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Universidad Nacional Daniel Alcides

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NDICE

Pg.

NDICE..................................................................................................................1

INTRODUCCIN..................................................................................................2

I. EL SECRETO PROFESIONAL......................................................................3

1.1 EL SECRETO..........................................................................................3

1.1.1 Concepto...........................................................................................3

1.1.2 Clasificacin......................................................................................4

1.2 EL SECRETO PROFESIONAL...............................................................5

1.2.1 Concepto...........................................................................................5

1.2.2 Fundamentos del Secreto Profesional.............................................5

1.2.3 El Secreto Profesional en el Per.....................................................6

1.3 SECRETO MEDICO................................................................................7

1.3.1 Justificacin moral del secreto mdico.............................................9

1.3.2 Como respetar la confidencialidad en la medicina contempornea


10

1.4 CONFIDENCIALIDAD MDICA............................................................11

1.4.1 Confidencialidad Medica en Adolescentes.....................................14

1.4.2 Excepciones a la Confidencialidad.................................................15

1.4.3 Como respetar la confidencialidad en la Medicina contempornea


16

1.5 SANCIN POR EL INCUMPLIMIENTO DE ESTAS OBLIGACIONES 17

II. EL SECRETO MDICO Y LOS NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES........25

2.1 La situacin de los adolescentes en la regin......................................25

CONCLUSIONES...............................................................................................32

BIBLIOGRAFA...................................................................................................33

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INTRODUCCIN

El presente trabajo monogrfico es acerca de Responsabilidad de los padres,


secreto profesional y confidencialidad mdica, y como estos conjugan para
asegurar la salud de los adolescentes.

Se tiene en cuenta que el secreto ha sido objeto de reflexiones en la cultura


acadmica y popular, por lo que una gran cantidad de dichos y manifestaciones
atribuidas a famosos personajes reflexionan sobre su valor. As, por ejemplo, se
atribuye a Scrates la frase es ms difcil guardar un secreto que tener un
carbn ardiente en la lengua, en Japn se dice que ni cien caballos al galope
atraparn una frase imprudente y que si el pjaro no hubiese cantado, no le
habran disparado

El secreto mdico constituye uno de los principios fundamentales de la tica


mdica y est reconocido por todos o la mayora de los cdigos deontolgicos
de esa profesin. No obstante, los mdicos sostienen que las cuestiones
vinculadas al secreto se encuentran entre los grandes inconvenientes que
afrontan en la prctica profesional, especialmente, cuando tienen informacin
que implica a miembros de la familia del paciente.

Por lo tanto en el presente trabajo se define el secreto profesional y el derecho


a la intimidad, as como sus implicancias en el orden pblico y el privado,
tambin su relacin en cuanto a los nios, adolescentes frente a sus padres.

I. EL SECRETO PROFESIONAL

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1.1 EL SECRETO

1.1.1 Concepto

El secreto en lneas generales, es todo aquello que se mantiene oculto o


escondido, que no se quiere revelar y que se pretende sustraer de la vista y
conocimiento de los dems.

Partiendo del punto de vista objetivo, tenemos que el secreto es todo aquello
que debe mantenerse oculto y desde el punto de vista subjetivo, es el hecho de
saberse y mantenerse una cosa en reserva o sin manifestarse, sea por
promesa hecha antes o despus de tomar conocimiento de ella.

En opinin del Dr. Juan Carlos Riofro Martnez-Villalba, del concepto del
secreto, destacan los elementos esenciales:

a- Informacin: Sin informacin no hay secreto. Es necesario que exista ese


conocimiento, o la facultad de acceso o disponibilidad de la informacin.

b- Oculta: Para que haya secreto, es menester que una o pocas personas lo
conozcan con exclusividad; los dems no deben conocerlo, no puede ser
pblica la informacin.

c- Reservada: Debe existir un cuidado adecuado mnimo por parte de quien


revela el secreto, tendiente a mantener tal secreto.

d- Que posee una persona (la fuente): Es necesaria una posesin, al menos
material, de la informacin. La posesin meramente material de la
informacin no implica su conocimiento, sino slo su capacidad de acceso
a la misma. En Derecho de la Informacin se llama fuente a quien transmite la
informacin al periodista; pensamos que puede utilizarse la misma
denominacin para la generalidad de los poseedores de la informacin.

As, definimos al secreto por sus elementos, como la informacin oculta y


reservada que posee la fuente. Si la informacin no rene estos elementos
esenciales del secreto, simplemente no existe secreto, y, consecuentemente,
tampoco derecho al mismo.

1.1.2 Clasificacin

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Siguiendo las enseanzas de Helena Carrera Bascuan, tenemos que


atendiendo a su origen, podemos distinguir tres clases de secretos, en primer
lugar el secreto natural, en segundo lugar el secreto prometido y en ltimo lugar
el secreto confiado o comiso.

- El secreto natural: Es todo aquello de lo cual se tiene conocimiento por


motivo de la casualidad, por investigacin personal o por indiscrecin ajena, no
puede ser revelado sin causar un perjuicio real, o por lo menos un justificado
disgusto al prjimo. Ese secreto debe mantenerse oculto por su propia
naturaleza, por ley natural o deber moral que prohbe perjudicar o disgustar a
los dems sin justo motivo.

- El secreto prometido: Una vez conocido el secreto, se materializa la


obligacin de guardarlo, de no revelarlo, bien sea que ese conocimiento se
haya adquirido por obra de la casualidad, de la investigacin personal o de la
confidencia.

- El secreto confiado: Un secreto es confiado o comiso cuando la obligacin


de guardarlo proviene tambin de un compromiso contrado con anterioridad al
conocimiento del secreto, de una promesa que constituye la razn de ser de la
confidencia. El secreto confiado puede ser de dos clases:

1- Meramente confidencial: Cuando ha sido comunicado a una


persona cualquiera, que no est en la obligacin a prestar consejo o
ayuda, en razn de su oficio o profesin.

2- Secreto profesional: Cuando el secreto ha sido comunicado a un


profesional, con la finalidad de obtener ayuda o consejo, por ello, esa
persona se instituir como confidente, consejero o auxiliar necesario.

1.2 EL SECRETO PROFESIONAL

1.2.1 Concepto

El secreto profesional se impone a todas las personas a quienes se confan


secretos por razones de su estado, profesin o cargo. Tal y como lo afirma

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Eduardo Rodrguez Pieres cuando en un particular revela los secretos de


otro comete una grave falta contra el honor, esta adquiere mayor magnitud
cuando es cometida por aquel que solo en razn de su profesin ha obtenido
una confidencia o ha sorprendido los secretos de sus clientes.

1.2.2 Fundamentos del Secreto Profesional

De acuerdo con el maestro Bielsa, el fundador del secreto professional lo


constituye el orden pblico en general, la defensa del cliente y el decoro
profesional, puesto que si el abogado estuviese obligado a declarar lo que ha
sabido en el ejercicio de su profesin, no podra honradamente aceptar
confidencias; todo esto explica el secreto profesional. Por otra parte los
secretos confiados deben conservarse; violar as el secreto es contrario al
derecho natural (infidelitas contra jus naturale); es decir que ese deber tiene
una raz jurdica; pero el secreto conocido por sorpresa o no confiado slo debe
mantenerse por deber moral natural.

- Proteccin a las personas naturales o jurdicas, como medida


indispensable para su seguridad y tranquilidad, a fin de que puedan
contar con profesionales idneos cuando requieran asesora jurdica, bien
sea para consultas, para proceder legalmente y sin peligros en sus actos
y contratos de la vida diaria, o para las defensas ante la justicia en causas
civiles, penales o de jurisdiccin voluntaria, as como ante la
administracin pblico o privada.
- Garantizar a los profesionales del derecho la libertad y tranquilidad necesaria, a
los fines de la mejor asesora o patrocinio de sus clientes, a conciencia y
con pleno conocimiento de causa, sin peligro de comprometer los
secretos que conozcan en razn de su ministerio.
- Amparar los deberes morales en las actuaciones profesionales y en las
relaciones humanas, en cuanto al respeto y mantenimiento de la lealtad.
- Garantizar el secreto profesional como deber y prerrogativa del abogado,
manteniendo fidelidad al orden pblico en general, la defensa del cliente y
el decoro profesional.

1.2.3 El Secreto Profesional en el Per

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El poder judicial define al secreto profesional como la obligacin que


tiene un profesional con su paciente o patrocinado, para velar por la
discrecin de la informacin rebelada por ste, en su cumplimiento de
sus labores profesionales.
El Artculo 2, inciso 18 de la Constitucin Peruana seala que: Toda
persona tiene derecho a mantener reserva sobre sus convicciones
polticas, filosficas o de cualquier otra ndole, as como guardar el
secreto profesional.
El Cdigo Civil en el Artculo 220 seala asimismo un principio procesal:
Nadie puede ser compelido a declarar sobre hechos que conoci bajo
secreto profesional o confesional y, cuando por disposicin de la ley
pueda o deba guardar secreto.

1.3 SECRETO MEDICO

El tema del secreto mdico ha estado presente en la prctica de la medicina


desde la antigedad. De hecho, ya el juramento hipocrtico lo describe con
claridad y tambin recogen el tema los primeros cdigos de tica mdica. As lo
hacen tambin, con las debidas adecuaciones histricas, todos los cdigos de
tica tanto de la medicina como de las ms recientes profesiones de la salud.
Sin embargo, en las ltimas dcadas el secreto como deber del mdico se ha
perfeccionado con la conciencia del derecho de las personas a ser respetada
en su intimidad en lo que concierne a su salud.

Sin embargo, la prctica social y tambin la realidad del ejercicio de las


profesiones de la salud muestran que la intimidad de los enfermos se ve
vulnerada a diario. La razn est en que la sociedad trivializa el respeto a la
privacidad de las personas y los profesionales, como parte de esta misma
sociedad tienen comprensin y conocimientos insuficientes al respecto.

Hablando de la intimidad, viene de intimus que es lo interior que cada uno tiene
o posee y se aplic originalmente ms al rea de lo religioso o moral.
Actualmente, de manera ms amplia se refiere al entorno inmediato del
individuo, a lo que ha sido reservado libremente por la persona frente a la
posible intromisin de otros. Si bien el concepto de privacidad incluye el

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derecho a proteger la vida personal ante cualquier intromisin, ambos trminos


se pueden entender en la prctica como sinnimos. El mbito de lo privado o
ntimo supone por lo tanto que el individuo sea reconocido como persona y que
tenga sus atributos, especficamente conciencia de si mismo y capacidad para
ejercer su libertad. La intimidad es as parte constitutiva de la persona humana
y adquiere importancia tambin para el desarrollo psicolgico y maduracin
personal como condiciones necesarias de toda relacin interpersonal. De esta
manera la intimidad o privacidad constituye una necesidad primordial y un
derecho fundamental del individuo. De tal relevancia es el derecho a lo ntimo
como una condicin de la persona, que al igual que otros derechos
fundamentales ha sido histricamente reconocido de manera explcita en la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948) que dice textualmente:
nadie ser objeto de intromisiones arbitrarias en su vida privada, su domicilio o
correspondencia ni de daos a su honor o reputacin. Toda persona tiene
derecho a la proteccin de la ley contra tales intromisiones o daos. Se
reconoce as a toda persona, por el slo hecho de serlo, el derecho al honor y a
la honra. Esta es la base de muchas leyes de proteccin de lo privado
existentes en la mayora de los pases, las cuales van ms all de la proteccin
de la propiedad privada. En medicina deberamos entender la privacidad como
el derecho del individuo sobre su intimidad fsica y psquica. La intimidad
admite diferentes niveles que resulta importante distinguir. Intimidad
observacional que se refiere al derecho de no ser indebidamente observados
en su vida privada, intimidad informacional que es el derecho a que la
informacin que contiene datos privados o sensibles no sea difundida, y un
nivel de intimidad decisional que es el disfrute de la autonoma en las
decisiones de la vida privada. De esta manera observar la vida privada de otro,
difundir informacin sensible o decidir por otro constituyen intromisiones a la
intimidad o violaciones al derecho personal a la privacidad, toda vez que estos
actos no hubieren sido libremente autorizados por la persona. Ejemplos de lo
anterior son cotidianos en la vida social o familiar, pero lamentablemente
tambin en el ejercicio de las profesiones de la salud. Del derecho a la
intimidad surge la confidencialidad como valor y como atributo de la

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informacin que contenga datos personales. Tambin se entiende por


confidencial todo lo que se hace o se dice en confianza, que es lo que se fa del
otro. La confianza es as una cualidad esencial en la amistad, en base a la cual
contamos a un amigo hechos que no contaramos a otro ni menos an en
pblico. De esta manera cada individuo a lo largo de su vida va definiendo qu
quiere compartir y con quin. Sin embargo, al enfermar tendr que desnudar no
slo su cuerpo sino tambin su vida y confiar en el mdico que lo puede ayudar
y posiblemente curar. Este atributo de confianza es por lo tanto la base de la
relacin entre mdico y enfermo de manera que llega a ser una condicin sine
qua non. Por algo an es comn que los enfermos o sus familiares digan al
mdico estoy en sus manos, asumiendo que el profesional trata con lo ms
ntimo que es su cuerpo, su psiquis y su biografa. No es por lo tanto posible
una buena relacin mdico paciente sin una confianza mutua, hecho que
actualmente va ms all de la relacin de confianza entre un profesional y un
paciente, sino entre ste y toda la red de relaciones personales necesarias
para su atencin, lo que hoy conocemos como relacin clnica. De esta manera
la confidencialidad o respeto estricto a lo privado del paciente debe entenderse
como un deber del profesional. Es el concepto de secreto mdico de acuerdo
con el cual toda la informacin personal de un enfermo le pertenece a ste, le
es confiada al profesional a quien acude buscando su ayuda, y es por lo tanto
cuidadosamente guardada en forma reservada u oculta a los dems.

1.3.1 Justificacin moral del secreto mdico

La intimidad es respetable porque pertenece a un ser humano,


independientemente de los diferentes contenidos que tenga. As se genera el
reconocimiento del derecho de la persona a ser respetada en lo que cada uno
considere libremente como ntimo o privado. De esta manera la justificacin
moral del derecho a lo privado radica en la dignidad propia de la persona
humana esencialmente libre y por lo tanto en su autonoma. El fundamento
tico del respeto del derecho a la privacidad est pues en la autonoma si se
plantea desde los principios de la Biotica. Por otra parte, si se mira desde los
enfoques de ticas de mximo y de mnimo, lo privado, as como las creencias
personales, est en el mbito de los mximos que es necesario respetar en la

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medida en que no se vulneren deberes ticos mnimos. Consecuentemente, as


como a todo derecho se le reconocen ciertos lmites, tampoco el derecho a la
privacidad puede ser considerado como absoluto. Los lmites para la
autonoma estarn pues en los principios de Justicia y de No Maleficencia que
son ticas de mnimo. En base a estos principios bioticos puede haber
excepciones al deber de secreto por razones de bien comn, de evitar riesgo a
terceros o de proteccin de mayor dao al propio individuo. Se detallarn estas
excepciones ms adelante en este documento. Junto a lo anterior es necesario
destacar que no slo existe una justificacin moral terica para el secreto
mdico sino una responsabilidad moral de cada profesional. El hecho concreto
es que el enfermo, en forma implcita pero real, deposita su confianza en que lo
ntimo de su enfermedad y de su vida no ser divulgado. Si el profesional falla
habr traicionado gravemente la confianza de una persona en estado
vulnerable. Esta responsabilidad moral concierne evidentemente al mdico,
pero de igual manera a todo profesional y estudiante que en el ejercicio de su
profesin o de su prctica clnica ha tenido conocimiento de hechos o datos
personales del enfermo.

1.3.2 Como respetar la confidencialidad en la medicina


contempornea

La informacin de los enfermos ya no es la clsica confidencia de una persona


con su mdico. Actualmente la historia clnica que recoge y registra datos
biogrficos, de contexto social y familiar, de conductas personales, de la
evolucin de la enfermedad y sus controles clnicos o de exmenes
complementarios, est registrada en fichas clnicas que son necesariamente
conocidas por una red de mdicos, especialistas, oros profesionales de la salud
y personal tcnico. Todos ellos tienen el deber moral de respeto a la
confidencialidad de estos datos, lo cual significa que la reserva absoluta de la
intimidad del enfermo es imposible. El enfermo debe comprenderlo, aunque
esto no significa que renuncie a su intimidad, la que deber ser respetada al
mximo posible no slo en en lo fsico son tambin en el plano de sus
creencias, angustias y temores. La informacin clnica queda registrada en
fichas clnicas que pueden ser en papel o electrnicas. Cada una de ellas tiene

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sus condiciones y requerimientos de archivo y custodia, as como de acceso


mediante autorizaciones, registros o claves que aseguren lo ms posible su
uso confidencial. El concepto es que la informacin de la ficha clnica pertenece
al enfermo y no al mdico o a la institucin, a quienes pertenece el documento
o archivo con la obligacin correspondiente de su custodia. El acceso a la ficha
de un paciente corresponde a quienes necesitan la informacin para el mejor
cuidado y tratamiento del enfermo. Esto se ampla a los estudiantes o
profesionales en formacin, a las autoridades institucionales que necesitan
hacer las debidas auditoras, o a investigadores de proyectos debidamente
autorizados en lo tico y en lo administrativo. Todos ellos asumen el deber de
respeto de la informacin contenida en las fichas y cualquier divulgacin de ella
slo se puede realizar con la debida anonimizacin que impida reconocer la
identidad del enfermo.

1.4 CONFIDENCIALIDAD MDICA

El trmino intimidad tiene un origen de connotaciones religiosas, apareciendo


en primer lugar en la literatura clsica espaola de los siglos XVI y XVII, en
obras de contenido mstico, haciendo referencia al lugar ms escondido de
alma humana que se comunica con Dios. En el siglo XVIII este trmino pierde
su connotacin religiosa refirindose principalmente a las relaciones amorosos
y en el siglo XX ya adquiere el significado que actualmente le otorgamos. El
trmino secreto proviene del latn secretum y secretus, con el significado de
segregar, con el significado de lo que se tiene cuidadosamente reservado y
oculto.

Histricamente, en la profesin mdica occidental el trmino ha tenido diversas


acepciones. Inicialmente se refera ms al secreto del oficio, entre los mdicos,
que mantienen sus conocimientos dentro de la profesin, de los iniciados.

Posteriormente, en la poca paternalista de la medicina se entenda ms como


el secreto de la informacin del mdico hacia el paciente respecto a su
enfermedad. Segn este sentido, se entenda que el paciente estaba en una
situacin de inferioridad frente al mdico, que era el que administraba o retena
la informacin sobre su proceso. El tercer sentido, el tradicional y ms actual y

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al que nos referiremos en este trabajo tiene que ver con la confianza en la que
se basa la relacin mdico-paciente, que no permite divulgar ni revelar a
terceros la informacin obtenida en el marco de esta relacin.

Curiosamente estas tres acepciones ya se encuentran presentes en el


Juramento Hipocrtico, que respecto a este tercer sentido del trmino dice as:
Lo que en el tratamiento, o incluso fuera de l, viere u oyere en relacin con la
vida de los hombres, aquello que jams debe divulgarse, lo callar tenindolo
por secreto. Pese a lo que suele creerse, este juramento no era una prctica
comn entre los griegos y hoy da se considera que se trata de una costumbre
nicamente de la escuela hipocrtica, de orientacin pitagrica. Este juramento
se redescubri en el medievo y se reincorpor a la prctica de la medicina en
los siglos XI y XII. Esta reserva sobre la informacin conocida durante la
asistencia al paciente siempre ha tenido excepciones, especialmente ante
aquellos asuntos que deban divulgarse ante las autoridades. As, en Espaa,
la Real Ordenanza de octubre de 1571 obligaba a los mdicos a dar cuenta a la
justicia de las personas que haban padecido enfermedades contagiosas, una
vez que se verificase su muerte. Tambin en 1627 se dispona que los
cirujanos haban de dar cuenta al Alcalde de Cuartel, dentro de las 12 horas de
todas las heridas que curasen o tomasen sangre. Con la llegada de la
Ilustracin y del pensamiento liberal se impone un estilo menos autoritario y se
aaden factores como el desarrollo de la salud pblica y un mayor desarrollo
de la medicina. Los mdicos anglosajones Benjamn Rush, John Gregory y
Thomas Percival en el siglo XVIII son los mximos exponentes de este cambio,
sosteniendo que la informacin mejoraba la evolucin del paciente, por lo que
se converta en un elemento teraputico, no un derecho del paciente. Es decir,
se consideraba el secreto mdico como una obligacin del mdico, no un
derecho del paciente.

En el siglo XIX la ciencia mdica cada vez es ms abierta y social, a lo que se


aaden las nociones de eugenesia e higiene pblica, por lo tanto la sociedad y
la familia tambin intervienen ahora en la relacin mdico-paciente, lo que hace
que el secreto mdico pierda fuerza. No obstante, el juramento hipocrtico y los
cdigos mdicos de la poca siguen incluyendo la obligacin del secreto e

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incluso una nueva profesin, la enfermera, fundada por Florence Nightingale


en su Pledge for Nurses incorpora la obligacin de guardar el secreto. En este
sentido es famosa la actitud de Dupuytren, que durante la revuelta de Pars de
1832 se neg a atender la exigencia de informacin sobre los heridos
atendidos, con la expresin: Desconozco que haya insurgentes en mis salas;
en ellas solo hay heridos. Esta importancia del secreto mdico durante el siglo
XIX tambin es debida a la existencia de una mayor concienciacin social
sobre su importancia. La regulacin del secreto mdico pasa del juramento
hipocrtico y el honor de los mdicos a los textos legales, convirtindose en un
deber de beneficencia. Esta obligacin es mencionada en el Cdigo Penal
Napolenico de 1810 y el Cdigo Penal espaol de 1822, donde se establece
el castigo para la revelacin del secreto mdico. Este precepto se mantuvo en
el Cdigo Penal de 1848, pero desapareci en el de 1870, para reaparecer en
el de 1995. Aunque no figuraba en el Cdigo Penal, durante todo este tiempo la
ley de Enjuiciamiento Criminal estableca la obligacin de denunciar los delitos
pblicos que se pudieran haber conocido por razn de cargo, profesin u oficio,
aunque los abogados, procuradores y eclesisticos quedaban eximidos de esta
obligacin. Curiosamente en esta excepcin no se inclua a los mdicos.

A finales del siglo XIX se producen acontecimientos importantes que tienen una
enorme relevancia en la aceptacin e instauracin del principio de autonoma.
En 1890 Warren y Brandeis publican un artculo en el que proclaman el
derecho general de los ciudadanos a la intimidad (right to be alone). La
relacin con el secreto mdico es evidente, ya que en la prctica mdica se
conocen hechos y circunstancias relacionadas con la esfera ntima del
paciente. La instauracin de este derecho en las dcadas siguientes hara que
el secreto mdico dejara de ser nicamente una obligacin del mdico y pasara
a ser un derecho del paciente. Este proceso ha sido lento y como ejemplo
baste citar que cdigos ticos como el francs hasta 1979 estableca el
ocultamiento al paciente del diagnstico y tratamiento y el italiano en 1989 an
permita ocultar la verdad al paciente y revelrsela a un familiar. Hay que aadir
que los terribles sucesos acaecidos en el siglo XX, con los experimentos sobre
seres humanos sin consentimiento previo, en especial (aunque no nicamente)

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durante la segunda guerra mundial por parte del rgimen nazi, ha hecho que
tanto los cdigos de Nuremberg como los de Helsinki establezcan la
confidencialidad como un requisito tico de toda investigacin. El Comit
Internacional de Editores de Revistas Mdicas tambin incluye en sus
Requisitos de Uniformidad para Manuscritos presentados para Publicacin en
las revistas biomdicas rigurosos requisitos de confidencialidad. En Espaa el
Cdigo de Deontologa Mdica de 1978 ya sealaba la necesidad de hacer que
no fuera posible la identificacin de los enfermos si se publicaban casos
clnicos y aunque en el Cdigo de 1991 no se mencionaba en el de 1999 se
volva a mencionar de forma explcita, aadiendo la obligacin de contar con la
autorizacin expresa de los interesados cuando no fuera posible el total
anonimato. Tambin el Cdigo Penal de 1995 incorpora la obligacin de
mantener el secreto mdico y la Ley General de Sanidad de 1995 consagra el
derecho del paciente a la informacin completa y continuada. En el momento
actual, la progresiva complejizacin de la asistencia sanitaria, con la aparicin
de equipos multidisciplinarios numerosos, de proveedores de servicios y de
compaas aseguradoras, entre otros actores sociales, hace que la complejidad
de mantener la confidencialidad sea mucho mayor que en pocas pasadas.
Igualmente se han multiplicado los retos y los conflictos bioticos.

Desde el comienzo de la profesin mdica, el secreto mdico ha sido un tema


importante, en primer lugar como un secreto de los iniciados y despus como
un derecho de los pacientes. Las leyes civiles y los cdigos de tica mdica
contienen diversas reglas sobre la confidencialidad mdica. Las limitaciones de
la confidencialidad mdica son un problema muy presente ya que muchas
veces el derecho de los pacientes y la posibilidad de daos a terceros entran
en conflicto. Existen diferentes enfoques para abordar este problema, que van
desde el mantenimiento de la confidencialidad mdica a toda costa a revelar el
secreto mdico si hay peligro para terceros. Se discute la base tica de la
confidencialidad y las deliberaciones ticas usados en estos conflictos.

1.4.1 Confidencialidad Medica en Adolescentes

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Los nios y adolescentes tienen derecho a la vida, privacidad e intimidad a ser


respetados en su dignidad, reputacin y propia imagen. Los adolescentes
tienen derecho a la toma de decisiones sobre la terapia o procedimiento
mdicos, biolgicos que involucran su vida o salud y en consecuencia todo lo
dicho respecto al secreto de los adultos no debera ser diferente para los nios.

Es importante disuadir a los adolescente para que revele a los padres o tutores
lo que le sucede especialmente tratndose de enfermedades tales como
bulimia, anorexia, HIV etc. Pero si despus de todos los esfuerzos mdicos el
adolescente pide que no se revele su enfermedad ya que si el medico lo hace
se puede ver como una traicin al paciente y perdiendo la confianza hacia el
medico por ende abandonar el tratamiento.

El conocimiento informado es necesario antes de iniciar cualquier


procedimiento, diagnostico teraputico, rehabilitacin o de investigacin en un
adolescente. En la mayora de los casos el consentimiento debe obtenerse de
los padres o representantes legal o en algunos casos de la familia.

Todo paciente adolescente debe ser tratado en todo momento con respecto a
su dignidad e intimidad.

Los mdicos y los otros trabajadores de salud deben mantener la


confidencialidad y la informacin sobre los pacientes adolescentes como si
fueran adultos.

Solo pueden no respetarse si es para denunciar abusos, abandonos o riesgo


de muerte.

1.4.2 Excepciones a la Confidencialidad

El cuidado y tratamiento de las enfermedades ms complejas requiere la


participacin de muchos profesionales y tcnicos que comparten la informacin
clnica, hay necesariamente excepciones que los profesionales deben conocer
y que los enfermos necesitan comprender y aceptar. Esto ocurre en situaciones
en las cuales el bien del enfermo entra en conflicto con el deber de evitar daos
a terceros o al mismo paciente. Se trata de excepciones que el profesional que
rompe el secreto deber poder justificar debidamente en cada caso. Hay cinco

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razones clsicas por las cuales se justifica romper el secreto, en lo posible


previa informacin al propio enfermo.

1. Por el bien del enfermo en casos en los cuales el tratamiento no es posible


sin la colaboracin de otros, como ocurre por ejemplo en casos de tratamiento
de enfermedades psiquitricas, adicciones o de enfermedades agudas o
crnicas en pacientes parcialmente dependientes.

2. Por decisin o consentimiento del paciente quien pide o acepta que otras
personas, habitualmente sus familiares o cuidadores sean directamente
informados por el mdico u otros profesionales a su cargo. Es frecuente por
ejemplo que personas de edad avanzada o algunos enfermos oncolgicos
prefieran que sea el mdico quien informe a sus familiares los detalles del
diagnstico o del pronstico.

3. Por razones de bien comn o por la autoridad de la ley como ocurre en


situaciones en las cuales la autoridad sanitaria necesita conocer la ocurrencia
de enfermedades mediante su notificacin obligatoria o si se requiere investigar
complicaciones o riesgos de epidemias. Por otra parte los jueces pueden
requerir informacin a mdicos tratantes o a instituciones de salud, lo cual est
en sus atribuciones para a investigacin de delitos, agresiones o crmenes. Uno
de los ejemplos ms simples y frecuentes son los informes de alcoholemia.

4. Por el bien de terceras personas que corren riego de dao provocado por un
enfermo como por ejemplo ante enfermedades contagiosas como una TBC, en
enfermos con VIH que no toman las debidas precauciones, o en pacientes con
trastornos de personalidad que significan riesgos de abuso o violencia hacia
terceros.

5. Por incapacidad del paciente quien no puede comprender la informacin


mdica ni cumplir con el tratamiento. Esto ocurre evidentemente en nios
Actualmente la historia clnica que recoge y registra datos biogrficos, de
menores cuyo cuidado est a cargo de sus padres, en pacientes con
compromiso cognitivo severo, y en enfermos con demencia.

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1.4.3 Como respetar la confidencialidad en la Medicina


contempornea

La informacin contexto social y familiar, de conductas personales, de la


evolucin de la enfermedad y sus controles clnicos o de exmenes
complementarios, est registrada en fichas clnicas que son necesariamente
conocidas por una red de mdicos, especialistas, otros profesionales de la
salud y personal tcnico. Todos ellos tienen el deber moral de respeto a la
confidencialidad de estos datos, lo cual significa que la reserva absoluta de la
intimidad del enfermo es imposible. El enfermo debe comprenderlo, aunque
esto no significa que renuncie a su intimidad, la que deber ser respetada al
mximo posible no slo en lo fsico son tambin en el plano de sus creencias,
angustias y temores. La informacin clnica queda registrada en fichas clnicas
que pueden ser en papel o electrnicas. Cada una de ellas tiene sus
condiciones y requerimientos de archivo y custodia, as como de acceso
mediante autorizaciones, registros o claves que aseguren lo ms posible su
uso confidencial. El concepto es que la informacin de la ficha clnica pertenece
al enfermo y no al mdico o a la institucin, a quienes pertenece el documento
o archivo con la obligacin correspondiente de su custodia. El acceso a la ficha
de un paciente corresponde a quienes necesitan la informacin para el mejor
cuidado y tratamiento del enfermo. Esto se ampla a los estudiantes o
profesionales en formacin. Todos ellos asumen el deber de respeto de la
informacin contenida en las fichas.

1.5 SANCIN POR EL INCUMPLIMIENTO DE ESTAS OBLIGACIONES

a) Principio general

Establecer normativamente el deber del secreto profesional y sus alcances no


es un tema balad. Por el contrario, su violacin trae sanciones, incluso penales
en algunos mbitos.

b) Las sanciones penales

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La historia de la regulacin penal por la violacin del secreto profesional


presenta dos tendencias:

Una propicia a la despenalizacin, por lo que menciona expresamente a los


sujetos involucrados (eclesisticos, abogados, mdicos, boticarios, barberos,
comadronas, etctera), lo que implica que los no mencionados no cometen el
delito.

Otra sanciona de modo genrico la conducta del profesional de divulgar los


secretos de otro, cualquiera que haya sido la forma de haberlos llegado a
conocer. El distinto tratamiento que reciben los profesionales condujo a
propiciar que se sancione, de modo genrico, al profesional que revelare los
secretos de un cliente de los que tuviere conocimiento por razn de su
profesin u oficio.

Cualquiera sea la posicin que se asuma, cabe recordar que el derecho penal
es la ltima ratio. Se lee en el voto razonado de Garca Ramrez de la decisin
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos recado en la causa De La
Cruz Flores vs. Per, fallado el 18 de noviembre de 2004:

La ley penal debe contemplar, para efectos punitivos, ciertas conductas que
afectan gravemente los bienes jurdicos ms relevantes. La idea de un Derecho
penal mnimo, asociada al garantismo, que hoy enfrenta diversos embates,
supone la incriminacin de tales conductas ilcitas, habida cuenta de su
gravedad y de la lesin que producen, cuando no se dispone de medios
sociales o jurdicos alternos para evitarlas o sancionarlas. Bajo este concepto,
la ley penal debe ser utilizada como ltimo recurso del control social y
concentrarse en esos comportamientos de gravedad extrema.

Por eso, si el cdigo penal sanciona el atentado a la intimidad mediante la


violacin del secreto profesional es porque considera que se trata de una
conducta grave; esta calificacin deriva de los siguientes elementos: (i) el
sujeto activo, especialmente si se trata de un profesional funcionario pblico,
pues est en juego el correcto funcionamiento de la administracin; (ii) la
particular relacin de confianza y necesidad que media entre el sujeto activo y

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la vctima; (iii) el bien jurdico que se protege (la defensa de la intimidad como
derecho de la personalidad).

As, en el ttulo relativo a los delitos contra la libertad, en el captulo III, el


cdigo penal argentino regula la Violacin de Secretos y de la Privacidad y el
artculo 156 dispone: Ser reprimido con multa de pesos mil quinientos a
pesos noventa mil e inhabilitacin especial, en su caso, por seis meses a tres
aos, el que, teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo, profesin
o arte, de un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin justa
causa.

De cualquier modo, las sentencias que sancionan penalmente a los mdicos


por violacin del secreto son escasas. Cabe recordar una decisin interesante
del Tribunal Supremo Espaol del 4 de abril de 2001 que conden a una
mdica a un ao de prisin, a una multa e inhabilitacin especial para el
ejercicio de su profesin por dos aos (la pena mnima) y a reparar los daos
causados. Los hechos eran los siguientes: en un hospital, la profesional de la
salud atendi a una mujer a quien conoca por provenir ambas de un pequeo
pueblo. De la historia clnica, la profesional extrajo el dato de que la paciente
estaba embarazada y que haba tenido dos abortos anteriores. La mdica
revel este secreto a la hermana de la gestante quien, en realidad, ya lo
conoca de antes. El Tribunal Supremo revoc la absolucin de los jueces de
grado que entendieron que lo revelado era asimilable a las noticias que publica
la prensa amarilla. La sentencia condenatoria argument que para diferenciar
la conducta tpica de la mera indiscrecin es necesario que lo comunicado
afecte a la esfera de la intimidad que el titular quiere defender, y que lo
manifestado por el tribunal de grado frivolizaba sentimientos de modo no
ajustado a la realidad.

3. El derecho penal, el deber de denunciar del funcionario pblico y el delito de


aborto

Como he adelantado, uno de los conflictos que tiene llegada a la justicia con
mayor frecuencia es el de la oposicin entre deber de denunciar y violacin al
deber de secreto. En efecto, por un lado, la ley penal reprime la violacin del

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secreto profesional; por el otro, obliga a denunciar a los que por razn de sus
cargos, profesiones u oficios tuvieren noticia de algn delito pblico.

Los mdicos de los hospitales de los pases que penalizan la interrupcin del
embarazo tienen el problema de esa confrontacin. Por el contrario, los de los
pases que autorizan el aborto no tienen dificultad alguna en reconocer que
existe deber de mantener el secreto mdico

En Argentina, la sentencia plenaria recada en la causa Natividad Fras de la


Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de Capital
Federal, del 26 de agosto de 1966, decidi por nueve votos contra ocho que:

No puede instruirse sumario criminal en contra de una mujer que haya causado
su propio aborto o consentido en que otro se lo causare, sobre la base de la
denuncia efectuada por un profesional del arte de curar que haya conocido el
hecho en ejercicio de su profesin o empleo oficial o no pero s
corresponde hacerlo en todos los casos respecto de sus coautores,
instigadores o cmplices.

Esta posicin, que personalmente comparto, se funda en las siguientes


razones:

(i) La mera presencia ante el mdico de la mujer autora o coautora de


su propio aborto implica una auto-acusacin forzada por la necesidad
impuesta por el instinto natural de la propia conservacin puesto que
acude a l en demanda angustiosa de auxilio para su salud y su vida.
No es, pues, posible, admitir que una auto-acusacin de ndole
semejante sea jurdicamente admisible para pronunciarse a favor de
la prevalencia del inters social de reprimir el delito, con desmedro
del superior derecho humano a la subsistencia y con menoscabo del
principio que informa la norma constitucional citada (artculo 18 CN).
Si nadie est obligado a declarar contra s mismo [...] menos puede
estarlo a sufrir las consecuencias de una autoacusacin impuesta por
necesidad insuperable.
(ii) La colisin entre la obligacin de mantener el secreto profesional y el
deber de los mdicos de hacer conocer a la autoridad los delitos de

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los que tuvieren conocimiento en ejercicio de sus funciones es


superada entendiendo que las manifestaciones de la paciente
respecto de su aborto no alcanzan a configurar la justa causa que
el Cdigo reclama para justificar la violacin del secreto profesional.
Esta causa es exclusivamente legal. Es decir, que solo una ley puede
eximir de guardar el secreto debido, convirtiendo en obligacin su
quebranto.
(iii) La posicin contraria obliga a la mujer a elegir entre la disyuntiva
morir o ir a la crcel.

El maestro Bidart Campos dio valioso apoyo a la solucin, con estos


argumentos:

No dudamos que el mdico que bajo revelacin del enfermo toma conocimiento
del aborto no puede denunciar el delito. Se lo impide el secreto profesional, que
para nosotros tiene seguro arraigo constitucional en el derecho a la intimidad o
privacidad. El mdico no puede disponer, a su criterio, de ese secreto. O sea,
no puede optar entre guardarlo o hacerlo pblico, porque en la relacin de
privacidad entre l y el paciente tiene el deber constitucional de abstenerse de
revelar lo que supo bajo secreto profesional. Es por eso ortodoxo nulificar los
testimonios de la mujer abortada y de su madre, por cuanto sus respectivas
declaraciones bajo juramento de decir verdad encierran autoinculpacin, con
alcance incompatible respecto de la inmunidad de declarar contra s mismo que
concede el art. 18 de la CN.

No obstante, las discrepancias continan. Algunos jueces, aun perteneciendo al


mismo mbito del tribunal que dict el plenario, se rebelan y resuelven lo
contrario sobre la base de inexistentes particularidades del caso. En este
sentido, se afirma que,

[...] la presentacin de una persona en un hospital revelando haber cometido un


aborto o consentido que otro lo causare no implica autoacusacin forzada para
preservar su vida, sino el desenlace en todo caso natural de una accin ilcita
que habra sido ejecutada conociendo los riesgos que previsiblemente podran
afrontarse. La comunicacin del aborto a la autoridad policial efectuada por el

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mdico de la paciente no es tpica del delito de violacin de secretos, no solo


porque no impone un dao en el sentido de injusta afectacin de bienes
jurdicos amparables, sino tambin porque existe justa causa de revelacin.

Ms aun, un tribunal superior de provincia, me refiero a la Corte Suprema de


Justicia de la provincia de Santa Fe, el 12 agosto de 1998 decidi:

Los profesionales que presten servicios en instituciones privadas no estn


exentos del deber de denunciar los hechos ilcitos que pudieran llegar a su
conocimiento. Ello es as pues adems de la normativa adjetiva que les impone
tal comportamiento, se ven compelidos por lo previsto en el art. 277 del CPP en
cuanto prev la figura de encubrimiento y por las leyes especficas que regulan
el ejercicio de las ramas del arte de curar en nuestro pas.

Bidart Campos critic con su habitual agudeza los argumentos del voto
mayoritario:

[...] la vida en gestacin que se haba destruido con el aborto ya no poda


protegerse en el caso, porque el nasciturus no exista. Ergo, el conflicto
verdadero que con realismo tena que resolverse no inclua la proteccin a la
vida en gestacin de un ser al que el aborto haba eliminado. Un criterio de
eficacia, unido a un juicio de previsibilidad sobre las consecuencias del fallo
parece decirnos que, desde el plano del derecho constitucional, la poltica
criminal y la legislacin penal consecuente, no han de trasladarse a las mujeres
pobres el riesgo de la persecucin penal por el delito de aborto ya consumado,
porque el secreto mdico y la vida o salud de la madre colocan en un nivel ms
alto y ms valioso la obligacin (tambin constitucional) del Estado (incluidos
los jueces) y de los profesionales del arte de curar, de promover la igualdad
real de oportunidades y de trato mediante las prestaciones de salud a favor de
todas las mujeres, incluidas las que han abortado. No nos olvidemos que el art.
75 inc. 23, despus de instar a la igualdad, particulariza cuatro grupos
humanos en especial, y dentro de ellos, menciona a las mujeres.

En Argentina, la cuestin debe considerarse definitivamente zanjada por la


Corte Federal en el caso Baldivieso, Csar Alejandro, del 20 de abril de 2010

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que ratific el criterio del plenario Natividad Fras en el caso de un imputado por
el delito de trfico de drogas que concurri a un hospital pblico, frente al grave
riesgo que significaba portar esa droga dentro de su cuerpo.

En el resto de Amrica Latina, el debate tambin debe estimarse cerrado tan


pronto los jueces nacionales apliquen la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, que en el caso De La Cruz Flores vs.
Per, fallado el 18 de noviembre de 2004, acept la tesis segn la cual
Perseguir penalmente actividades profesionales lcitas, so pretexto de
combatir el terrorismo, vulnera el artculo nueve de la Convencin Americana,
al penalizar un hecho lcito: la actividad mdica.

Si el mdico puede asistir al terrorista herido y guardar silencio sobre ese acto,
con mayor razn puede y debe asistir a una mujer que se ha sometido a un
aborto clandestino y concurre a un centro de salud para ser asistida.
Recurdese que, en este caso, el Tribunal Constitucional del Per haba
justificado la sancin con el siguiente argumento:

[] respecto de los mdicos cuya responsabilidad est acreditada, si bien


como profesional de la salud estaban obligados a usar su ciencia a favor de
quien la necesita, sin distincin alguna, velando por la vida humana, haciendo
caso omiso a credos polticos religiosos, las sindicaciones contra ellos no son
simplemente por haber actuado como mdicos en favor de elementos
terroristas, pues de ser as, no sera delito, sino que cuando un galeno tiene la
simple presuncin o el conocimiento del origen ilcito de las lesiones causadas
a un individuo, est obligado a denunciar el hecho o ponerlo en conocimiento
de las autoridades para que realicen las investigaciones respectivas.

O sea, segn el tribunal peruano, el mdico tiene ambas obligaciones: asistir y


denunciar.

La Corte Interamericana respondi categricamente con el artculo 18 del I


Convenio de Ginebra de 1949, que seala que Nadie podr ser molestado o
condenado por el hecho de haber prestado asistencia a heridos o a enfermos,
y con el artculo 16 del Protocolo I y el artculo 10 del Protocolo II, ambos

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Protocolos a los Convenios de Ginebra de 1949, que disponen que No se


castigar a nadie por haber ejercido una actividad mdica conforme con la
deontologa, cualesquiera hubieran sido las circunstancias o los beneficiarios
de dicha actividad. Concretamente, en el pargrafo 97 de la decisin se lee:
la informacin que el mdico obtiene en ejercicio de su profesin se encuentra
privilegiada por el secreto profesional. Por ejemplo, el Cdigo Internacional de
tica Mdica de la Asociacin Mdica Mundial dispone que:

[...] el mdico debe guardar absoluto secreto de todo lo que se le haya


confiado, incluso despus de la muerte del paciente [] En consecuencia, a la
luz de las consideraciones precedentes, el Tribunal estima que el Estado
peruano incurri en una violacin del principio de legalidad, por [] penalizar el
acto mdico que no solo es un acto esencialmente lcito, sino que es un deber
de un mdico el prestarlo; y por imponer a los mdicos la obligacin de
denunciar posibles conductas delictivas de sus pacientes con base en la
informacin que obtengan en el ejercicio de su profesin.

El voto razonado del juez Garca Ramrez agrega:

8. El Estado no puede vulnerar la proteccin de la salud y la vida que los


mdicos tienen a su cargo, a travs de normas o interpretaciones de estas que
disuadan al mdico de cumplir su deber, sea porque lo amenacen con la
aplicacin de una pena, amenaza que pudiera inhibir la prestacin del servicio
mdico, sea porque lo induzcan a hacer distinciones contrarias a los principios
de igualdad y no discriminacin, sea porque lo obliguen a desviarse de la
funcin que les corresponde y asumir otra, que entre en conflicto con aquella,
proponga dilemas inaceptables o altere de raz la relacin entre el mdico y el
paciente, como sucedera si se obligara al mdico a constituirse en
denunciante o delator de los pacientes que atiende. Otro tanto sucedera,
en su propio mbito, si se forzara al abogado a denunciar los hechos ilcitos en
que ha incurrido su cliente, de los que se entera a travs de la relacin de
asistencia y defensa, o al sacerdote a revelar los secretos que le son confiados
por medio de la confesin.

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9. En ningn caso se trata de impedir la persecucin legtima de conductas


ilcitas, que deben ser combatidas por medios idneos, sino de mantener cada
relacin social en el cauce que le corresponde, no solo para bien privado, sino
tambin y quizs, ante todo para bien pblico. El fiscal y el investigador
deben llevar adelante las indagaciones a las que se hallan obligados, en virtud
de la funcin que ejercen. El mdico, el abogado defensor, el sacerdote deben
hacer otro tanto, con plena salvaguarda del Estado, en el ejercicio de la misin
que les incumbe y que ciertamente no es la investigacin de los delitos y la
persecucin de los infractores. Sobra describir la crisis que traera consigo la
subversin de los roles profesionales y sociales y la tcita incorporacin de
mdicos, defensores y sacerdotes a las filas de la polica. Si se protege la
comunicacin confidencial entre el abogado y el inculpado, que est al abrigo
de interferencias, y se concede que el sacerdote no est obligado a violar el
secreto de confesin que constituye, inclusive, un rasgo esencial de esta
comunicacin especfica, que los creyentes consideran sacramental la
misma consideracin, por lo menos, se debe poner en la relacin entre el
mdico y el enfermo.

II. EL SECRETO MDICO Y LOS NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES


2.1 La situacin de los adolescentes en la regin

La poblacin joven de entre 10 y 24 aos representa el 24,5% de la poblacin


de Amrica. En Amrica Latina y el Caribe hay ms de 100 millones de
adolescentes de entre 10 y 18 aos, lo cual implica un cambio en la estructura
de edades. Esto aporta muchos beneficios, pero tambin casi el mismo nmero
de desafos. En Amrica Latina, aproximadamente 58 millones (41% de los
jvenes) viven en la pobreza y el 22% de aquellos que viven en pobreza
extrema tienen entre 13 y 19 aos de edad. Con esos ndices, no debe extraar
que se registre la segunda tasa ms alta de embarazos adolescentes del
mundo. Un promedio de 38 % de las mujeres se embarazan antes de cumplir
los 20 aos. Casi el 20 % de nacimientos vivos son de madres adolescentes.
Entre las que se encuentran en situacin de pobreza, la fecundidad es tres
veces ms alta que en el resto; el uso de los mtodos anticonceptivos es
menor y tienen ms probabilidad de dar a luz antes de los 20 aos. Se advierte,

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pues, un crculo vicioso entre exclusin social y fecundidad adolescente, en la


medida en que esta se produce especialmente en mujeres de escasos recursos
y con bajo nivel educativo. El embarazo adolescente afecta el desarrollo de las
mujeres jvenes y sus hijos e hijas tanto en el mbito de la salud, como en la
inclusin social, en la educacin y en el trabajo.

Segn la Organizacin Mundial de la Salud, cerca de dos tercios de muertes


prematuras ente los adultos estn ligadas a afecciones contradas o a
comportamientos adoptados durante la infancia y la adolescencia. Esta
situacin debera ser, entonces, una preocupacin central de las polticas de
salud pblica. En un mundo en el que la juventud tiene dificultades para
encontrar su lugar, en el que ella es la primera vctima de las crisis sociales o
humanitarias, nuestro deber es comprometernos a fin de proteger su salud y
garantizar sus derechos como persona.

Primer punto de partida: presencia de un menor competente, autnomo

La conciencia del propio cuerpo llega a cada ser humano mucho antes que su
mayora de edad; si se puede poner sobre la mesa la voluntad del nio cuando
se trata de su cuerpo es, precisamente, porque es sobre su cuerpo que el
espritu se despierta primero y pronto. De all que todas las referencias que
siguen a continuacin se refieren al adolescente, o al llamado menor maduro
o competente, o con autonoma suficiente para comprender el acto mdico.

Segundo punto de partida: el inters superior del nio

Toda solucin debe estar presidida por un principio bsico de la Convencin


Internacional de los Derechos del Nio. Esto se refiere al inters superior del
nio previsto ya que en todas las medidas concernientes a los nios que tomen
las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las
autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin
primordial a que se atender ser el inters superior del nio, es imprescindible

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hacer un muestreo de qu derechos tiene el nio vinculados a su cuerpo, pues


toda solucin debe respetarlos.

Ningn nio ser objeto de injerencias arbitraria o ilegales en su vida privada,


su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra
y a su reputacin. El nio tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas
injerencias o ataques.

Derecho a la vida privada e intimidad familiar. Las nias, nios y adolescentes


tienen derecho a la vida privada e intimidad de y en la vida familiar. Estos
derechos no pueden ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales.

Los Estados partes reconocen estos derechos del nio que ha sido internado
en un establecimiento por las autoridades competentes para los fines de
atencin, proteccin o tratamiento de su salud fsica o mental a un examen
peridico del tratamiento a que est sometido y de todas las dems
circunstancias propias de su internacin.

Tercer punto de partida: el derecho del nio maduro frente a sus


representantes

La normativa antes citada nos lleva al convencimiento de que todo nio tiene
derecho a su dignidad, a su intimidad y, en consecuencia, todo lo dicho
respecto al secreto de los adultos no debera ser diferente para los nios. Al
contrario, estos derechos deberan estar profundizados en tanto el nio tiene
derecho a un plus, a ms derechos, precisamente por su situacin de
vulnerabilidad. La cuestin planteada, entonces, es cmo se aplica este secreto
cuando el nio maduro pide que determinados datos no sean revelados a sus
representantes o guardadores. Entonces es si el nio o adolescente maduro,
competente, autnomo, tiene derecho al secreto mdico aun frente a sus
representantes legales.

El derecho al secreto del adolescente: Dos posiciones encontradas

Como en muchos mbitos del derecho, existen, como mnimo, dos posiciones
opuestas que, sin embargo, se encuentran en muchos puntos; esencialmente,
cuando una y otra reconocen excepciones a la regla.

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Fundamentos de la tesis negativa, la que sostiene que la persona menor


de edad, aun madura o competente, no tiene derecho al secreto
profesional frente a sus representantes legales

Esta posicin argumenta de la siguiente manera:

a) El mdico es incapaz, tiene representantes; por lo tanto, no se puede


sancionar al galeno por haber comunicado lo que le ocurre al incapaz a
esos representantes.
b) La obligacin del representante es cuidar a la persona incapaz; debe
presumirse que la revelacin del secreto ser en el propio inters del
menor, en tanto permitir al mdico explicar y aconsejar a los
representantes, sobre todo cuando el joven no puede mensurar la
gravedad de su estado.
c) Este efecto es especialmente aplicable tratndose de enfermedades
genticas, en tanto los integrantes de la familia pueden llegar a ser la
fuente mayor de confort del paciente.
d) El nio es incapaz para contratar; el mdico tiene derecho a percibir sus
honorarios; solo puede reclamrselos a los representantes legales, por
lo que no le queda otra posibilidad que revelarles el secreto para poder
cobrar lo que legtimamente le pertenece.
e) La posicin que sostiene que no se debe revelar el secreto ni siquiera a
los parientes implica una posicin liberal individualista; la
confidencialidad se basa en la percepcin segn la cual el paciente es
visto como alguien separado de los otros o libre de los constreimientos
sociales. Muy por el contrario, la familia juega un importante rol,
especialmente cuando el paciente no tiene suficiente competencia para
tomar decisiones.

Fundamentos de la tesis positiva, la que sostiene que la persona menor


de edad madura o competente tiene derecho al secreto profesional
tambin en contra de sus representantes.

Esta tendencia, predomina en la mayora de los pases, razona de la siguiente


manera:

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I. Las libertades fundamentales de la persona menor de edad, entre las


cuales se encuentra su intimidad, tienen tambin eficacia directa en las
relaciones paternas y filiales.
II. La persona menor de edad puede tener secretos, aun cuando sea un
incapaz para contratar. Puede ser que los comparta con una persona de
confianza y no con sus representantes legales; por eso, las leyes ms
modernas de salud autorizan al adolescente a concurrir a peticionar el
servicio con esa persona de confianza.
III. El inters del menor puede estar en guardar el secreto profesional. Se
reconoce que el inters superior del nio es un concepto fluido y
variable, difcil de definir y, despus de todo, pertenece en primer lugar a
los padres apreciar qu es mejor para su hijo. Sin embargo, tratndose
de salud, esto no siempre es as; hay enfermedades o situaciones
atingentes al cuerpo que, sin ser una enfermedad, generan en los
padres grandes sufrimientos que pretenden apagar invadiendo el cuerpo
del nio, como son las mutilaciones en adolescentes hermafroditas o
pseudo hermafroditas y otros tipos de personas transgnero. Es
importante disuadir al adolescente para que revele a los padres lo que le
sucede, especialmente tratndose de enfermedades vinculadas a la
salud psquica (bulimia, anorexia, etctera). Pero si despus de los
mejores esfuerzos mdicos, el adolescente le pide que no revele la
enfermedad, la conducta contraria del mdico puede ser vista como una
traicin, el paciente pierde confianza en el mdico, y una consecuencia
frecuente es el abandono del tratamiento.
IV. Revelar el secreto puede significar conflictos familiares muy graves; por
ejemplo, en el caso de manifestar a una familia muy religiosa que la hija
mujer ha perdido la virginidad. Ms an, en algunos casos, esta
informacin puede haber sido pedida por los propios padres para cumplir
con una convencin fundada en las costumbres. Pinsese tambin en el
testigo de Jehov que no quiere revelar a los padres la enfermedad que
exige una transfusin sangunea, y otros supuestos que enfrentan al
adolescente con creencias de sus padres que l no siempre comparte.
La Observacin General 12 del Comit de los Derechos del Nio (ONU)
sobre el derecho del nio dice: Es necesario que los Estados

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introduzcan normas para garantizar el acceso de los nios al


asesoramiento y consejo mdico confidencial sin el consentimiento de
los padres, independientemente de la edad del nio, en los casos que
sea necesario para la proteccin de la seguridad o el bienestar del nio.
V. El reconocimiento del derecho al secreto mdico camina a la par de la
evolucin del estatuto del nio. Como paciente, l tiene derecho al
secreto mdico; de all que lo deseable es que el mdico pueda
administrar el tratamiento sin informar a los padres si el adolescente
maduro as lo reclama.
VI. Se reconoce, sin embargo, que en las legislaciones que no establecen
una edad para el acto mdico, (por ejemplo, 16 aos), quien juzga si el
adolescente tiene o no autonoma es el mdico; por lo tanto, si considera
que no tiene madurez, avisar a los padres.

La tesis positiva en la Declaracin de Ottawa

La Declaracin de Ottawa sobre la Salud del Nio, adoptada por la


Quincuagsima Asamblea Mdica Mundial (AMM), Ottawa, Canad, octubre de
1998 y enmendada por la Sexagsima Asamblea General de la AMM, Nueva
Delhi, India, octubre de 2009, dice:

Los principios de esta Declaracin se aplican a todos los nios del mundo
desde su nacimiento hasta la edad de 18 aos, sin consideracin de raza,
edad, etnia, nacionalidad, afiliacin poltica, credo, idioma, sexo, enfermedad o
discapacidad, capacidad fsica, mental, orientacin sexual, historia cultural,
experiencia de vida o posicin social del nio o de sus padres o representantes
legales. En todos los pases del mundo, sin considerar los recursos, cumplir
estos principios debe ser una prioridad para los padres, comunidades y
gobiernos.

La Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio (1989)
establece los derechos de todos los nios y jvenes, pero estos derechos no
pueden existir sin la salud.

Al enunciar los principios generales declara:

Una amplia gama de recursos de salud para todos significa:

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1. El inters superior del nio ser el criterio principal en la prestacin de


atencin mdica.
2. El consentimiento informado es necesario antes de iniciar cualquier
procedimiento diagnstico, teraputico, rehabilitador o de investigacin
en un nio. En la mayora de los casos, el consentimiento debe
obtenerse de los padres o representante legal, o en algunos casos, de la
familia, aunque los deseos de un nio competente deben tomarse en
cuenta antes de otorgar el consentimiento.
3. Las acciones de investigacin y monitoreo para un mejoramiento
continuo incluyen.
4. La privacidad del paciente nio ser respetada.

Los principios especficos que surgen de los documentos que sirvieron de base
a este dicen, entre otros aspectos:

Dignidad del paciente:

Todo paciente nio debe ser tratado en todo momento con respeto a su
dignidad e intimidad.
Los mdicos y otros trabajadores de la salud deben mantener la
confidencialidad y la informacin sobre los pacientes nios como si
fuesen adultos.
El paciente nio suficientemente maduro para realizar una consulta no
acompaado por sus padres o guardianes tiene derecho a la intimidad y
deben prestrseles servicios confidenciales. Su pedido debe ser
respetado y la informacin obtenida durante esa consulta o la sesin de
consejos no puede ser revelada a los padres o representantes, excepto
con el consentimiento del nio. Si el mdico no comparte el pedido del
nio por razones religiosas o morales, el nio debe ser derivado a otro
mdico para la consulta, el consejo o el tratamiento.

La confidencialidad hacia el nio maduro puede no respetarse si es para


denunciar abusos o abandonos, o si est en eminente riesgo de muerte o de
seria y permanente discapacidad. Obviamente, si estos abusos o abandonos
provienen de la propia familia, el levantamiento del secreto.

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CONCLUSIONES

El tema del secreto mdico ha estado presente en la prctica de la medicina


desde la antigedad.

Sin embargo, la prctica social y tambin la realidad del ejercicio de las


profesiones de la salud muestran que la intimidad de los enfermos se ve
vulnerada a diario. La razn est en que la sociedad trivializa el respeto a la
privacidad de las personas y los profesionales, como parte de esta misma
sociedad tienen comprensin y conocimientos insuficientes al respecto

As tambin, se tiene que tener en cuenta que las reglas de la confidencialidad


no es para respetar en todo momento, como se dice existe excepciones las
cuales deben ser aplicadas con criterios de beneficios para el adolescente ya
que los padres y adolescentes deben trabajar juntos en defensa del cuerpo de
la persona que estn en pleno desarrollo y para ello es necesario contar con
mdicos y personal de salud preparados para resolver los problemas que
aquejan a los adolescentes.

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La confianza en los profesionales se recuperar solo si se generan las


condiciones absolutas de una fidelidad de los profesionales a los pacientes,
nadie confa sino est seguro que es lo que el profesional defender como bien
mayor. La veracidad, tan importante para la prctica de la medicina, se lograr
si y solo si existe seguridad de la privacidad por parte de los profesionales
acerca de lo revelado en la relacin sanitaria. Para poder ejercer plenamente
los derechos humanos, uno de los cuales es el de privacidad, se debe, por
parte del equipo de salud asegurar el respeto a esos derechos.

BIBLIOGRAFA

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