se indic:
65 En la sentencia C-964 de 2003, la Corte declar la exequibilidad condicionada de algunas disposiciones de

la Ley 82 de 1993, Por la cual se expiden normas para apoyar de manera especial a la mujer cabeza de
familia, en el entendido, que los beneficios establecidos en dichos artculos a favor de las personas
dependientes de la mujer cabeza de familia se harn extensivos a los hijos menores y a los hijos impedidos
dependientes del hombre que, de hecho, se encuentre en la misma situacin que una mujer cabeza de familia,
en los trminos y bajo el requerimiento del artculo 2 de la misma Ley.
66 Sentencias C-1039 de 2003 y T-587 de 2008.
32
As las cosas, se concluye que aunque la proteccin laboral reforzada

que el legislador otorg a aquellas personas que se encontraban en la
condiciones descritas por el artculo 12 de la ley 790 de 2002, se
circunscribe a aquellos trabajadores que eventualmente pudieran verse
afectados en desarrollo del programa de renovacin de la administracin
pblica, no obstante, dicha proteccin no se agota all, como quiera que
la disposicin referida es simplemente una aplicacin concreta de las
garantas constitucionales, las cuales estn llamadas a ser aplicadas
cuando quiera que el ejercicio del derecho fundamental pueda llegar a
verse conculcado. En este orden de ideas, debe tenerse presente que la
implementacin de este tipo de medidas responde a imperativos
constitucionales que se desprenden de los artculos 13, 42, 43 y 44
superiores, entre otros, y que constituyen en s mismos fines esenciales
en el Estado Social de Derecho.
Los programas de renovacin o modernizacin de la administracin

pblica persiguen una mejora en la eficiencia de las labores adelantadas
por las entidades pblicas con la finalidad de optimizar la prestacin de
los servicios necesarios en el cumplimiento de los fines del Estado. Con
este objetivo, es posible que la administracin decida reorganizar su
estructura y, en este proceso, eventualmente racionalizar las plantas de
personal de las entidades estatales. No obstante, los derechos de los
trabajadores no pueden verse lesionados por la supresin intempestiva
de sus cargos, en virtud de una decisin unilateral y discrecional de la
administracin. Es dentro de esta finalidad en donde se inscribe la
proteccin laboral reforzada que prev la ley 790 de 200269 (resalto
fuera de texto).
De acuerdo con el anterior texto, en la sentencia T-802 de 2012 se concluy

que el espritu del legislador al crear la proteccin especial del retn
social tenda a salvaguardar los intereses de aquellos sujetos que se
encontrasen en condiciones de vulnerabilidad. En aquella oportunidad slo
se estableci el trmite a seguir en las entidades del sector central, sin que se
pudiere interpretar como una exclusin explcita de los rganos ajenos al
mismo. En ese orden de ideas, se consider que los beneficios surgidos con
ocasin de aquellos procesos deben extenderse a los trabajadores de las
entidades que sin pertenecer al sector central se encuentren en proceso de

33
reestructuracin o liquidacin, en cumplimiento de los mandatos

Constitucionales, especficamente el derecho de igualdad y los principios
fundantes del Estado Social de Derecho70 (resalto fuera de texto).
8.3. De igual manera se ha enseado por esta Corte que el retn social se
aplica tanto a servidores en provisionalidad como de libre nombramiento y
remocin, ya que de hacer diferencia entre ellos podra vulnerar los derechos a
la igualdad y a la seguridad social en pensiones. En sentencia T-862 de 2009,
se expres:
En consecuencia, si bien es cierto, las personas que se encuentran en

cargos de libre nombramiento y remocin tienen una estabilidad laboral
precaria, dentro de estos procesos administrativos deben ser tratados de
manera igualitaria cuando hacen parte de este grupo de proteccin
especial. Pues resulta claro que la intencin del legislador es proteger a
un grupo de personas en estado de vulnerabilidad, por ello se estableci
que el retn social opera para los procesos de liquidacin y de
reestructuracin independientemente si es del orden nacional o
departamental, es as, que por la naturaleza de la vinculacin como en
cargos de libre nombramiento y remocin, no se pierde la condicin de
ser un sujeto de especial proteccin constitucional. Esta situacin que
debe ser evaluada dentro del desarrollo del estudio tcnico utilizando
los medios para establecer quienes hacen parte del grupo, mediante el
anlisis de las hojas de vida y de informacin que resulta de fcil acceso
para el empleador, como es el caso de los prepensionados.
() En estos eventos, la administracin pblica est obligada a adoptar

medidas de diferenciacin positiva a favor del servidor pblico que
pueda llegar a ser considerado como sujeto de especial proteccin y que
resulte afectado con la supresin del cargo del que es titular,
independientemente de la naturaleza de su nombramiento.
8.4. En sentencias T-326, 400 y 824 de 2014 -entre muchas otras- esta Corte
concedi los amparos invocados por los actores, al considerar que si bien el
Gobierno Nacional en desarrollo de la poltica de reestructuracin de la
administracin expidi varios decretos orientados a liquidar y extinguir
diversas entidades, no es menos que en el artculo 12 de la Ley 790 de 2002,
consagr la estabilidad laboral para madres cabeza de familia posteriormente
70 Sentencia T-768 de 2005 y T-034 de 2010.

34
se extendi a los hombres en esas mismas condiciones-, personas

discapacitadas y aquellas que estuvieran a punto de pensionarse.
En efecto, en la sentencia T-326 de 2014, se protegi el derecho de una

empleada de diferentes servicios de un hospital, la cual siendo madre cabeza
de familia y pese a tener la calidad de pre-pensionada su nombramiento fue
declarado insubsistente. Asimismo, la T-400 de 2014 favoreci a un auxiliar
de Salud Familiar de un Departamento, a quien se le despidi cuando tena la
calidad de discapacitado y, finalmente en la T-824 de 2014 ampar al
conductor de un banco del sector pblico que, no obstante no estar en estado
de reestructuracin, le termin el contrato de trabajo por expiracin del plazo,
cuando estaba ad portas de cumplir con los requisitos para la pensin de
vejez.
De otro lado, en sentencia T-687 de 2008 se ampar el derecho de cuatro

mujeres que se encontraban en estado de gestacin y sin justa causa ni
autorizacin de la autoridad laboral, fueron despedidas por las empresas
privadas para las cuales laboraban, cuando tenan derecho a la estabilidad
laboral reforzada.
8.5. El retn social, consagrado en el artculo 12 de la Ley 790 de 2002,

precisa igualmente de un requisito temporal, al establecer que no se podrn
retirar del servicio, en desarrollo del Programa de Renovacin de la
Administracin Pblica, las madres cabeza de familia sin alternativa
econmica, las personas con limitacin fsica, mental, visual o auditiva, y los
servidores que cumplan con la totalidad de los requisitos, edad y tiempo de
servicio, para disfrutar de su pensin de jubilacin o de vejez en el trmino de
tres (3) aos contados a partir de la promulgacin de la presente ley
(subraya fuera de texto).
En torno a ese perodo, la Corte ha determinado que el mismo debe

contabilizarse conforme con lo sealado por la Ley 812 de 2003. Al respecto
se indic:
La Sala considera que la incorporacin del retn social al plan de

renovacin de la Ley 812 hace inaplicable el trmino de vigencia
conferido por la Ley 790 de 2002, por lo menos en lo que hace
referencia a la fecha a partir de la cual debe empezar a contarse el
periodo de proteccin de 3 aos. No obstante, ese lapso abstracto dentro
del cual la persona debe adquirir el derecho a pensionarse, como
35
condicin para recibir los beneficios del retn social -los 3 aos- debe
conservarse, pues constituye el trmino que a ojos del legislador define
a quien est prximo a pensionarse.
En conclusin, el legislador estableci en 3 aos como el lapso dentro

del cual una persona puede considerarse prxima a pensionarse. Con
ello consagr un plan de transicin por dicho lapso. Este trmino debe
ser respetado por la Corte. Lo que fue modificado, gracias a la vigencia
de la Ley 812, es la fecha, el momento histrico, a partir del cual deben
contabilizarse esos 3 aos.
Ello porque el hecho de que el trmino de 3 aos se cuente a partir de la

fecha de promulgacin de la Ley 790 de 2002 es una condicin
claramente modificada por el Plan Nacional de Desarrollo -812 de
2003-, pues sta ltima prolong la vigencia del retn social a todo el
plan de renovacin de la administracin pblica, no ya al que fue objeto
de regulacin transitoria por parte de la Ley 790.
Una conclusin contraria sera incongruente con el fin mismo de la Ley

812, pues implicara admitir que esta ley extendi los beneficios del
retn social para las personas prximas a pensionarse durante el plan de
renovacin de la administracin pblica, pero simultneamente limit
dicha proteccin a quienes adquirieran el derecho dentro de los 3 aos
contados a partir de la promulgacin de una ley expedida con 6 meses
de anterioridad, que tena contenido transitorio, con lo cual la supuesta
proteccin podra extenderse, como mximo, dos aos y medio despus
de la promulgacin de la Ley 812.
Adicionalmente, admitir que las madres y padres cabeza de familia y

las personas discapacitadas s pueden ser beneficiarios del retn social,
pero los prximos a pensionarse no pueden serlo, implica contradecir la
jurisprudencia de la Corte que reconoce que estas tres categoras se
encuentran en similares condiciones de desproteccin y merecen un
trato igualitario por parte de las entidades en proceso de
reestructuracin71.
En sentencia T-089 de 2009 consider que la posicin que deba aplicarse era
la ms favorable para el empleado. Puntualmente se consider:

36
la interpretacin ms favorable para la garanta de los derechos

fundamentales de seguridad social, de la fecha exacta a partir de la cual
se calcula si a una persona le faltan menos de 3 aos para pensionarse,
es aquella que realiza el mencionado clculo desde la desvinculacin
efectiva del trabajador(a). Esto, en razn a que dicha fecha en la
mayora de los casos es posterior a la de la expedicin de la norma de
ordena el inicio del proceso de liquidacin.
8.6. En suma, el retn social, como uno de los mecanismos para proteger la
estabilidad laboral reforzada, si bien se basa en la ley y la jurisprudencia
constitucional, no es menos cierto que su origen se desprende de los principios
relativos al derecho a la igualdad, a la seguridad social y dignidad, entre otros,
consagrados en la Constitucin Poltica. Es decir, se trata del reconocimiento
de derechos fundamentales y, por lo mismo, debe cobijar a todos los
ciudadanos en general. De otro lado es preciso sealar que aunque la Ley 790
de 2002 institucionaliz la reestructuracin y el retn social para la Rama
Ejecutiva del nivel central, se ha venido aplicando a otros entes y a servidores
de carrera, en provisionalidad y de libre nombramiento y remocin, en un
trmino de 3 aos.
9. Estabilidad laboral reforzada en trabajadores del sector privado
9.1. Contrario a lo que ha ocurrido con los empleados de la esfera pblica, los
trabajadores al servicio del sector privado no cuentan con una normatividad
que, al estilo de la Ley 790 de 2002, proteja su derecho a la estabilidad laboral
reforzada. De hecho, el Cdigo Sustantivo del Trabajo en el artculo 45
consagra cuatro clases de contrato de trabajo: (i) por tiempo determinado, (ii)
por el perodo que dure la realizacin de una labor, (iii) por tiempo indefinido
y (iv) por el lapso que dure la ejecucin de un trabajo ocasional o transitorio.
En el canon 47 se define el contrato a trmino indefinido, como el que no tiene

lmite estipulado o su duracin no est determinado por una obra, por la
naturaleza de la labor o un trabajo ocasional o transitorio y tendr vigencia
mientras subsistan las causas que le dieron origen, y la materia del trabajo,
segn lo sentencia el inciso segundo.
En cuanto a las causales para terminar la relacin laboral, el artculo 61 fija

como tales: la muerte del trabajador, por mutuo consentimiento, expiracin del
plazo fijado, terminacin de la obra, por liquidacin o clausura de la sociedad,
por la suspensin de actividades por parte del empleador por ms de 120 das,
37
por sentencia ejecutoriada, por no regresar el trabajador al empleo luego de

superada la suspensin del contrato y en el caso del artculo 6 72 de la Ley 50
de 1990.
Y en torno a las causales para dar por terminado unilateralmente el contrato de

trabajo, por parte del empleador, en los artculos 62 y 63 se establecen razones
como el haber sufrido engao por parte del obrero, la falsedad en documentos,
incurrir en violencia, injuria, indisciplina o malos tratos a las personas, la
maquinaria y materia prima entre otros, realizar actos inmorales o delictuosos,
encontrarse en detencin preventiva, padecer enfermedades contagiosas o que
lo incapacite por ms de 180 das o habrsele reconocido la pensin de
jubilacin o invalidez.
9.2. De las anteriores situaciones no se desprende que las personas a las cuales
les falten 3 aos o menos para cumplir la edad o el nmero de semanas
cotizadas para la pensin de vejez, tengan derecho a conservar el empleo hasta
tanto satisfagan los requisitos para ella, como si ocurre con los servidores del
sector pblico.
9.3. No obstante lo anterior, tras elaborar un anlisis sobre los regmenes de

transicin, la Corte ha concluido que los derechos adquiridos tienen
proteccin constitucional, lo cual se ha extendido a las expectativas legtimas
prximas. En efecto, en torno a las pensiones, diferencia lo que es un derecho
adquirido, cuya caracterstica es su inmutabilidad, y las meras expectativas;
estas ltimas, las ha clasificado en dos grupos: (i) las meras expectativas y (ii)
las expectativas legtimas y previsibles de adquisicin de un derecho, que
gozan de un privilegio especial de la Constitucin73. Al respecto en sentencia
T-009 de 2008 se indic:
Los mecanismos de proteccin de las expectativas legtimas de

adquisicin de derechos sociales se fundan en el reconocimiento de la
calidad de los aspirantes. En efecto, estos mecanismos protegen las
esperanzas de personas que ingresaron a trabajar con anticipacin
considerable, que han cotizado al sistema por lo menos la mitad de su
vida laboral y han cifrado parte de su futuro en un retiro prximo, con el
72 El artculo 64 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, modificado por el artculo 8o del Decreto-ley 2351 de
1965 quedar as:
Artculo 64. Terminacin unilateral del contrato sin justa causa.
1. En todo contrato de trabajo va envuelta la condicin resolutoria por incumplimiento de lo pactado, con
indemnizacin de perjuicios a cargo de la parte responsable. Esta indemnizacin comprende el lucro cesante y
el dao emergente.
38
anhelo de disfrutar del mismo hasta una edad probable promedio. No

son, pues, las expectativas lejanas de quienes apenas se vinculan al
mercado laboral, empiezan a cotizar al rgimen de pensiones o guardan
energas para disear su retiro en un futuro incierto.
Aunque en este punto es evidente que es al legislador al que le

corresponde determinar quines estn ms cerca o ms lejos de adquirir
el derecho a la pensin, tambin lo es que, una vez se establece la
diferencia, los principios de proporcionalidad, razonabilidad e igualdad
imponen un tratamiento ms benigno para quienes ms cerca estn de
pensionarse. De all que se justifique que sus expectativas de
adquisicin sean protegidas con mayor rigor que las comunes, y que se
les permita pensionarse de conformidad con el rgimen al cual
inicialmente se acogieron.
9.4. La proteccin de las expectativas de los candidatos a obtener la pensin,

deviene de la existencia de los regmenes de transicin, tal cual se seal en
sentencia C-168 de 1995, lo cual es el fiel reflejo del amparo que se pretende
dar al derecho al trabajo consagrado en el artculo 25 de la Constitucin. All
se expres:
Dado que en la ley 100 de 1993 se modifican algunos de los requisitos

para acceder a la pensin de vejez, se establece en el inciso segundo del
artculo 36, materia de acusacin, un rgimen de transicin que da
derecho a obtener ese beneficio mediante el cumplimiento de los
requisitos de edad, tiempo de servicio, o semanas cotizadas estatuidas
en la legislacin anterior, para las personas que a la fecha de entrar a
regir el nuevo sistema de seguridad social, tengan 35 aos o ms de
edad si son mujeres, y 40 o ms aos de edad si son hombres; o a
quienes hayan cumplido 15 o ms aos de servicios cotizados. Las
dems condiciones y requisitos aplicables a estas personas para obtener
tal derecho son los contenidos en las disposiciones de la nueva ley.
()
Advirtase, cmo el legislador con estas disposiciones legales va ms
all de la proteccin de los derechos adquiridos, para salvaguardar las
expectativas de quienes estn prximos por edad, tiempo de servicios o
nmero de semanas cotizadas a adquirir el derecho a la pensin de
vejez, lo que corresponde a una plausible poltica social que, en lugar de
39
violar la Constitucin, se adecua al artculo 25 que ordena dar especial

proteccin al trabajo.
9.5. De otro lado, en la misma decisin, se vislumbra un trato diferente entre

quienes tienen expectativas de pensionarse en poco tiempo y aquellos que
estn lejos de hacerlo:
Y sobre la discriminacin que, segn el actor, se crea entre las personas

que quedan comprendidas por el precepto demandado frente a las
dems, cobijadas por el rgimen anterior, cabe anotar que mal podra
considerarse que la situacin de las personas que se van acercando por
edad o tiempo de servicio a las contempladas en la ley para acceder a la
pensin de vejez, es la misma de aquellas que apenas inician una vida
laboral, llevan pocos aos de servicio o su edad est bastante lejos de la
exigida, pues a pesar de que en ambos casos se tienen meras
expectativas, las que como tantas veces se ha reiterado, pueden ser
reguladas por el legislador a su discrecin, sus condiciones, por ser
distintas, justifican un trato diferente. Recurdese que la igualdad
formal no es ajena al establecimiento de diferencias en el trato, fincadas
en condiciones relevantes que imponen la necesidad de distinguir
situaciones para otorgarles tratamientos distintos; esta ltima hiptesis
expresa la conocida regla de justicia que exige tratar a los iguales de
modo igual y a los desiguales en forma desigual.
9.6. Asimismo, en sentencia de control abstracto de constitucionalidad sobre el

pargrafo del artculo 27 de la Ley 56 de 1985, la Corte precis que si bien los
derechos adquiridos gozan del amparo constitucional, el legislador no puede
ser indiferente con relacin a las expectativas de quienes estn ad portas de
obtener la pensin, y en ese sentido considera procedente la creacin de
sistemas orientados a proteger aquellas esperanzas prximas de una
asignacin. As se seal:
La doctrina y la jurisprudencia contraponen a los derechos adquiridos

las "meras expectativas", que se reducen a la simple posibilidad de
alcanzar un derecho y que, por lo mismo, no son ms que una intencin
o una esperanza de obtener un resultado jurdico concreto. Por lo tanto,
la ley nueva si puede regular ciertas situaciones o hechos jurdicos que
aun cuando han acaecido o se originaron bajo la vigencia de una ley no
tuvieron la virtud de obtener su consolidacin de manera definitiva,
como un derecho, bajo la ley antigua.
40
No obstante, las referidas expectativas pueden ser objeto de alguna

consideracin protectora por el legislador, con el fin de evitar que los
cambios de legislacin generen situaciones desiguales e inequitativas o
de promover o de asegurar beneficios sociales para ciertos sectores de la
poblacin o, en fin, para perseguir cualquier otro objetivo de inters
pblico o social. Es as como la ley nueva puede tomar en cuenta
hechos o situaciones sucedidos en vigencia de la ley antigua para
efectos de que con arreglo a las disposiciones de aqulla puedan
configurarse o consolidarse ciertos derechos (efecto retrospectivo)74.
9.7. Ahora bien, la Corte tambin ha protegido a trabajadores del sector

privado, en eventos en los cuales han sufrido accidentes laborales y han sido
despedidos cuando an se encuentran en recuperacin. As se desprende de la
sentencia T-057 de 2016, donde se orden el reintegro de un obrero, al
considerar:
La jurisprudencia de esta Corporacin, ha reconocido, que el principal

efecto de la estabilidad laboral reforzada consiste en que el despido
del trabajador amparado resulta ineficaz si la desvinculacin del mismo
se ocasiona por la condicin especial que el mismo tiene 75. Lo anterior
significa que si un trabajador est en un estado de discapacidad o
debilidad manifiesta por una disminucin de la capacidad fsica o
mental, tiene el derecho de permanecer en su empleo76. Por tal motivo,
cualquier despido en donde el juez de tutela verifique que la finalizacin
de la relacin laboral fue debido a las causales descritas, la misma
resulta ineficaz, por lo que es procedente que se ordene el respectivo
reintegro del trabajador77.
9.8. En ese orden de ideas, si bien para los trabajadores del sector privado no
existe norma legal que determine la estabilidad laboral cuando son madres o
padres cabezas de familia, discapacitados o pre-pensionados, son los valores y
principios constitucionales los que deben aplicarse en eventos donde se
observe la vulneracin de derechos fundamentales como la seguridad social, el
trabajo y la igualdad.
10. Derecho a la igualdad

41
10.1. Desde el prembulo de la Constitucin Poltica, el constituyente de 1991

consagr como finalidades de ese pacto: el fortalecimiento de la unidad
nacional y asegurar a los integrantes derechos bsicos como la vida, la
convivencia, el trabajo, la justicia, la igualdad, el conocimiento, la libertad y la
paz. Es decir, la igualdad se instituy como un valor superior de nuestro
ordenamiento constitucional y, por ende, como uno de los fines esenciales del
Estado colombiano. Asimismo, en el artculo 1 se hizo alusin a la igualdad
principio fundamental del Estado y se erigi tambin como derecho
fundamental, segn el 13 que ensea:
Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma
proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos,
libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de
sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica
o filosfica.
El Estado promover las condiciones para que la igualdad sea real y

efectiva y adoptara medidas en favor de grupos discriminados o
marginados.
El Estado proteger especialmente a aquellas personas que por su

condicin econmica, fsica o mental, se encuentren en circunstancia de
debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra
ellas se cometan.
10.2. Este Tribunal ha sealado que la Constitucin entiende la igualdad como

un principio y un derecho. En efecto, en sentencia C-862 de 2008 se indic:
Como principio, consagrado en el prembulo y el artculo 1 superior,

implica un deber de obligatorio cumplimiento para todas las autoridades
y, en especial, para el legislador cuando configura el derecho y fija las
directrices necesarias para estructurar las polticas pblicas porque es
una regla de justicia elemental y se proyecta para definir la forma de
Estado. Y, de acuerdo con el artculo 13 de la Carta, la igualdad es
tambin un derecho subjetivo que se concreta en deberes de abstencin
como la prohibicin de la discriminacin y en obligaciones de accin
como la consagracin de tratos favorables para grupos que se
encuentran en situaciones de debilidad manifiesta. De esta manera, es
evidente que la correcta aplicacin del derecho a la igualdad no slo
supone la igualdad de trato respecto de los privilegios, oportunidades y
42
cargas entre los iguales, sino tambin el tratamiento desigual entre

supuestos dismiles.
Aunado a lo expuesto, la igualdad como derecho se encuentra reconocida en

los artculos 13, 42, 43, 44, 53, 70, 75, 180, 209 y 227 de la Constitucin
Poltica, lo cual significa que la misma carece de contenido material
especfico, es decir, a diferencia de otros principios constitucionales o
derechos fundamentales, no protege ningn mbito concreto de la esfera de la
actividad humana sino que puede ser alegado ante cualquier trato
diferenciado injustificado. De la ausencia de un contenido material especfico
se desprende la caracterstica ms importante de la igualdad: su carcter
relacional78.
10.3. La Corte Constitucional reiteradamente79 ha sealado que para la

efectividad del derecho a la igualdad, se debe recurrir al trato diferencial
positivo. De hecho, en sentencia T-330 de 1993, se indic:
Con el trato diferencial positivo se aplica la filosofa esencial del

Estado Social de Derecho, que se traduce en el deber del Estado de
proteger a las personas que por su condicin econmica, fsica o
mental, se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta,
para hacer que la igualdad sea real y efectiva. El principio de
igualdad y la posibilidad de realizar el Estado una diferenciacin
positiva tienen como fundamento el Prembulo de la Constitucin,
cuando ste se refiere al propsito de asegurar la igualdad dentro
de un marco social justo.
10.4. En el caso de personas en condiciones de debilidad manifiesta, es vlido

y obligatorio por parte del Estado darles un trato diferente y positivo, toda vez
que se les deben brindar las condiciones necesarias que superen las
dificultades que se les presenten en la sociedad. De hecho esta Corte ha
reiterado que en torno al derecho a la igualdad, de un lado, existe un
mandato de trato igual frente a todas aquellas situaciones fctica o
jurdicamente equiparables siempre que no existan razones suficientes para
proveer un trato diferente, y de otro lado, un mandamiento de trato desigual
frente a circunstancias diferenciables. Tales contenidos esenciales surgen del
artculo 13 constitucional, al tenor del (sic) cuyo inciso primero existe una

79 Sentencias T-554 de 1992, C-040 de 1993, T-273 de 1993, entre otras.
43
obligacin de igualdad en la proteccin, el trato y el goce de derechos,

libertades y oportunidades, adems de una consecuente prohibicin de
discriminacin; mientras los incisos segundo y tercero contienen mandatos
especficos de tratamiento diferenciado a favor de ciertos grupos marginados,
discriminados o especialmente vulnerables80.
En efecto, para proteger a uno de esos grupos, concretamente al adulto mayor,

la Ley 1251 de 2008, expresamente establece como objeto de la misma, la
defensa de los derechos de ellos y orientar polticas que tengan en cuenta el
proceso de envejecimiento, planes y programas por parte del Estado, la
sociedad civil y la familia y regular el funcionamiento de las instituciones que
prestan servicios de atencin y desarrollo integral de las personas en su
vejez, de conformidad con el artculo 46 de la Constitucin Nacional, la
Declaracin de los Derechos Humanos de 1948, Plan de Viena de 1982,
Deberes del Hombre de 1948, la Asamblea Mundial de Madrid y los diversos
Tratados y Convenios Internacionales suscritos por Colombia.
As mismo, en cuanto a derechos econmicos, sociales y culturales, la

Convencin Americana sobre Derechos Humanos ha resaltado la proteccin
de las personas en su ancianidad y la progresividad en cuanto a las medidas
para efectivizar el derecho. En ese orden de ideas, se ha dispuesto:
Toda persona tiene derecho a proteccin especial durante su

ancianidad. En tal cometido, los Estados Partes se comprometen a
adoptar de manera progresiva las medidas necesarias a fin de llevar este
derecho a la prctica y en particular a:
a. Proporcionar instalaciones adecuadas, as como alimentacin y
atencin mdica especializada a las personas de edad avanzada que
carezcan de ella y no se encuentren en condiciones de proporcionrsela
por s mismas;
b. Ejecutar programas laborales especficos destinados a conceder a los
ancianos la posibilidad de realizar una actividad productiva adecuada a
sus capacidades respetando su vocacin o deseos;
c. Estimular la formacin de organizaciones sociales destinadas a
mejorar la calidad de vida de los ancianos.
La Convencin Interamericana sobre la proteccin de los Derechos Humanos

de las personas mayores, luego de hacer una relacin como tal de los derechos
en pro de una justicia social fundada en el respeto de los mismos, en el
artculo 5 estableci de manera expresa la prohibicin de no discriminacin
por razones de edad y el derecho a la igualdad para los adultos mayores.

44
10.5. Para la jurisprudencia de este Tribunal, el derecho a la igualdad se

vulnera cuando se confiere un trato diferente, sin motivo constitucional
legtimo, a personas que estn en similares situaciones. As se desprende de la
sentencia T-047 de 2002:
Armoniza este enunciado con el alcance del principio a la igualdad

contenido en el artculo 13 superior que determina que dos o ms
situaciones fcticas comparables sean objeto de un mismo trato jurdico.
Esto no impide que exista un trato diferente entre situaciones fcticas
similares, pues la discriminacin se constituye a partir de la
diferenciacin que no presenta una justificacin objetiva y razonable.
Al respecto la Corte ha manifestado81 que para que el juez de tutela
pueda determinar sobre la violacin de la igualdad debe verificar no
slo las razones objetivas en que se sustenta el trato diferente sino
tambin la proporcionalidad existente entre finalidad perseguida y los
medios empleados para dicho trato.
10.6. Con la finalidad de establecer si en determinado caso se ha impartido un

trato diferencial a las personas y por lo mismo vulnerado el derecho a la
igualdad, la Corte ha elaborado un modelo de anlisis que integra el juicio
de proporcionalidad y el test de igualdad 82. Lo que en este modelo se hace,
bsicamente, es retomar y armonizar los elementos del test o juicio de
proporcionalidad europeo con los aportes de la tendencia estadounidense.
As, se emplean las etapas metodolgicas del test europeo, que comprende las
siguientes fases de anlisis: (i) se examina si la medida es o no adecuada, es
decir, si constituye o no un medio idneo para alcanzar un fin
constitucionalmente vlido; (ii) se analiza si el trato diferente es o no
necesario o indispensable; y (iii) se realiza un anlisis de proporcionalidad
en estricto sentido, para determinar si el trato desigual no sacrifica valores y
principios constitucionales que tengan mayor relevancia que los alcanzados
con la medida diferencial83.
10.7. En sntesis, el trato diferencial entre similares afecta el derecho a la

igualdad, excepto cuando se trata de personas de especial proteccin, dadas las
circunstancias en que se encuentran, por lo tanto, es obligacin del Estado

82 Para una exposicin completa de las dos metodologas puede consultarse Csar A. Rodrguez El test de
razonabilidad y el derecho a la igualdad en Observatorio de Justicia Constitucional, Universidad de los
Andes, Bogot, 1996, pp. 257 y ss.
45
materializar dicho derecho respecto de las personas que se encuentran en

condiciones de debilidad manifiesta, propiciando la implementacin de
medidas que procuren sus necesidades esenciales.
11. Caso concreto
11.1. El seor Elezar Gonzlez Boucha interpuso accin de tutela contra la

-CIAMSA-, al considerar violados sus derechos fundamentales a la seguridad
social en pensiones, mnimo vital, al trabajo, debido proceso y a la igualdad,
porque terminaron su contrato de trabajo, a trmino indefinido, sin tener en
cuenta que se hallaba prximo a cumplir los requisitos para acceder a la
pensin de vejez.
La entidad accionada, al responder la tutela, seal que a pesar de existir

causas justas para retirar al trabajador, decidi pagarle la indemnizacin, que
es la consecuencia del despido sin justa causa. Adems, indic que el
empleador tiene derecho a cancelar los contratos por contener la condicin
resolutoria tcita.
11.2. Ahora, revisados los medios de conviccin debe advertirse que la

presente accin es procedente en la medida que la misma cumple con los
requisitos de inmediatez y subsidiariedad. En cuanto al primero, porque fue
interpuesta el 1 de diciembre de 2015, es decir, solo 50 das de haberse dado
por terminado el contrato de trabajo a trmino indefinido, lo que demuestra
que se present en un trmino razonable. En torno a la subsidiariedad, debe
sealarse que si bien el actor cuenta con otro medio de defensa judicial
ordinario, no puede desconocerse que en este evento ese mecanismo no resulta
idneo y eficaz, puesto que el seor Gonzlez Boucha tena 61 aos 4 meses
de edad84 -para el momento de retirarlo del empleo- y se encuentra
desempleado, por lo tanto, acudir a un proceso de esa naturaleza puede hacer
ms gravosa su situacin, dado el tiempo que demandan esas actuaciones.
Asimismo, con el contrato individual de trabajo suscrito entre la compaa C.I.

de Azcares y Mieles S.A. y el seor Elezar Gonzlez Boucha 85 el 31 de julio
de 2012, se estableci el requisito de la subordinacin, necesario en los casos
de acciones de tutela contra entidades del sector privado.
84 Naci el 11 de junio de 1954, segn copia de la tarjeta alfabtica enviada por la Registradura Nacional del
Estado Civil.
85 Folios 15 y ss. del cuaderno principal.
46
11.3. De otro lado, de acuerdo con la documentacin arrimada, se estableci

que en este evento se presenta el fenmeno de la carencia actual de objeto, por
hecho superado. En efecto, conforme con el fallo de primera instancia, el 11
de marzo de 2016 la compaa C.I. Azcares y Mieles S.A. celebr con el
accionante una transaccin en la que se dej constancia de habrsele pagado
las sumas ordenadas en la sentencia y la autorizacin al trabajador para no
reintegrarse, ya que as lo solicit el mismo 86. Adems, en escrito recibido en
esta Corte el 24 de octubre de este ao, el apoderado del actor aport copia del
acuerdo y de la resolucin nm. GNR 2549212 del 30 de agosto de 2016, por
medio de la cual Colpensiones reconoci el pago de la pensin de vejez, a
partir del 1 de septiembre del mismo ao. En ese sentido seal:
le informo que entre las partes se suscribi un acuerdo con el fin de

solucionar el conflicto suscitado en la vulneracin de los derechos
fundamentales del accionante, lo cual se le reconocieron todos los
dineros dejados de pagar hasta el da de su desvinculacin, y de hecho
al mismo ya se le reconoci su pensin de vejez, por lo que solicito se
tenga por desistido el escrito que dio pie para adelantar la presente
revisin87.
Por su parte, la empresa demandada tambin remiti a este trmite copia del
acuerdo y los soportes de pagos a la seguridad social mensual desde octubre
de 2015 a septiembre de 2016.
En ese orden de ideas, se demostr que en el intervalo de la primera y segunda

instancia se puso fin a la vulneracin de los derechos del seor Gonzlez
Boucha, ya que no slo se le pagaron las sumas ordenadas por el juez
constitucional de primera instancia y la seguridad social, sino que se le otorg
su pensin de vejez por parte de Colpensiones. De esta manera, no habra
lugar a dar rdenes orientadas a remediar la vulneracin de los derechos
fundamentales, por tratarse de un hecho superado. Sin embargo, dada la
magnitud de los derechos quebrantados y con el fin de prevenir futuras
infracciones, la Sala considera oportuno pronunciarse sobre el fondo del
asunto.
11.4. As las cosas, debe la Sala determinar: si la empresa CIAMSA S.A.

vulner los derechos fundamentales invocados por el seor Elezar Gonzlez
86 Fl. 1 del cuaderno de anexos.

87 Fl. 55.
47
Boucha, al dar por terminado el contrato de trabajo a trmino indefinido e

indemnizarlo, cuando para ese momento tena la calidad de pre-pensionado?
Del acervo probatorio arrimado a la actuacin, se desprende lo siguiente:
11.4.1. Que el 1 de agosto de 2012, el seor Elezar Gonzlez Boucha se

vincul laboralmente, a travs de contrato de trabajo indefinido, en oficios
varios, a la Sociedad de Comercializacin Internacional de Azcares y Mieles
S.A. -CIAMSA-.
11.4.2. El 9 de octubre de 2015, la Sociedad de Comercializacin

Internacional de Azcares y Mieles S.A. -CIAMSA- decidi dar por terminado
el contrato de trabajo por motivos estrictamente administrativos y lo
indemniz.
11.4.3. Inconforme el accionante con el anterior acto administrativo, solicit

que se ampararan sus derechos fundamentales y se ordenara a la Sociedad de
Comercializacin Internacional de Azcares y Mieles S.A. -CIAMSA- su
reintegro al cargo que vena desempeando, reconocer y pagar los salarios y
dems prestaciones dejadas de percibir desde la fecha del despido hasta su
reintegro, al considerar que tiene derecho a permanecer en su empleo, dado que
se encuentra ad portas de pensionarse. Decisin sta que se cumpli por el
empleador, tal como lo demuestra el acta de transaccin celebrada entre
accionante y accionada88.
11.4.4. Revisada la historia laboral del actor, aportada por Colpensiones, se

advierte que los empleadores de ste cotizaron en pensiones para el mismo
entre enero de 1975 y junio de 2016, sumando 1.345,70 semanas. Lo anterior
indica que para el momento en que fue despedido -9 de octubre de 2015- tena
61 aos, 4 meses, y le haban cotizado 1.301,55 semanas.
11.4.5. De lo anterior, se infiere que el seor Gonzlez Boucha tena la

condicin de pre-pensionado, ya que se hallaba a menos de los tres aos, para
ser acreedor a la estabilidad laboral reforzada, segn se expuso en la parte
dogmtica.
11.4.6. Procede entonces resolver el asunto en torno a la terminacin del

contrato indefinido de trabajo por parte de la compaa CIAMSA S.A.
respecto del seor Elezar Gonzlez Boucha cuando se hallaba a escasos 8
meses de cumplir los requisitos para obtener la pensin de vejez, y determinar
88 Fls. 56 cuaderno de revisin y 1 del cuaderno anexo

48
si se desconocieron sus derechos fundamentales a la seguridad social, mnimo

vital, trabajo, debido proceso y a la igualdad.
11.4.7. De acuerdo con todo lo argumentado, si bien las disposiciones en que

se apoy la empresa para dar por terminado el contrato y su respectiva
indemnizacin, no se encuentran prohibidas constitucionalmente, s afectan al
seor Gonzlez Boucha, dada la condicin de debilidad manifiesta en que se
encuentra el mismo, con ms de 60 aos de edad, afectar su mnimo vital y el
de las personas que de l dependen.
11.4.8. La jurisprudencia de esta Corte ha considerado que la estabilidad

laboral reforzada es un derecho que debe protegerse, tanto en los eventos de
derechos adquiridos como en los casos de las expectativas legtimas prximas,
toda vez que se trata de mecanismos orientados a garantizar las esperanzas de
quienes han dedicado gran parte de su vida al trabajo y cotizado al sistema de
seguridad social. No son, pues las expectativas lejanas de quienes apenas se
vinculan al mercado laboral, empiezan a cotizar al rgimen de pensiones o
guardan energas para disear su retiro en un futuro incierto (resalto fuera
de texto), como lo ha dicho este Tribunal en sentencia T-009 de 2008.
11.4.9. Para terminar, observa la Sala que a quien labora en calidad de servidor
pblico y es retirado del servicio cuando se halla a menos de tres aos de
cumplir con las exigencias para beneficiarse de la pensin de vejez, es posible
que se le ampare su derecho a la estabilidad laboral reforzada por encontrarse
ad portas de adquirir la pensin, mientras que si se trata de un trabajador al
servicio del sector privado, simplemente se le termina el contrato de trabajo
con la respectiva indemnizacin sin consideracin a ese mismo estatus, as
tenga la condicin de pre-pensionado. Es decir, se presenta un desequilibrio
entre dos personas que si bien pertenecen a sectores diferentes pblico y
privado- constitucionalmente se encuentran en la misma situacin y, por lo
tanto, debe drseles el mismo trato.
Por lo anterior la decisin de la empresa de terminar el contrato de trabajo del

seor Elezar Gonzlez Boucha, no resulta ser adecuada por desconocer los
derechos fundamentales al trabajo, la seguridad social, el mnimo vital y la
estabilidad laboral, teniendo en cuenta que nos hallamos de cara a un sujeto de
especial proteccin, como lo es un pre-pensionado, cuya edad es indicativa de
la prdida de fuerza laboral productiva y, por lo mismo, de la dificultad para
proveerse sus propios recursos. Aunado a ello, debe tenerse en cuenta que su
desvinculacin afectaba su mnimo vital y el de su esposa, quien depende
directamente del mismo.
11.4.10 En otras palabras, la terminacin del contrato de trabajo por la

empresa CIAMSA se produjo no obstante que el accionante se encontraba
cobijado por la estabilidad laboral reforzada, figura que imposibilitaba la
desvinculacin hasta tanto se le otorgara la pensin de vejez, sacrificndose
con ello derechos fundamentales como el mnimo vital. Lo anterior, porque, se
49
reitera, para el momento de los hechos el actor contaba con 61 aos y 4 meses
de edad, es decir, tena la condicin de prepensionado y su salario era el nico
ingreso para su subsistencia, adems, como lo manifest en la demanda, su
familia tambin se encuentra pasando esta precaria situacin, ya que este era
la persona que suba los alimentos y responda por todos los gastos del
hogar89.
11.4.11. No obstante lo anterior, como se demostr que el hecho se super, no

se emitir orden alguna en ese sentido, aunque s se revocar el fallo del 18 de
abril de 2016 proferido por el Juzgado Tercero Penal del Circuito de
Buenaventura (Valle del Cauca) y se confirmar la sentencia emitida por el
Juzgado Primero Penal Municipal con funcin de conocimiento de
Buenaventura (Valle del Cauca), que concedi el amparo.
IV. DECISIN.
En mrito de lo expuesto, la Sala Sexta de Revisin de la Corte

Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de
la Constitucin Poltica,
RESUELVE
PRIMERO.- DECLARAR la carencia actual de objeto por hecho superado,

conforme con lo expuesto.
SEGUNDO.- REVOCAR la sentencia proferida por el Juzgado Tercero Penal

del Circuito de Buenaventura (Valle del Cauca) el dieciocho (18) de abril de
dos mil diecisis (2016) dentro del proceso de la referencia, en consecuencia
se CONFIRMA el fallo del 26 de febrero de 2016 emitido por el Juzgado
Primero Penal Municipal con funciones de Conocimiento de Buenaventura
(Valle del Cauca) en tanto protegi como corresponda los derechos
fundamentales a la seguridad social, vida digna, trabajo, mnimo vital e
igualdad del seor Elezar Gonzlez Boucha.
TERCERO.- Por secretara, lbrese la comunicacin prevista en el Artculo

36 del Decreto 2591 de 1991.
Notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional

y cmplase.
JORGE IVN PALACIO PALACIO
89 Fl. 16 cuaderno de primera instancia.

50
Magistrado
AQUILES ARRIETA GMEZ

Magistrado (E)
ALBERTO ROJAS ROS

Magistrado
MARTHA VICTORIA SCHICA MNDEZ

Secretaria General

T 638 16

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CARENCIA ACTUAL DE OBJETO POR HECHO SUPERADO-

Referencia: Expediente T-5.671.111

Accin de tutela instaurada por Elezar

Bogot D.C., diecisis de noviembre de dos mil diecisis.

La Sala Sexta de Revisin de la Corte Constitucional, integrada por los

Dentro del proceso de revisin de los fallos de tutela emitidos el 26 de febrero

Mediante escrito radicado en la Oficina de Apoyo Judicial de Buenaventura

1.1. El 1 de agosto de 2012 el seor Elezar Gonzlez Boucha se vincul

1.2. El 11 de junio de 2014 el actor solicit a la Administradora Colombiana

1.3. No obstante lo anterior, el 9 de octubre de 2015, la Sociedad de

1.4. Solicita que se amparen sus derechos fundamentales y se ordene a la

2. Respuestas de las accionadas

2.1. El Juzgado Primero Penal Municipal con funcin de conocimiento de

2.2. El apoderado general de la accionada -CIAMSA-, tras aceptar que el

Aunado a lo anterior, indic el apoderado que tampoco se ha demostrado el

2.3. En providencia del 18 de diciembre de 2015, el El Juzgado Primero Penal

2.4. Con fundamento en lo anterior, por auto del 15 de febrero de 2016, el

2.5. El abogado de la entidad demandada reiter los anteriores argumentos

2.6. Por su parte, el apoderado general de la accionada tambin solicit se

1 Aunque no las indicaron.

desconocer una conducta legtima puesto que el accionante no aplica como

2.7. Colpensiones, por intermedio de su Vicepresidente Jurdico y Secretario

1 3. Decisiones objeto de revisin

3.1. Mediante sentencia del 26 de febrero de 2016, el Juzgado Primero Penal

En suma, se otorg el amparo por el juez constitucional de primer grado luego

3 Fls. 37 y 38, cuaderno principal.

manera su derecho al mnimo vital, y seguridad social. Por cuanto su salario

3.2. Impugnada la sentencia, a travs de providencia del 18 de abril de 2016,

Lo anterior, de acuerdo con los parmetros del artculo 64 del Cdigo

Adems, sostuvo que no exista prueba de que el accionante para el momento

4 Fl. 160 idem.

En sntesis, declar que la va para obtener el reintegro y el pago de salarios

4.1. Fotocopia del Certificado de Existencia y Representacin de la sociedad

4.2. Fotocopia de la resolucin GNR 247602 del 7 de julio de 2014, suscrita

4.6. Testimonio del seor Elezar Gonzlez Boucha, vertido el 9 de diciembre

7 Fls. 2 a 6, cuaderno principal.

hijos estudiantes de 9 y 11 aos y es l quien vela por la subsistencia de su

II. TRMITE SURTIDO EN SEDE DE REVISIN

1. Conforme con el artculo 64 del Acuerdo 02 de 2015 (Reglamento Interno

1.1. A la Sociedad de Comercializacin Internacional de Azcares y Mieles

1.2. A Colpensiones el envo de copia de la historia laboral del seor Elezar

1.3. A la Registradura Nacional del Estado Civil que remitiera copia de la

2. En respuesta a esas solicitudes se allegaron como pruebas relevantes:

2.1. Oficio del 20 de septiembre de 2016 procedente de la Registradura

2.2. La Vicepresidenta de Financiamiento e Inversiones de Colpensiones

2.3. El Director de Recursos Humanos de CIAMSA, mediante escrito del 26