Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM

www.juridicas.unam.mx www.bibliojuridica.org

anuario de derecho constitucional latinoamericano 93

ao XVIII, 2012, pp. 93-114. bogot, issn 1510-4974

Carlos Rafael Rodrguez-Cerna Rosada (Guatemala)*

El amparo guatemalteco y el sistema interamericano

de proteccin de derechos humanos

Resumen
La institucin del amparo en Guatemala y la proteccin de derechos humanos en el siste-
ma interamericano son los focos de inters del presente texto. Por una parte, se presen-
tan las caractersticas fundamentales del amparo en el sistema legal y en la legislacin
de rango constitucional guatemaltecos. Por otra, se presentan aspectos generales del
funcionamiento del sistema interamericano de derechos humanos, junto con elementos
doctrinales y jurisprudenciales relacionados con procedimientos para la activacin de su
competencia, tales como el pronunciamiento sobre admisibilidad, el agotamiento de los
recursos internos y la naturaleza de la institucin relativa al agotamiento de dichos recur-
sos. Ambos focos se relacionan en el apartado conclusivo para ofrecer una perspectiva
comparada.

Palabras clave: amparo, derechos humanos, derecho internacional de los derechos hu-
manos, ordenamiento jurdico nacional, jurisprudencia, Corte Interamericana de los De-
rechos Humanos, agotamiento de recursos internos, derecho comparado, Guatemala.

Zusammenfassung
Das Institut des Rechtsschutzes in Guatemala und der Menschenrechtsschutz im intera-
merikanischen System stehen im Mittelpunkt des vorliegenden Textes. Einerseits werden
die Grundzge des Rechtsschutzes in der Rechtsordnung Guatemalas und der Gesetzge-
bung mit Verfassungsrang vorgestellt. Auf der anderen Seite erfolgt eine Darstellung all-
gemeiner Aspekte der Arbeitsweise des interamerikanischen Menschenrechtssystems in
Verbindung mit Elementen der Rechtsdoktrin und Rechtsprechung zu Verfahrensfragen
bezglich der Zustndigkeitsaktivierung wie die Feststellung der Zulssigkeit, die Aus-
schpfung der internen Rechtsmittel und die Natur des Instituts bei einer Ausschpfung
der genannten Rechtsmittel. Im abschlieenden Abschnitt werden die beiden Schwer-
punkte miteinander verknpft, um eine vergleichende Perspektive zu erffnen.

* Abogado y notario, maestro en Derecho Constitucional y doctor en Derecho. Especialidad en

procesos de justicia constitucional, juicios de amparo e inconstitucionalidades, recursos de casacin
civil, penal y contencioso-administrativa. cararocero@yahoo.es
94 el amparo guatemalteco y el sistema interamericano... / carlos R. Rodrguez-cerna rosada

Schlagwrter: Rechtsschutz, Menschenrechte, Internationales Recht der Menschen-

rechte, nationale Rechtsordnung, Rechtsprechung, Interamerikanischer Gerichtshof fr
Menschenrechte, Ausschpfung der nationalen Rechtsmittel, vergleichende Rechtswis-
senschaft, Guatemala

Abstract
The institution of amparo in Guatemala and the protection of human rights within the
Inter-American system are the focus points of this article. On one hand, the fundamental
traits of amparo in Guatemalan laws and constitutional rules are presented. On the other,
the general features of the Inter-American human rights system are described, along with
academic legal opinions and case law regarding the procedures for enabling its jurisdic-
tion, such as the declaration of admissibility, the exhaustion of domestic remedies and
the nature of the institution for the exhaustion of such remedies. The conclusion section
shows the links between both approaches and offers a comparative perspective.

Keywords: amparo, human rights, international human rights law, national legal system,
case law, Inter-American Court of Human Rights, exhaustion of domestic remedies, com-
parative law, Guatemala

1. Introduccin
En este trabajo se propone un somero estudio de la institucin del amparo guatemalteco
y del sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. Luego de abordar
cada uno de estos temas, trataremos engarzarlos.
En la primera seccin expondremos en forma breve y muy general los matices funda-
mentales de la institucin del amparo en el sistema legal guatemalteco, realzando nuestra
concepcin en cuanto a las grandes ventajas del sistema vigente y, muy especialmente, de
sus matices como fuente formal del derecho constitucional.
A continuacin describiremos brevemente los aspectos ms generales del sistema in-
teramericano de proteccin de los derechos humanos.
En la tercera seccin haremos nfasis en algunos aspectos doctrinarios y jurispru-
denciales relativos a los procedimientos ante la Comisin y la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, seleccionados por su trascendencia para el desarrollo de este traba-
jo. Ellos son: lo relativo al pronunciamiento sobre admisibilidad; el agotamiento de los
recursos internos y la naturaleza de la institucin relativa al agotamiento de dichos re-
cursos; las caractersticas de los recursos internos y las excepciones a la regla; el desarro-
llo jurisprudencial de la Corte Interamericana respecto al artculo 46 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, y la relacin entre la regla del agotamiento de los
recursos internos y los mritos de la peticin o comunicacin.
En la ltima seccin expondremos al lector nuestras conclusiones, que tienden a rea-
lizar un engarce entre la institucin del amparo guatemalteco y el sistema interamerica-
no de proteccin de los derechos humanos, para lo cual efectuaremos un breve ensayo
de anlisis de derecho comparado. Adems, incluiremos a manera de colofn algunas
recomendaciones.
 anuario de derecho constitucional latinoamericano 95

2. El amparo y la legislacin de rango constitucional guatemalteca

en materia de justicia constitucional

La Constitucin Poltica de la Repblica y Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de

Constitucionalidad actualmente vigentes han colocado a Guatemala, en lo que a justicia
constitucional se refiere, a la vanguardia en el mundo contemporneo en el desarrollo del
amparo y las dems instituciones procesales relativas a la justicia constitucional.
Como en mltiples oportunidades hemos manifestado, estamos enfticamente en
contra del manoseo de nuestra actual Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Consti-
tucionalidad, convencidos de que constituye uno de los instrumentos jurdicos de ms
avanzada y desarrollo tanto en materia constitucional como tambin, y muy especial-
mente, en materia de proteccin de los derechos humanos, superando por mucho a las
legislaciones que sobre esas materias existen en otros pases; pensamos tambin que con-
tiene los ms actualizados avances y corrientes en boga sobre las materias que trata.
Para sostener lo anterior, partimos de la base de que, en cuanto al amparo como ins-
tituto tutelar de los derechos humanos por excelencia, contamos antes que nada con la
norma constitucional contenida en el artculo 265 de la Constitucin Poltica de la Rep-
blica, que con una visin futurista dispone:

Procedencia del amparo. Se instituye el amparo con el fin de proteger a las per-
sonas contra las amenazas de violaciones a sus derechos o para restaurar el imperio
de los mismos cuando la violacin hubiere ocurrido. No hay mbito que no sea
susceptible de amparo, y proceder siempre que los actos, resoluciones, disposicio-
nes o leyes de autoridad lleve implcitos una amenaza, restriccin o violacin a los
derechos que la constitucin y las leyes garantizan.1

Es evidente la amplitud de la norma recin transcrita, que deliberadamente fue redac-

tada en esa forma generosa y amplia por el constituyente, para permitir que la proteccin
por la va del amparo fuese siempre extensiva a nuevas situaciones.
En armona con lo dispuesto por la citada norma, y en acatamiento de lo ordenado
por el artculo 276 de la misma Constitucin, que precepta que una ley constitucional
desarrollar lo relativo al amparo, a la exhibicin personal y a la constitucionalidad de las
leyes, en un sistema nmerus apertus que qued plasmado en el artculo 10 de la Ley de
Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad (decreto 1-86 de la Asamblea Na-
cional Constituyente), el constituyente guatemalteco estableci, de manera solo enuncia-
tiva, algunas posibilidades de casos de procedencia, y en el ltimo prrafo de ese artculo
hizo la siguiente salvedad:

Lo determinado en los incisos anteriores, no excluye cualesquiera otros casos, que

no estando comprendidos en esa enumeracin, sean susceptibles de amparo de con-
formidad con lo establecido por los artculos 265 de la Constitucin y 8 de esta ley.2

1
Cursivas aadidas.
2
dem.
96 el amparo guatemalteco y el sistema interamericano... / carlos R. Rodrguez-cerna rosada

Obsrvese que el artculo 8 de esa ley no hace ms que confirmar la amplitud y gene-
rosidad de la norma constitucional antes glosada, contenida en el citado artculo 265.
En otro orden de ideas, sostenemos que lo ms importante de la Ley de Amparo,
Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, an hoy, un cuarto de siglo despus de
haber sido emitida, an no ha sido debidamente apreciado en su justa dimensin por el
foro guatemalteco, lo que sigue obstaculizando el desarrollo del derecho patrio. Concre-
tamente nos estamos refiriendo a las normas contenidas en los artculos 43 y 190 de la
Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. El primero expresamente
ordena y manda:

La interpretacin de las normas de la Constitucin y de otras leyes contenidas

en las sentencias de la Corte de Constitucionalidad, sienta doctrina legal que debe
respetarse por los tribunales al haber tres fallos contestes de la misma Corte. Sin em-
bargo, la Corte de Constitucionalidad podr separarse de su propia jurisprudencia,
razonando la innovacin, la cual no es obligatoria para los otros tribunales, salvo
que lleguen a emitirse tres fallos sucesivos contestes en el mismo sentido.3

Y el segundo, al referirse a las resoluciones en casos que contengan planteamiento de

inconstitucionalidad de leyes, reglamentos y disposiciones de carcter general, ordena y
manda que, no obstante solo causan efecto de cosa juzgada con respecto al caso concreto
en que fueron dictadas, aquellas tambin tienen efectos jurisprudenciales.
Por qu hacemos tanto hincapi en las normas antes citadas, al extremo de conside-
rarlas de trascendental importancia para la evolucin del derecho? Pues porque desea-
mos remarcar que la verdadera evolucin del derecho est en los fallos judiciales, que
constituyen el verdadero derecho positivo guatemalteco por cuanto son el derecho vivo,
real, el derecho de los tribunales, el derecho mediante el cual las controversias concretas
de los habitantes de este pas son definitivamente decididas.
Y no es casualidad la inclusin del citado artculo 43 en la Ley de Amparo guatemal-
teca. Detrs de dicha norma existe todo un movimiento jurdico a escala mundial que
es importante dar a conocer en este breve trabajo, con el objeto de situar las cosas en su
justa dimensin.
El sistema jurdico guatemalteco se incluye entre los pases adscritos a la tradicin del
derecho civil. Esta tradicin, como la describe John Henry Merryman,4 se caracteriza por
un sistema legal cuya imagen es la de un universo legal habitado solo por el individuo
y el Estado; la supremaca legislativa; una separacin rigurosa entre el Poder Judicial, el
Poder Legislativo y el Poder Administrativo (Ejecutivo); un papel judicial estrechamente
definido y poco creativo; la negacin del stare decisis;5 la primaca del Cdigo Civil y de

3
dem.
4
John Henry Merryman: La tradicin jurdica romano-cannica, Mxico: Fondo de Cultura Eco-
nmica, 2001, pp.264-295.
5
El stare decisis, a grandes rasgos, puede afirmarse que es el principio que hace suministrar a la
sentencia precedente una validez distinta de la que originalmente tena por virtud de la res judicata; y es
que el stare decisis reviste a dicha sentencia de un nuevo valor, dndole el de fuente normativa general,
en la medida en que requiere de los jueces de la misma jurisdiccin, de jerarqua coordinada o inferior,
que recurran a ella como fuente cuando tengan que resolver casos que ofrezcan cierta similitud.
 anuario de derecho constitucional latinoamericano 97

la investigacin del derecho civil; una estructura conceptual desarrollada y coherente, y

una preocupacin constante por la certeza.
Sin embargo, tambin el citado autor menciona que, recientemente, la adopcin de
constituciones rgidas (como ms o menos es el caso de Guatemala) llena la brecha deja-
da por el rechazo del derecho natural como un freno para la legislatura, y dicha adopcin
se ha visto acompaada (como tambin es el caso de Guatemala) de diversos instrumen-
tos que tratan de mantener la legislacin dentro de los lmites constitucionales.
En este sentido ha habido una traslacin sustancial del poder, de la legislatura a los tri-
bunales, lo que mina el ideal de la supremaca legislativa. Las facultades de los tribunales
para revisar la legalidad de la accin administrativa por la va del proceso contencioso
administrativo en el caso del derecho guatemalteco y para revisar la constitucionali-
dad de la accin legislativa, as como para interpretar los estatutos (las leyes) por va
de los tribunales constitucionales minan el dogma clsico de la separacin estricta de
poderes.
A continuacin Merryman expone que se han dado manifestaciones de insatisfaccin
con la ciencia jurdica tradicional del derecho civil, reforzadas por un desplazamiento del
centro de gravedad del orden legal, el cual tradicionalmente ha tenido como bastin de
la ciencia jurdica al derecho privado, que ha dominado los procesos legislativos y, ms
relevante an, los judiciales.
Pero lo importante para este breve ensayo que destaca el citado autor es que en la ac-
tualidad, con la adopcin de las constituciones rgidas modernas, que incorporan nuevas
concepciones sociales y econmicas, y con el establecimiento de la revisin judicial de
la constitucionalidad de la legislacin en importantes naciones de derecho civil, como es
el caso de Guatemala, el centro legal de gravedad ha empezado a experimentar lo que
promete ser un desplazamiento drstico del Cdigo Civil a la Constitucin, del derecho
privado al derecho pblico, del tribunal ordinario al tribunal constitucional, del positivismo
legislativo al principio constitucional.
Resulta entonces que actualmente las disposiciones de las Constituciones representan
una fuente alterna de los principios generales; ofrecen un conjunto alterno de nociones
para guiar a los jueces en la interpretacin y aplicacin de las leyes, incluyendo las pro-
pias disposiciones de los cdigos civiles. Y es que la facultad de los tribunales constitu-
cionales para declarar invlidas erga omnes las leyes dota de gran autoridad a las dispo-
siciones constitucionales.
As, en los sistemas legales como el que existe actualmente en Guatemala, en donde
contamos con una Constitucin en gran parte rgida aunada a la facultad consti-
tucionalmente establecida de la revisin judicial de la constitucionalidad de las leyes,
este sistema legal se enfrenta a una fuerte tradicin de la ciencia jurdica, como tam-
bin ocurre en pases como Alemania e Italia. Tal circunstancia ha generado un reajuste
fundamental del proceso legal que el foro guatemalteco debe asumir como un desafo de
trascendental importancia, y para hacerlo basta con plantearse la misma interrogante que
Merryman plantea en su obra: En qu medida responde la tradicin del derecho civil a
la que est adscrito el sistema jurdico guatemalteco a las demandas que le formula leg-
timamente la sociedad guatemalteca, y en qu medida impide esa tradicin la realizacin
de valiosos objetivos polticos, econmicos y sociales?
98 el amparo guatemalteco y el sistema interamericano... / carlos R. Rodrguez-cerna rosada

En el ltimo captulo de su obra, el autor citado alude al futuro de la tradicin del

derecho civil, y al respecto examina el proceso de erosin que dicha tradicin ha sufrido
y describe lo que denomina una transformacin fundamental que est ocurriendo, de
la que Guatemala no est exenta, la que se simboliza en parte por la declinacin de los
cdigos civiles merced al ascenso de las constituciones.
De esa transformacin nos interesa especialmente la tendencia que el citado autor
denomina constitucionalizacin de la tradicin del derecho civil, y que, segn explica,
parece irreversible. Al respecto expone, que mientras las legislaturas y los cdigos han
declinado por todo el mundo de derecho civil, ha crecido la prctica de tratar las consti-
tuciones como fuentes supremas del derecho, al igual que el conjunto de las oportunida-
des para cuestionar la constitucionalidad de los actos legislativos. As, tanto en Europa
como en Amrica Latina (incluyendo a Guatemala), el fenmeno ha asumido la forma
de constituciones que crean tribunales especiales (precisamente los tribunales constitu-
cionales) dotados de la facultad de revisin judicial.
Se trata, pues, de un fuerte movimiento hacia el constitucionalismo que manifiesta
varias caractersticas comunes: por una parte, el nuevo constitucionalismo ha tratado ante
todo de garantizar y expandir los derechos individuales, entre ellos el derecho al debido
proceso Legal; a la igualdad; a la libertad de asociacin, etctera. De tal manera, actual-
mente las constituciones son el albergue de los nuevos derechos individuales, y el choque
del litigio constitucional (especialmente a travs del instituto del amparo) es el conducto
de su definicin y ejecucin.
El surgimiento del constitucionalismo explica Merryman es en este sentido una
forma adicional de la descodificacin: los cdigos civiles ya no desempean una funcin
constitucional, pues esa funcin se ha trasladado de la ms privada de las fuentes del
derecho privado el Cdigo Civil a la ms pblica de las fuentes del derecho pblico:
la Constitucin. Resulta entonces claro que el nuevo constitucionalismo involucra una
importante transferencia de poder y prestigio a los jueces.
Y es el caso que evidentemente Guatemala no ha sido la excepcin a ese movimiento
mundial ocurrido con el surgimiento del Constitucionalismo, sino ms bien todo lo con-
trario. Inmersa en dicho movimiento es que oportunamente fue promulgada la Cons-
titucin Poltica de la Repblica y la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Cons-
titucionalidad, que en conjunto contienen todos los aspectos legales especialmente
los instrumentos procesales dentro de los cuales el instituto del amparo tiene especial
relevancia que son la eficaz herramienta para permitir la evolucin del derecho y, por
qu no decirlo, con ello la instauracin de un autntico Estado constitucional de derecho,
a travs una nueva, especial y muy importante preponderancia del derecho judicial o del
derecho jurisprudencial (especialmente el constitucional) como importantsima fuente del
derecho, camino para cuya evolucin tenemos el andamiaje jurdico necesario plasmado
por la inclusin de las normas contenidas en los citados artculos 43 y 190, parte final, de
la Ley de Amparo.
Debe tambin tomarse en consideracin que, as como en el caso de Europa, segn
lo expresa Merryman,6 el desarrollo de la Comunidad Econmica Europea y el aparato

6
Ibdem, p.293.
 anuario de derecho constitucional latinoamericano 99

legal de la Convencin Europea de Derechos Humanos aceleran el derrumbe del sistema

antiguo. La Corte de Justicia de la citada comunidad puede dejar de lado las leyes na-
cionales que entren en conflicto con el derecho comunitario, y este resulta ser de orden
supremo, al extremo que los tribunales nacionales de los pases miembros estn obliga-
dos a rehusar la aplicacin de las leyes nacionales que entren en conflicto con el derecho
de la Comunidad, y deben referir a la citada Corte los problemas de interpretacin del
derecho comunitario. As tambin las leyes de los pases miembros de la Comunidad que
violen la Convencin Europea de Derechos Humanos pueden ser cuestionadas ante la
Comisin Europea y la Corte de Derechos Humanos, de manera tal que se ha reducido
decisivamente la soberana interna y externa del Estado: en lo interno, el crecimiento de
los derechos humanos a que ya nos referimos, junto con el reconocimiento de los intereses
de grupo y de clase que de alguna manera transfieren soberana del Estado a los indivi-
duos, los grupos y las clases; en lo externo el crecimiento de la autoridad de la Comuni-
dad Econmica Europea y la Convencin Europea de Derechos Humanos, que transfiere
soberana del Estado a los organismos internacionales.
En el caso concreto de Guatemala, la disposicin contenida en el artculo 46 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, que establece el principio general de que en materia
de derechos humanos los tratados y convenciones aceptados y ratificados por Guatemala
tienen preeminencia sobre el derecho interno, nos obliga a analizar qu tratados y conven-
ciones pueden verse involucrados por la disposicin constitucional citada. A continua-
cin nos ocuparemos de un somero anlisis de la proteccin de los derechos humanos en
Amrica, para con ello poder precisar la situacin concreta de nuestra nacin.

3. Sistema interamericano de proteccin

de los derechos humanos

En el mbito americano, el primer documento internacional de derechos humanos

que se aprob, segn explica Marco Antonio Sagastume Gemmell,7 fue la Declaracin
Americana de Derechos y Deberes del Hombre; sin embargo, no se logr que esta fuera
adoptada en forma de convencin. Luego est la Convencin Americana sobre Dere-
chos Humanos, que entr en vigor el 18 de julio de 1978, al ser depositado el undcimo
instrumento de ratificacin ante la Secretara General de la oea. Interesa destacar que la
citada Convencin, en su segunda parte, titulada Medios de proteccin que establece la
organizacin, jurisdiccin, funciones y procedimientos de la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos, contiene los
mecanismos procesales para la proteccin de los derechos humanos que el mismo ins-
trumento tambin consagra.
Explica Sagastume que el 29 de noviembre de 1979 la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos comenz a funcionar con su nuevo Estatuto, el cual en su artculo

7
Marco Antonio Sagastume Gemmell: Introduccin a los derechos humanos, Guatemala: Editorial
Universitaria, 2008, p.83.
100 el amparo guatemalteco y el sistema interamericano... / carlos R. Rodrguez-cerna rosada

primero se define como creado para promover la observancia y la defensa de los Dere-
chos Humanos y servir como rgano consultivo de la Organizacin en esta materia.8 La
Comisin tiene facultad para conocer comunicaciones sobre violaciones a los derechos
humanos tanto individuales como colectivas, para lo cual es necesario que la parte inte-
resada haya interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccin interna del Estado en
donde haya ocurrido la violacin; pero cuando el peticionario afirme la imposibilidad
de comprobar el requisito antes indicado, le corresponder al Gobierno en contra del
cual se dirige la peticin demostrar a la Comisin que los recursos internos no han sido
previamente agotados, a menos que ello se deduzca de los antecedentes contenidos en la
peticin. Este punto relativo al uso de los recursos est previsto en el artculo 28, inciso h,
del Reglamento de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, aprobado por la
Comisin en su 109.o perodo extraordinario de sesiones, celebrado del 4 al 8 de diciem-
bre de 2000, modificado en su 116.o perodo ordinario de sesiones, celebrado del 7 al 25
de octubre de 2002, y en su 118.o perodo ordinario de sesiones, celebrado del 6 al 24 de
octubre de 2003, el cual en lo conducente precepta:

Las peticiones dirigidas a la Comisin debern contener la siguiente informa-

cin: [] las gestiones emprendidas para agotar los recursos de la jurisdiccin
interna o la imposibilidad de hacerlo conforme al artculo 31 del presente Regla-
mento; [].

Y el citado artculo 31 al que refiere el anterior, textualmente ordena:

Agotamiento de los recursos internos. 1.Con el fin de decidir sobre la admisi-

bilidad del asunto la Comisin verificar si se han interpuesto y agotado los recur-
sos de la jurisdiccin interna, conforme a los principios del derecho internacional
generalmente reconocidos. 2.Las disposiciones del prrafo precedente no se apli-
carn cuando: a.no exista en la legislacin interna del Estado en cuestin el debido
proceso legal para la proteccin del derecho o derechos que se alegan han sido
violados; b.no se haya permitido al presunto lesionado en sus derechos el acceso a
los recursos de la jurisdiccin interna, o haya sido impedido de agotarlos; c.haya
retardo injustificado en la decisin sobre los mencionados recursos. 3.Cuando el
peticionario alegue la imposibilidad de comprobar el cumplimiento del requisito
sealado en este artculo, corresponder al Estado en cuestin demostrar que los
recursos internos no han sido agotados, a menos que ello se deduzca claramente
del expediente.

Para presentar una peticin es necesario que el interesado lo haga antes del plazo de
seis meses a partir de la fecha en que el presunto lesionado en sus derechos fue notificado
de la decisin definitiva, en caso de agotamiento de los recursos internos; asimismo es
necesario que la peticin no haya sido cursada a otro procedimiento internacional en
el cual sea parte el Estado aludido. Seguidamente la Comisin concede audiencia a las
partes y, de ser necesario, realiza una investigacin in loco, es decir, en el pas o Estado

8
Ibdem, pp.84-88.
 anuario de derecho constitucional latinoamericano 101

involucrado en la peticin, siempre y cuando este conceda la autorizacin necesaria (va-

se el artculo 40 del Reglamento citado). En todo caso, la Comisin trata siempre de bus-
car una solucin amistosa (vase el artculo 41 del Reglamento). Finalmente, la Comisin
rinde su informe sobre el fondo y, en los casos en que establezca una o ms violaciones,
prepara un informe preliminar con las proposiciones y recomendaciones que juzgue per-
tinentes y lo transmite al Estado en cuestin, caso en el cual, fija un plazo para que dicho
Estado informe sobre las medidas adoptadas para cumplir las recomendaciones.
En el caso de los Estados partes de la Convencin Americana que hubieran aceptado
la jurisdiccin contenciosa de la Corte Interamericana, al notificar al peticionario la Co-
misin dar a este la oportunidad de presentar, dentro del plazo de un mes, su posicin
respecto del sometimiento del caso a la Corte (vase el artculo 43 del Reglamento). Si se
trata de un Estado que ha aceptado la jurisdiccin de la Corte Interamericana, de con-
formidad con el artculo 62 de la Convencin Americana, y la Comisin considera que el
Estado involucrado en la peticin no ha cumplido con las recomendaciones del informe
aprobado de acuerdo con lo preceptuado por el artculo 50 de la referida Convencin,
someter el caso a la Corte, salvo por decisin fundamentada de la mayora absoluta de
los miembros de la Comisin (vase el artculo 44 del Reglamento).
La Corte Interamericana de Derechos Humanos entr en vigor al mismo tiempo que
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; su sede se encuentra en la Repbli-
ca de Costa Rica y tiene como principal propsito aplicar e interpretar la referida Con-
vencin. Su competencia se refiere a resolucin de casos en que se ha alegado la violacin
de los derechos humanos reconocidos en la citada Convencin por un Estado parte, y
tambin tiene competencia de carcter consultivo, en orden a la interpretacin de la re-
ferida Convencin y de otros tratados relativos a la proteccin de los derechos humanos
en Amrica.
Sagastume Gemmell enfatiza que los Estados miembros de la oea que no han ratifica-
do la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y que, por lo tanto, tampoco han
reconocido la competencia de la Comisin y de la Corte Interamericana se encuentran
obligados por la Carta de la oea a respetar y cumplir los derechos humanos. Tambin el
citado autor se refiere a que un anlisis comparatista de los rganos de proteccin de los
derechos humanos en el mbito europeo frente al americano permite afirmar que el siste-
ma europeo cuenta con una Carta Social que protege en cierta medida los derechos eco-
nmicos, sociales y culturales, mientras que el sistema americano posee una proteccin
de ese tipo por haber aprobado el 17 de noviembre de 1988 en San Salvador un Protocolo
Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que entrar en vigor al
ser ratificado por once estados, siendo que hasta el momento solo ha sido ratificado por
El Salvador, Ecuador, Panam, Per y Surinam.
102 el amparo guatemalteco y el sistema interamericano... / carlos R. Rodrguez-cerna rosada

4. Algunas consideraciones sobre los aspectos doctrinarios

y jurisprudenciales relativos a los procedimientos
ante la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos

En este apartado se subsumen los aspectos doctrinarios con los jurisprudenciales, lo cual
tiene una razn de ser, y es que la doctrina en esta materia se va construyendo precisa-
mente a travs de los casos resueltos por estas instancias internacionales.

4.1. En cuanto al pronunciamiento sobre la admisibilidad

Como explica Hctor Faundz Ledesma,9 la Comisin Interamericana de Derechos Hu-

manos no siempre ha adoptado una decisin expresa respecto a la admisibilidad de las
peticiones que se le someten. Si bien el artculo 47 de la Convencin Americana dispone
que la Comisin declarar inadmisible toda peticin o comunicacin que no rena las
condiciones que el mismo instrumento seala, esa disposicin no exige un pronuncia-
miento expreso en el caso de estimarla admisible. Refiere el citado autor que en los ca-
sos Velsquez Rodrguez, Fiaren Garbi y Sols Corrales, y Godnez Cruz, el Gobierno de
Honduras aleg, como excepcin preliminar, que la Comisin, al no haber reconocido
formalmente la admisibilidad de los casos, haba omitido un requisito impuesto por la
Convencin para poder conocerlos. A este respecto la Corte resolvi:

Este procedimiento no implica la necesidad de una declaracin expresa de

admisibilidad, ni en la etapa a cargo de la Secretara ni en la posterior que debe
asumir la Comisin por s misma. Al solicitar informaciones a un gobierno y dar
trmite a la peticin, se acepta en principio la admisibilidad de la misma [] Para
que una peticin sea considerada inadmisible, se requiere una declaracin expresa
de la Comisin. Tal requisito no aparece al hablar de la admisin. Lo anterior se
entiende sin perjuicio de que, cuando un Estado suscite una cuestin de inadmi-
sibilidad, la Comisin deba hacer una declaracin formal en uno u otro sentido.
Tal cosa no ha sucedido en este trmite. [] El hecho de que la Comisin no haya
efectuado una declaracin expresa de la admisibilidad de la peticin presentada
ante ella, no constituye en este caso un extremo capaz de impedir el normal desa-
rrollo del procedimiento ante la Comisin y, por consiguiente, su consideracin
por la Corte [].

Sin embargo, con la aprobacin del Reglamento de la Comisin actualmente vigente,

este aspecto parece haber sufrido variacin, dado que el artculo 37 precepta:

1.Una vez consideradas las posiciones de las partes, la Comisin se pronuncia-

ra sobre la admisibilidad del asunto. Los informes de admisibilidad e inadmisibi-
lidad sern pblicos y la Comisin los incluir en su Informe Anual a la Asamblea

9
Hctor Fandez Ledesma: El sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. Aspec-
tos institucionales y procesales, San Jos (Costa Rica): Instituto Interamericano de Derechos Humanos,
1996, pp.188-189.
 anuario de derecho constitucional latinoamericano 103

General de la oea. 2.Con ocasin de la adopcin del informe de admisibilidad, la

peticin ser registrada como caso y se iniciar el procedimiento sobre el fondo.
La adopcin del informe de admisibilidad no prejuzga sobre el fondo del asunto.

4.2. Condiciones de admisibilidad

No podemos emprender aqu un anlisis pormenorizado de los aspectos procedimen-

tales que se dan ante estas instancias internacionales Comisin y Corte Interameri-
canas. Nos hemos referido muy brevemente a la admisibilidad, para introducirnos en
algunas de las condiciones adicionales que para tal propsito deben cumplirse, y que
de manera especial nos interesan para el desarrollo de este breve trabajo, a fin de poder
engarzar los temas del amparo guatemalteco y el sistema interamericano de proteccin
de los derechos humanos. Las aludidas condiciones conciernen especficamente al ago-
tamiento de los recursos de la jurisdiccin local, es decir, el agotamiento de los recursos
internos.

4.3. Agotamiento de los recursos internos

De conformidad con el artculo 46 de la Convencin Americana sobre Derechos Huma-

nos, para que una peticin o comunicacin sea admisible es indispensable que previa-
mente se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccin interna, conforme
a los principios del derecho internacional generalmente reconocidos sobre esta materia.
Fandez Ledesma10 explica que, junto con la institucin denominada amparo diplomti-
co, diseada para que un Estado pudiera proteger a sus nacionales en el exterior, surgi
tambin el requisito del agotamiento de los recursos internos, como condicin previa
a la intervencin del Estado haciendo suyas las reclamaciones de sus nacionales frente
a otro Estado. En el caso de los Estados miembros del sistema interamericano que no
han ratificado la Convencin, el artculo 20, letra c, del Estatuto de la Comisin le enco-
mienda a esta, como medida previa al examen de las comunicaciones que se le dirijan,
verificar si los procesos y recursos internos de cada Estado miembro fueron debidamente
aplicados y agotados. De tal manera, la intervencin de un Estado haciendo suyas las
reclamaciones de sus nacionales solo es posible una vez que el individuo haya agotado
los recursos de la jurisdiccin interna, momento en el que surgira la responsabilidad
internacional del Estado infractor. En este sentido la Corte Internacional de Justicia ha
sostenido que la norma segn la cual los recursos locales deben ser agotados antes de
que puedan iniciarse procedimientos internacionales es una regla bien establecida del
derecho consuetudinario.
Ya en el contexto de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, este principio
es para evitar que se sometan a la jurisdiccin internacional reclamaciones que podran
ser resueltas en la instancia nacional; en consecuencia, mientras exista una posibilidad de
que ellas puedan ser adecuadamente satisfechas conforme al derecho interno estatal, tales
reclamaciones no pueden ser consideradas como violaciones del derecho internacional de

Ibdem, p.195.
10
104 el amparo guatemalteco y el sistema interamericano... / carlos R. Rodrguez-cerna rosada

los derechos humanos, cuyos mecanismos de proteccin deben considerarse como me-
ramente subsidiarios del derecho interno, para el caso de que en este no haya recursos
disponibles, o que los existentes resulten inadecuados o ineficaces.
En el mismo prembulo de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos se
seala que la proteccin internacional de los derechos humanos es coadyuvante o com-
plementaria de la que ofrece el derecho interno de los Estados americanos, y en ese sen-
tido la jurisprudencia de la Corte Interamericana ha sido reiterada al sostener:

[] la regla del previo agotamiento de los recursos internos permite al Esta-

do resolver el problema segn su derecho interno antes de verse enfrentado a un
proceso internacional, lo cual es especialmente vlido en la jurisdiccin interna-
cional de los derechos humanos, por ser esta coadyuvante o complementaria de
la interna.11

Del mismo modo, tambin la Comisin Interamericana ha recalcado que la regla del
agotamiento previo de las vas de los recursos internos tiene como efecto que la compe-
tencia de la Comisin es esencialmente subsidiaria.
Expresa Fandez Ledesma12 que en cierto sentido esta condicin es la contrapartida
del derecho de peticin individual. Adems explica que esta regla implica la obligacin
de los Estados partes en la Convencin de suministrar recursos judiciales efectivos a las
vctimas, segn lo dispone el artculo 25 de la Convencin, lo que constituye ms bien
un beneficio para el individuo, en cuanto a un ms eficiente funcionamiento del sistema
jurdico del Estado para garantizarle una pronta reparacin del derecho cuya violacin
se alega.

4.4. Naturaleza de esta institucin relativa

al agotamiento de los recursos internos

El primer aspecto, es determinar si este requisito constituye una especie de condicin de

admisibilidad de la peticin o si, por el contrario, es un derecho del Estado, que puede
entonces ser renunciado por este ltimo.
En el caso del sistema interamericano, desde la perspectiva de constituir un derecho
del Estado y, por lo tanto, renunciable por l, esta cuestin fue discutida por primera vez
en el asunto de Viviana Gallardo y otras, que el Gobierno de Costa Rica someti directa-
mente a la Corte Interamericana, renunciando en forma expresa al cumplimiento de esta
condicin. En esa oportunidad la Corte decidi que se lo considera un medio de defensa
de los Estados y, por lo tanto, renunciable. Mas recientemente la Corte Interamericana ha
sostenido que, para oponerse vlidamente a la inadmisibilidad de la denuncia presentada

11
Vanse los casos Velsquez Rodrguez, sentencia del 29 de julio de 1988, serie c, n.o4, 61; Godnez
Cruz, sentencia del 20 de enero de 1989, serie c, n.o5, 64; y Fairn Garbi y Sols Corrales, sentencia del
15 de marzo de 1989, serie c, n.o6, 85.
12
Fandez Ledesma: o. cit.
 anuario de derecho constitucional latinoamericano 105

ante la Comisin, el Gobierno del Estado demandado est obligado a invocar de manera
expresa y oportuna la regla de no agotamiento de los recursos internos.13
An ms, tratndose de un derecho que se puede renunciar incluso de manera tcita,
debe por lo tanto suponerse que hay una oportunidad para ejercitarlo, y que la misma
no es otra que la fase de admisibilidad de la peticin o comunicacin ante la Comisin.
Desde otra perspectiva, dada la naturaleza de esta regla, independientemente de que
se la considere como una condicin de admisibilidad de la peticin o como un derecho
del Estado denunciado, en ambos casos tiene la particularidad de que, una vez cons-
tatada la falta de agotamiento de los recursos internos, no impide que esa peticin sea
introducida y admitida posteriormente, una vez que efectivamente se haya agotado la
jurisdiccin interna.

4.5. Caractersticas de los recursos internos

Los recursos a que se refiere el citado artculo 46 de la Convencin Americana sobre De-
rechos Humanos son los de la jurisdiccin interna, es decir, aquellos cuyo conocimiento
compete a una autoridad judicial, de acuerdo con el procedimiento preestablecido, y
cuyas decisiones poseen fuerza ejecutoria. Por consiguiente, quedan excluidas las peti-
ciones y gestiones realizadas en sede administrativa porque no constituyen recursos
propiamente dichos especialmente en atencin a la discrecionalidad de que goza este
tipo de autoridades administrativas. Para remarcar la circunstancia de que debe tratarse
de una autoridad judicial, Fandez Ledesma pone como ejemplo el caso Loayza Tamayo,
en el que el Gobierno aleg que la peticionaria tena acceso a recursos efectivos ante
autoridad competente, entre ellos la posibilidad de acudir al Ministerio Pblico. Segn
el citado autor, la Comisin seal que el recurso efectivo a que se refiere el artculo 25
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos debe ejercerse ante los jueces y
tribunales, por ser de carcter estrictamente jurisdiccional, mientras que el Ministerio
Pblico es un rgano ajeno al Poder Judicial.
Tambin indica este autor que no es necesario agotar todos los recursos jurisdicciona-
les disponibles, incluidos aquellos de naturaleza extraordinaria no aptos para reparar el
dao que se alega; en otras palabras, para que exista el deber de agotarlos debe tratarse de
recursos con caractersticas que permitan considerarlos como un remedio a la situacin
planteada, sin importar que se trate de recursos ordinarios o extraordinarios. Ello se des-
prende de una adecuada lectura del artculo 46 de la Convencin, que en la letra a de su
prrafo 1 requiere que se hayan agotado los recursos de la jurisdiccin interna conforme
a los principios de Derecho Internacional generalmente reconocidos; a juicio de la Corte
Interamericana, tales principios no hacen solo referencia a la existencia formal de los re-
cursos, sino que, como surge de las excepciones contempladas en el prrafo 2 del citado
artculo, tambin deben ser adecuados y efectivos.

13
Vanse los casos Castillo Pez, excepciones preliminares, sentencia del 30 de enero de 1996, 41, y
Loayza Tamayo, excepciones preliminares, sentencia de 31 de enero de 1996, 41.
106 el amparo guatemalteco y el sistema interamericano... / carlos R. Rodrguez-cerna rosada

Adecuados

Para determinar el alcance del adjetivo adecuados la Corte Interamericana ha dicho:

[] la funcin de esos recursos, dentro del sistema del derecho interno, sea
idnea para proteger la situacin jurdica infringida. En todos los ordenamientos
internos existen mltiples recursos, pero no todos son aplicables en todas las cir-
cunstancias. Si, en un caso especfico, el recurso no es adecuado, es obvio que no
hay que agotarlo. As lo indica el principio de que la norma est encaminada a pro-
ducir un efecto y no puede interpretarse en el sentido de que no produzca ninguno
o su resultado sea manifiestamente absurdo o irrazonable.14

Efectivos

Esto significa que los recursos deben ser capaces de producir el resultado para el que ha
sido concebidos. La Corte Interamericana opina que un recurso puede volverse ineficaz
si se le subordina a exigencias procesales que lo hagan inaplicable, si, de hecho, carece de
virtualidad para obligar a las autoridades, resulta peligroso para los interesados o no se
aplica imparcialmente.
Para ejemplificarlo, Fandez Ledesma15 alude al caso de la dictadura militar de Au-
gusto Pinochet en Chile, en la que el recurso de amparo, que tradicionalmente haba
sido eficaz en casos de detenciones ilegales o arbitrarias, dej de serlo para conocer de
la detencin de dirigentes polticos, debido a que los tribunales se conformaban con la
simple negativa de que dichas personas estuvieran detenidas por autoridades militares o
policiales, y los rechazaban sin realizar ninguna investigacin independiente al respecto.
En casos como el del ejemplo, la Corte considera que acudir a esos recursos se convierte
en una formalidad carente de sentido, por lo que las excepciones previstas en el prrafo 2
del artculo 46 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos seran plenamen-
te aplicables, eximiendo al quejoso de la necesidad de agotar recursos internos, que en la
prctica no pueden alcanzar su objeto.

4.6. Excepciones a la regla

En el prrafo 2 del artculo 46 de la Convencin se establece que el autor de la comuni-

cacin est exento del cumplimiento del requisito relativo al agotamiento de los recursos
internos en tres circunstancias:
a. cuando en la legislacin interna del Estado involucrado no existe el debido proceso
legal para la proteccin del derecho o los derechos que se alega han sido violados;
b. cuando no se ha permitido al presunto lesionado en sus derechos el acceso a los
recursos de la jurisdiccin interna o se le ha impedido agotarlos, y

14
Vanse las sentencias de la Corte en los casos Velsquez Rodrguez, del 29 de julio de 1988, 64;
Godnez Cruz, del 20 de enero de 1989, 67, y Fairn Garbi y Sols Corrales, del 15 de marzo de 1989, 88
15
Fandez Ledesma: o. cit., p.201.
 anuario de derecho constitucional latinoamericano 107

c. cuando hay retardo injustificado en la decisin sobre los mencionados recursos,

haciendo que ellos sean simplemente dilatorios.
De la lectura de las excepciones relacionadas resulta fcil apreciar que estn ntima-
mente vinculadas con las caractersticas de idoneidad y eficacia que, segn la Corte, de-
ben presentar los recursos de la jurisdiccin interna.

4.7. El desarrollo jurisprudencial de la Corte Interamericana respecto

al artculo 46 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos

La Corte Interamericana ha adoptado un criterio muy amplio y flexible, teniendo siem-

pre en mente la ms adecuada proteccin del individuo, y desde esa perspectiva ha suge-
rido que la enumeracin de excepciones a la regla del agotamiento previo de los recursos
internos puede afirmarse que es ms bien ilustrativa y no taxativa, dejando siempre
abierta la puerta para otras posibles excepciones.16
En esta misma lnea de pensamiento liberal para la interpretacin del artculo 46, n-
mero 2 de la Convencin, en opinin consultiva emitida por la misma Corte, esta sostuvo
que si un individuo requiere asistencia legal para proteger un derecho garantizado por la
Convencin y su indigencia le impide obtenerla, queda relevado de agotar los recursos
internos. Tambin la Corte concluy:

[] cuando existe un miedo generalizado de los abogados para prestar asisten-

cia legal a una persona que lo requiere y esta no puede, por consiguiente, obtenerla,
la excepcin del artculo 46.2.b es plenamente aplicable y la persona queda releva-
da de agotar los recursos internos.

Menciona adems Fandez Ledesma que, aun cuando no constituye exactamente una
nueva excepcin a la regla del agotamiento previo de los recursos internos, debe mencio-
narse la prctica de la Comisin de considerar que tal regla no se aplica cuando se trata
de casos generales de violacin de derechos humanos, en oposicin a casos individuales.17
As, las excepciones previstas tanto por la Convencin como por el Reglamento de la
Comisin estn asociadas a las caractersticas que, en opinin de la Corte, deben presen-
tar los recursos internos; de tal manera que la ausencia de recursos estara ligada a la exis-
tencia de recursos inadecuados para proteger la situacin jurdica infringida, del mismo
modo que impedir el acceso a recursos existentes, as como la dilacin injustificada en su
decisin, estara asociado a la ineficacia de tales recursos.

16
Vanse las sentencias de la Corte en los siguientes casos: Velsquez Rodrguez, excepciones prelimi-
nares, del 26 de junio de 1987, 87; Fairn Garbi y Sols Corrales, excepciones preliminares, del 26 de junio
de 1987, 86, y Godnez Cruz, excepciones preliminares, del 26 de junio de 1987, 89.
17
Fandez Ledesma: o. cit., p.206.
108 el amparo guatemalteco y el sistema interamericano... / carlos R. Rodrguez-cerna rosada

4.8. De la relacin de la regla del agotamiento previo

de los recursos internos con los mritos de la peticin

Menciona Fandez Ledesma que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha con-

siderado que la regla del agotamiento previo de los recursos internos tambin tiene cier-
tas implicaciones respecto de los Estados, por cuanto los obliga a suministrar recursos
judiciales efectivos a las vctimas de violacin de los derechos humanos, los cuales deben
corresponder a las exigencias del debido proceso legal y garantizar el libre y pleno ejer-
cicio de los derechos reconocidos por la Convencin.18 Por ello la Corte ha considerado:

Cuando se invocan ciertas excepciones a la regla de no agotamiento de los re-

cursos internos, como son la inefectividad de tales recursos o la inexistencia del
debido proceso legal, no solo se est alegando que el agraviado no est obligado a
interponer tales recursos, sino que indirectamente se est imputando al Estado in-
volucrado una nueva violacin a las obligaciones contradas por la Convencin. En
tales circunstancias la cuestin de los recursos internos se aproxima sensiblemente a
la materia de fondo, debiendo ser examinada junto con este.19

Explica el citado autor que la Corte Interamericana ha justificado el unir la considera-

cin de esta excepcin con la materia de fondo planteada por la peticin, sealando que
es precisamente la inexistencia de recursos internos efectivos la que coloca a la vctima
en estado de indefensin y explica la proteccin internacional. La Corte lo ha expresado
as en el caso Velsquez Rodrguez, donde se manifest en los siguientes trminos:

[] cuando quien denuncia una violacin de los derechos humanos aduce que
no existen dichos recursos o que son ilusorios, la puesta en marcha de tal procedi-
miento (de proteccin internacional) puede no solo estar justificada sino ser urgente.
En esos casos no solo es aplicable el artculo 37.3 del Reglamento de la Comisin, a
propsito de la carga de la prueba, sino que la oportunidad para decidir sobre los
recursos internos debe adecuarse a los fines del rgimen de proteccin internacional.
De ninguna manera la regla del previo agotamiento debe conducir a que se detenga
o se demore hasta la inutilidad la actuacin internacional en auxilio de la vctima
indefensa. Esa es la razn por la cual el artculo 46.2 (de la Convencin) establece
excepciones a la exigibilidad de la utilizacin de los recursos internos como requisito
para invocar la proteccin internacional, precisamente en situaciones en las cuales,
por diversas razones, dichos recursos no son efectivos. Naturalmente cuando el Es-
tado opone, en tiempo oportuno, esta excepcin, la misma debe ser considerada
y resuelta, pero la relacin entre la apreciacin sobre la aplicabilidad de la regla y
la necesidad de una accin internacional oportuna en ausencia de recursos internos
efectivos, puede aconsejar frecuentemente la consideracin de las cuestiones relativas a
aquella regla junto con el fondo de la materia planteada, para evitar que el trmite de
una excepcin preliminar demore innecesariamente el proceso.20

18
Ibdem, p.211.
19
Cursivas aadidas.
20
Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Velsquez Rodrguez, excepciones preliminares,
sentencia del 26 de junio de 1987, serie c, n.o1, 93 (cursivas aadidas).
 anuario de derecho constitucional latinoamericano 109

5. Conclusiones

5.1. Engarce entre el amparo y el sistema interamericano

de proteccin de los derechos humanos

Para finalizar, consideramos importante efectuar un adecuado engarce entre el amparo y

el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. Para tal efecto baste
decir que, en nuestra opinin, el instituto procesal-constitucional del amparo constituye
la va procesal idnea por excelencia para la adecuada tutela y proteccin de los de-
rechos fundamentales reconocidos por la Constitucin Poltica de la Repblica y las leyes.
Dicho instituto ha sido constitucionalmente establecido con la finalidad primordial de
proteger a las personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos fundamentales
o para restaurar el imperio de estos cuando la violacin en su contra ya hubiera ocurrido.
Lo anterior no es bice para reconocer que tambin existen en la jurisdiccin ordi-
naria otras vas, recursos e institutos procesales idneos para la adecuada defensa de
los derechos (los cuales dependen fundamentalmente de la naturaleza de los derechos
de cuya proteccin se trate). En ese orden de ideas, afirmamos que, en la gran mayora
de los casos, es altamente recomendable que antes de acudir al sistema interamericano
de proteccin de los derechos humanos se agote la va del amparo para la defensa de los
derechos fundamentales.

5.2. Anlisis de derecho comparado

No podemos concluir este breve trabajo sin efectuar de manera somera un modesto en-
sayo comparatista entre, por una parte, el requisito del agotamiento previo de los re-
cursos internos que se exige en el sistema interamericano de proteccin de los derechos
humanos y, por la otra, el similar requisito establecido en el artculo 10, inciso h, de la Ley
de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, que literalmente exige:

En los asuntos de los rdenes judicial y administrativo, que tuvieren estableci-

dos en la ley procedimientos y recursos por cuyo medio puedan ventilarse adecua-
damente de conformidad con el principio jurdico del debido proceso, si despus
de haber hecho uso el interesado de los recursos establecidos por la ley, subsiste
la amenaza, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes
garantizan.

Esto constituye lo que doctrinariamente se conoce como el cumplimiento del presu-

puesto procesal de la definitividad.
Existen abundantes resoluciones emitidas por los tribunales constitucionales, y muy
especialmente por la Corte de Constitucionalidad, por medio de los cuales, en la ltima
dcada y en flagrante violacin de las disposiciones contenidas en el artculo 77, incisos a
y e de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, se ha permitido la
no conclusin o finalizacin de los procesos de amparo, so pretexto del no cumplimiento
del presupuesto procesal de la definitividad.
110 el amparo guatemalteco y el sistema interamericano... / carlos R. Rodrguez-cerna rosada

Por nuestra parte, en el mes de julio de ese mismo ao 2005 expresamos nuestra opi-
nin contraria a esa tendencia en un modesto ensayo titulado El amparo guatemalteco y
las verdaderas reformas que clama su justicia constitucional, en el cual, respecto al tema
del presupuesto procesal de la definitividad, nos expresamos en el sentido siguiente:

[] consideramos que en la forma que est redactado dicho inciso ha quedado

abierto el tema, para que en ltima instancia, sean los tribunales de Amparo es-
pecialmente la Corte de Constitucionalidad los que tengan la ltima palabra en
cuanto a la procedencia o improcedencia de la accin intentada, con o sin agota-
miento de dichos recursos. En nuestra opinin, en la forma como est, queda
mejor garantizado el efectivo goce y su defensa, de los derechos constitucionales
de los ciudadanos, por lo que nos inclinamos por opinar que debe evitarse a toda
costa poner obstculos que hagan nugatorio el acceso a la justicia constitucional,
en cuanto a la interposicin de acciones de Amparo se refiere. Y ello es as, pues
nuestra experiencia profesional forjada siempre en la calle, desde el bufete en que
hemos ejercido la abogaca, nos dice que en la prctica muchas veces sucede que,
no obstante existir recursos y procedimientos judiciales o administrativos al alcance
del ciudadano, en muchas ocasiones los mismos a menudo resultan insuficientes para
garantizar adecuadamente el goce de los derechos que la Constitucin y las leyes
de la Repblica garantizan, o sencillamente dichos recursos o procedimientos son in-
cluso violentados o inobservados por las propias autoridades llamadas a respetarlos
o ceirse a ellos.21

Tambin expusimos en ese ensayo:

Vemos pues claramente cmo en el caso de marras, la Corte de Constitucio-

nalidad estim que no obstante existir recursos administrativos regulados en la
ley, el solicitante del Amparo no estaba obligado a presentarlos o interponerlos.
Este caso ejemplifica claramente que no es correcto, ni adecuado, ni recomendable,
estipular normas que permitan que a travs de un simple anlisis superficial y some-
ro (prima facie), pueda el tribunal de amparo decidir que por el no agotamiento de
recursos judiciales o administrativos a disposicin del agraviado, la accin de amparo
as interpuesta, deba rechazarse, inadmitirse, desestimarse, o como quiera decirse, in
limine litis.22

No obstante, esta fuerte tendencia limitativa del Amparo culmin finalmente con for-
mal presentacin por la Corte Suprema de Justicia, con fecha 22 de agosto del ao 2005,
de una iniciativa de ley relativa a reformas a la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y
de Constitucionalidad, presentada al Congreso de la Repblica de conformidad con el
acuerdo nmero 31-2005 emitido por la Corte Suprema de Justicia con fecha 10 de agosto
de ese mismo ao. Dicha iniciativa contena en su artculo 1 la enumeracin de ciertas
causales de suspensin del proceso de amparo, entre las cuales inclua la relativa a la falta

21
Carlos Rafael Rodrguez-Cerna Rosada: El amparo guatemalteco y las verdaderas reformas que
clama su justicia constitucional, Guatemala: Orin, 2005, p.195.
22
Ibdem, pp.199-200.
 anuario de derecho constitucional latinoamericano 111

del cumplimiento del presupuesto procesal de la definitividad por el no agotamiento de

los recursos ordinarios.
Oportunamente tambin manifestamos nuestra opinin en contrario a dicha inicia-
tiva, a travs de la publicacin de un artculo titulado Crtica a la iniciativa de reformas
a la Ley de Amparo guatemalteca. En dicho artculo nos manifestamos en el siguiente
sentido:

Vemos pues, cmo la cuestin no es tan simple como se pretende, por lo que su
solucin no puede darse a travs de simples frmulas matemticas mgicas como
se intenta hacerlo en la iniciativa comentada, a travs de la imposicin de barreras
que dificulten al ciudadano la defensa de sus derechos constitucionales. Como
lo analizaremos ms adelante, norma por norma, la iniciativa en su parte toral
pretende convalidar por va legislativa, lo que ya inconstitucional, ilegal e irrespon-
sablemente ya que el archivo de un expediente no completamente fenecido es
causa de responsabilidad segn el actual artculo 77, inciso e) de la Ley de Amparo
guatemalteca ha venido realizando la Corte de Constitucionalidad, utilizando la
ficcin jurdica de un auto de suspensin, no habiendo querido deliberadamente
hablarse de Rechazo In Lmine, por la limitante de lo preceptuado en el inciso a)
del mismo artculo recin citado.
Semejante frmula matemtica, rgida y categrica, pretende constituirse, al
ser incluida en el texto de iniciativa de ley propuesto, en una barrera infranqueable
para la posibilidad de que el ciudadano comn pueda defenderse de las arbitrarie-
dades y abusos que en el ejercicio del poder pblico las autoridades puedan come-
ter en su contra, e impedir de ese modo que se puedan someter dichos asuntos al
anlisis de fondo de la Justicia Constitucional, lo cual resulta desde todo punto de
vista inaceptable, como lo analizaremos en detalle a continuacin. [] Adems
del defecto ya expresado incluir dichas causas de inadmisin entraa, a nuestro
modo de ver, retroceder veinte (20) aos en la evolucin del derecho constitucional
guatemalteco regresando a un sistema superado. Decimos lo anterior pues, partici-
pamos de la opinin que, desde el plano general, quiz una de las ms importantes
novedades implementadas en la Ley de Amparo actualmente vigente, lo consti-
tuy el haber desechado el sistema anterior, en el que los casos de procedencia
del Amparo eran contemplados detalladamente en base a un sistema Nmerus
Clusus, [] Fue por ello que en la propia Exposicin de Motivos de la actual Ley
de Amparo, se expres lo siguiente: [] Esta forma cerrada de casos de proce-
dencia permiti en mltiples ocasiones desestimar a la presentacin (in limine)
muchos amparos a todos los niveles de jerarqua de la administracin de justicia.
En el anteproyecto se elimina la improcedencia y se contempla la procedencia
dentro de una nueva concepcin; se establece una norma general dentro de la cual
cabe todo caso que contenga materia de amparo (numerus apertus). [] Esto da
margen al Tribunal de Amparo para resolver e ir sentando jurisprudencia con res-
pecto a la procedencia sin dejar de amparar, so pretexto de ajustarse a un criterio
estrictamente jurdico ante la interposicin de la accin. [] En ese orden de ideas,
pretender actualmente adicionar al artculo 8 las aadidas causas de inadmisin,
entraa como primer punto que, dada la amplitud e inmejorable generosidad con
que fue elaborada por el Constituyente la estipulacin contenida en el artculo 265
de la Constitucin Poltica de la Repblica, ello significa que cualquier restriccin
a dicha amplitud necesariamente entraara la modificacin de la citada norma
112 el amparo guatemalteco y el sistema interamericano... / carlos R. Rodrguez-cerna rosada

constitucional. Es por ello que el artculo 10 de la Ley de Amparo actualmente

vigente contempla, en armona con la norma constitucional citada, tan solo una
enumeracin meramente enunciativa y de ninguna manera numerus clausus. []
Pero entremos concretamente al anlisis de las causas de inadmisin que se propo-
nen en el artculo 1 de la iniciativa presentada. Ellas son: [] c. Cuando en materia
judicial o administrativa, se evidencie que en el proceso subyacente al amparo, el
solicitante de este no agot aquellos recursos y procedimientos ordinarios o ex-
traordinarios idneos, por cuyo medio se pudo haber reparado la situacin jurdi-
ca afectada conforme al principio jurdico del debido proceso, salvo aquellos casos
de excepcin establecidos en esta ley, o determinados en doctrina legal emanada
de la Corte de Constitucionalidad []. En lo relativo al inciso c. cabe indicar que
el mismo atae al tema del presupuesto procesal de la definitividad. Respecto a di-
cho presupuesto, resulta impropio pretender encasillarlo en frmulas matemticas
rgidas y categricas, pues cada caso tiene sus circunstancias especficas, y fue por
ello que sabiamente el Constituyente ha dejado que sea el Tribunal Constitucional
quien, a travs de la Doctrina Legal, vaya sentando los criterios jurdicos con re-
lacin al tema. Prueba de ello es que existen ya varios antecedentes, en lo que la
propia Corte Suprema de Justicia ha dictado Autos de Suspensin de los procesos
de Amparo basndose en este presupuesto de Definitividad, pero al conocer en
Apelacin de dichos casos el Tribunal Constitucional le ha enmendado la plana di-
ciendo que en el caso en estudio es mejor que el tema relativo al presupuesto procesal
se dirima en Sentencia.23

5.3. La comparacin

Busquemos ahora las similitudes existentes entre, por una parte, los criterios de la Co-
misin y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos con relacin al requisito del
agotamiento previo de los recursos internos en el Estado involucrado en la peticin o
comunicacin y, por otra, los criterios que hemos esgrimido respecto del presupuesto
procesal de la definitividad en el caso del amparo:
a. Mientras que la Corte Interamericana ha sostenido, en cuanto al requisito del
agotamiento de los recursos internos como exigencia previa a acudir al sistema inte-
ramericano de proteccin, un criterio muy amplio y flexible, teniendo siempre en mente
la ms adecuada proteccin del individuo, y desde esa perspectiva ha sugerido que la
enumeracin de excepciones a la regla del agotamiento previo de los recursos internos
puede afirmarse que es ms bien ilustrativa y no taxativa, dejando siempre abierta
la puerta para otras posibles excepciones; por nuestra parte, tratndose del presupues-
to procesal de la definitividad para el caso del amparo, hemos sostenido el criterio de
que debe seguir vigente la tcnica implementada en la Ley de Amparo guatemalteca,
consistente en que se contempla la procedencia dentro de una nueva concepcin; se
establece una norma general dentro de la cual cabe todo caso que contenga materia de
amparo (numerus apertus), ya que esto da margen al Tribunal de Amparo para resolver e

23
Carlos Rafael Rodrguez-Cerna Rosada: Crtica a la iniciativa de reformas a la Ley de Amparo
guatemalteca, Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano 2007, tomo I, Montevideo: Funda-
cin Konrad Adenauer, 2007, pp.223-225 (cursivas aadidas).
 anuario de derecho constitucional latinoamericano 113

ir sentando jurisprudencia con respecto a la procedencia sin dejar de amparar, so pretexto

de ajustarse a un criterio estrictamente jurdico ante la interposicin de la accin.
Tambin nuestro criterio ha sido flexible, pues hemos considerado que en la forma en
que est redactado dicho inciso ha quedado abierto el tema, para que en ltima instan-
cia sean los tribunales de amparo especialmente la Corte de Constitucionalidad los
que tengan la ltima palabra en cuanto a la procedencia o improcedencia de la accin
intentada, con o sin agotamiento de dichos recursos. Asimismo, hemos sostenido que, en
la forma como est, queda mejor garantizado el efectivo goce y su defensa, de los derechos
constitucionales de los ciudadanos, y que por ello debe evitarse a toda costa poner obst-
culos que hagan nugatorio el acceso a la justicia constitucional, en cuanto a la interpo-
sicin de acciones de amparo se refiere. Hemos enfatizado en que en la prctica muchas
veces sucede que, si bien existen recursos y procedimientos judiciales o administrativos
al alcance del ciudadano, en muchas ocasiones estos resultan insuficientes para garanti-
zar adecuadamente el goce de los derechos que la Constitucin y las leyes de la Repblica
reconocen, o sencillamente dichos recursos o procedimientos son incluso violentados o
inobservados por las propias autoridades llamadas a respetarlos o ceirse a ellos.
b. De igual manera, la Corte Interamericana ha sostenido que la regla del agotamien-
to previo de los recursos internos tambin tiene ciertas implicaciones respecto de los
Estados y los obliga a suministrar a las vctimas de violacin de los derechos humanos
recursos judiciales efectivos que deben corresponder a las exigencias del debido proceso
legal y garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos por la convencin,
y por ello ha considerado que, cuando se invocan ciertas excepciones a la regla de no
agotamiento de los recursos internos, como son la inefectividad de tales recursos o la
inexistencia del debido proceso legal, no solo se est alegando que el agraviado no est
obligado a interponer tales recursos, sino que indirectamente se est imputando al Es-
tado involucrado una nueva violacin a las obligaciones contradas por la Convencin.
En lo que aqu interesa, ha afirmado la Corte que en tales circunstancias la cuestin de
los recursos internos se aproxima sensiblemente a la materia de fondo, por lo que debe ser
examinada junto con esta.
Al comparar ese criterio con el que hemos sostenido en relacin al presupuesto pro-
cesal de la definitividad para el caso del amparo, puede evidenciarse fcilmente el alto
grado de concordancia, ya que nuestra tesis ha sido oponerse a la propuesta de dirimirlos
de manera previa a travs de los llamados autos de suspensin, y hemos sostenido que es
mejor que esos aspectos se diriman en sentencia junto con el fondo del amparo planteado.

5.4. A manera de colofn:

recomendaciones que pueden derivarse
del breve ensayo comparatista efectuado

El ejercicio comparatista efectuado en la seccin anterior permite recomendar a todas

las autoridades guatemaltecas que de una u otra forma se vean involucradas en cualquier
tipo de reformas a la Ley de Amparo que recurran al derecho comparado para analizar
lo que las instancias del sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos
la Comisin y la Corte han establecido como jurisprudencia en los casos que han
114 el amparo guatemalteco y el sistema interamericano... / carlos R. Rodrguez-cerna rosada

sido sometidos a su consideracin. Dicha jurisprudencia constituye una riqusima y sa-

bia fuente de derecho que no puede pasarse por alto, especialmente porque se trata de los
institutos y tribunales encargados de la proteccin de los derechos fundamentales de los
habitantes de la Repblica.

Referencias bibliogrficas
Fandez Ledesma, Hctor: El sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. As-
pectos institucionales y procesales, San Jos (Costa Rica): Instituto Interamericano de Derechos
Humanos, 1996.
Merryman, John Henry: La tradicin jurdica romano-cannica, Mxico: Fondo de Cultura
Econmica, col. Breviarios, 2.aed., 6.areimp., 2001.
Rodrguez-Cerna Rosada, Carlos Rafael: El amparo guatemalteco y las verdaderas reformas que
clama su justicia constitucional, Guatemala: Orin, 2005.
Crtica a la iniciativa de reformas a la Ley de Amparo guatemalteca, Anuario de Derecho
Constitucional Latinoamericano 2007, Montevideo: Fundacin Konrad Adenauer, 2007, t. i,
pp.419-437.
Sagastume Gemmell, Marco Antonio: Introduccin a los derechos humanos, Guatemala: Editorial
Universitaria, ed. ampliada y actualizada, 2008.