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2.1.1.

- ESPAA

Instrumentando la Directiva Comunitaria 89/667, de 1989, legisl la sociedad de


responsabilidad limitada y la sociedad annima unipersonal: originarias o sobrevenidas,
exigiendo la constancia de tal circunstancia en la denominacin social y en el Registro
Mercantil.

As, el 1 de junio de 1995 entra en vigor la nueva ley de sociedades de responsabilidad


limitada, y con ella la sociedad unipersonal.

El art. 1 de la ley, dentro de las Disposiciones Generales (captulo I) sobre S.R.L. establece que
en la sociedad de responsabilidad limitada el capital, que estar dividido en participaciones
sociales, se integrar por las aportaciones de uno o varios socios, quienes no respondern
personalmente de las deudas sociales.

Ms adelante, (captulo XI) trata la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada, rgimen


aplicable a las annimas unipersonales[2].

El art. 125 establece: se entiende por sociedad unipersonal de responsabilidad limitada:

a) la constituida por un nico socio, sea persona natural o jurdica;

b) la constituida por dos o ms socios, cuando todas las participaciones hayan pasado a ser
propiedad de un nico socio. Se considera propiedad de ste las participaciones sociales que
pertenezcan a la sociedad unipersonal.

Se acepta la sociedad unipersonal, ya sea desde la constitucin o con posterioridad, cuando es


devenida unipersonal.

Se regula fundamentalmente el tema de la publicidad, con el fin de que los terceros tomen
conocimiento, no slo de que se trata de una sociedad unipersonal, sino tambin aquellos casos
en que existe un cambio de socio nico, o cuando la sociedad deja de ser unipersonal. Exige
tambin que en toda la documentacin de la sociedad conste el carcter de unipersonal,
puntualizando por ultimo que el socio nico ejercer las competencias de la asamblea,
pudiendo ser resperesentado en la misma por otra persona.[3]

Los contratos celebrados entre el socio nico y la sociedad debern constar por escrito o en la
forma documental que exija la ley segn la naturaleza, y se transcribirn a un libroregistro de la
sociedad que se legalizar conforme lo dispuesto para los libros de actas de las sociedades (art.
5.1).
2.1.2.- INGLATERRA.

Fue en este pas donde primero se plante y se estableci una orientacin jurisprudencial
respecto al tema de las sociedades unipersonales.

Nos estamos refiriendo al clebre caso Salomon v. Salomon and Co. Ltd. 39 de 1897. Este
recordado fallo de la Cmara de los Lores, en su calidad de ultimo tribunal de apelaciones,
estableci la doctrina segn la cual posteriormente, en Estados Unidos e Inglaterra, se baso el
reconocimiento de las one man companies

El sentido sustancial de esta doctrina es: que una sociedad a cuya constitucin concurrieron
y en cuyos registros aparecen asentados el nmero mnimo de accionistas exigidos por la ley,
conserva sus atributos, an cuando de hecho est virtualmente integrada por un nico socio,
del cual los restantes son simples representantes, gestores o prestanombres. Es decir, que es
irrelevante a los fines de la constitucin y funcionamiento de la sociedad, determinar el real
titular del inters[4] .

El requerimiento bsico es que cierto nmero de personas suscriba los documentos


constitutivos, y estn en todo momento registradas como accionistas, sin que importe
determinar quien sea el real titular del interes.

Como sostiene el uso de prestanombres est reconocido en el Reino Unido; una company
puede ser propiedad de una sola persona y, en ausencia de fraude, la limitacin de
responsabilidad es respetada.

La proteccin de los terceros y la buena fe, en la legislacin inglesa no se intenta mediante la


creacin de figuras de peligro, sino de manera mas directa (sec. 332) [] Siempre que en el
curso de una liquidacin de una company resulte que algn negocio de la misma [] realizado
con la intencin de defraudar a los acreedores de la sociedad o a acreedores de cualquier
tercero, o para cualquier propsito fraudulento, el tribunal [] si as lo considera (puede)
declarar que cualquier persona con su conocimiento, que fue parte en la ejecucin del
negocio en la manera indicada, ser responsable personal e ilimitadamente por todas o algunas
de las deudas u otras obligaciones de la sociedad.

El pilar de la defensa en el derecho ingles para atacar la personalidad jurdica es el fraude y la


simulacin; y el instituto mas utilizado es la agency, que no implica tener que probar dolo o
fraude, sino demostrar la vinculacin entre el principal y su agente.[5]
Adoptada la Directiva comunitaria mediante la Companies Regulations 1992, n 1699, del 15 de
julio de 1992, se modifica la Companies Act de 1985 y la Insolvency Act de 1986. Se permite
constituir y mantener una sociedad con un solo socio en las Limited Private Companies; pero la
regulacin de las Public Companies y de las Unlimited Private Companies no se modifico.

2.1.3- ALEMANIA[6].

Desde el siglo XIX la doctrina y la jurisprudencia de ese pas admite la sociedad de capital
devenida unipersonal, por razones de poltica jurdica y de orden jurdico conceptual.

En esta doctrina hunden sus races las razones dogmticas y de poltica jurdica, hoy
generalizadas en la doctrina europea. La evolucin de los ordenamientos ms significativos se
orienta en el sentido marcado por el alemn; si bien el legislador marca diferencias,
concretadas en respuestas diversas a cuestiones relativas al rgimen jurdico de la sociedad
devenida unipersonal.

Hasta los ltimos aos de la dcada de 1960 fue unnime la tendencia a no admitir
legislativamente la fundacin originaria de una sociedad de capital unipersonal, con la
excepcin del pequeo principado de Liechtenstein, que sancion en 1926 un Cdigo de las
Personas Fisicas y Jurdicas Mercantiles, conocido como Personen und Gesellshaftsrecht,
posteriormente incorporado al Cdigo Civil; excepto los casos de sociedades de capital del
Estado.

Alemania, pese al silencio legal, desde fines del siglo pasado perfil una fuerte corriente
jurisprudencial y doctrinaria propiciatoria de su admisin; se acepto la licitud de la fundacin
mediante la colaboracin de testaferros, para cumplimentar el numero mnimo legal de
fundadores[7].

La sociedad de fundacin unipersonal se incorpora a la GmbHG alemana el 04/07/1980


vigente desde el 1 de enero de 1981. Con un capital mnimo de 50.000 DM (marcos alemanes),
su existencia comienza luego de la inscripcin en el registro y el socio nico puede ser una
persona natural o jurdica, que mantiene responsabilidad ilimitada por las obligaciones
contraidas durante el iter constitutivo[8].

El ejemplo de los pases de influencia germnica cundi mas tarde en los ordenamientos
latinos europeos.
La practica germnica utiliza la S.R.L para gran variedad de fines, desde el comercio artesanal
hasta grupos societarios; como instrumento flexible y practico46. Sobre un total de 350.000
S.R.L constituidas en ese pas, entre 50.000 y 60.000 son unipersonales, y las sociedades
unipersonales representan mas de de las sociedades de capital en ese pas. Tcnicamente la
normativa de la S.R.L pluripersonal se aplica a la S.R.L unipersonal, y para sta, solo existen
algunas disposiciones adicionales.

El legislador introdujo la fundacin unipersonal en una norma complementaria de la ley de


sociedades de responsabilidad limitada, renunciando conscientemente a establecer una
regulacin completa.

Antecedentes
La empresa unipersonal es una figura jurdica mercantil que tiene su origen formal en Alemania en el
ao 1980 que permiti la divisin patrimonial con el fin de destinar una parte de l para desarrolla una
actividad donde no se someta el riesgo enteramente a su patrimonio, esto fue conocido como one man
company y supone una sociedad de responsabilidad limitada por una nica persona. A partir de este
momento el concepto de responsabilidad limitada unipersonal comenz a ser acogido y desarrollado en
otros pases como Francia, mediante la ley de 11 de julio de 1985 y Blgica el 14 de julio de 1987.
Igualmente el derecho comunitario Europeo reconoce la figura de la sociedad de carcter unipersonal,
aunque pases como Portugal, el principado de
Liechtenstein y Espaa optaron por la empresa unipersonal en lugar de la sociedad unipersonal. La
historia de la empresa unipersonal se puede resumir de la siguiente manera:
, tuvo su origen principalmente en Alemania, con un esquema de empresa unipersonal, basado en la
creacin de un patrimonio autnomo y propio, destinado a una definida explotacin econmica. Al
respecto, debe entenderse por patrimonio autnomo, aqul constituido por bienes de una persona que
al ser independizados, son destinados para fines especficos y que sirven de garanta de las
obligaciones vinculadas a la ejecucin o cumplimiento de una actividad. En estos casos, la persona
sigue siendo la titular del patrimonio afectado, sin que se forme una persona jurdica.
Tal concepcin, sin embargo, se separa de la clsica idea de que el patrimonio, como atributo de la
personalidad, es uno solo y nico, y que no puede dividirse sin que se divida la persona titular de los
derechos y obligaciones. En este caso, el patrimonio autnomo en s mismo considerado permite la
afectacin de unos bienes de la persona al cumplimiento de una determinada finalidad, de tipo
comercial. Para algunos, sta nocin de patrimonio autnomo es la que permite estructurar una parte de
la construccin jurdica de la fiducia, figura que sin duda alguna requiere de otros elementos adicionales
en su desarrollo y operacin, pero que ha sido de una gran utilizacin en materia financiera y mercantil.
Entendido el origen de la figura, puede decirse que la empresa unipersonal, como patrimonio autnomo,
fue asumida posteriormente por el Cdigo de las Obligaciones del Principado de Liechtenstein de 1986,
bajo la figura denominada "Anstalt". Pero con el tiempo, dentro del mbito europeo, la discusin jurdica
se fue dividiendo entre aquellos que estimaban que una empresa con esas caractersticas deba dotarse
de personalidad jurdica, y aquellos que consideraban que su naturaleza debera limitarse a un
patrimonio exclusivo afectado a un fin, sin personalidad jurdica, como se haba propuesto desde el
primer momento.
En ese proceso, varios pases adoptaron diferentes posturas legislativas y entre ellas, Estados Unidos,
Portugal, Francia y Espaa, asumieron finalmente la tesis de la personalidad jurdica de las empresas
unipersonales, denominndolas sociedades unipersonales, mientras que otros propugnaron por la
concepcin contraria, como fue el caso de Argentina y Paraguay. As, al darle personalidad jurdica a la
empresa unipersonal lo que se buscaba era generar una clara separacin de actividades, patrimonio y
obligaciones entre el socio unipersonal y la sociedad en s misma, que permitiera una mayor agilidad y
transparencia en la actividad comercial.
Otras legislaciones, como la de Italia, Alemania y Suecia, adoptaron la teora de la personalidad jurdica
de tales empresas, pero de una forma indirecta, ya que la hicieron procedente solamente en los casos
en la que la disminucin del nmero de socios en las sociedades comerciales pusiera en peligro su
existencia, y en el evento en que las acciones de un compaa fueran adquiridas por una sola persona.
Sin embargo, ms adelante, con el avance del derecho comunitario, la Duodcima Directiva del Consejo
de Ministros, del 21 de diciembre de 1989, la Comunidad Europea regul lo atinente a las sociedades
unipersonales de una manera general, como criterio que permitiera unificar la figura en las diferentes
legislaciones. Se dijo entonces, en el artculo primero del mencionado documento, que se permita la
existencia de sociedades unipersonales para el caso especfico de las de responsabilidad limitada. En
los dems eventos, principalmente en los relacionados con las sociedades annimas, la normativa
europea consider que la legislacin interna de cada Estado miembro podra determinar la extensin de
esa posibilidad. Los criterios generales establecidos en la mencionada normativa, hicieron alusin a que
este tipo de sociedades puede crearse a partir de su constitucin por una sola persona o cuando un
socio compra las partes de los dems miembros de una sociedad. En lo concerniente a las garantas de
proteccin a terceros y acreedores en este tipo de sociedades, se estipularon algunas disposiciones,
como aquellas que exigen que las decisiones del socio nico consten en actas y que se lleve una
contabilidad muy precisa respecto a las gestiones de la empresa unipersonal.
Una parte de la doctrina acepta con facilidad la tesis de la empresa unipersonal como patrimonio de
afectacin, conformado, como se dijo, por un conjunto de bienes dirigidos a la produccin o realizacin
de una determinada actividad econmica; mientras que la segunda opcin, relativa a la sociedad
unipersonal como persona jurdica en s misma considerada, genera mayor escepticismo. Puede decirse
adems, que la idea de limitar la responsabilidad del comerciante individual en su actividad y frente a
terceros tambin genera mucha resistencia, ya que se piensa que una figura con esas caractersticas
facilitar el posible fraude en las actividades comerciales.
Es importante precisar que, en todo caso, la doctrina generaliza a nivel internacional propugnaba por la
constitucin de un nuevo sujeto de derecho, con personalidad jurdica. Es ampliamente reconocido en
nuestro pas que existen un gran nmero de sociedades de fachada con pluralidad de miembros, en las
que realmente trabajaba un solo socio y los dems llenan el requisito legal, circunstancia que motivaba
la inclusin de la figura en nuestro rgimen interno.

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