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ANEXO XIV RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES

RESPONSABILIDAD SOCIAL DE LOS ADMINISTRADORES
Aclaracin terminolgica: alcance del trmino administrador societario o administrador de ente colectivo
En toda la extensin de esta tesis, los trminos administrador societario o administrador de ente colectivo son empleados
para hacer referencia, en forma resumida y por tanto ms directa, a aquellos sujetos sobre quienes, segn la clase de entidad
jurdica que administren, pesa la responsabilidad tributaria personal y solidaria por ser ellos en el caso concreto sobre quienes
recae la obligacin de cumplir con las obligaciones fiscales del ente que administran.
Ese administrador societario no es necesariamente el administrador o representante al cual alude el art. 59 de la LSC.
Pueden o no coincidir con estos. Lo importante es que el sujeto de que se trate sea el encargado, dentro de la distribucin de
funciones en la sociedad, del cumplimiento y pago de las obligaciones tributarias de sta.
En consecuencia, resulta necesario aclarar que el alcance de administrador societario o administrador de ente colectivo
que utilizo a lo largo de este anlisis comprende un amplio espectro de sujetos tales como los directores de sociedades
annimas, el presidente del directorio, los gerentes de sociedades de responsabilidad limitada, los representantes de las
personas jurdicas, el administrador de una sociedad civil, los consejeros de cooperativas, los administradores de entidades sin
fines de lucro, los fiduciarios de los fideicomisos, los sndicos de concursos y quiebras, en tanto dentro de la distribucin de
competencias de la entidad se encuentren la de dar cumplimiento a las obligaciones tributarias; los administradores de
patrimonios, empresas o bienes y los mandatarios con facultad de percibir dinero, todos ellos en tanto en el ejercicio de sus
funciones puedan determinar ntegramente la materia imponible que gravan las respectivas leyes tributarias con relacin a los
titulares de aquellos y pagar el gravamen correspondiente por aquellos sujetos pasivos.
La jurisprudencia se ha ocupado de este aspecto omnicomprensivo de sujetos. As en la causa Delpino9 el TFN interpret el
carcter amplio del concepto representante de las personas jurdicas que involucra al rgimen de responsabilidad por
cumplimiento de deuda ajena, pues este tiene caractersticas propias ya que se incluyen en tal condicin a los directores y aun
a gerentes de tales entes, apartndose del concepto de representacin contenido en el artculo 268 de la LSC10. En el Captulo
VI punto 2 se individualizan de manera descriptiva, al amplio espectro de sujetos que involucra esta denominacin.
Clases de responsabilidad.
Con funcin meramente didctica puede agruparse la responsabilidad considerndola desde una triple perspectiva: la del sector
del Derecho al que acceden, la de su configuracin y la de su intensidad.
a) Clasificacin en funcin del sector del derecho. Si la clasificacin pare desde una visin general y segn al sector del
derecho de que se trate la responsabilidad puede ser civil, administrativa, penal y tributaria.
b) Clasificacin por su configuracin. La responsabilidad puede ser directa o indirecta. Es directa cuando el sujeto es pasible
de una sancin por el incumplimiento de una norma que deba acatar. Por ejemplo, un contribuyente persona fsica obtiene
rentas gravadas y, en el momento del vencimiento para el pago del impuesto no lo ingresa.
Este sujeto es responsable individualmente, personalmente, pues la sancin aplicable a su comportamiento, en oportunidad que
se determine, ser aplicable a l. Por el contrario existe responsabilidad indirecta, vicaria o por determinada situacin de otro,
cuando el individuo es sancionado por la conducta de un tercero. Los casos ms frecuentes de esta clase de responsabilidad se
observan en las situaciones en la que los miembros o socios de una sociedad, colectividad o institucin son responsables por
los actos de sus directivos. La responsabilidad colectiva y a ello me estoy refiriendo, se plasma por ejemplo en el art. 43 del
Cdigo Civil que responsabiliza a la persona jurdica por los daos que causen en el ejercicio u ocasin de sus funciones-
quienes las dirijan o administran55. Es la responsabilidad conectada al actuar en lugar del otro.
c) Clasificacin por su grado de intensidad. La responsabilidad puede ser solidaria (dependiente sucesiva e impropia),
subsidiaria y sustitutiva. Esta clasificacin tiene consecuencias prcticas importantes pues, segn se trate de una u otra, el
administrador societario responder con sus propios bienes por las deudas de la sociedad que administra, en un caso,
concomitantemente con los bienes de la sociedad (solidaridad) o slo responder luego de que se ejecuten los de la sociedad
(subsidiariedad). Puede graficarse la situacin, en el primer caso, visualizando al administrador al lado de la sociedad y en el
segundo detrs de la sociedad.
El contexto social
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Los administradores deben desenvolverse en un contexto donde cada vez ms se exige la Responsabilidad social de la
Empresa
Igualmente ante las consecuencias en materia aduanera, laboral, penal, concursal, daos ambientales, defensa de la
competencia y del consumidor, lavado de dinero, rgimen penal cambiario, etc.
La visin de los jueces nacionales acerca de la responsabilidad de los administradores recepta la sensibilidad social por las
conductas culposas
La responsabilidad
En un sentido amplio: obligacin de reparar y satisfacer, por s o por otra persona, a consecuencia de un delito, de una culpa o
de otra causa legal
En un sentido jurdico: capacidad existente en todo sujeto activo de derecho para reconocer y aceptar las consecuencias de un
hecho realizado libremente
Responsable es quien pone atencin y cuidado en lo que hace o decide (diligencia o actuar razonablemente de acuerdo a
las circunstancias)
Responsabilidad solidaria por deuda ajena: caractersticas
Legal: tiene que ser de manera excepcional.
Subsidiaria: debe ser subjetiva
Limitada: a los recursos del contribuyente. Otorga posibilidad de resarcimiento
Sancionatoria: por incumplimiento de deberes tributarios a cargo. No es automtica sino que requiere procedimiento
Accesoria: requiere prueba del incumplimiento por parte del fisco. Opera como garanta del crdito fiscal
La responsabilidad personal de los administradores
Aspectos principales sobre la responsabilidad personal y con los bienes propios de los responsables por la deuda ajena
tributaria y previsional en su calidad de administradores de empresas (leyes 11.683 y 26.063):

Los responsables por la deuda ajena no surgen de inferencia alguna sino nica y exclusivamente de la ley
Cumplen las obligaciones del contribuyente con los fondos de que disponen o administran
Son seleccionados por alguna vinculacin econmica o jurdica con los contribuyentes
Procedencia de la responsabilidad solidaria
Omisin del cumplimiento de los deberes tributarios a su cargo
Imputable a ttulo de dolo o de culpa (faltar a sus obligaciones, por accin o por omisin, principio general del art. 59 de la L.S.
Incumplimiento de la intimacin administrativa de pago a los deudores principales.
Efectivizacin por medio del procedimiento de determinacin de oficio (garantizar el derecho constitucional de defensa),
pudindose iniciar antes de intimar el pago al deudor principal, pero no resolver antes del vencimiento del plazo de dicha
intimacin.
Debe encontrarse firme la determinacin de oficio para intimar y para ejecutar al responsable solidario?
Algunos aspectos especiales de la responsabilidad solidaria
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No se extiende a las multas aplicables, debiendo distinguirse la cuestin relativa al tributo de la materia vinculada a los ilcitos
fiscales
Las dificultades financieras para cumplir las obligaciones tributarias no exoneran la responsabilidad solidaria, el sistema de
solidaridad es una garanta del crdito fiscal
La existencia de un administrador de facto no desvincula el carcter de responsable solidario del Presidente del Directorio
La designacin de un Gerente General con amplios poderes de administracin y disposicin no excusa la responsabilidad
solidaria del Presidente del Directorio.
Algunos aspectos especiales de la responsabilidad solidaria
Los directores que no actan
Es irrelevante la cesin de las cuotas sociales y el cese en el cargo para la aplicacin de la responsabilidad solidaria, la
relevancia del perodo de actuacin personal
Algunos aspectos especiales de la responsabilidad solidaria
La eventual oposicin de los dems integrantes del rgano de administracin, es una cuestin que - alegada como eximente de
la responsabilidad solidaria- debe probarse, mxime cuando existe la posibilidad de disponer de los fondos del contribuyente
La responsabilidad impositiva solidaria que consagra la ley no reviste naturaleza jurdica penal.
Algunos aspectos especiales de la responsabilidad solidaria
El hecho de que deba afrontarse el pago del tributo con los bienes propios del director de una sociedad annima no significa
que l sufra una disminucin patrimonial de carcter definitivo, porque en principio conserva el ejercicio de la accin de
reembolso que le reconoce la ley (art. 786 del Cdigo Civil) contra quien es el obligado formal y sustancial (la sociedad
annima, art. 5 de la ley 11.683)
Responsabilidad por falta de ingresos de aportes y contribuciones de la seguridad social
Consecuencias:
a) Responsabilidad de administradores por el cumplimiento de la deuda del empleador o responsable (Art. 2, Ley 26.063)
b) Extendida a la cumplimentacin de los deberes formales
c) Responsabilidad solidaria por el incumplimiento de los deudores, en los trminos del art. 8 de la Ley N 11.683
Acercamiento notorio a la responsabilidad en materia tributaria
Pese a las diferencias existentes:
a) Determinacin de oficio: segn Ley 18.820
b) Rgimen recursivo especial para discutir la deuda determinada administrativamente (R.G. N 79/98 AFIP)
c) Fuero judicial especial para las apelaciones (Cmara Federal de la Seguridad Social)
d) Vigencia del principio solve et repete
e) Aplicacin del criterio literal de la Ley 17.750 sobre infracciones por mora en el pago: carece de entidad la consideracin
del aspecto subjetivo
Vinculacin de los recursos de la Seguridad Social y Ley de Contrato de Trabajo
Acercamiento importante en cuanto a la presuncin, iuris tantum sobre la prestacin personal:
LCT, art. 23: la prestacin de servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo
Ley 26.063, art. 4: la prestacin personal que se efecta a travs de un trabajo se realiza en virtud de un contrato laboral
pactado, expresa o tcitamente, por las partes
Vinculacin de los recursos de la Seguridad Social y Ley de Contrato de Trabajo
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Se afianza, en la jurisprudencia laboral, la responsabilidad solidaria de administradores y representantes por:
a) Interposicin y mediacin (arts. 29 y 29 bis LCT)
b) Subcontratacin y delegacin (art. 30 LCT)
c) Empresas subordinadas o relacionadas (art. 31 LCT)
Lo que proyecta la responsabilidad solidaria por aportes y contribuciones de la seguridad social (con discusin doctrinaria
sobre la automaticidad de la conclusin del fuero laboral)
Responsabilidad por ante las obligaciones laborales: el criterio tuitivo de la C.S.J.N.
Vizzoti, Carlos c/AMSA S.A. el hombre no debe ser objeto de mercado alguno, sino seor de todos stos

Cargo Servicios Industriales S.A. no es la mano la que trabaja, sino el hombre mediante la mano: homo per manum
Torrillo, Atilio Amadeo: referencia a la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre el trabajo del hombre
El acompaamiento legislativo
Si por sentencia firme o ejecutoriada se estableciere que el actor es un trabajador dependiente el secretario del juzgado
interviniente deber remitir los autos a la AFIP a efectos de determinacin y ejecucin de la deuda (por aportes y
contribuciones a los distintos sistemas de la seguridad social)
La omisin constituye grave incumplimiento de los deberes de funcionario pblico y lo hace pasible de las sanciones y
penalidades correspondientes
La responsabilidad solidaria por aportes y contribuciones
Pese a los antecedentes citados no debe perderse de vista que la responsabilidad solidaria es:
Subsidiaria, por incumplimiento de los deberes a cargo, admite la excusacin basada en haber sido colocado en la
imposibilidad de cumplir.
Es excepcional, deriva nicamente de la ley, no es objetiva por el mero desempeo del cargo, es atribuida a quien dispone de
los fondos y se imputa a ttulo de culpa.
Responsabilidad en los conjuntos econmicos
La responsabilidad solidaria, con base en el art. 31 de la LCT, se acciona cuando hayan mediado maniobras fraudulentas o
conduccin temeraria, lo que debe ser probado.
Desestimacin de la personalidad jurdica
Un freno adecuado a la extensin en demasa de la responsabilidad solidaria de los administradores.
Es improcedente la condena solidaria a directores y socios de una S.A. empleadora si no fue acreditado que se trataba de una
sociedad ficticia o fraudulenta, constituida en abuso del derecho y con el propsito de violentar la ley y que, prevalecindose
de su personalidad, afecta el orden pblico laboral o evade normas legales
Otros casos de extensin de la responsabilidad
Cooperativas de Trabajo: las creadas con simulacin y en fraude a la ley laboral, acarrean la responsabilidad solidaria del
Presidente del Consejo de Administracin.
Tercerizacin de servicios: las tareas que siendo accesorias a primera vista, son engranajes imprescindibles para la obtencin
del objetivo empresario.
Inseguridad por el alcance de la expresin actividad normal y especfica propia del establecimiento (art. 29 bis LCT)
Conclusiones
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El desempeo de los administradores de empresas debe analizarse en un contexto donde se exige cada vez m s la
Responsabilidad Social Empresaria
Igualmente, en cuanto a recursos de la seguridad social, por ante una posicin tuitiva del trabajo humano que han destacado los
tribunales del fuero especializado
Para profesionales de la administracin, con ttulo universitario, deben incluirse en los planes de estudio, materias especiales
como Derecho Tributario, de la Seguridad Social y Derecho Penal Tributario y de la Seguridad Social a fines del debido
conocimiento de las responsabilidades que se les exigen
La responsabilidad tributaria y previsional, en el orden nacional, tiene las caractersticas de legal, excepcional, subsidiaria,
subjetiva, limitada, resarcible, sancionatoria, no automtica, accesoria
El entramado de la responsabilidad de los administradores se construye con un conjunto de normas jurdicas cuyo epicentro en
las sociedades comerciales es la lealtad de obrar y la diligencia de un buen hombre de negocios (art. 59, Ley 19.550)
El mal desempeo del cargo, violacin de la ley, estatuto o reglamento y cualquier dao producido por dolo, abuso de
facultades o falta grave, hacen aplicable la responsabilidad (art. 274, Ley 19.550), de la que se puede exonerar oponindose
por escrito a la decisin, lo que tambin resulta vlido para la actuacin de los consejeros en las cooperativas (art. 74, Ley
20.337)
Las normas sobre responsabilidad contenidas en la LCT, extienden la misma a todas las obligaciones derivadas del contrato de
trabajo, entre las cuales aportes y contribuciones de la Seguridad Social son su principal derivacin o consecuencia
El accionar adecuado a la funcin de conduccin desarrollado en el marco de la ley, evitando el riesgo excesivo, conociendo
las consecuencias de las decisiones en situaciones crticas, el conocimiento de la legislacin aplicable y los criterios
jurisprudenciales, coadyuvarn al desempeo de los administradores empresarios en un marco de razonabilidad -no exigir lo
excesivo o pensar en un superhombre empresario- pero contemplando la corriente generalizada de la Responsabilidad Social
Empresaria