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1. REGLAMENTACIN.
El juicio de menor cuanta se encuentra regulado en el prrafo 1 del Titulo XIV del Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil. (arts. 698 a 702).
2. APLICACIN.
El juicio de menor cuanta debe recibir aplicacin para la tramitacin de todas las acciones
(pretensiones) declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales concurran los
siguientes requisitos copulativos:
El procedimiento de menor cuanta tiene una aplicacin residual, al igual que el juicio ordinario
de mayor cuanta, por lo que slo podr utilizrsele en el caso que el legislador no haya
establecido un procedimiento especial para la tramitacin de la accin declarativa que se
hubiere deducido. As por ejemplo, si se hiciere valer una accin de alimentos no cabr darle
aplicacin al juicio ordinario de menor cuanta, por recibir aplicacin en tal caso el
procedimiento contemplado en el artculo 1 de la Ley de Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias.
2. La cuanta del juicio debe ser superior a 10 Unidades Tributarias Mensuales e inferior a
500 Unidades Tributarias Mensuales.
Los nuevos montos para la aplicacin del procedimiento de menor cuanta fueron fijados por la
Ley 19. 594 de 1 de Diciembre de 1998, los cuales son muy superiores a las que se
contemplaban en pesos antes de su dictacin, lo que permitir darle a este procedimiento una
mucho mayor aplicacin.
3. CARACTERSTICAS.
Lo anterior se demuestra, porque el juicio de menor cuanta tiene como base el juicio ordinario
de mayor cuanta, pero con las modificaciones consistentes en los menores plazos y la
supresin de los trmites que se contemplan en relacin con ste.
2. Es un procedimiento extraordinario:
El juicio de menor cuanta tiene una aplicacin general, puesto que conforme a l deben
tramitarse todas las acciones declarativas respecto de las cuales no se contemple un
procedimiento especial y cuya cuanta sea superior a 10 UTM e inferior a 500 UTM.
4. TRAMITACION.
La regla general es que el procedimiento de menor cuanta se tramita de acuerdo con las
normas del procedimiento ordinario de mayor cuanta que se regula en el Libro II del Cdigo
de Procedimiento Civil, slo con las modificaciones que expresamente se contemplan por
parte del legislador. (Art. 698)
Las modificaciones que se contemplan respecto del juicio ordinario de menor cuanta en
relacin con el juicio ordinario de mayor cuanta son las siguientes:
c. En el juicio de menor cuanta no regir la disposicin del inciso 2. del artculo 258, esto es,
no se contempla el aumento de tres das del trmino de emplazamiento en caso que el
demandado haya sido notificado dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites
de la comuna que sirve de asiento al tribunal.
De acuerdo con las reglas anteriores, podemos establecer como principio general que el
termino de emplazamiento en el juicio ordinario es de 8 das, con ms el aumento de la tabla
de emplazamiento si el demandado hubiere sido notificado de la demanda fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal que conoce del juicio, sin que el aumento pueda exceder de 20 das.
En otras palabras, el trmino de emplazamiento jams podr tener una duracin superior a 28
das.
d. En el caso del artculo 308, esto es, cuando se hubieren desechado las excepciones dilatorias
o subsanado los vicios de las excepciones dilatorias que se hubieren acogido, el plazo para
contestar la demanda ser de 6 das y no de 10 das como ocurre en el juicio ordinario.
2. Se omiten los escritos de rplica y dplica (Art. 698 N 1)
3. Procede la reconvencin, pero sin que se contemplen respecto de ella los escritos de
rplica de dplica. (Art. 698 N 1 inc. 2)
En el juicio de menor cuanta es procedente la reconvencin por parte del demandado, y si ella
se deduce debe drsele traslado de ella al demandante por seis das para que oponga
excepciones dilatorias respecto de ella o la conteste. .
Sin embargo, respecto de la reconvencin no se contemplan los trmites de los escritos de
rplica y de dplica.
Al igual que en el juicio ordinario, procede una vez concluido el periodo de discusin que se
cite obligatoriamente por parte del tribunal a una audiencia de conciliacin, pero
contemplndose menores plazos para su realizacin.
Al efecto, se dispone que concluido el periodo de discusin se citar a la audiencia de
conciliacin para un da no anterior al tercero ni posterior al dcimo contado desde la fecha de
notificacin de la resolucin (art. 698 N 3); teniendo presente que en el juicio ordinario dichos
plazos son para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la
fecha de notificacin de la resolucin (art. 262)
El plazo para presentar el escrito de observaciones a la prueba, esto es, el trmino a que se
refiere el artculo 430, ser de 6 das; y no de 10 das como ocurre en el juicio ordinario.
Al igual que en el juicio ordinario se contempla en el juicio de menor cuanta el trmite de la
citacin para or sentencia a partir de la dictacin de la Ley 18. 705 de 24 de mayo de 1988,
que la introdujo en este procedimiento (art. 698 N 6) .
7. Plazo para dictar sentencia definitiva. (Art. 698 N6)
8. Recurso de apelacin.
Para analizar las diferencias que se contemplan respecto del recurso de apelacin en el juicio
ordinario de menor cuanta es menester distinguir entre el recurso que se hace valer contra la
sentencia definitiva y las otras resoluciones que se dictan durante la tramitacin de la primera
instancia.
c. Se establece que, en las apelaciones deducidas en los juicios de menor cuanta, los alegatos
no podrn exceder de quince minutos, salvo que el tribunal acuerde prorrogar este tiempo
hasta el doble. Art. 699 inc. 2. En el recurso de apelacin en contra de resoluciones dictadas
en el juicio ordinario la duracin de los alegatos es de media hora por cada abogado, pero el
tribunal a peticin del interesado puede prorrogar el plazo por el tiempo que estime
conveniente (Art. 223 inc. 4 C.P.C.)
En esta materia debemos distinguir dos tipos de situaciones para los efectos distinguir la
oportunidad en la cual debe ser concedido el recurso de apelacin para ante el tribunal de
alzada con el fin de que este lo conozca y falle.
La regla general dentro del juicio de menor cuanta respecto del recurso de apelacin que se
deduzca en primera instancia en contra de resoluciones que lo hacen procedente y que no
tengan el carcter de sentencia definitiva es la concesin diferida del recurso de apelacin.
Al efecto, conforme a lo previsto en el N 7 del artculo 698, la regla general es que deducida
una apelacin en contra de una resolucin que no tenga el carcter de sentencia definitiva, el
juez tendr por interpuesto el recurso para despus de la sentencia que ponga trmino al
juicio. El apelante deber reproducirlo dentro de los cinco das subsiguientes al de la
notificacin de la sentencia y en virtud de esta reiteracin, lo conceder el tribunal.
En otras palabras, lo que este precepto establece es que la parte debe deducir el recurso de
apelacin en contra de una resolucin que no sea sentencia definitiva durante el curso del
procedimiento y en la forma y en los plazos que sean procedentes de conformidad con las
reglas generales. Sin embargo, el tribunal frente a la interposicin del recurso slo debe
tenerlo por interpuesto dictando una resolucin de mero tngase presente, pero no
concederlo para ante el tribunal de alzada, puesto que el apelante va a tener la carga que
reproducirlo dentro de los cinco das siguientes al de la notificacin de la sentencia definitiva y
slo en virtud de esta reiteracin el tribunal lo conceder.
De acuerdo con ello, la regla general ser que el tribunal de alzada conozca de la apelacin de
la sentencia definitiva as como de las apelaciones que se concedan por la reiteracin que se
efecte dentro del plazo previsto en la ley en una misma oportunidad, sin que se contemple la
revisin por el tribunal de alzada por va de apelacin de las resoluciones que se dicten
durante el curso de la tramitacin del asunto en la primera instancia.
Este precepto sobre la apelacin diferida es de gran importancia y a su respecto debemos
tener presente lo siguiente:
Todas las apelaciones que se deduzcan en contra de estas resoluciones debern ser
concedidas de inmediato por el tribunal de primera instancia para ante el tribunal de alzada, el
que deber proceder a su conocimiento sin que ellas se acumulen para su vista conjunta con la
apelacin que se deduzca en contra de la sentencia que ponga trmino al juicio, como ocurre
con las apelaciones en contra de las resoluciones que no revistan el carcter de sentencia
definitiva y que se rigen por la regla especial antes sealada.
9. Recurso de casacin.
Respecto del recurso de casacin no se establece ninguna modificacin, por lo que debern
aplicarse a su respecto las reglas generales que a su respecto se contemplan en el Titulo XIX
del Libro III del C.P.C. .
Debemos hacer presente respecto del recurso de casacin en el fondo, que en la actualidad el
elemento cuanta del procedimiento no ser un elemento que permita establecer la
improcedencia de ste al haberse eliminado la existencia de una determinada cuanta como
requisito de procedencia de este medio de impugnacin en el artculo 767 del C.P.C.,
modificado por la Ley 19. 374 de 18 de febrero de 1995.
1. REGLAMENTACIN.
El juicio de mnima cuanta se encuentra regulado en el prrafo 2 del Titulo XIV del Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil. (arts. 703 a 729) .
Dicho procedimiento no se encontraba contemplado en el primitivo Cdigo de Procedimiento
Civil, siendo su antecedente ms cercano el juicio de menor cuanta que se regulaba en el
primitivo titulo XVI del Cdigo de Procedimiento Civil, habindose incorporado en nuestra
legislacin por la Ley 7. 760 de 5 de febrero de 1944.
2. APLICACIN.
El juicio de mnima cuanta debe recibir aplicacin para la tramitacin de todas las acciones
(pretensiones) declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales concurran los
siguientes requisitos copulativos:
El procedimiento de mnima cuanta tiene una aplicacin residual, al igual que el juicio
ordinario de mayor y menor cuanta, por lo que slo podr utilizrsele en el caso que el
legislador no haya establecido un procedimiento especial para la tramitacin de la accin
declarativa que se hubiere deducido. As por ejemplo, si se hiciere valer una accin de
alimentos no cabr darle aplicacin al juicio ordinario de mnima cuanta, por recibir aplicacin
en tal caso el procedimiento contemplado en el artculo 1 de la Ley de Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias.
El nuevo monto de la cuanta para la aplicacin del procedimiento de mnima cuanta fue fijado
por la Ley 19. 594 de 1 de Diciembre de 1998, el cual es muy superior al que se contemplaban
en pesos antes de su dictacin, lo que permitir concebir que en la actualidad este
procedimiento reciba aplicacin.
3. CARACTERSTICAS.
2. Es un procedimiento extraordinario:
El juicio de mnima cuanta tiene una aplicacin general, puesto que conforme a l deben
tramitarse todas las acciones declarativas respecto de las cuales no se contemple un
procedimiento especial y cuya cuanta no sea superior a 10 UTM . (Art. 703)
4. TRAMITACION.
1. Demanda.
Los instrumentos slo podrn presentarse conjuntamente con la demanda o en las audiencias
de contestacin o de prueba y las partes debern formular las observaciones y las
impugnaciones que procedan en la audiencia en que se acompaen o en la inmediatamente
siguiente. Los incidentes a que den lugar las observaciones e impugnaciones debern
tramitarse y probarse al mismo tiempo que la cuestin principal. Los que se formulen en la
audiencia de prueba se debern probar en esa misma audiencia salvo que el tribunal por
motivos fundados fije una nueva audiencia para ello. Art. 714 inc. 2
La confesin judicial de las partes podr pedirse por una sola vez en el juicio.
En cuanto a la oportunidad de las partes para solicitarla, ella es en la audiencia de contestacin
o en la audiencia de prueba, pero en este ltimo caso solo puede hacerlo siempre que se
encuentre presente la persona que deba declarar. Lo anterior, es sin perjuicio de que la pueda
decretar el tribunal como medida para mejor resolver conforme a lo previsto en el inciso 1 del
artculo 714.
Decretada la confesin, el juez la tomar de inmediato si est presente la parte que deba
prestarla.
En caso contrario proceder a tomarla en la audiencia de prueba o en otra que seale para
este solo efecto.
Si el absolvente se niega a declarar o da respuestas evasivas, el juez podr dar por confesados
los hechos materia de la respectiva pregunta.
Si el absolvente no concurre el da y hora fijados y siempre que al pedir la diligencia la parte
haya acompaado pliego de posiciones, se darn stas por absueltas en rebelda, sin necesidad
de nueva citacin, tenindose al absolvente por confeso de todos aquellos hechos que estn
categricamente afirmados en dicho pliego, y que a juicio del tribunal sean verosmiles.
La comparecencia se verificar ante el tribunal de la causa si la parte se encuentra en el lugar
del juicio, en caso contrario, ante el juez competente del lugar en que resida, pero no se podr
ejercitar este derecho si existe en el juicio mandatario con facultad de absolver posiciones a
menos que el tribunal estime absolutamente necesaria la diligencia para el fallo. Art. 718.
Siempre que el tribunal decrete informe de peritos designar preferentemente para el cargo al
empleado pblico, municipal o de institucin semifiscal que estime competente, quien estar
obligado a desempearlo gratuitamente. Art. 720
Los informes periciales se presentarn por escrito, pero el juez podr pedir informes verbales
que se consignarn en los autos con las firmas de quienes los emitan. De ellos deber darse
cuenta en la audiencia de prueba siempre que sea posible. Art.720
f.- Protocolizacin.
De todo lo obrado en la primera audiencia y en las dems que se celebren, se levantar acta
firmada por el juez, las partes asistentes, los testigos que hayan declarado y el secretario, si lo
hay, o en defecto de ste, un ministro de fe o una persona que, en calidad de actuario, nombre
el tribunal.
Si alguno de los comparecientes no sabe o no puede firmar estampar su impresin digital, y si
se niega a firmar, se dejar constancia de ello.
Las resoluciones se extendern en el mismo expediente. Art. 721.
6. Apreciacin de la prueba.
Si no fuere procedente recibir la causa a prueba, debe citar a las partes para or sentencia al
concluir el comparendo de contestacin y conciliacin, la que deber dictar a ms tardar en el
plazo de los ocho das subsiguientes. Art. 715.
Si se hubiere recibido la causa a prueba, el tribunal citar a las partes para or sentencia y la
dictar dentro de los sesenta das contados desde la celebracin de la audiencia de
contestacin, salvo que lo impidan circunstancias insuperables, de las cuales dejar constancia
en la sentencia y de ello dar cuenta oportunamente en los estados mensuales a que se refiere
el artculo 586 N 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Art. 722.
8. Sentencia definitiva.
El artculo 725 establece los requisitos que debe cumplir la sentencia definitiva, no cabiendo
en este caso dar aplicacin al artculo 170 del C.P.C. Al efecto, seala ese precepto que la
sentencia definitiva deber expresar:
1. La individualizacin de los litigantes;
2. La enunciacin brevsima de las peticiones del demandante y de las defensas del
demandado y de sus fundamentos respectivos;
3. Un anlisis somero de la prueba producida;
4. Las razones de hecho y de derecho, que sirven de fundamento al fallo; y
5. La decisin del asunto.
Si en la sentencia se da lugar a una excepcin dilatoria, se abstendr el tribunal de
pronunciarse sobre la cuestin principal.
Deber dejarse copia ntegra de la sentencia definitiva y de todo avenimiento o transaccin
que ponga trmino al juicio en el libro de sentencias que se llevar con este objeto.
Adems, la regulacin de las costas, cuando haya lugar a ellas, se har en la sentencia misma
(Art. 726).
9. Los incidentes.
El plazo para que se declare abandonado el procedimiento en estos juicios, ser de tres meses.
Art. 709.
El recurso de apelacin es improcedente tanto respecto de la sentencia definitiva (art. 723 inc.
1)y la resolucin que recibe la causa a prueba (art. 715), como respecto de las resoluciones
que se dicten en todo procedimiento incidental (Art. 723 inc. final).
Con ello no se hace ms que aplicar la regla general consistente en que los jueces de letras
conocen en nica instancia de las causas civiles y de comercio cuya cuanta no exceda de 10
UTM. (Art. 45 N 1 letras a) y b) el C.O.T. ) .
El recurso de casacin en la forma procede conforme a las reglas generales, con las siguientes
modificaciones:
a. Causales
En los juicios de mnima cuanta slo hay lugar al recurso de casacin en la forma, en los casos
de los nmeros 1. , 2. , 4. , 6. , 7. y 9. del artculo 768. (Art. 788 ) .
Adems, en los juicios de mnima cuanta slo se considerarn diligencias o trmites
esenciales, el emplazamiento del demandado en la forma prescrita por la ley para que
conteste la demanda, el acta en que deben consignarse las peticiones de las partes y el
llamado a conciliacin. (Art. 799)
b. Forma de interponerlo.
El recurso se interpondr verbalmente o por escrito sin previo anuncio y slo se har mencin
expresa de la causa en que se funde. Si se interpone verbalmente, se dejar de ella testimonio
en un acta que firmarn el juez y el recurrente. (Art. 790) .
c. Plazo para interponerlo.
1. IMPORTANCIA.
2. DEFINICION.
2. Es un procedimiento extraordinario:
A este aspecto nos referiremos ms adelante al tratar el mbito de aplicacin del juicio
sumario.
1. Aplicacin General.
Por una parte, se puede sostener que el juicio sumario constituye un procedimiento
extraordinario de aplicacin general, cada vez que concurren los requisitos establecidos en el
inc. 1 del Art. 680, o sea, cada vez que " la accin (pretensin) deducida requiera, por su
naturaleza, de una tramitacin rpida para que sea eficaz".
As, por ejemplo, tratndose de los interdictos posesorios, tenemos que ste tiene una
tramitacin extraordinaria, breve y concentrada, pero referida exclusivamente a los
inmuebles, sin que sea aplicable a los bienes muebles. Por lo tanto, para el caso de recuperar
la posesin de un bien mueble es obvio y conveniente aplicar el juicio sumario en estudio.
La concurrencia de los supuestos que hacen aplicable el procedimiento sumario para la
tramitacin y resolucin de la pretensin hecha valer en la demanda corresponde efectuarla al
rgano jurisdiccional.
Aplicando el principio de la pasividad que rige la actividad de los tribunales en el
procedimiento civil, para que se d aplicacin a este procedimiento sera menester que el
actor solicitare su aplicacin al interponer su demanda, puesto que ste es quien debe ser el
primer sujeto que requiera la tramitacin rpida para la eficacia de la pretensin hecha valer.
En consecuencia, una demanda podr tramitarse conforme al procedimiento sumario, de
acuerdo a la aplicacin general de ste, cuando:
a. El actor haya hecho valer una pretensin en su demanda que por su naturaleza requiera de
una tramitacin rpida para que sea eficaz;
b. Que el actor haya solicitado la aplicacin del procedimiento sumario en su demanda; y
c. Que el tribunal dicte una resolucin en la cual expresa o tcitamente haga aplicable el
procedimiento sumario para los efectos de tramitar la pretensin hecha valer por el actor.
2. Aplicacin Especial.
Adems, el procedimiento sumario tiene una aplicacin especial, esto es, ste debe ser
aplicado por mandato expreso y especfico del legislador en los asuntos que se determinan
particularmente por el legislador, los cuales estn enumerados en el inc. 2 del Art. 680.
De acuerdo con ese precepto, el juicio sumario "deber aplicarse, adems en los siguientes
casos:
Hemos de hacer un alcance prctico ante este numeral: las cuestiones sobre deslindes tambin
se tramitan conforme a las reglas del juicio sumario, puesto que en el Cdigo Civil tales asuntos
estn comprendidos en las servidumbres (aparcera, mediera, etc. )
De acuerdo con ese precepto legal, se contempla la aplicacin especial del procedimiento
sumario slo respecto de las servidumbres naturales y legales, pero no respecto de las
voluntarias.
Sin embargo, respecto de las servidumbres voluntarias es posible contemplar la aplicacin del
juicio sumario en virtud a lo establecido en el inciso 1 del art. 680.
3 A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697";
Es menester, a este respecto, efectuar una importante distincin segn sea el origen de los
honorarios.
Si stos son causados en juicio, se aplica el breve procedimiento del Art. 697, en cuya virtud "
cuando el honorario proceda de servicios profesionales prestados en juicio, el acreedor podr,
a su arbitrio, perseguir su estimacin y pago con arreglo al procedimiento sumario, o bien
interponiendo su reclamacin ante el tribunal que haya conocido en la primera instancia del
juicio.
En este ltimo caso, la peticin ser substanciada y resuelta en la forma prescrita para los
incidentes".
Este procedimiento especial incidental de cobro de honorarios se aplica tambin a los peritos
como, por ejemplo, sera el caso del arquitecto que emite un informe en esta calidad dentro
de un juicio civil.
La aplicacin del procedimiento incidental es opcional, puesto que depende de la solicitud que
en tal sentido debe formular el sujeto que pretende cobrar los honorarios por servicios
profesionales prestados en juicio; y se tramita ante el tribunal que conoci de la causa que los
origina en primera instancia, debiendo la demanda notificarse personalmente.
Ahora bien, si se persiguen honorarios no causados en un juicio o un procedimiento judicial
cualquiera, recibe aplicacin nicamente el procedimiento sumario.
4 A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados;
En el caso que la mujer se encuentre casada bajo el rgimen de sociedad conyugal, ella puede
demandar la separacin judicial de bienes del marido por la concurrencia de alguna de las
causales contempladas en el artculo 155 del Cdigo Civil.
La sentencia que acoge la demanda de separacin judicial de bienes pone trmino a la
sociedad conyugal de acuerdo a lo previsto en el artculo 1.764 N 3 del Cdigo Civil.
Este Nmero 5 del artculo 680 fue derogado por el artculo 123 N 1 de la Ley 19.968, de 30 de
agosto de 2004, vigente desde el 1 de octubre de 2005, puesto que esa materia pas a ser
competencia de los tribunales de familia ( art. 8 N 15 de la Ley 19.968) y se tramita conforme
al procedimiento ordinario contemplado en el Titulo III de esa Ley. ( arts 9 y sgtes).
8 A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o el contrato,
de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 696; y".
Con el juicio sumario no se puede perseguir la cuenta misma, sino que solamente la
declaracin judicial acerca de la existencia de la obligacin de rendir la cuenta.
El juicio de cuentas propiamente tal est reglamentado en los artculos 693 y siguientes del
Cdigo.
Finalmente, es menester tener presente que, de acuerdo al Cdigo Orgnico de Tribunales,
"las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del gerente o del liquidador de
las sociedades comerciales y los dems juicios sobre cuentas" son materias de arbitraje forzoso
(Art. 227, N3), y que, de acuerdo a jurisprudencia unnime, ese tipo de arbitraje slo nace
cuando las cuentas han sido objetadas por la parte a quien se rinden.
9 A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para
hacer cegar un pozo".
En la actualidad, el Art. 945 del Cdigo Civil se encuentra orgnicamente derogado. Todo lo
relativo a los derechos de aguas est regido por el Cdigo de Aguas. La referencia al citado
artculo 945 debe entenderse efectuada al artculo 65 del Cdigo de Aguas.
Finalmente, cabe sealar que dentro de la estructura del Cdigo de Procedimiento Civil
encontramos un artculo que hace aplicable el juicio sumario, no obstante no encontrarse
enunciado en el inc. 2 del Art. 680: La demanda de jactancia (Art. 271 C.P.C)
La distincin que hemos hecho entre los casos de aplicacin del juicio sumario contemplada en
el inciso 1 (aplicacin general) y en los del inciso 2 (aplicacin especial), no es asunto que
carezca de importancia.
En primer lugar, tiene importancia para los efectos de determinar su aplicacin. Tratndose
de un caso de aplicacin general ella corresponde que sea determinada por el tribunal de
primera instancia. En cambio, tratndose de la aplicacin especial ella es efectuada por el
legislador, y su aplicacin es obligatoria para el tribunal y las partes.
En segundo lugar, resulta trascendente la distincin, puesto que slo respecto de los casos en
que el procedimiento sumario tiene una aplicacin general rige el Art. 681, esto es, puede
solicitarse y obtenerse que el tribunal acceda al cambio o sustitucin del procedimiento de
sumario a ordinario y viceversa. En los casos en que procede la aplicacin especial del juicio
sumario nunca puede tener lugar su sustitucin a juicio ordinario, y si se hubiere aplicado el
juicio ordinario para su tramitacin lo actuado sera nulo por no haberse dado aplicacin por el
tribunal al procedimiento sumario que especialmente se contempla para tal efecto.
4. CARACTERISTICAS.
1) La ley quiere que sea un procedimiento RAPIDO, que se reduce en sus trmites a una
demanda con su notificacin, una audiencia de discusin y conciliacin obligatoria, una fase
probatoria cuando haya lugar a ella, la que se rinde conforme a las reglas de los incidentes, la
citacin para or sentencia y sentencia misma.
La expedicin del procedimiento sumario se ha visto reforzado con dictacin de la Ley N
18.705 de 24 de mayo de 1988, la que incorpor a este procedimiento el trmite de la citacin
para or sentencia. En efecto, la mencionada ley, al respecto, modific los siguientes artculos
del C.P.C. : el artculo 683 inc. 2 parte final: "Con el mrito de lo que en ella se exponga, se
recibir la causa a prueba o se citar a las partes para or sentencia. "El artculo 685: "No
deducindose oposicin, el tribunal recibir la causa a prueba, o citar a las partes para or
sentencia, segn lo estime de derecho. "El artculo 687: "Vencido el trmino probatorio, el
tribunal, de inmediato, citar a las partes para or sentencia.. Y el artculo 688, el cual en su
inciso segundo seala: "La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los diez das
siguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia..
Antes de esta reforma, al no existir resolucin de citacin para or sentencia que importa la
clausura del debate, y al discutirse sobre la fatalidad o no fatalidad del trmino probatorio
para todos los medios de prueba, el juicio sumario poda alargarse "ad eternum", ya que
bastaba con que una de las partes (normalmente el demandado) , dilatare la presentacin de
los medios de prueba, para que se retardare la dictacin de la sentencia definitiva en la causa.
Todo lo anterior se corrobora con un fundamento histrico en el cual basa la celeridad que el
legislador quiso dar al juicio sumario. En efecto, encontramos en el Mensaje con el que el
Presidente de la Repblica envi el Proyecto de Cdigo al Congreso claramente dicho
propsito, al sealarnos que " a una necesidad anloga (una tramitacin sencilla y breve en la
distribucin de aguas comunes) se atiende con el procedimiento sumario en aquellos casos en
que la ley (Art. 680, inc. 2, Art. 271 y 754 del C.P.C. ) o la naturaleza del derecho discutido
(Art. 680, inc. 1) requieren un pronto fallo. "
En la audiencia del procedimiento sumario (comparendo) el demandado debe hacer valer toda
clase de defensas, sin importar cul sea su naturaleza (Art. 690), y todos los incidentes y
cuestiones accesorias que se funden en circunstancias ocurridas con anterioridad. Tratndose
del trmite de la conciliacin obligatoria introducido por la Ley 19. 334, ste debe verificarse
tambin la audiencia de contestacin de la demanda, una vez que se haya evacuado ese
trmite, conforme a lo previsto en el inciso 2 del artculo 262 del C.P.C.
De este modo, todo el contradictorio y las gestiones obligatorias de conciliacin se concentran
en el comparendo de discusin, por lo que todo lo que quede fuera de l no podr hacerse
valer despus, salvo que se funde en una circunstancia posterior a la audiencia. De ah que se
haya fallado que "no puede ampliarse la demanda en el juicio sumario despus de efectuado el
comparendo. "
La concentracin tambin recibe aplicacin en el sentido de que en la sentencia definitiva se
resuelven todas las cuestiones suscitadas, salvo que se haya hecho valer la excepcin dilatoria
de incompetencia del tribunal, en cuyo caso, debe haber un inmediato pronunciamiento. En
este sentido, se ha declarado que procede revocar de oficio la resolucin emitida en la
audiencia de estilo de un procedimiento sumario, recada en la excepcin de falta de
personera de quien comparece por el demandante, puesto que conforme al artculo 690 del
Cdigo de Procedimiento Civil, dicha resolucin debi dejarse para sentencia definitiva.
9. En el juicio sumario procede, como regla general, que se conceda la apelacin en el slo
efecto devolutivo y no en ambos efectos, respecto de las resoluciones que se dictan dentro
de l.
La regla general es que se conceda la apelacin respecto de todas las resoluciones que se
dicten dentro del juicio sumario en el slo efecto devolutivo, segn se desprende de lo
expuesto en el inc. 2 del Art. 691 del C.P.C., situacin que en la actualidad tratndose de las
sentencias interlocutorias, autos y decretos no se aparta de la regla general contemplada en el
N 2 del artculo 194, luego de la modificacin que se introdujera a este precepto por la Ley 18.
705, de 24 de mayo de 1988.
Sin embargo, se contemplan en ese precepto legal dos situaciones excepcionales en las cuales
es procedente que se conceda el recurso de apelacin en ambos efectos y no en el slo efecto
devolutivo, siendo estas las relativas a los recursos de apelacin que se interponen en contra
de:
Al efecto, el artculo 691, en su inciso 1 prescribe que "la sentencia definitiva y la resolucin
que d lugar al procedimiento sumario en el caso del inciso 2 del artculo 681, sern apelables
en ambos efectos, salvo que, concedida la apelacin en esta forma, hayan de eludirse sus
resultados."
Debemos recordar que el artculo 194, N 1 del Cdigo nos seala que cuando es el
demandado el que apela, dicho recurso slo habr de concederse en el efecto devolutivo.
Existe aqu una contradiccin entre ambos preceptos respecto del recurso de apelacin que
deduce el demandado respecto de la sentencia definitiva, debiendo establecerse cual de ellos
debe primar.
En la especie, se ha estimado que debe primar el artculo 691 por sobre el 194, puesto que
aqul es especial respecto de ste.
Al efecto, se ha declarado que de conformidad con lo que dispone el N 1 del artculo 194 del
Cdigo de Procedimiento Civil, las apelaciones deducidas respecto de las resoluciones dictadas
en contra del demandado en los juicios ejecutivos y sumarios se conceden en el solo efecto
devolutivo. Lo anterior significa que en el concepto resolucin se incluyen las sentencias
definitivas.
No obstante lo aseverado precedentemente, el artculo 691 del mismo Cdigo, que
reglamenta el recurso de apelacin en el juicio sumario, dispone que ste debe concederse en
ambos efectos cuando se trata de sentencia definitiva y de la resolucin que d lugar al
procedimiento sumario; a su vez, esta norma establece una excepcin respecto de aquellas
sentencias o resoluciones cuando concedida la apelacin en esa forma, hayan de eludirse sus
resultados. En consecuencia, la sentencia definitiva que se dicta contra el demandado
determina que el recurso de apelacin debe concederse en ambos efectos, correspondiendo
acceder al recurso de hecho que haba concedido el recurso sealado, en el solo efecto
devolutivo.
La apelacin se tramita en segunda instancia igual que la de los incidentes, o sea, la primera
resolucin que dictar el tribunal de alzada ser "autos en relacin".
Sobre la materia, nos seala el Art. 170 del C.P.C. que "las sentencias definitivas de primera o
de nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de
otros tribunales, contendrn: 6) La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber
comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr
omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas".
Este principio aparece ratificado por lo que establece el artculo 160 del C.P.C. al sealarnos al
respecto que " las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso y no podrn
extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo
cuando las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio".
Este primer grado de competencia constituye la norma general aplicable al juicio ordinario y a
todo procedimiento que no tenga una disposicin especial.
El tribunal de segunda instancia no puede resolver sino las acciones y excepciones que se
hubieren discutido por las partes en la primera instancia y que se hubieren resuelto en el fallo
de primera instancia.
En trminos ms simples, el tribunal de segunda instancia slo puede pronunciarse sobre las
acciones y excepciones que se hubieren hecho valer por las partes en la primera instancia y
que se hallarn comprendidas en la sentencia de primera instancia.
Si el tribunal de segunda instancia llegara a pronunciarse acerca de acciones y excepciones que
no se hubieren discutido en la primera instancia y resuelto por la sentencia definitiva dictada
en ella, incurrir en el vicio de ultrapetita.
Sin embargo, existen dos situaciones excepcionales en las cuales el tribunal de segunda
instancia podra entrar a pronunciarse respecto de acciones y excepciones que no se
encontraren resueltas en el fallo de primera instancia, siendo ellas a saber:
a) Cuando el tribunal de primera instancia haya dejado de resolver una accin o excepcin por
ser incompatible con la acogida o resuelta.
Al efecto, se establece en el artculo 208 del C.P.C. que "podr el tribunal de alzada fallar las
cuestiones ventiladas en primera instancia y sobre las cuales no se haya pronunciado la
sentencia apelada por ser incompatibles con lo resuelto en ella, sin que se requiera nuevo
pronunciamiento del tribunal inferior"; y
b) Cuando el tribunal, por norma legal expresa, se encuentre obligado o pueda efectuar
declaraciones de oficio.
Al efecto, se establece en el artculo 209 del C.P.C. que "del mismo modo podr el tribunal de
segunda instancia, previa audiencia del ministerio pblico, hacer de oficio en su sentencia las
declaraciones que por la ley son obligatorias a los jueces, aun cuando el fallo apelado no las
contenga".
Entre estas declaraciones que el tribunal puede hacer de oficio estn:
5. TRAMITACION.
1. El juicio sumario puede comenzar por medida prejudicial o por demanda (Art. 253 en
relacin con el Art. 3 del C.P.C. ) .
En este caso, el demandante ratificar su demanda y pedir que sea acogida en todas sus
partes.
El demandado puede defenderse oralmente, caso en el cual habr de dejarse constancia en
acta.
Conforme el Art. 690, se aplica el principio formativo del procedimiento de la concentracin.
En consecuencia "los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia,
conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva
se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean
previos o incompatibles con aqulla".
Todo incidente, excepcin o defensa debe necesariamente hacerse valer en la audiencia y no
existe otra oportunidad procesal para hacerlo. No reciben aplicacin, por tanto, las
denominadas "excepciones mixtas o anmalas" del juicio ordinario.
Una vez producida la defensa del demandado, el Tribunal debe llevar a cabo el ofrecimiento de
la conciliacin obligatoria, y no producindose ella totalmente , pone trmino a la audiencia;
quedando en resolver si recibe la causa a prueba o citar a las partes para or sentencia, segn
si existen o no hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos (Art. 683, inc. 2) .
Sabemos que en el juicio ordinario, el demandado, adems de contestar la demanda, puede
reconvenir. Se discute en doctrina si la institucin de la "reconvencin", puede o no tener
aplicacin en el juicio sumario.
Algunos han sostenido, para hacer procedente la reconvencin, que las disposiciones del
procedimiento ordinario son supletorias a las de los dems procedimientos especiales en la
medida que no exista oposicin. As, las reglas de la reconvencin son comunes y supletorias y
no existira ninguna norma que estuviera en contravencin a las mismas tratndose del juicio
sumario.
Pensamos que en el juicio sumario no cabe aplicar la reconvencin, porque:
Seala el Art. 686 que "la prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en el plazo y en la forma
establecidas para los incidentes".
La resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio sumario se notifica por cdula, dado
que, de acuerdo a la jurisprudencia de nuestros tribunales, esta resolucin es previa a la
prueba misma y, por tanto, no quedara incluida dentro de las expresiones "plazo y forma" del
Art. 686.
El trmino probatorio de los incidentes es de ocho das, el que se cuenta desde la ltima
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba.
El plazo o trmino probatorio es fatal para todos los medios de prueba en atencin a la forma
gramatical que emplea el Art. 90, precepto que comienza a hablar de la prueba en general
para despus referirse a la prueba de testigos: "Si es necesaria la prueba, se abrir un trmino
de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los testigos,
si hay lugar a ellas" (inc. 1) . Es la prueba general la que debe rendirse dentro del plazo de ocho
das y no slo la de testigos.
Sin entrar al problema de determinar si el plazo o trmino probatorio de los incidentes es fatal
o no fatal para todos los medios de prueba, creemos que, circunscribiendo exclusivamente el
asunto al juicio sumario, el trmino probatorio es fatal para todos los medios de prueba, en
atencin a los siguientes fundamentos:
a) Hemos visto que el legislador quiso que el juicio sumario fuera lo ms breve posible, a fin de
que, de esta manera, pudiera ser eficaz una accin que por su naturaleza o por la ley lo
requiera.
Pues bien, el objetivo del legislador slo se compatibiliza con la existencia de un plazo fatal,
como en la especie ocurrira.
b) Por otro lado, sabemos que son trminos o plazos fatales aquellos en que aparecen
utilizadas las expresiones "en" o "dentro de" (Art. 49 del C. Civil) . En el artculo en comento se
utiliza la voz "en", al decir que la prueba "se rendir en el plazo y. . . " O sea,
independientemente que el trmino probatorio de los incidentes sea o no fatal para todos los
medios de prueba, el legislador quiso que ese mismo plazo fuera fatal en el juicio sumario. En
la actualidad, este argumento ha perdido fuerza por haberse contemplado la fatalidad de los
plazos respecto de todos los establecidos en el CPC. , de acuerdo a lo previsto en su artculo
64.
Surge otro problema, esta vez vinculado a la reposicin de la resolucin que recibe la causa a
prueba en el juicio sumario.
Aplicando las reglas generales, sabemos que la resolucin que recibe la causa a prueba es
susceptible de recurrirse de reposicin, apelando en subsidio dentro del plazo de tres das,
contados desde la ltima notificacin (Art. 319) .
Empero, como recibe aplicacin el plazo y forma de los incidentes, la lista de testigos debe ser
presentada dentro del plazo de dos das fatales, contados desde la ltima notificacin de la
resolucin que recibe el incidente a prueba.
Surge entonces un grave problema vinculado a dos plazos fatales distintos. En efecto, se puede
dar el caso de que se presente una lista de testigos antes de saber con certeza cules son los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, puesto que la reposicin puede cambiarlos
totalmente.
El ex Decano y Profesor Titular de la Ctedra de Derecho Procesal de esta Facultad, don Mario
Mosquera ha sostenido que la reposicin no procede respecto de la resolucin que recibe la
causa a prueba en los incidentes, en tal caso, el problema resulta ilusorio. Las razones por las
cuales es improcedente la reposicin en los incidentes son:
a) El Art. 318 se refiere a la resolucin que recibe la causa a prueba y fija los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos en el juicio ordinario de mayor cuanta.
b) El Art. 319 consagra el recurso de reposicin y la apelacin subsidiaria respecto de la
resolucin que recibe la causa a prueba que contempla "el artculo anterior" y no a otro.
c) La resolucin que recibe la causa a prueba en los incidentes se encuentra reglamentada en
el Art. 323, al que no se refiere para nada al Art. 319 y, por consiguiente, al recurso de
reposicin.
Ahora bien, tratndose de la reposicin de la resolucin que recibe la causa a prueba en el
juicio sumario la situacin es distinta. En efecto, hemos dicho que en la fase de prueba del
juicio sumario tambin recibe aplicacin el juicio ordinario en todo aquello que sea anterior al
trmino probatorio y a la forma de rendir la prueba. Es por eso que la resolucin que recibe la
causa a prueba en el juicio sumario se notifica por cdula y no por el estado, como en los
incidentes.
El lmite, entonces, entre las normas generales y las normas de los incidentes estara dada por
la resolucin que recibe la causa aprueba y por su notificacin por cdula. Antes hay aplicacin
del juicio ordinario y despus de los incidentes.
La solucin prctica para evitar cualquier tipo de inconvenientes puede consistir en solicitar la
reposicin de la resolucin en comento dentro del segundo da y no dentro del tercero y en un
otros del mismo escrito pedir que se entienda suspendido, por no haber empezado todava a
correr el trmino probatorio, y as poder presentar la lista de testigos correspondiente a una
vez fallado el recurso.
Otra solucin, prctica por cierto, dice relacin con la presentacin de la lista de testigos y a
travs de las contrainterrogaciones, llevarlos a los puntos y preguntas que se quiso incluir en
los puntos de prueba de la resolucin que recibe la causa a prueba.
En el juicio sumario no hay necesidad de presentar minuta de puntos de prueba, incluso la
contraparte puede oponerse a que los testigos declaren a base de la minuta que se presente.
Los testigos slo pueden declarar sobre los puntos establecidos por el tribunal.
Una vez vencido el trmino probatorio, el tribunal citar a las partes para or sentencia:
Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato, citar a las partes para or
sentencia".
5. Sentencia definitiva.
Finalmente prescribe el artculo 688 que " Las resoluciones en el procedimiento sumario
debern dictarse, a ms tardar, dentro del segundo da". Agregando en su inciso segundo que
"La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los diez das siguientes a la fecha de la
resolucin que cit a las partes para or sentencia".
1.- GENERALIDADES.
A la entrada en vigencia del Cdigo de Procedimiento Civil eran aplicables las normas del
contrato de arrendamiento contempladas en el Cdigo Civil (arts 1.915 y sgtes) .En el Cdigo
de Procedimiento Civil se regula en el Ttulo VI del Libro III Los Juicios Especiales del contrato
de arrendamiento, contemplndose en el #1 El desahucio, lanzamiento y retencin (arts 588 a
606);en el # 2 la terminacin inmediata del contrato de arrendamiento (arts 607 a 614) y en el
# 3 Las disposiciones comunes a dichos procedimientos.
Con posterioridad, desde la entrada en vigencia del D.L. 520 de 1932, sucesivas leyes fueron
acentuando el carcter de contrato dirigido del arrendamiento de predios urbanos: Ley
11.622, de 1954, conocida como Ley Pereira en homenaje al congresista que impuls su
tramitacin y posterior aprobacin, Ley 17.600 de 1972, y D.L. 964 de 1975.
En esas leyes se procedi por el legislador, por motivos de conveniencia social, a regular en
forma especial el contrato de arrendamiento de viviendas, limitando la autonoma de la
voluntad para proteger al arrendatario, regulando las rentas mximas a cobrar y los plazos de
desahucio.
En la actualidad y desde el 29 de enero de 1982, rige la Ley 18.101 respecto del arrendamiento
de bienes races urbanos, que se contiene en el apndice del Cdigo Civil. La ltima
modificacin a esa Ley fue introducida por la Ley 19.866, publicada en el diario oficial de 11 de
abril de 2003, la que tiene como objetivo modernizar la normativa reguladora de los
arrendamientos de previos urbanos, y especialmente, en relacin con el procedimiento a
considerar para la tramitacin de esos juicios.
En el artculo 1 de la Ley 18.101 se seala cual es el mbito de aplicacin de esa normativa,
sealndonos que rige respecto de los contratos de arrendamiento de bienes races urbanos,
entendindose por tales los ubicados dentro del radio urbano respectivo. Los contratos de
arrendamiento respecto de esos bienes races urbanos se rigen por las disposiciones especiales
de esa ley, y en lo no previsto por ella, por el Cdigo Civil.
Las normas de dicha ley 18.101 se aplican tambin a los arrendamientos de viviendas ubicadas
fuera del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una
hectrea. El contrato de arrendamiento de cualquier otro predio rstico como cualquiera otra
convencin que tenga por objeto su explotacin por terceros, as como las medieras y
aparceras se rigen por las normas contenidas en el Decreto Ley 993, de 1975, que se contiene
en el apndice del Cdigo Civil.
Conforme al artculo 2 de la Ley 18.101 ella no es aplicable a los siguientes bienes races
urbanos:
1.- Predios de cabida superior a una hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o
forestal, o estn destinados a ese tipo de explotacin;
2.- Inmuebles fiscales;
3.- Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por perodos
continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo;
4.- Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del
hospedaje, y
5.- Estacionamiento de automviles y vehculos.
No obstante, los juicios que se originen en relacin con los contratos a que se refieren los Nos.
3 y 5 de este artculo, se sustanciarn con arreglo al procedimiento establecido en el Ttulo III
de la presente ley.
6.- Las viviendas regidas por la ley N19.281.
1.- De las causas civiles y de los juicios relativos al contrato de arrendamiento cuya cuanta no
exceda de tres mil pesos.
Para la determinacin de la cuanta debemos tener presente que el artculo 125 del C.O.T.
dispone respecto de los juicios de arrendamiento que el valor de los disputado se determinar
en los juicios de desahucio y restitucin de la cosa arrendada por el monto de la renta o del
salario convenido para cada periodo de pago; y en los de reconvenciones, por el monto de las
rentas insolutas.
Por otra parte, se contempla otra regla especial en relacin con la materia, al disponer el
artculo 18 de la Ley 18.101 que de los juicios en que el Fisco sea parte o tenga inters
conocern en primera instancia los jueces a que se refiere el artculo 48 del Cdigo Orgnico
de Tribunales.
Finalmente, en lo que dice relacin con la regla del fuero, el artculo 133 del C.O.T. dispone
que no se considerar el fuero de que gocen las partes en los juicios.que se tramiten breve
y sumariamente.
Conforme a dichas reglas de la competencia absoluta tenemos:
a.- Que los jueces de letras son siempre competentes para conocer de los juicios de
arrendamiento en primera instancia, cuya cuanta debe exceder de 10 Unidades Tributarias
Mensuales ( art. 45 N 2 letra a) del C.O.T., la que se determina segn la regla del artculo 125
del C.O.T.
b.- Que los jueces de letras son siempre competentes para conocer de los juicios de
arrendamiento en nica instancia, cuya cuanta no exceda de 10 Unidades Tributarias
Mensuales ( art. 45 N 2 letra a) del C.O.T., la que se determina segn la regla del artculo 125
del C.O.T. Excepcin: Los jueces de polica local que sean abogados, en una comuna donde no
tenga su asiento un juez de letras son competentes para conocer en nica instancia los juicios
de arrendamiento cuya cuanta no exceda de $ 3.000.-
c.- Que en los juicios de arrendamiento en que sea parte o tenga inters el Fisco son conocidos
siempre en primera instancia por el juez de letras que se contempla en el artculo 48 del
C.O.T.; esto es, el juez de letras de asiento de Corte si el Fisco es demandado; o el juez de
letras de asiento de Corte o el del domicilio del demandado si el Fisco es demandante; y
d.- En los juicios de arrendamiento no se aplica el fuero atendido que el procedimiento
contemplado por el legislador es de aquellos que se tramitan breve y sumariamente.
En materias de competencia relativa, ser competente el tribunal ante el cual se hubiere
prorrogado la competencia, sea expresa o tcitamente.
A falta de prrroga de la competencia, debemos distinguir si la pretensin es mueble o
inmueble.
Si la pretensin es inmueble, como ocurre en los juicios de desahucio y restitucin, en que se
persigue la entrega del inmueble, ser competente el juez del lugar en que debe cumplirse la
obligacin, el del lugar donde se contrajo la obligacin o el del lugar donde est ubicado el
inmueble, a eleccin del demandante segn lo previsto en el artculo 135 del C.O.T.
En el procedimiento de terminacin de contrato de arrendamiento por falta de pago de las
rentas, se persigue una pretensin inmueble como es la entrega de ste, y otra mueble, como
lo es el pago de las rentas, por lo que de conformidad a lo previsto en el artculo 137 del
C.O.T.si una misma accin tuviere por objeto reclamar cosas muebles e inmuebles ser juez
competente el del lugar en que estuvieren ubicados los inmuebles. Esta regla es aplicable en
los casos en que se entablen conjuntamente dos o ms acciones, con tal que una de ellas por
lo menos sea inmueble.
Las reglas de distribucin de causas se debe debern aplicar si en virtud de las reglas de la
competencia absoluta y relativa se hubiere llegado a determinar que existe en la comuna ms
de un juez de letras competente.
Consideramos que no existe inconveniente que los conflictos que se promueven con motivo
del contrato de arrendamiento de bienes races urbanos puedan ser sometidos a arbitraje por
las partes, dado que no existe norma legal alguna que contemple la existencia de un arbitraje
prohibido respecto de estas materias. Debemos tener presente que la Ley 17.600 prohibi
expresamente el arbitraje en estas materias, por lo que debemos entender que si el legislador
no ha reproducido semejante prohibicin en las leyes posteriores que han regulado el contrato
de arrendamiento, debemos entender conforme a las reglas generales que nos encontramos
ante un caso de arbitraje facultativo.
3.- NORMAS PROCEDIMENTALES RELACIONADAS CON EL ARRENDAMIENTO DE BIENES
RACES URBANOS.
El artculo 7 de la Ley 18.101 dispone que las normas de que trata este Ttulo ( De la
competencia y Procedimiento) se aplicarn a los juicios relativos a los contratos de
arrendamiento de inmuebles a que se refiere el artculo 1 de esta ley.
Debern aplicarse, en especial, a los juicios siguientes:
1.- Desahucio;
2.- Terminacin del arrendamiento;
3.- Restitucin de la propiedad por expiracin del tiempo estipulado para la duracin del
arriendo;
4.- Restitucin de la propiedad por extincin del derecho del arrendador;
5.- De indemnizacin de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario, y
6.- Otros que versen sobre las dems cuestiones derivadas de estos contratos.
Es evidente que la enumeracin reviste un carcter meramente enunciativa conforme a lo
previsto en el inicio del precepto (debern aplicarse, en especial,) y a lo previsto en el N 6.
En consecuencia, el procedimiento previsto en la Ley 18101 deber aplicarse a todos los juicios
sobre materias relacionadas con un contrato de arrendamiento de bienes races urbanos e
incluso a los excluidos de la aplicacin de la Ley en los Ns 3 y 5 del art. 2 de la Ley 18.101,
como son las viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por
perodos continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o
turismo; y los estacionamiento de automviles y vehculos.
En los contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a mes y en los de
duracin indefinida, el desahucio no requiere fundarse en causal alguna, y puede ser dado por
el arrendador slo por alguna de estas formas:
1.- Judicialmente o
2.- Mediante notificacin personal efectuada por un Notario.
En estos casos, el plazo de desahucio ser de dos meses, contado desde su notificacin, y se
aumentar en un mes por cada ao completo que el arrendatario hubiera ocupado el
inmueble.
Dicho plazo ms el aumento no podr exceder, en total, de seis meses.
El arrendatario desahuciado podr restituir el bien raz antes de expirar el plazo anterior y, en
tal caso, estar obligado a pagar la renta de arrendamiento slo hasta el da de la restitucin.
(art.3 Ley 18.101).
En los contratos de plazo fijo que no exceda de un ao el arrendador slo podr solicitar
judicialmente la restitucin del inmueble y, en tal evento, el arrendatario tendr derecho a un
plazo de dos meses, contado desde la notificacin de la demanda.
En este caso el arrendatario podr restituir el inmueble antes de expirar el plazo de restitucin
y slo estar obligado a pagar la renta de arrendamiento hasta el da en que aqulla se
efecte.(art.4 Ley 18.101).
Finalmente, en los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin con
plazo fijo superior a un ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de
subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino
anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte.(art. 5 Ley
18.101).
Cuando el arrendamiento termine por la expiracin del tiempo estipulado para su duracin,
por la extincin del derecho del arrendador o por cualquier otra causa, el arrendatario
continuar obligado a pagar la renta de arrendamiento y los gastos por servicios comunes que
sean de su cargo, hasta que efecte la restitucin del inmueble.
Si el arrendatario abandonare el inmueble sin restituirlo al arrendador, ste podr solicitar al
juez de letras competente que se lo entregue, sin forma de juicio, con la sola certificacin del
abandono por un ministro de fe. Dicho funcionario levantar acta del estado en que se
encuentre el bien raz al momento de su entrega al arrendador y remitir copia de ella al
tribunal.
De conformidad a lo previsto en el artculo 1977 del Cdigo Civil, la mora de un perodo entro
en el pago de la renta, dar derecho al arrendador despus de dos reconvenciones, entre las
cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se
presta seguridad competente de que se verificar dentro de un pago razonable, que no bajar
de treinta das.
Conforme a lo prescrito en el artculo 10 de la Ley 18.101, cuando la terminacin del
arrendamiento se pida por falta de pago de la renta, de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 1.977 del Cdigo Civil, la segunda de las reconvenciones a que dicho precepto se
refiere se practicar en la audiencia de contestacin de la demanda.
Al ejercitarse la accin de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la renta aludida
podrn deducirse tambin, conjuntamente, la de cobro de las rentas insolutas en que aqulla
se funde y las de pago de consumos de luz, energa elctrica, gas, agua potable y de riego;
gastos por servicios comunes y de otras prestaciones anlogas que se adeuden.
Demandadas esas prestaciones, se entendern comprendidas en la accin las de igual
naturaleza a las reclamadas que se devenguen durante la tramitacin del juicio y hasta que la
restitucin o el pago se efecte.
El juicio de arrendamiento especial regulado en la Ley 18.101 se rige por las siguientes reglas:
El procedimiento ser verbal; pero las partes podrn, si quieren, presentar minutas escritas en
que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen. (art. 8 N 1 Ley
18.101).
Las partes podrn comparecer y defenderse personalmente, en primera instancia, en los
juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a cuatro
unidades tributarias mensuales. (art. 8 N 10 Ley 18.101).
2) Requisitos de la demanda.
Deducida la demanda, citar el tribunal a la audiencia del quinto da hbil despus de la ltima
notificacin. (art. 8 N 1 Ley 18.101).
Para los efectos de lo dispuesto en el artculo 44 del C:P.C., se presumir de pleno derecho
como domicilio del demandado el que corresponda al inmueble arrendado.
Adems, la notificacin de la demanda se efectuar conforme a la norma del inciso primero del
artculo 553 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, en el caso del artculo 44 se har la
notificacin en la forma indicada en el inciso 2. de dicho artculo, aunque el querellado no se
encuentre en el lugar del juicio. (art. 8 N 2 Ley 18.101).
De acuerdo con las reglas anteriores, la notificacin del artculo 44 basta que se certifique por
el ministro de fe que el demandado ha sido buscado en dos das distintos en el inmueble
arrendado, para que el tribunal decrete la notificacin conforme a lo previsto en aquel
precepto legal. Atendida la existencia de una presuncin de derecho, el demandado no podr
alegar que la nulidad notificacin por haberse practicado en el inmueble arrendado, aunque
no tenga en dicho lugar su domicilio.
Finalmente, a peticin del arrendador, en los juicios de arrendamiento en que se solicite la
entrega del inmueble, el juez podr hacer notificar la demanda a las empresas que suministren
gas, energa elctrica o agua potable, y en tal caso el demandado ser el nico responsable de
los consumos mientras dure la ocupacin del inmueble por l mismo o por las personas a su
cargo. Las empresas no podrn excepcionarse alegando ignorancia del domicilio del
deudor.(art. 14 Ley 18.101).
La nmina con los testigos del demandado debe presentarse hasta antes de las 12:00 horas del
da que preceda al de la audiencia. (art. 8 N 3 Ley 18.101).
6) Desarrollo de la Audiencia.
6.1. Asistencia.
La audiencia tendr lugar con slo la parte que asista. (art. 8 N 4 Ley 18.101).
6.3. Reconvencin.
La prueba testimonial no se podr rendir ante un tribunal diverso de aqul que conoce de la
causa (art. 8 N 7 Ley 18.101).
Slo podrn declarar hasta cuatro testigos por cada parte (art. 8 N 3 Ley 18.101).
Concluida la recepcin de la prueba, las partes sern citadas a or sentencia (art. 8 N 7 Ley
18.101).
6.9. Incidentes
La prueba ser apreciada conforme a las reglas de la sana crtica (art. 8 N 7 Ley 18.101).
8.- Sentencia definitiva.
La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo
sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aqulla (art. 8 N 8 Ley 18.101).
Slo sern apelables la sentencia definitiva de primera instancia y las resoluciones que pongan
trmino al juicio o hagan imposible su continuacin (art. 8 N 9 Ley 18.101).
Todas las apelaciones se concedern en el solo efecto devolutivo (art. 8 N 9 Ley 18.101).
El recurso de apelacin tendr preferencia para su vista y fallo (art. 8 N 9 Ley 18.101).
Para que a los subarrendatarios les sean oponibles lo obrado y la sentencia recada en los
juicios de desahucio, de restitucin o de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la
renta seguidos contra el arrendatario, les deber ser notificada la demanda o debern haberse
apersonado a la causa.
Con tal fin, en dichos juicios el ministro de fe, en el acto de notificacin personal de la
demanda, requerir de juramento al demandado acerca de la existencia o no de
subarrendatarios y, en caso afirmativo, de sus nombres. El ministro de fe deber dejar
constancia escrita de la notificacin a una persona adulta ocupante del inmueble.
Si la demanda no hubiere sido notificada personalmente, el mismo requerimiento lo deber
hacer el tribunal en la audiencia respectiva de contestacin, si concurriere el demandado y, en
caso afirmativo, se suspender sta, se ordenar notificar a los subarrendatarios y se citar a
una nueva audiencia, la que tendr lugar una vez practicadas las notificaciones pertinentes o
una vez que los subarrendatarios se hayan apersonado a la causa (art. 11 Ley 18.101).
Como resguardo de los derechos de los subarrendatarios, se establece que en los juicios de
terminacin del arrendamiento por falta de pago de la renta seguidos contra un
subarrendador, los subarrendatarios podrn pagar al demandante, antes de la dictacin de la
sentencia de primera instancia, las rentas adeudadas por el arrendatario. Si as lo hicieren,
enervarn de este modo la accin y tendrn derecho a ser reembolsados de ellas por el
subarrendador, con ms el inters corriente a contar de su pago, o a imputarlas a las rentas
ms inmediatas; todo ello, sin perjuicio de las indemnizaciones que correspondan (art.12 Ley
18.101).
Esta es una norma que constituye una excepcin a la regla contenida en el artculo 1977 del
Cdigo Civil ya que los subarrendatarios no estn obligados a pagar en la audiencia, sino que
en cualquier estado del juicio, mientras no se haya dictado sentencia de primera instancia.
La Ley 18.101 contiene una serie de disposiciones sustantivas, siendo las ms trascendentes las
siguientes:
Son irrenunciables los derechos que la Ley 18.101 confiere a los arrendatarios (art. 19. Ley
18.101).
4.2. Presuncin de renta a favor del arrendatario cuando contrato no consta por escrito.
En los contratos de arrendamiento regidos por esta ley que no consten por escrito, se
presumir que la renta ser la que declare el arrendatario (art. 20. Ley 18.101).
En caso de mora, los pagos o devoluciones que deban hacerse entre las partes de todo
contrato de arriendo, regido o no por la Ley 18.101, se efectuarn reajustados en la misma
proporcin en que hubiere variado el valor de la unidad de fomento entre la fecha en que
debieron realizarse y aquella en que efectivamente se hagan.
4.6. Auxilio de la polica para garantizar el derecho legal de retencin del arrendador.
Para los efectos del artculo 1.942 del Cdigo Civil (derecho legal de retencin del arrendador),
a los contratos de arrendamiento regidos por la Ley 18.101 les ser aplicable lo dispuesto en el
artculo 598 del Cdigo de Procedimiento Civil.(art. 23 bis Ley 18101).
El artculo 598 citado, dispone que si el arrendatario pretendiera burlar el derecho de
retencin que concede al arrendador el artculo 1942 del Cdigo Civil extrayendo los objetos a
que dicho artculo se refiere, podr el arrendador solicitar el auxilio de cualquier funcionario
de polica para impedir que se saquen esos objetos de la propiedad arrendada.
El funcionario de polica prestar este auxilio slo por el trmino de dos das, salvo que
transcurrido este plazo le exhiba el arrendador copia autorizada de la orden de retencin
expedida por el tribunal competente.
4.7. Sancin de determinadas conductas con multas, a imponerse por juez que conoce del
juicio de arrendamiento.
Sern sancionados con multas de una a sesenta unidades de fomento, que impondr el juez
que conozca del juicio en que sea controvertido el hecho que las motiva:
1) El arrendatario que, en los casos contemplados en los incisos segundo y tercero del artculo
11, incurriere en falsedad en la declaracin, sea acerca de la existencia o no de
subarrendatarios, sea acerca de sus nombres;
2) El subarrendador que, habiendo percibido las rentas de subarriendo, no pagare la renta del
arrendamiento y a consecuencias de ello el subarrendatario fuese lanzado del inmueble y
En lo tocante a la competencia relativa, debieran aplicarse las reglas generales que existen en
el COT por cuanto la ley 19.968 solamente se ha preocupado de establecer los juzgados de
familia que existirn a lo largo del pas y no cul de ellos corresponder para tal o cual materia.
Aplicando las reglas del COT, podemos establecer que hay una regla especial para las
demandas vinculadas al derecho de alimentos y las causas de filiacin (Art. 147 COT), mientras
que para las causas sobre bienes familiares se aplicara regla propia de las acciones inmuebles
(Art. 135 COT). En otros cuerpos legales podemos encontrar reglas especiales de competencia,
como ocurre con la regla aplicable a las acciones de separacin, nulidad y divorcio (Art. 87 de
la ley 19.947).
En definitiva, si no encontramos regla especial en leyes complementarias debemos encontrar
la solucin en las reglas dadas por el COT, siendo necesario a continuacin determinar la
existencia o no de juzgados de familia en el territorio especfico al cual nos remitan dichas
reglas (especiales o COT), para lo cual acudimos al Art. 4 de la ley 19.968.
Conforme al Art. 9 de la ley, el procedimiento que aplicarn los juzgados de familia ser oral,
concentrado y desformalizado. En l primarn los principios de la inmediacin, actuacin de
oficio y bsqueda de soluciones colaborativas entre partes.
Conforme a lo indicado, todas las actuaciones sern orales, salvo que la ley expresamente
indique lo contrario (Art. 10). Considerando la oralidad, de todas las audiencias realizadas se
guarda, en la gran mayora de los tribunales, copia en audio para su registro.
En cuanto a la concentracin como principio, el Art. 11 establece que el procedimiento se
desarrollar en audiencias continuas y podr prolongarse en sesiones sucesivas hasta su
conclusin. La norma indica establece la posibilidad de reprogramar y suspender las
audiencias.
Inmediacin. Conforme al Art. 12, las audiencias y las diligencias de prueba se realizarn
siempre con la presencia del juez, quedando prohibida, bajo sancin de nulidad, la delegacin
de funciones. El juez formar su conviccin sobre la base de las alegaciones y pruebas que
personalmente haya recibido y con las que se reciban conforme a lo dispuesto en el numeral 9)
del artculo 61.
Resulta importante destacar tambin que la ley 19.968 contempla la actuacin de oficio por
parte del tribunal. Sostiene el Art. 13 que promovido el proceso y en cualquier estado del
mismo, el juez deber adoptar de oficio todas las medidas necesarias para llevarlo a trmino
con la mayor celeridad. Asimismo, el juez deber dar curso progresivo al procedimiento,
salvando los errores formales y omisiones susceptibles de ser subsanados, pudiendo tambin
solicitar a las partes los antecedentes necesarios para la debida tramitacin y fallo de la
causa.
Adems, resulta primordial en materias de familia la colaboracin de las partes pues se
pretende mitigar la confrontacin entre los litigantes (Art. 14).
Rige tambin el principio de publicidad de todas las actuaciones del tribunal y los
procedimientos administrativos del tribunal, siendo excepcional el secreto. As mismo, los
jueces de familia conocern conjuntamente en un solo proceso de los distintos asuntos que
una o ambas partes sometan a su consideracin, siempre que se sustancien conforme al
mismo procedimiento (Art. 17)1. La acumulacin y desacumulacin procedern slo hasta el
inicio de la audiencia preparatoria y sern resueltas por el juez que corresponda.
A) Comparecencia en juicio.
En los juicios de familia, establece el Art. 18, las partes debern comparecer patrocinadas por
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y representadas por persona legalmente
habilitada para actuar en juicio, a menos que el juez en caso necesario las excepte
expresamente, por motivos fundados en resolucin que deber dictar de inmediato. Por lo
tanto, en materia de juicios de familia la ley 19.968 ha considerado las mismas reglas sobre
comparecencia establecidas en la ley 18.120 (para el patrocinio se aplicara el Art. 1 de dicha
ley, mientras que para el mandato judicial tendra aplicacin su Art. 2 vinculado al Art. 6
CPC).
Se establece complementariamente que la renuncia formal del abogado patrocinante o del
apoderado no los liberar de su deber de realizar todos los actos inmediatos y urgentes que
sean necesarios para impedir la indefensin de su representado. En caso de renuncia del
abogado patrocinante o de abandono de hecho de la defensa, el tribunal deber designar de
oficio a otro que la asuma, a menos que el representado se procure antes un abogado de su
confianza.
La obligacin de comparecer patrocinado por abogado habilitado y mandatario legalmente
constituido no se aplica, salvo que el juez lo estime necesario, a los juicios especiales que se
sigan ante los tribunales de familia (aquellos indicados en el Ttulo IV de la ley 19.968), como
por ejemplo aquellos en que se persiga la concesin de medidas de proteccin de los derechos
de menores.
Por su parte, el Art. 19 indica que en todos los asuntos de competencia de los juzgados de
familia en que aparezcan involucrados intereses de nios, nias, adolescentes, o incapaces, el
juez deber velar porque stos se encuentren debidamente representados. El juez designar a
un abogado perteneciente a la respectiva Corporacin de Asistencia Judicial o a cualquier
institucin pblica o privada que se dedique a la defensa, promocin o proteccin de sus
derechos, en los casos en que carezcan de representante legal o cuando, por motivos fundados,
el juez estime que sus intereses son independientes o contradictorios con los de aqul a quien
1
El mismo Art. 17 seala un caso excepcional en que no obstante no existir identidad de
procedimiento se acepta la acumulacin necesaria.
corresponda legalmente su representacin. La persona as designada ser el curador ad litem
del nio, nia, adolescente o incapaz, por el solo ministerio de la ley, y su representacin se
extender a todas las actuaciones judiciales.
No obstante, hay ciertos asuntos en los cuales el juez de familia debe de oficio fijar nueva
fecha para la audiencia y no archivar la causa, sindole exigible incluso resolver de oficio el
juicio en caso que las partes no concurran a la segunda audiencia fijada por el juez. Ello
proceder en los juicios sobre medidas de proteccin de menores (N7), acciones de filiacin
(N8), procesos sobre faltas imputables ciertos menores de edad (N9), causas sobre maltrato
infantil (N11) y los procedimientos previos a la adopcin (N12).
Una segunda excepcin se presenta respecto de las causas sobre violencia intrafamiliar, pues
en tal caso el juez de familia ordenar el archivo provisional de los antecedentes, pudiendo el
denunciante o demandante solicitar, en cualquier momento, la reapertura del procedimiento.
Transcurridos un ao desde que se decrete el archivo provisional sin haberse requerido la
reanudacin del procedimiento, se declarar, de oficio o a peticin de parte, el abandono del
procedimiento, debiendo el juez dejar sin efecto las medidas cautelares que haya fijado.
C) Potestad cautelar.
Conforme al Art. 22, y sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, las partes litigantes
podrn solicitar, tanto en forma prejudicial como en cualquier etapa del procedimiento, las
medidas cautelares que estimen pertinentes. Ellas debern cumplir, como toda medida
cautelar, con los presupuestos de verosimilitud del derecho invocado (fumus boni iuris) y el
peligro en la demora que implica la tramitacin (periculum in mora).
Las medidas cautelares que pueden solicitarse pueden ser de tipo conservativas (como una
prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados) o innovativas (como la
concesin de alimentos provisorios en los juicios de alimentos). En todo caso, estas ltimas
slo podrn disponerse en situaciones urgentes y cuando lo exija el inters superior del nio,
nia o adolescente, o cuando lo aconseje la inminencia del dao que se trata de evitar.
Se establece adems que las medidas cautelares podrn llevarse a efecto aun antes de
notificarse a la persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y
el tribunal as lo ordene expresamente. Lo anterior quiere decir que una vez presentada la
solicitud, y cumpliendo esta con todos los requisitos legales, el juez de familia conceder la
medida cautelar de plano. En todo caso, la norma del Art. 22 seala que transcurridos cinco
das sin que se efecte la notificacin de la resolucin que concede la medida cautelar,
quedarn sin valor las diligencias practicadas. El juez de familia podr ampliar este plazo por
motivos fundados.
Sin perjuicio de todo lo anterior, existe una limitacin en cuanto a las medidas cautelares que
pueden solicitarse para el caso en que nos encontremos ante un juicio sobre medidas de
proteccin de los derechos del menor, pues en tal caso establece el Art. 22 que resultarn
aplicables solamente las medidas indicadas en el Art. 71.
Para todo lo dems y que no haya sido regulado expresamente por la ley 19.968, se aplicarn
las normas contenidas en los Ttulos IV y V del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil.
D) Notificaciones.
Resulta aplicable tambin a los juicios de familia la notificacin personal subsidiaria del Art. 44
CPC. Dispone la ley que En los casos en que no resulte posible practicar la primera notificacin
personalmente, por no ser habida la persona a quien se debe notificar, y siempre que el
ministro de fe encargado de la diligencia establezca cual es su habitacin o el lugar donde
habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo y que se encuentra en el lugar del juicio,
de lo que dejar constancia, se proceder a su notificacin en el mismo acto y sin necesidad de
nueva orden del tribunal, en la forma sealada en los incisos segundo y tercero del artculo 44
del Cdigo de Procedimiento Civil. El ministro de fe dar aviso de esta notificacin a ambas
partes el mismo da en que se efecte o a ms tardar el da hbil siguiente, dirigindoles carta
certificada. La omisin en el envo de la carta no invalidar la notificacin, pero har
responsable al infractor de los daos y perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia
del afectado, deber imponerle alguna de las medidas que se sealan en los nmeros 2, 3 y 4
del inciso tercero del artculo 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Igualmente resulta aplicable la notificacin por avisos. Se indica en el Art. 23 que Cuando la
demanda deba notificarse a persona cuya individualizacin o domicilio sean difciles de
determinar, el juez dispondr que se practique por cualquier medio idneo que garantice la
debida informacin del notificado, para el adecuado ejercicio de sus derechos. Como se ve, a
diferencia de la notificacin por avisos indicada en el Art. 54 CPC, no se exige que el aviso sea
publicado en peridicos, sino que lo importante es que el medio por el cual se notifique
garantice la debida informacin del notificado. Podra practicarse la notificacin, por ejemplo,
mediante un aviso radial.
Una novedad en cuanto a forma de notificacin, si comparamos la ley 19.968 con el CPC, se
aplica a la sentencia definitiva y las resoluciones que ordenen la comparecencia personal de las
partes y que no hayan sido expedidas en el curso de una audiencia. Establece el Art. 23 que en
tales casos las partes sern notificadas por Carta Certificada. Las notificaciones por carta
certificada se entendern practicadas desde el tercer da siguiente a aqul en que fueron
expedidas. La carta certificada vendra a ocupar el lugar que la notificacin por cdula tendra
en el procedimiento civil ordinario.
Ahora, sea cual sea la forma de notificacin antes indicada, la ley faculta para que
excepcionalmente y por resolucin fundada, el juez ordene que la notificacin se practique por
personal de Carabineros o de la Polica de Investigaciones.
Residualmente, se establece en la ley que las restantes notificaciones se practicarn por el
estado diario.
Finalmente, los patrocinantes de las partes, en la primera actuacin que realicen en el proceso,
debern indicar otra forma de notificacin que elijan para s, la cual ser aceptada siempre que
el juez la califique como expedita y eficaz. Como se ve, esta exigencia solamente se aplica
respecto de los patrocinantes y no respecto de las partes litigantes, pues a estas se les
aplicarn las formas de notificacin ya estudiadas anteriormente. En la prctica, muchas veces
se pide como forma de notificacin el envo de las resoluciones dictadas mediante correo
electrnico. En caso de no indicar una forma de notificacin, las resoluciones sern notificadas
a los patrocinantes por el estado diario.
E) Extensin de la competencia.
De acuerdo al Art. 24, los juzgados de familia que dependan de una misma Corte de
Apelaciones podrn decretar diligencias judiciales para cumplirse directamente en cualquier
comuna ubicada dentro del territorio jurisdiccional de dicha Corte2.
F) Nulidad procesal.
En su primera parte, la norma nos recuerda que siendo la inmediatez un principio que rige el
procedimiento de familia, las audiencias y diligencias debern realizarse en presencia del juez.
Si bien el Art. 12 no lo dice, se entiende que de efectuarse una audiencia o diligencia sin
presencia del juez dicha audiencia o diligencia debiera considerarse como nula.
Sin perjuicio de lo anterior, slo podr declararse la nulidad procesal cuando se invocare un
vicio que hubiere ocasionado efectivo perjuicio a quien solicitare la declaracin. En la solicitud
correspondiente el interesado deber sealar con precisin los derechos que no pudo ejercer
como consecuencia de la infraccin que denuncia.
Se entender que existe perjuicio cuando el vicio hubiere impedido el ejercicio de derechos
por el litigante que reclama.
2
Lo dispuesto en esta norma se aplicar a los juzgados dependientes de la Corte de Apelaciones de Santiago,
respecto de las actuaciones que deban practicarse en el territorio de la Corte de Apelaciones de San Miguel y a los
dependientes de esta ltima, respecto de las actuaciones que deban practicarse en el territorio jurisdiccional de la
primera.
si no obstante el vicio de que adolezca el acto ha conseguido su fin respecto de todos los
interesados.
Por ltimo, la ley agrega que los tribunales no podrn declarar de oficio las nulidades
convalidadas.
G) Los incidentes.
Conforme lo dispone el Art. 26, los incidentes sern promovidos durante el transcurso de las
audiencias en que se originen y se resolvern inmediatamente por el tribunal previo debate.
Sin perjuicio de ello, cuando para la resolucin del incidente resulte indispensable producir
prueba que no hubiere sido posible prever con anterioridad, el juez determinar la forma y
oportunidad de su rendicin, antes de resolver. Las decisiones que recayeren sobre estos
incidentes no sern susceptibles de recurso alguno.
Excepcionalmente, y por motivos fundados, se podrn interponer incidentes fuera de
audiencia, los que debern ser presentados por escrito y resueltos por el juez de plano, a
menos que considere necesario or a los dems interesados. En este ltimo caso, citar, a ms
tardar dentro de tercero da, a una audiencia especial, a la que concurrirn los interesados con
todos sus medios de prueba, a fin de resolver en ella la incidencia planteada. Con todo, si se
hubiere fijado la audiencia preparatoria o de juicio para una fecha no posterior al quinto da de
interpuesto el incidente, se resolver en sta.
Si el incidente se origina en un hecho anterior a una audiencia slo podr interponerse hasta la
conclusin de la misma.
Vemos por lo tanto que la ley 19.968, considerando su estructura en base a audiencias, ha
querido que todos los incidentes se planteen y resuelvan en la respectiva audiencia, sea
preparatoria o de juicio. Si el hecho que motiva el incidente es anterior a la una de esas
audiencias, deber formularse a ms tardar al concluir la audiencia respectiva. Si el hecho
surge durante la audiencia misma se sigue la misma regla. solo excepcionalmente los
incidentes se pueden promover fuera de audiencia, pero ellos debern resolverse igualmente
en una audiencia especial o aquella que ya se encuentre decretada en la causa.
Conforme al Art. 26 bis, el juez que preside la audiencia dirigir el debate, ordenar la
rendicin de las pruebas y moderar la discusin. Podr impedir que las alegaciones se desven
hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles, pero sin coartar el ejercicio de los litigantes para
defender sus respectivas posiciones. Tambin podr limitar el tiempo de uso de la palabra a las
partes que deban intervenir durante el juicio, fijando lmites mximos igualitarios para todas
ellas o interrumpiendo a quien haga uso manifiestamente abusivo de su facultad. Adems,
ejercer las facultades disciplinarias destinadas a mantener el orden y decoro durante el
debate y, en general, a garantizar la eficaz realizacin del mismo. Quienes asistan a la
audiencia debern guardar respeto y silencio mientras no estn autorizados para exponer o
deban responder a las preguntas que se les formulen. No podrn llevar armas ni ningn
elemento que pueda perturbar el orden de la audiencia. No podrn adoptar un
comportamiento intimidatorio, provocativo o contrario al decoro.
I) Normas supletorias.
En todo lo no regulado por la ley 19.968 sern aplicables las disposiciones comunes a todo
procedimiento establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten
incompatibles con la naturaleza de los procedimientos que esta ley establece, particularmente
en lo relativo a la exigencia de oralidad. En dicho caso, el juez dispondr la forma en que se
practicar la actuacin.
A) De la prueba en general.
El Art. 28 consagra el principio de la libertad de prueba, indicando que todos los hechos que
resulten pertinentes para la adecuada resolucin del conflicto familiar sometido al
conocimiento del juez podrn ser probados por cualquier medio producido en conformidad a
la ley.
Por ende, las partes podrn ofrecer en la audiencia preparatoria todos los medios de prueba
de que dispongan, pudiendo adems solicitar al juez de familia que ordene la generacin de
otros de que tengan conocimiento y que no dependan de ellas sino de un rgano o servicio
pblico o de terceras personas, tales como pericias, documentos, certificaciones u otros
medios aptos para producir fe sobre un hecho determinado.
Sin perjuicio de lo anterior, las partes tendrn plenas facultades para solicitar a los rganos,
servicios pblicos, o terceras personas, la respuesta a los oficios solicitados en la audiencia
preparatoria y que hayan sido admitidos por el tribunal, a fin de que puedan ser presentados
como medios de prueba en la audiencia del juicio. Respecto de este ltimo punto, antes de la
reforma introducida por la ley 20.286 de septiembre de 2008, sola ocurrir que las audiencias
de juicio se suspendieran por la falta de recepcin de uno o ms de los oficios solicitados a
instituciones pblicas o privadas en la audiencia preparatoria. La reforma tuvo por objeto
evitar la dilacin innecesaria del proceso, permitiendo a las partes que sean ellas mismas
quienes requieran a las instituciones respectivas la respuesta al oficio que corresponda, de
forma de agilizar su recepcin por parte del tribunal.
Por otro lado, considerando el principio de que actuacin de oficio por parte del tribunal, se
establece que el juez podr ordenar que se acompaen todos aquellos medios de prueba de
que tome conocimiento o que, a su juicio, resulten necesarios producir en atencin al conflicto
familiar de que se trate.
B) Convenciones probatorias.
De acuerdo al Art. 30 de la ley 19.968, durante la audiencia preparatoria las partes podrn
solicitar, en conjunto, al juez de familia que d por acreditados ciertos hechos, que no podrn
ser discutidos en la audiencia de juicio. El juez de familia podr formular proposiciones a las
partes sobre la materia, teniendo para ello a la vista las argumentaciones de hecho contenidas
en la demanda y en la contestacin.
El juez aprobar slo aquellas convenciones probatorias que no sean contrarias a derecho,
teniendo particularmente en vista los intereses de los nios, nias o adolescentes involucrados
en el conflicto. Asimismo, el juez verificar que el consentimiento ha sido prestado en forma
libre y voluntaria, con pleno conocimiento de los efectos de la convencin.
C) Exclusin de prueba.
El juez de familia, luego de estudiar la admisibilidad de las pruebas ofrecidas, de resolver las
convenciones probatorias y de escuchar a las partes que hubieren comparecido a la audiencia
preparatoria, ordenar fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el juicio aquellas
que fueren manifiestamente impertinentes, tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y
notorios, resulten sobreabundantes o hayan sido obtenidas con infraccin de garantas
fundamentales. Las dems sern admitidas y se ordenar su rendicin en la audiencia de juicio
respectiva.
D) Valoracin de la prueba.
Conforme al Art. 32 de la ley, en los juicios de familia los jueces apreciarn la prueba de
acuerdo a las reglas de la sana crtica.
En consecuencia, los jueces no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la
experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. La sentencia deber hacerse cargo
en su fundamentacin de toda la prueba rendida, incluso de aquella que hubiere desestimado,
indicando en tal caso las razones tenidas en cuenta para hacerlo.
La ley 19.968 ha regulado especialmente algunos medios de prueba respecto de los cuales ha
querido marcar diferencias importantes con la legislacin procesal civil ordinaria. As, ha dado
reglas particulares para la prueba testimonial, los peritos y la declaracin de partes.
En cuanto a la prueba instrumental, no habra mayores modificaciones a las reglas generales,
en cuanto pueden presentarse todo tipo de instrumentos pblicos o privados, sin perjuicio de
que a diferencia de lo que ocurre en la legislacin procesal civil ordinaria no rige el sistema de
prueba legal o tasada sino la sana crtica como ya mencionamos, y por lo mismo no se debe
aplicar, por ejemplo, el criterio de la plena prueba respecto de los instrumentos pblicos. El
juez decidir el valor que deber otorgarse a un instrumento pblico o privado acompaado al
proceso.
Finalmente, en cuanto a la inspeccin personal del tribunal que pueda resultar aplicable a un
caso determinado, as como a las presunciones, regirn las reglas generales.
La prueba testimonial, al igual que todas las otras, debe ofrecerse en la audiencia preparatoria
una vez que el juez ha fijado el objeto del juicio y ha fijado los hechos a probar.
En cuanto a la citacin de los testigos, al no haber regla especial en la ley 19.968, debiera tener
aplicacin lo dispuesto en el Art. 56 CPC, es decir, la notificacin que se haga respecto de ellos
deber hacerse personalmente o por cdula, siendo en todo caso aplicable la notificacin por
carta certificada indicada en el inc. 6 del Art. 23. No obstante lo anterior, se establece que en
casos urgentes los testigos podrn ser citados por cualquier medio, hacindose constar el
motivo de la urgencia.
Una vez citado legalmente el testigo, y existiere de parte de aquel renuencia injustificada a
comparecer, se proceder a apercibirlo con arresto por falta de comparecencia. Adems,
podr imponrsele el pago de las costas provocadas por su inasistencia. Por su parte, si el
testigo que se negare injustificadamente a declarar ser sancionado con las penas que
establece el inciso segundo del artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Por otro lado, el Art. 37 consagra el principio de no autoincriminacin. En este sentido, todo
testigo tendr el derecho de negarse a responder aquellas preguntas cuya respuesta pudiere
acarrearle peligro de persecucin penal por un delito. Asimismo, el testigo podr ejercer el
mismo derecho cuando, por su declaracin, pudiere incriminar a su cnyuge, a su conviviente,
a sus ascendientes o descendientes, a sus parientes colaterales hasta el segundo grado de
consanguinidad o afinidad, a su pupilo o a su guardador, a su adoptante o su adoptado.
Una innovacin importante en los juicios de familia es que no existen testigos inhbiles (Art.
40), es decir, no se aplicar lo dispuesto en los Arts. 357 y 358 CPC y lo relativo a las tachas. Sin
perjuicio de ello, las partes podrn dirigir al testigo preguntas tendientes a demostrar su
credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos con alguna de las partes que afectaren o
pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad.
Todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando
si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos o si los
hubiere odo referir a otras personas.
Cuando se trate de testigos que sean nios, nias o adolescentes, establece la ley que ellos
slo sern interrogados por el juez, debiendo las partes dirigir las preguntas por su intermedio.
Excepcionalmente, el juez podr autorizar el interrogatorio directo del nio, nia o
adolescente, cuando por su grado de madurez se estime que ello no afectar su persona.
Tambin ha tratado la ley 19.968 la situacin particular de los testigos sordos, mudos o
sordomudos. Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere
mudo, dar por escrito sus contestaciones. En caso de que no pudieren darse a entender por
escrito, su declaracin ser recibida por intermedio de una o ms personas que pudieren
entenderse con l. Estas personas prestarn previamente el juramento o promesa prescritos
para los testigos.
Por otro lado, si el testigo no supiere el idioma castellano, ser examinado por medio de un
intrprete mayor de dieciocho aos, quien prestar juramento o promesa de desempear bien
y fielmente el cargo, y por cuyo conducto se interrogar al testigo y se recibirn sus
contestaciones.
Conforme al Art. 45 las partes podrn recabar informes elaborados por peritos de su confianza
y solicitar que stos sean citados a declarar a la audiencia de juicio, acompaando los
antecedentes que acreditaren la idoneidad profesional del perito.
La norma indicada presenta una gran diferencia con la prueba pericial regulada en el CPC, dado
que en materia procesal civil ordinaria las partes deben elaborar listas de peritos y
presentarlas al tribunal, quien finalmente eliminar a los dos primeros de cada lista y escoger
a uno de entre los restantes. En los juicios de familia, en cambio, las partes ofrecen peritos de
su confianza y simplemente debern presentar los certificados que acrediten su idoneidad
profesional.
La prueba pericial proceder en los casos determinados por la ley y siempre que, para apreciar
algn hecho o circunstancia relevante para la causa, fueren necesarios o convenientes
conocimientos especiales de una ciencia, arte u oficio.
Los informes debern emitirse con objetividad, atenindose a los principios de la ciencia o a las
reglas del arte u oficio que profesare el perito.
Asimismo, establece el Art. 45 que el juez, de oficio o a peticin de parte, podr solicitar la
elaboracin de un informe de peritos a algn rgano pblico u organismo acreditado ante el
Servicio Nacional de Menores que reciba aportes del Estado y que desarrolle la lnea de accin
a que se refiere el artculo 4, N 3.4, de la ley N 20.032, cuando lo estime indispensable para
la adecuada resolucin del conflicto.
A peticin de parte, los peritos debern concurrir a declarar ante el juez acerca de su informe.
Sin perjuicio de lo anterior, debern entregarlo por escrito con a lo menos cinco das de
anticipacin a la audiencia de juicio, con tantas copias como partes figuren en el proceso, con
la finalidad de ponerlo en conocimiento de aqullas. Ser aplicable a los informes periciales lo
dispuesto en el artculo 315 del Cdigo Procesal Penal.
Conforme al Art. 47, el juez admitir la prueba pericial cuando, adems de los requisitos
generales para la admisibilidad de las solicitudes de prueba, considerare que los peritos
otorgan suficientes garantas de seriedad y profesionalismo. Con todo, el tribunal podr limitar
el nmero de peritos, cuando resultaren excesivos o pudieren entorpecer la realizacin del
juicio.
Citados a la audiencia de juicio, la declaracin de los peritos se regir por las normas
establecidas para los testigos, pero si el perito se negare a prestar declaracin se le aplicar lo
dispuesto para los testigos en el Art. 34, esto es, se sancionar con las penas establecidas en el
Art. 240 CPC. Excepcionalmente, el juez podr con acuerdo de las partes, eximir al perito de la
obligacin de concurrir a prestar declaracin, admitiendo en dicho caso el solo informe pericial
escrito como prueba.
Conforme al Art. 50, cada parte podr solicitar del juez la declaracin de las dems sobre
hechos y circunstancias de los que tengan noticia y que guarden relacin con el objeto del
juicio.
Las preguntas de la declaracin se formularn afirmativamente o en forma interrogativa, pero
con la debida precisin y claridad, sin incorporar valoraciones ni calificaciones, de manera que
puedan ser entendidas sin dificultad.
El juez resolver las objeciones que se formulen, previo debate, referidas a la debida claridad y
precisin de las preguntas y a la pertinencia de los hechos por los cuales la parte haya sido
requerida para declarar.
En caso de que la parte debidamente citada no compareciere a la audiencia de juicio, o
compareciendo se negase a declarar o diese respuestas evasivas, el juez podr considerar
reconocidos como ciertos los hechos contenidos en las afirmaciones de la parte que solicit la
declaracin. En este sentido, el Art. 52 establece con claridad la necesidad de que en la
citacin se aperciba al interesado acerca de los efectos que producir su incomparecencia, su
negativa a declarar o si diere respuestas evasivas.
Una vez concluida la declaracin de las partes, el tribunal podr dirigir todas aquellas
preguntas destinadas a obtener aclaraciones o adiciones a sus dichos. Asimismo, cuando no
sea obligatoria la intervencin de abogados, las partes, con la autorizacin del juez, podrn
efectuarse recprocamente preguntas y observaciones que sean pertinentes para la
determinacin de los hechos relevantes del proceso. El juez podr rechazar, de oficio, las
preguntas que considere impertinentes o intiles.
Conforme al Art. 54 de la ley, podrn admitirse como pruebas, pese a no estar regulados
expresamente en la ley: pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas, video grabaciones
y otros sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en
general, cualquier medio apto para producir fe.
El juez determinar la forma de su incorporacin al procedimiento, adecundola, en lo posible,
al medio de prueba ms anlogo.
6.- El Procedimiento ordinario seguido ante los tribunales de familia3.
Asimismo, podrn acompaarse los documentos que digan relacin con la causa, cuando la
naturaleza y oportunidad de las peticiones as lo requiera.
Se establece adems que en las causas de mediacin previa se deber acompaar un
certificado que acredite que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 106 de la ley.
La demanda una vez presentada pasa a un control de admisibilidad que har el tribunal de
familia respectivo. Establece la ley en su Art. 54-1 que uno o ms jueces de los que componen
el juzgado, realizarn un control de admisibilidad de las demandas, denuncias y
requerimientos que se presenten al tribunal. Si en dicho control se advirtiese que la demanda
presentada no cumple con los requisitos exigidos para la demanda, el tribunal ordenar se
subsanen sus defectos en el plazo que el mismo fije, bajo sancin de tenerla por no
presentada.
Con excepcin de las demandas presentadas en causas sobre acciones de filiacin o violencia
intrafamiliar, si se estimare que la presentacin es manifiestamente improcedente, el juez
revisor la rechazar de plano, expresando los fundamentos de su decisin. La resolucin que la
rechace ser apelable en el solo efecto devolutivo, siendo aplicables las reglas generales sobre
apelacin indicadas en el Art. 67 N2 a 5.
3
Se excluyen de este documento los procedimientos especiales tratados en el Ttulo IV de la ley 19.968 y la
mediacin familiar.
B) Contestacin de la demanda y reconvencin.
Conforme al Art. 58, en caso que el demandado desee contestar la demanda, dicha
contestacin se deber presentar por escrito con al menos cinco das de anticipacin a la fecha
de realizacin de la audiencia preparatoria.
As mismo, si desea reconvenir, deber el interesado hacerlo en el mismo plazo,
conjuntamente con la contestacin de la demanda, y cumpliendo con los requisitos
establecidos para la demanda principal. Deducida la reconvencin, el tribunal conferir
traslado al actor, quien podr contestarla por escrito u oralmente en la audiencia preparatoria.
La reconvencin continuar su tramitacin conjuntamente con la cuestin principal.
En casos calificados, el juez, por resolucin fundada, podr autorizar al demandado a contestar
y reconvenir oralmente, de todo lo cual se levantar acta de inmediato, asegurando que la
actuacin se cumpla dentro del plazo legal y llegue oportunamente a conocimiento de la otra
parte.
Conforme al Art. 59, admitida la demanda el tribunal citar a las partes a una audiencia
preparatoria, la que deber realizarse en el ms breve plazo posible.
La notificacin de la resolucin que cita a la audiencia preparatoria deber practicarse siempre
con una antelacin mnima de quince das a la audiencia preparatoria.
En la resolucin se har constar que la audiencia se celebrar con las partes que asistan,
afectndole a la que no concurra todas las resoluciones que se dicten en ella sin necesidad de
posterior notificacin.
Conforme lo permite el Art. 20 de la ley, las partes podrn de comn acuerdo, previa
autorizacin del juez, suspender hasta por dos veces la audiencia preparatoria que hayan sido
citadas.
A la audiencia preparatoria las partes debern concurrir personalmente, patrocinadas por
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y representadas por persona legalmente
habilitada para actuar en juicio, a menos que el juez en caso necesario las excepte
expresamente, por motivos fundados, en resolucin que deber dictar de inmediato. El juez
podr eximir a la parte de comparecer personalmente, lo que deber hacer por resolucin
fundada.
Llegado el da fijado para la audiencia preparatoria, y siempre que esta no se haya suspendido
conforme lo permite el Art. 20, ella se efectuar y se proceder a:
1) Or la relacin breve y sinttica, que harn las partes ante el juez, del contenido de la
demanda, de la contestacin y de la reconvencin que se haya deducido, y de la contestacin a
la reconvencin, si ha sido hecha por escrito.
3) Decretar las medidas cautelares que procedan, de oficio o a peticin de parte, a menos que
se hubieren decretado con anterioridad, evento en el cual el tribunal resolver si las mantiene.
5) Promover, por parte del tribunal, la conciliacin total o parcial, conforme a las bases que
ste proponga a las partes.
7) Fijar los hechos que deben ser probados, as como las convenciones probatorias que las
partes hayan acordado conforme al Art. 30 de la ley.
8) Determinar las pruebas que debern rendirse al tenor de la propuesta de las partes y
disponer la prctica de las otras que estime necesarias.
9) Excepcionalmente, y por motivos justificados, recibir la prueba que deba rendirse en ese
momento. La documental que se rinda en esta oportunidad no radicar la causa en la persona
del juez que la reciba.
10) Fijar la fecha de la audiencia de juicio, la que deber llevarse a efecto en un plazo no
superior a treinta das de realizada la preparatoria. Sin perjuicio de ello, el juez podr, previo
acuerdo de las partes, desarrollar la audiencia de juicio inmediatamente de finalizada la
preparatoria. Sin perjuicio de ello, las partes se entendern citadas a la audiencia de juicio por
el solo ministerio de la ley; la audiencia se celebrar con las partes que asistan, afectndole a
la que no concurra todas las resoluciones que se dicten en ella sin necesidad de posterior
notificacin.
Para el desarrollo de la audiencia preparatoria regirn, en cuanto resulten aplicables, las reglas
establecidas para la audiencia de juicio.
a) La o las demandas que deban ser conocidas en el juicio, as como las contestaciones que
hubieren sido presentadas, fijando el objeto del juicio.
b) Los hechos que se dieren por acreditados, de conformidad a lo dispuesto por el artculo 30.
c) Las pruebas que debern rendirse en el juicio, sin perjuicio de que exista la posibilidad de
que se pida con posterioridad a la audiencia preparatoria la recepcin de prueba no ofrecida
oportunamente, situacin que regula el Art. 63 bis.
Citadas las partes a audiencia de juicio, y conforme lo permite el Art. 20 de la ley, las partes
podrn de comn acuerdo y previa autorizacin del juez, suspender hasta por dos veces la
audiencia de juicio a que hayan sido citadas.
Al igual como ocurre con la audiencia preparatoria, a la audiencia de juicio las partes debern
concurrir personalmente, patrocinadas por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin
y representadas por persona legalmente habilitada para actuar en juicio, a menos que el juez
en caso necesario las excepte expresamente, por motivos fundados, en resolucin que
deber dictar de inmediato. El juez podr eximir a la parte de comparecer personalmente, lo
que deber hacer por resolucin fundada.
Conforme a lo dispuesto en el Art. 63, la audiencia de juicio se llevar a efecto en un solo acto,
pudiendo prolongarse en sesiones sucesivas si fuere necesario, y tendr por objetivo recibir la
prueba admitida por el tribunal y la decretada por ste.
1) Verificar la presencia de las personas que hubieren sido citadas a la audiencia y declarar
iniciado el juicio.
2) Sealar el objetivo de la audiencia, advirtiendo a las partes que deben estar atentas a todo
lo que se expondr en el juicio.
3) Disponer que los testigos y peritos que hubieren comparecido hagan abandono de la sala de
audiencia.
4) Adoptar las medidas necesarias para garantizar su adecuado desarrollo, pudiendo disponer
la presencia en ellas de uno o ms miembros del consejo tcnico.
Podr asimismo ordenar, en inters superior del nio, nia o adolescente, que ste u otro
miembro del grupo familiar se ausente durante determinadas actuaciones.
Conforme lo establece el Art. 63 bis, el juez podr ordenar, a peticin de parte, la recepcin de
pruebas que ellas no hayan ofrecido oportunamente en la audiencia preparatoria. La norma
exige que las partes justifiquen no haber sabido de la existencia de dicha prueba sino hasta el
momento en que se realiza la audiencia de juicio. Adems, la recepcin de estas pruebas
proceder solamente si el juez considera que resultan esenciales para la resolucin del asunto.
Rendicin de la prueba.
La ley establece en su Art. 64 que la prueba se rendir de acuerdo al orden que fijen las partes,
comenzando por aquella ofrecida por el demandante. En caso de que el juez haya ordenado de
oficio alguna prueba ella se rendir al final.
Si con ocasin de la rendicin de una prueba surge una controversia relacionada
exclusivamente con su veracidad, autenticidad o integridad, el juez podr autorizar la
presentacin de nuevas pruebas destinadas a esclarecer esos puntos, aunque ellas no hayan
sido ofrecidas oportunamente y siempre que no haya sido posible prever su necesidad (Art. 63
bis, inc. 2).
Durante la audiencia, los testigos y peritos sern identificados por el juez, quien les tomar el
juramento o promesa de decir verdad. A continuacin, sern interrogados por las partes,
comenzando por la que los presenta.
Por su parte, los peritos debern exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su
informe y luego se autorizar su interrogatorio por las partes.
El juez podr efectuar preguntas al testigo o perito, as como a las partes que declaren, una vez
que fueren interrogadas por los litigantes, con el objeto de aclarar o realizar adiciones a sus
testimonios.
Los documentos, as como el informe de peritos en su caso, sern exhibidos y ledos en el
debate, con indicacin de su origen.
Las grabaciones, los elementos de prueba audiovisuales, computacionales o cualquier otro de
carcter electrnico apto para producir fe, se reproducirn en la audiencia por cualquier medio
idneo para su percepcin por los asistentes. El juez podr autorizar, con acuerdo de las
partes, la lectura o reproduccin parcial o resumida de los medios de prueba mencionados,
cuando ello pareciere conveniente y se asegurare el conocimiento de su contenido.
Todos estos medios podrn ser exhibidos a los declarantes durante sus testimonios, para que
los reconozcan o se refieran a su conocimiento.
Practicada la prueba, el juez podr solicitar a un miembro del consejo tcnico que emita su
opinin respecto de la prueba rendida, en el mbito de su especialidad.
Finalmente, las partes formularn, oralmente y en forma breve, las observaciones que les
merezca la prueba y la opinin del miembro del consejo tcnico, as como sus conclusiones, de
un modo preciso y concreto, con derecho a replicar respecto de las conclusiones
argumentadas por las dems.
Sentencia.
Conforme al Art. 65, una vez concluido el debate el juez comunicar de inmediato su decisin,
indicando los fundamentos principales tomados en consideracin para dictarla.
Excepcionalmente, cuando la audiencia de juicio se hubiere prolongado por ms de dos das,
podr el juez postergar la decisin del caso hasta el da siguiente hbil, lo que se indicar a las
partes al trmino de la audiencia, fijndose de inmediato la oportunidad en que la decisin
ser comunicada.
El juez podr diferir la redaccin del fallo hasta por un plazo de cinco das, ampliables por otros
cinco por razones fundadas, fijando la fecha en que tendr lugar la lectura de la sentencia, la
que podr efectuarse de manera resumida.
Establece el Art. 66 bis de la ley 19.968 que si el juez ante el cual se desarroll la audiencia de
juicio no pudiera dictar sentencia por causa legal sobreviniente, dicha audiencia deber
celebrarse nuevamente. Estas causales legales incluyen las implicancias y recusaciones
reguladas en el Cdigo Orgnico de Tribunales.
Por otro lado, y con el fin de que el juez de familia acte responsablemente en el ejercicio de
su cargo, establece la misma norma que en caso de nombramiento, promocin, destinacin,
traslado o comisin del juez ante el cual se desarroll la audiencia del juicio, ste slo podr
asumir su nueva funcin luego de haber dictado sentencia definitiva en las causas que tuviese
pendientes.
Reposicin.
Apelacin.
Resoluciones apelables. En materia de apelacin, sabemos que el CPC permite apelar respecto
de toda sentencia definitiva o interlocutoria, sin perjuicio de la posibilidad de apelar
subsidiariamente respecto de autos y decretos.
La ley 19.968 ha establecido una importante limitacin en cuanto a las resoluciones que
resultan apelables. As, el Art. 67 N2 seala que Slo sern apelables la sentencia definitiva
de primera instancia, las resoluciones que ponen trmino al procedimiento o hacen imposible
su continuacin, y las que se pronuncien sobre medidas cautelares. De esta forma, de partida
no se contempla la posibilidad de apelar subsidiariamente respecto de autos o decretos, as
como de las sentencias interlocutorias que no pongan fin al procedimiento o hagan imposible
su continuacin.
Forma y plazo en que se debe oponer el recurso de apelacin. Conforme lo indica el Art. 67
N3, el recurso de apelacin deber entablarse por escrito. A falta de mayor regulacin,
deber tener aplicacin lo dispuesto en el Art. 189 inc. 1 CPC, es decir, la apelacin deber
contener los fundamentos de hecho y derecho en que se apoya y las peticiones concretas que
se formulan al tribunal.
En cuanto al plazo para interponer el recurso, al no establecer modificacin alguna el Art. 67,
se entiende que tratndose de sentencias definitivas correr el plazo de 10 das contados
desde la notificacin de la sentencia a la parte recurrente, conforme lo establece el Art. 189
inc. 2 CPC. Por su parte tratndose de sentencias interlocutorias que pongan fin al
procedimiento o hagan imposible su continuacin, o aquellas resoluciones que se pronuncien
sobre las medidas cautelares, el plazo debiera ser el ordinario de 5 das indicado en el inc. 1
del Art. 189 CPC.
El recurso se deber presentar ante el tribunal de origen que dict la sentencia, quien la
elevar a la Corte de Apelaciones respectiva.
Efecto en que se concede el recurso de apelacin. Conforme lo indica el N3 del Art. 67, la
regla general ser que el recurso de apelacin se conceder en el solo efecto devolutivo, es
decir, podr procederse a la ejecucin del fallo apelado an cuando el recurso de apelacin se
encuentre pendiente ante la Corte de Apelaciones. Por lo tanto, y al no prohibirlo la ley
19.968, solo cabra en estos casos, para evitar el cumplimiento del fallo, solicitar una orden de
no innovar conforme al Art. 192 CPC aplicable al procedimiento de familia por remisin del
encabezado del Art. 67.
Sin perjuicio de ello, menciona la ley cuatro excepciones o materias en las cuales la apelacin
deducida respecto de sentencias definitivas se concede en ambos efectos:
En los casos indicados el fallo dictado no podr ejecutarse mientras se encuentre pendiente la
resolucin del recurso de apelacin.
Respecto del recurso de casacin en la forma, el N6 del Art. 67 deja clara su remisin a lo
dispuesto en los Art. 766 y siguientes del CPC, sin perjuicio de que se establecen
modificaciones importantes.
Un primer tema que llama la atencin, es que conforme a la letra a) del N6, solamente
proceder interponer recurso de casacin en la forma en contra de las sentencias definitivas
de primera instancia y de las interlocutorias de primera instancia que pongan trmino al juicio
o hagan imposible su continuacin. Por lo tanto, no procede en caso alguno interponer un
recurso de casacin en la forma cuando el vicio concurra en una sentencia dictada por un
tribunal de alzada, por muy grave que dicho vicio pueda ser.
Por otro lado, dispone el N6 del Art. 67 que la casacin en la forma slo podr fundarse en
alguna de las causales expresadas en los nmeros 1, 2, 4, 6, 7, y 9 del artculo 768 del
CPC (Incompetencia del tribunal que dicta la sentencia; Sentencia dictada por un juez sobre el
que pesa una implicancia o recusacin; Ultra o extra petita; Sentencia pronunciada contra otra
pasada en autoridad de cosa juzgada; Contener la sentencia decisiones contradictorias; y
Haber faltado algn trmite o diligencia declarado esencial por la ley), o en haber sido
pronunciada la sentencia definitiva con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en
el Art. 66 (requisitos de la sentencia definitiva).
Otros recursos.
Al no establecer la ley 19.968 norma alguna que modifique lo establecido en el CPC, y por
remisin de lo dispuesto en el encabezado del Art. 67, tendrn plena aplicacin los recursos de
aclaracin, rectificacin o enmienda (en caso de existir un defecto formal menor que lo haga
procedente conforme al Art. 182 CPC), el recurso de hecho (en caso que se deniegue a
tramitacin una apelacin procedente, o se acoja a tramitacin una apelacin improcedente, o
se conceda a tramitacin la apelacin en un efecto distinto al ordenado por la ley), el recurso
de casacin en el fondo (en caso de existir una contravencin a normas sustantivas que
influyan en lo dispositivo del fallo inapelable) y el recurso de queja (en caso de existir falta
grave o abuso en el pronunciamiento de la sentencia).
CAPITULO VI. EL JUICIO EJECUTIVO
I. INTRODUCCION.
A.- GENERALIDADES.
A.- Generalidades.
Las sentencias, como emanacin del ejercicio de la funcin jurisdiccional, poseen validez y
eficacia limitadas al territorio del Estado en que se pronuncian.
Sin embargo, tanto la doctrina como la jurisprudencia, nacionales y extranjeras, estn
concordes en el hecho de que los fallos y sentencias extranjeras pueden ejecutarse y
reconocerse en Estados distintos a aquellos de donde provienen por razones prcticas
evidentes: con tal de eludir sus efectos, cualquiera de los interesados escapara al resultado
adverso de una sentencia saliendo del territorio del Estado en donde se produjo la decisin.
A fin de evitar fraudes ostensibles es que se acepta unnimemente la posibilidad de reconocer
y ejecutar resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros.
Es necesario tener presente que no toda sentencia puede ser ejecutada, sino que solo las
sentencias condenatorias o las sentencias declarativas y constitutivas con elementos
condenatorios. "La prctica de someter las sentencias (simplemente) declarativas y las
constitutivas extranjeras al procedimiento del exequtur es equivocada y contraria a texto
legal expreso, ya que ese procedimiento solo procede para las sentencias condenatorias, las
nicas susceptibles de ejecucin, y las otras sentencias deben ser reconocidas sin necesidad de
exequtur pues no se ejecutan, slo se reconocen".
Es el acto jurdico procesal, emanado de la Corte Suprema, por el cual se autoriza a cumplir
una sentencia ejecutoriada pronunciada en el extranjero.
c.- Tribunal competente.
Es competente para conocer del asunto la Corte Suprema en Sala (art. 247 C.P.c. y 98 N 10
C.O.T.)
Si la solicitud de cumplimiento de sentencia es de un asunto civil, le corresponde conocer del
exequatur a la Primera Sala o Sala civil segn el auto acordado de .
El artculo 242 C.P.C. nos seala que las resoluciones pronunciadas en pas extranjero tendrn
en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su ejecucin se seguirn los
procedimientos que establezca la ley chilena, en cuanto no aparezcan modificados por dichos
tratados.
Los tratados slo producen efectos entre los sujetos de Derecho Internacional que los
suscriben y ratifican, no siendo oponibles a los que no lo son o no lo han hecho. Resulta lgico,
entonces, suponer que se aplicar un tratado cuando sean partes tanto nuestro pas como el
Estado del que emana la resolucin judicial.
Ese tratado debe regular los efectos extraterritoriales de los fallos o sentencias judiciales.
Es necesario tener presente que no basta suscribir un tratado para que ste produzca todos
sus efectos, ya que para ello habrn de cumplirse todos los requisitos que el Derecho interno
de cada Estado determine. En nuestro pas es necesario que se ratifique el acuerdo
internacional y, para que surta efectos, que se publique en el Diario Oficial como ley de la
Repblica.
Ejemplo de tratados sobre ejecucin de resoluciones judiciales vigentes en nuestra legislacin
son:
Este principio recibe aplicacin solo cuando no existe un tratado bilateral o multilateral que
regule la materia.
Nuestro Cdigo consagra el principio de la reciprocidad en trminos positivos y negativos.
En trminos positivos, nos seala en el artculo 243 que si no existen tratados relativos a esta
materia con la nacin de que procedan las resoluciones, se les dar la misma fuerza que en ella
se d a los fallos pronunciados en Chile.
Por otra parte, consagrando el principio de reciprocidad en trminos negativos, nos seala el
artculo 244 que si la resolucin procede de un pas en que no se da cumplimiento a los fallos
de los tribunales chilenos, no tendr fuerza en Chile.
Se ha discutido en nuestra doctrina qu tipo de reciprocidad acepta nuestro Cdigo. Si la
reciprocidad legal, o sea, aquella fundada y protegida por la ley; si la reciprocidad de hecho,
esto es, "el tratamiento que la jurisprudencia extranjera (de acuerdo a la ley, colmando una
laguna o en contra, de la misma) da a las sentencias nacionales"; o si ambas.
El legislador nacional no distingue qu sistema prefiere, por lo que, se ha fallado, comprende a
ambos.
El fundamento del Principio de la Reciprocidad es muy simple: se trata de dar un tratamiento
igual a una situacin frente a circunstancias similares.
Este sistema consiste, lisa y llanamente, en que la Corte Suprema, a falta de las dos reglas
anteriores, analice, examine y estudie el fallo extranjero a la luz de ciertos principios bsicos.
En esta sede nuestra legislacin dista mucho de otras ms avanzadas, ya que el examen que el
tribunal realiza no mira al fondo del asunto debatido entre partes o al inters del solicitante,
sino que a meros aspectos formales o de fondo generales, de acuerdo a la materia.
Seala el artculo 245 C.P.C.: "En los casos en que no pueda aplicarse ninguno de los tres
artculos precedentes, las resoluciones de tribunales extranjeros tendrn en Chile la misma
fuerza que si se hubieran dictado por tribunales chilenos, con tal que renan las circunstancias
siguientes:
3 Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada
de la accin. Con todo, podr ella probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer
valer sus medios de defensa."
Este numeral sufri una importante modificacin. En efecto, antes de la dictacin del D.L.
2.349 una resolucin extranjera no se poda ejecutar si haba sido dictada en rebelda de la
parte en contra de la que se invoca. Despus de la promulgacin y publicacin de esa ley,
basta con que el ejecutado hubiera sido debidamente emplazado, sin importar para nada si
compareca o no al juicio, para solicitarse su cumplimiento. Es necesario destacar que el futuro
ejecutado puede probar que estuvo impedido de hacer valer sus medios de defensa por otros
motivos, v.gr., caso fortuito o fuerza mayor. En tal circunstancia, la sentencia no podr
cumplirse.
4 Que estn ejecutoriadas en conformidad del pas en que hayan sido pronunciadas".
Esta no es mas que una manifestacin del N 1 de este artculo, ya que la ley que establece
cundo una resolucin se encuentra firme o ejecutoriada es una ley procesal, y sta es la del
pas en que se dicto la resolucin que se trata de cumplir (lex locus regit actum).
No comprenden las sentencias que causan ejecutoria, las que presentan un marcado carcter
eventual.
e.- Procedimiento de exequtur en negocios contenciosos.
a) Debe presentarse una solicitud ante la Corte Suprema, acompaando una copia legalizada
del fallo que se trata de ejecutar.
La sentencia es un instrumento pblico, por consiguiente, para que se pueda hacer valer en
este carcter en un procedimiento es menester que sea debidamente legalizada (Artculo 17,
inciso 1 C.C. en relacin con el artculo 345 C.P.C.).
La solicitud, adems debe cumplir con las normas comunes a todo escrito y con las reglas de
comparecencia en j juicio (Ley 18.120).
En caso de ser necesario, adems del documento legalizado, debe acompaarse la
correspondiente traduccin.
b) La resolucin del tribunal ser "traslado", acto jurdico procesal que, por ser el primero del
procedimiento debe notificarse personalmente: "En los casos de jurisdiccin contenciosa, se
dar conocimiento de la solicitud a la parte contra quien se pide la ejecucin, la cual tendr
para exponer lo que estime conveniente un trmino igual al de emplazamiento para contestar
demandas" (Artculo 248, inciso 1 C.P.C.)
c) La parte contra quien se pide la ejecucin puede contestar la presentacin o no hacer nada:
"Con la contestacin de la parte o en su rebelda, y con previa audiencia del ministerio pblico,
el tribunal declarar si debe o no darse cumplimiento a la resolucin" (Artculo 248 , inciso 2).
Seala el artculo 250 que "si el tribunal lo estima necesario, podr abrir un trmino de prueba
antes de resolver en la forma y por el tiempo que este Cdigo establece para los incidentes".
Pasado este "probatorio", el tribunal debe fallar.
En principio se siguen las mismas normas vistas para los negocios contenciosos, pero no se
confiere traslado a la parte contra quien se quiere ejecutar la resolucin, ya que esta no existe,
que s es necesario hacer es dar audiencia al Ministro Pblico, o sea, al Fiscal de la Corte: "En
los asuntos de jurisdiccin no contenciosa, el tribunal resolver con slo la audiencia del
ministerio pblico" (Artculo 249 C.P.C.).
El tribunal, si lo estima conveniente, puede abrir un trmino probatorio, en la forma y por el
tiempo del probatorio en los incidentes (artculo 250). Despus debe fallar.
Existe un trmite o requisito adicional que cumplir en esta materia y es el visto bueno u otro
signo de aprobacin emanado de un tribunal superior ordinario del pas donde se haya dictado
el fallo. Esto, porque es la nica forma de constatar su autenticidad y demostrar su fuerza
ejecutiva (eficacia) (Artculo 246 C.P.C.).
Partiendo del supuesto de que con el exequtur se persigue la homologacin de una sentencia
de condena o simplemente declarativa o constitutiva con efectos de condena; se tiene que la
concesin del exequtur hace que tal resolucin pueda invocarse como ttulo o fundamento de
una ejecucin posterior.
Con el reconocimiento de una resolucin extranjera sta sirve para generar la excepcin de
cosa juzgada, impidiendo que en Chile se pueda renovar un juicio donde concurra la triple
identidad.
La fase de ejecucin de una sentencia pronunciada por un tribunal chileno, cuando tiene lugar,
se materializa a travs de los siguientes procedimientos:
a.- Reglamentacin.
Este procedimiento se encuentra regulado en el Prrafo 1, del Ttulo XIX del Libro del Cdigo
de Procedimiento Civil ( arts 231 a 241).
El procedimiento denominado "de ejecucin incidental" se inicia cuando la parte presenta una
solicitud escrita, ante el tribunal que dict la resolucin en primera o en nica instancia,
requiriendo el cumplimiento de la sentencia definitiva o interlocutoria de condena,
ejecutoriada o que causa ejecutoria, dentro de un ao contado desde que la prestacin
contenida en la sentencia se haya hecho exigible. El plazo de un ao se contar en las
sentencias que ordenen prestaciones peridicas, desde que se haga exigible cada prestacin o
la ltima de las que se cobren.
Los requisitos que deben concurrir para poder aplicar el procedimiento incidental para poder
ejecutar una resolucin judicial miran, unos, a la naturaleza jurdica y estado de la resolucin; y
otros, al impulso procesal. Dichos requisitos son los siguientes:
Los tribunales no pueden actuar de oficio, sino que, nicamente a peticin del interesado,
como se desprende del artculo 233, inciso 1 que nos seala que el procedimiento se aplicar
"cuando se solicite la ejecucin" , y de los incisos 1 y 2 del artculo 237 C.P.C., precepto que
hace aplicable el juicio ejecutivo, procedimiento especial que se inicia por demanda.
De acuerdo al artculo 175 C.P.C., slo las sentencias definitivas o interlocutorias generan la
accin de cosa juzgada.
El artculo 176 prescribe que corresponde la accin de cosa juzgada a aquel a cuyo favor se ha
declarado un derecho en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del
fallo en la forma prevenida por el Ttulo XIX de este Libro.
De acuerdo al artculo 231, se proceder a la ejecucin una vez que las resoluciones queden
ejecutoriadas o causen ejecutoria en conformidad a la ley.
4.- La ejecucin debe ser actualmente exigible y solicitarse dentro del plazo de un ao desde
que la ejecucin se hizo exigible.
De acuerdo con ello, el demandado tiene tres das fatales, no ampliables y prorrogables, para
oponerse a la ejecucin contados desde la notificacin por cdula al apoderado de la parte,
sin perjuicio de que debe enviarse adems carta certificada tanto al apoderado que tenga
constituido en el proceso como a la parte al domicilio en el cual se le hubiera notificado la
demanda. En caso que el cumplimiento del fallo se solicite respecto de un tercero se le deber
notificar personalmente la solicitud de cumplimiento y la resolucin recada en ella y tiene el
plazo de diez das para formular su oposicin. (Arts 233 y 234.).
Al igual que en el juicio ejecutivo, solo existir controversia que requiera ser resuelta mediante
la dictacin de una sentencia definitiva, si el ejecutado o tercero opone excepciones dentro del
plazo legal.
2.- Todas las excepciones deben fundarse en antecedentes escritos, con excepcin de las del
artculo 464 nmero 15, esto es, la prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto
en el Ttulo XIX, Libro IV del Cdigo Civil; y la del artculo 534, esto es, la de imposibilidad
absoluta para la ejecucin actual de la obra debida.
3.- Todas las excepciones deben basarse en hechos acaecidos con posterioridad a la
sentencia de cuyo cumplimiento se trata.; y
4.- Deben aparecer revestidas de fundamento plausible slo las excepciones de falta de
oportunidad en la ejecucin, la del artculo 464 nmero 15, esto es, la prdida de la cosa
debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del Cdigo Civil; y la del artculo
534, esto es, la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida,.
a) La oposicin slo puede efectuarse alegando las excepciones de pago de la deuda, remisin
de la misma, concesin de esperas o prrroga de plazo, novacin, compensacin, transaccin,
la de haber perdido la sentencia su carcter ejecutoria, la prdida de la cosa debida conforme
a lo dispuesto en el Ttulo XIX Libro IV del Cdigo civil, la imposibilidad absoluta de ejecucin
actual de la obra debida y la falta de oportunidad en la ejecucin. El tercero en contra del cual
se pide la ejecucin puede oponer adems la excepcin de no empecerle la sentencia (art.
234)
En el juicio ejecutivo el ejecutado puede oponer todas las excepciones contempladas en el
artculo 464, las que son bastante ms numerosas.
e) Todas las excepciones al igual que en el juicio ejecutivo en el cual se solicita el cumplimiento
de una prestacin contenida en una sentencia definitiva o interlocutoria firme o que causa
ejecutoria deben basarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo
cumplimiento se trata (art 237 inc. final)
La oposicin en el procedimiento incidental que no renan todos los requisitos antes
sealados se rechaza de plano, sin que se confiera traslado de ella a la otra parte para su
posterior resolucin por el tribunal como acontece en el juicio ejecutivo y es requisito previo
para que el tribunal se pronuncie acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad de ellas.
La oposicin en el procedimiento incidental que renan todos los requisitos antes sealados se
tramita de conformidad a las reglas de los incidentes, la que es una tramitacin ms breve y
concentrada que la establecida respecto de las excepciones en el juicio ejecutivo.
Frente al escrito de oposicin de excepciones del ejecutado, el tribunal puede adoptar una de
dos actitudes: a) Rechazarlas de plano o b) Acogerlas a tramitacin.
a) Rechazarlas de plano:
El juez adoptar esa conducta cuando las excepciones no sean de las indicadas en el artculo
234, inciso 1 C.P.C., se opongan fuera del trmino fatal o no renan los requisitos que las
hacen admisibles, segn los casos.
En esta situacin, se proceder al cumplimiento de la sentencia, siempre que la ley no haya
dispuesto otra forma especial, de acuerdo con el artculo 235 C.P.C.
b) Admitirlas a tramitacin:
Habindose opuesto las excepciones dentro del plazo legal, cumpliendo con los requisitos
legales y siendo de las enumeradas en el artculo 234 C.P.C., el tribunal debe tramitarlas como
incidentes.
"La oposicin se tramitar en forma incidental, pero si las excepciones no renen los requisitos
exigidos por el inciso 1, se rechazar de plano (Artculo 234, inciso 3 C.P.C).
De acuerdo con ello, la resolucin que recaer en las excepciones ser Traslado, y con las
respuesta o no del ejecutante, se continuara con la tramitacin del asunto, hasta su
resolucin.
i.- Procedimiento de Apremio.
1 Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble, se
llevar a efecto la entrega, hacindose uso de la fuerza pblica si es necesario;
Se trata de personas que, sin ser parte en el juicio declarativo anterior, tienen inters actual en
sus resultados, afectndoles, consiguientemente, la cosa juzgada del fallo.
En general, las mismas normas vistas anteriormente se aplican al cumplimiento respecto de
terceros, salvo tres reglas especiales:
2. El tercero en contra de quien se pida al cumplimiento del fallo podr deducir, adems de las
excepciones indicadas en el artculo 234, inciso 1 C.P.C., la excepcin de no empecerle la
sentencia.
3. La oposicin debe ser formulada dentro del trmino fatal de diez das hbiles, contados
desde la notificacin.
El procedimiento ejecutivo se encuentra, regulado en el libro III, ttulos I y II del CPC, al que
dedicaremos un extenso anlisis.
Este procedimiento ejecutivo para el cumplimiento de una sentencia recibe aplicacin cuando
el ejecutante no utiliza el denominado " procedimiento incidental de ejecucin", porque no
quiere o porque ha transcurrido el ao dentro del cual habra debido iniciarlo.
En este caso nos encontramos ante una competencia acumulativa o preventiva, puesto que es
competente para conocer del juicio ejecutivo, a eleccin de la parte que hubiere obtenido en
el pleito, el tribunal que dict la resolucin en primera o nica instancia o el que sea
competente en conformidad a los principios generales establecidos en la ley segn lo prescrito
en el artculo 114 del C.O.T.
Para la ejecucin de una sentencia es ms conveniente utilizar el procedimiento incidental que
el ejecutivo por ser ms rpido en su tramitacin, limitarse en mayor forma la defensa del
ejecutado; y permitir evitarse trmites del apremio como es el embargo en caso de haber
existido medidas precautorias durante el curso del procedimiento declarativo.
Tratndose del cumplimiento de resoluciones civiles pronunciadas por los tribunales
extranjeros, es menester obtener previamente el exequtur de parte de la Corte Suprema de
acuerdo al procedimiento contemplado en el prrafo 2 del Ttulo XIX del Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Una vez obtenido el exequtur en virtud del cual se manda cumplir una resolucin
pronunciada en pas extranjero, se pedir su ejecucin al tribunal a quien habra
correspondido conocer del negocio en primera o en nica instancia, si el juicio se hubiera
promovido en Chile de acuerdo a lo establecido en el artculo 251.
Cabe destacar que el juicio ejecutivo, a diferencia del procedimiento incidental, no slo recibe
aplicacin para los efectos de exigir el cumplimiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria condenatoria, firme o ejecutoriada, sino que tambin respecto de las
obligaciones contempladas en los ttulos ejecutivos contemplados en el artculo 434.
3. PROCEDIMIENTOS ESPECIFICOS.
Por otra parte, el legislador procesal civil, dentro del C.P.C., ha estructurado procedimientos
especficos para el cumplimiento de algunas resoluciones judiciales.
Segn la naturaleza de la prestacin que va envuelta en la resolucin que se trata de ejecutar,
existe un procedimiento para obtener la restitucin de inmuebles en el juicio de
arrendamiento y comodato como es el lanzamiento contemplado en el artculo 595; en el
juicio de hacienda, respecto del Fisco, no cabe el cumplimiento compulsivo, contemplndose
un procedimiento administrativo para la ejecucin que se materializa con la dictacin de un
decreto supremo, previo informe del Consejo de Defensa del Estado, de acuerdo a lo previsto
en el artculo 752.
El juicio ejecutivo, a diferencia del procedimiento incidental, no tiene como nico objetivo el
cumplimiento de las resoluciones judiciales, sino que presenta el importante fin de cumplir o
ejecutar todas las obligaciones que consten en un documento indubitado, al que se le
considere como ttulo ejecutivo por el legislador.
El fundamento del juicio ejecutivo es la existencia de una obligacin indubitada, que consta
de un ttulo ejecutivo.
El legislador parte de la base de que existe una presuncin de verdad acerca de la existencia de
una obligacin en el hecho de constar sta en un ttulo ejecutivo. Esta presuncin de
verosimilitud de la existencia de la obligacin genera una serie de limitaciones respecto de la
defensa del demandado.
El juicio ejecutivo se caracteriza porque limita los medios de defensa del demandado
ejecutado.
Esto se manifiesta claramente en que:
5. a) El legislador enumera taxativamente las excepciones que puede oponer el ejecutado en el
artculo 464. Esto lo diferencia del juicio ordinario, donde el demandado puede oponer todas
las excepciones y defensas que estime conveniente.
5. c) Existe un brevsimo plazo para que el ejecutado se defienda a contar del requerimiento de
pago, trmino que adems de ser breve ha tenido siempre el carcter de fatal, circunstancia
esta ltima que actualmente no reviste mayor particularidad ante el otorgamiento a todos los
plazos contemplados en el Cdigo de Procedimiento Civil ese carcter mediante la
modificacin que se introdujera al artculo 64 del C.P.C.
5. d) Las apelaciones que el ejecutado interpone durante la tramitacin del juicio ejecutivo se
conceden en el solo efecto devolutivo de acuerdo a lo establecido en el N 1 del artculo 194, lo
cual significa que en ningn caso el ejercicio de ese medio de impugnacin suspender la
tramitacin del procedimiento ejecutivo, a menos que se conceda una orden de no innovar
por el tribunal de alzada.
En cambio, las apelaciones que interpone el ejecutante, por regla general, se concedern en
ambos efectos en contra de la sentencia definitiva.
7.- En caso que el ejecutado no oponga excepciones, la tramitacin del cuaderno ejecutivo o
principal del juicio ejecutivo termina en el instante mismo en que ha vencido el plazo para
que el ejecutado las deduzca
8. Se rige por las normas contenidas en los Ttulos I y II del Libro III del C. P. C y adems por
las "Disposiciones comunes a todo procedimiento"
Es claro que el juicio ejecutivo se rige por las normas contenidas en los Ttulos I y II del Libro III
del C.P.C. Mas, no son esas las nicas disposiciones que reglamentan el procedimiento cuyo
estudio comenzamos.
En efecto, rigen tambin las "Disposiciones comunes a todo procedimiento" del Libro I del
C.P.C. y las reglas del Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta, del Libro II del mismo Cdigo.
Esta aplicacin se establece claramente en el Artculo 3 del C.P.C.
III. CLASIFICACIN.
3. De acuerdo a la cuanta
El juicio ejecutivo se clasifica en:
a) Juicio ejecutivo de mayor cuanta, regulado en los Ttulos I y II del Libro III del C.P.C. , y
b) Juicio ejecutivo de mnima cuanta, regulado en el Ttulo XIV, Prrafo 2 del libro III del C.P.C.
I. GENERALIDADES.
En primer trmino y como vistazo general se puede afirmar que el procedimiento ejecutivo
por obligacin de dar se tramita en dos cuadernos; el ejecutivo y el de apremio.
En el cuaderno ejecutivo o principal se contemplan todos los trmites tendientes a la
obtencin de la resolucin del conflicto, consistente en la oposicin de las excepciones. Es
decir, en este cuaderno se comprendern la demanda ejecutiva, la oposicin de las
excepciones, la respuesta a las excepciones, la resolucin que recibe a prueba la causa, todos
los trmites y actuaciones relativos a la rendicin de ella, las observaciones a la prueba
rendida, la citacin para or sentencia, las medidas para mejor resolver y la sentencia
definitiva. Cabe destacar que en el juicio ejecutivo no es procedente el trmite de la
conciliacin conforme a lo previsto en el artculo 242 del C.P.C.
a) Los de tercera, en los cuales interviene un tercero, por lo general, excluyente del ejecutado
y del ejecutante.
Las terceras que contempla el Cdigo de Procedimiento Civil y que pueden dar lugar a la
formacin de estos cuadernos son: la tercera de dominio, la tercera de posesin, la tercera
de prelacin y la tercera de pago.
Las terceras, cualquiera que sea la naturaleza de stas, nunca producen el efecto de
suspender la tramitacin del cuaderno ejecutivo.
Las terceras de dominio y posesin, por regla general, no suspenden la tramitacin del
cuaderno de apremio. Excepcionalmente, la tercera de dominio y posesin suspenden la
tramitacin del cuaderno de apremio en los casos previstos en el artculo 522.
Las terceras de prelacin y pago no suspenden el procedimiento de liquidacin de los bienes
embargados que debe verificarse en el cuaderno de apremio, sino que tan solo el pago que
debe efectuarse con el producto de dicha liquidacin al ejecutante.
b) Los de incidentes, que se originan por las cuestiones accesorias que no sean de previo y
especial pronunciamiento promovidas por las partes durante el curso del procedimiento.
Para que exista un juicio ejecutivo o, mejor dicho, para que pueda iniciarse un procedimiento
ejecutivo, es necesario que se renan una serie de requisitos o presupuestos, los que se
reducen a cuatro:
1. Regla general.
El artculo 2515 del C.C. seala que las acciones para exigir la ejecucin de una obligacin
(accin ejecutiva) prescriben en el plazo de tres aos contados desde que la obligacin se
haya hecho exigible.
Si embargo, la accin ejecutiva puede subsistir como ordinaria durante el plazo de dos aos:
"La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en
ordinaria durar solamente otros dos aos" (Artculo 2515, inciso 2 del C. C) .
En este ltimo caso, la pretensin de cobro de la obligacin ejecutiva que subsiste como
ordinaria se hace efectiva a travs del juicio sumario, conforme lo precepta el Art. 680, N 7
del C.P.C.
2. Reglas especiales.
2. La accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado y la accin penal,
prescriben en el plazo de un ao, contado desde la fecha del protesto (Art. 34 de la Ley sobre
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques D. F. L. N 707).
La prescripcin de la accin ejecutiva, dentro del Juicio Ejecutivo, se encuentra reglamentada
en el artculo 442 del C.P.C.
De acuerdo con las reglas generales del Cdigo Civil, la prescripcin, para que sea declarada,
debe ser alegada por quien quiera aprovecharse de ella.
Frente a lo anterior, el artculo 442 constituye una clara excepcin, toda vez que obliga al
tribunal a declarar de oficio la prescripcin al sealarnos ese precepto que : " El tribunal
denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la
obligacin se haya hecho exigible;. . . " (Art. 442, primera parte) .
Este examen de la prescripcin de la obligacin debe realizarlo el tribunal al momento de
proveer la demanda ejecutiva. Es esta la nica oportunidad que tiene el tribunal para declarar
de oficio la prescripcin. Si el ttulo ejecutivo tiene ms de tres aos, contados desde que la
obligacin se haya hecho exigible y el tribunal no haya efectuado adecuadamente el control de
la prescripcin ordenando que se despache el mandamiento de ejecucin y embargo, no
podr, con posterioridad, declarar de oficio la prescripcin.
Hemos de hacer notar que el legislador ha establecido una obligacin al tribunal y no una mera
facultad. Es bastante claro el texto al sealar que " el tribunal denegar. . . . "
Si bien la prescripcin no se declara de oficio fuera de la situacin prevista en el Art. 442, ello
no quiere decir que no pueda declararse con posterioridad en el juicio ejecutivo a solicitud del
ejecutado si este opone la excepcin respectiva. En efecto, el ejecutado puede oponer la
prescripcin como excepcin conforme a lo sealado expresamente el artculo 464, N 17 del
C.P.C. : " La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las
excepciones siguientes: 17 La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva. . . "
Un problema que se ha suscitado en esta materia es aquel que dice relacin con la posibilidad
de que el tribunal se niegue a despachar el mandamiento de ejecucin y embargo respecto de
obligaciones cuyas acciones ejecutivas tengan un plazo de prescripcin especial e inferior a los
tres aos que establece el Art. 442 del C.P.C.
Se ha sostenido que los tribunales no se encontraran facultados para denegar de oficio el
mandamiento de ejecucin y embargo respecto de las obligaciones con un plazo de
prescripcin inferior al de tres aos. La razn es muy simple y consiste en que el Art. 442 es
excepcional dentro de la estructura dispositiva de procedimiento civil y, por tanto, debe ser
interpretado restrictivamente. El precepto en comento no habla de toda obligacin, sino que
solamente de aquellas cuyo ttulo tiene ms de tres aos contados desde que la obligacin se
hizo exigible.
Asimismo, tratndose de las letras de cambio y pagars, la Ley N 18. 092, que las reglament
orgnicamente, modific el Cdigo de Procedimiento Civil nicamente en el Art. 434 N 4 y no
se refiri para nada al Art. 442 para contemplar la facultad del tribunal de denegarse a
despachar el mandamiento de ejecucin y embargo cuando la letra de cambio o pagar tuviere
ms de un ao desde la fecha de su vencimiento.
En consecuencia, se puede concluir que el legislador no quiso hacer aplicable la antedicha
obligacin de los tribunales respecto de las letras de cambio y pagars.
Finalmente, debemos hacer notar que el Art. 442 contempla, en su segunda parte, una
institucin especial respecto de la prescripcin, la que se ha denominado "mantencin o
subsistencia de la accin ejecutiva". Dice el precepto en cuestin que "el tribunal denegar la
ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se
haya hecho exigible; salvo que se compruebe la subsistencia de la accin ejecutiva por alguno
de los medios que sirven para deducir esta accin en conformidad al Art. 434".
Lo anterior significa que nos podemos encontrar ante una obligacin que consta en un ttulo
que est prescrito por haber transcurrido ms de tres aos, pero respecto de la cual se ha
realizado, con posterioridad, una gestin preparatoria de la va ejecutiva que ha generado un
nuevo ttulo distinto al primitivo en el cual constaba la obligacin. Ejemplo: la accin ejecutiva
para exigir el pago de un saldo de precio de venta consta en una escritura publica extendida
desde hace ms de cuatro aos, pervive si el deudor confiesa la deuda durante una gestin
preparatoria generando un nuevo ttulo. En este caso subsiste la accin ejecutiva por constar
ella en un nuevo ttulo que tiene menos de tres aos para los efectos de cobrar la obligacin.
Esta gestin preparatoria de la va ejecutiva que genera la mantencin de la obligacin no
podr ser enervada con la excepcin de prescripcin del ttulo o accin ejecutiva.
El ttulo no va a ser el que se encuentra prescrito sino que emanar de la gestin preparatoria
de la va ejecutiva.
Finalmente, debemos recordar que la interrupcin civil de la prescripcin de la accin ejecutiva
se verifica por la notificacin de la demanda ejecutiva.
Sin embargo, tratndose de la interrupcin de la prescripcin de la accin ejecutiva para exigir
el pago de una letra de cambio o pagar, ella se produce no slo por el requerimiento de pago
que importa la notificacin de la demanda para que se genere el emplazamiento dentro del
juicio ejecutivo, sino que adems:
El artculo 436 contempla este requisito, al sealarnos que "para que proceda la ejecucin, se
requiere adems que la obligacin sea actualmente exigible".
Una obligacin es actualmente exigible cuando no est sujeta en su nacimiento o
cumplimiento a alguna modalidad, sea una condicin, plazo o modo.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que para la procedencia de la ejecucin segn
el artculo 437 del Cdigo de Procedimiento Civil la obligacin de que se trata debe ser
actualmente exigible y esto significa, que sea pura y simple desde su nacimiento y no afecta a
una condicin, plazo o modo que pueda modificarla o alterarla de alguna manera.
No es factible escindir las obligaciones contradas de su fuente ordinaria, en la cual fueron
establecidas en ejercicio de la autonoma de la voluntad, determinadas exigencias, a cuyo
cumplimiento en la forma acordada, se halla subordinada la exigibilidad de las obligaciones.
Frente al incumplimiento de una promesa de compraventa, el contratante afectado debe
ejercer las acciones ordinarias, de lato conocimiento que el sistema jurdico le franquea, no
siendo procedente recurrir al juicio ejecutivo para resolver la cuestin controvertida.
Alguna jurisprudencia ha establecido que la exigibilidad de la obligacin se refiere al instante
en que el tribunal analiza la concurrencia de los requisitos para dictar la resolucin
despchase, que da lugar al mandamiento de ejecucin y embargo. En este sentido se ha
sealado que "para que proceda una ejecucin se requiere que la obligacin sea exigible al
tiempo de entablarse la demanda ejecutiva", sin necesidad de la notificacin.
Al efecto, el artculo 441 del C.P.C. establece que el tribunal examinar el ttulo y despachar o
denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, an cuando se haya ste
apersonado en el juicio".
Al respecto se ha sealado por la doctrina que " para la dictacin del mandamiento el tribunal
debe previamente hacer un atento examen de los presupuestos procesales, la legitimacin
activa y pasiva, la aptitud del libelo y si la obligacin que el ttulo representa es actualmente
exigible, lquida y no prescrita ejecutivamente. El vocablo " examen" que emplea el texto (art.
441) as lo indica porque con el lxico l denota la idea de " indagacin y estudio que hace
acerca de las cualidades y circunstancias de una cosa o hecho" que por lo mismo impone al
juez una actitud vigilante y responsable".
Otra tesis sobre la materia sostiene que la concurrencia del requisito en estudio debe existir al
momento en que se requiere de pago al deudor. Este criterio tambin ha sido sostenido por
nuestra jurisprudencia, al sealarse que " el requisito de exigibilidad de la obligacin en el
juicio ejecutivo debe concurrir en el acto de requerirse de pago al deudor, sin que los defectos
del ttulo que existan a la fecha del requerimiento puedan sanearse posteriormente.
Por otra parte, es menester tener presente que el control de la exigibilidad de la obligacin no
puede efectuarla el tribunal de oficio. Ello porque, en primer lugar, el Art. 442 C.P.C. slo se
refiere a que el tribunal pueda declarar de oficio de prescripcin de la accin ejecutiva y no su
falta de exigibilidad.
En segundo lugar, el Art. 256 faculta al tribunal para no dar curso a la demanda que no
contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del Art. 254, expresando el
defecto de que adolece; pero ninguno se refiere a la exigibilidad de la obligacin.
En tercer lugar, en virtud del Art. 84 del C.P.C. "el juez podr corregir de oficio los errores que
observe en la tramitacin del proceso. Podr asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar
la nulidad de los actos de procedimiento. . . " Este precepto no puede aplicarse a la exigibilidad
de una obligacin, por cuanto el cumplimiento de ese requisito no conlleva la nulidad del
procedimiento, sino que slo el rechazo de la demanda.
Finalmente, respecto de la exigibilidad, hemos de tener presente la regla de que "la mora
purga la mora", establecida en el Art. 1551 del C.C. : "En los contratos bilaterales ninguno de
los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado mientras el otro no lo cumple por
su parte o no se allana a cumplirlo en la forma y lugar debidos".
La obligacin no ser exigible en los contratos bilaterales si ninguna de las partes cumple con
sus obligaciones o no se allana a dicho cumplimiento, y en tal caso el ejecutado podr
defenderse oponiendo la excepcin contemplada en el N 7 del art.464 del C.P.C..
V. OBLIGACIN LIQUIDA.
El artculo 438 del C.P.C. establece cundo debe entenderse que una obligacin es lquida.
Al respecto existen cuatro situaciones. En algunos casos la obligacin es lquida per se o por su
propia naturaleza de inmediato y en otros, es menester la previa realizacin de la gestin
preparatoria de avaluacin para que ella adquiera el carcter de lquida.
1 Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor;
As, por ejemplo, se debe un automvil de una marca determinada, modelo cierto, etc. y se
embarga en el domicilio del deudor.
Como se puede apreciar, la determinacin de la cosa debida slo puede ser precisada cuando
se trata de obligaciones de especie o cuerpo cierto y no de gnero para determinar su carcter
de lquida per se.
2 Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose su
avaluacin por un perito que nombrar el tribunal;. . "
Es el caso de la especie o cuerpo cierto que se debe y que no est en poder del deudor. En esta
situacin la ejecucin va a recaer sobre el valor de lo debido, el que deber ser previamente
determinado a travs de una gestin preparatoria de avaluacin.
La gestin preparatoria de avaluacin consiste en solicitar al tribunal la designacin de un
perito que fije con precisin el valor de la especie sobre la que versa la obligacin.
Para iniciar esa gestin preparatoria el demandante no requiere probar que la especie no se
encuentra en poder del deudor, por tratarse de un hecho negativo.
El futuro ejecutado tiene la facultad de objetar la avaluacin pericial con posterioridad,
oponiendo la excepcin de exceso de avalo, contemplada en el Art. 464, N 8 del C.P.C.
3 Sobre cantidad lquida de dinero. . . "
La ejecucin va a recaer sobre algo que no requiere avaluacin o liquidacin. Esta obligacin es
lquida per se.
El inc. 2 del Art. 438 prescribe que "se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente
tenga esta calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones
aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre".
El art. 25 de la Ley N 18. 010, sobre operaciones de crdito de dinero, establece que " en los
juicios de cobro de cualquiera obligacin de dinero reajustable el pago e har en moneda
corriente liquidndose el crdito a esa fecha, por el valor que tenga el capital reajustado segn
el ndice pactado o la Unidad de Fomento, segn corresponda.
Si el juicio fuere ejecutivo, no ser necesaria avaluacin previa".
Finalmente, el inciso final del artculo 438 se refiere a las obligaciones expresadas en moneda
extranjera: " Sin embargo, tratndose de moneda extranjera, no ser necesario proceder a su
avaluacin, sin perjuicio de las reglas que para su liquidacin y pago se expresan en otras
disposiciones de este Cdigo" (Art. 438, inc. final).
La verdad es que no existen esas "otras disposiciones" de que habla el artculo transcrito en la
estructura del C.P.C. Empero, s existen esas normas en los Arts. 20 a 24 de la Ley N 18. 010
sobre operaciones de crdito de dinero.
a) Las que deben pagarse en moneda extranjera en virtud de autorizacin de la ley o del
Banco Central de Chile, en cuyo caso "el acreedor podr exigir su cumplimiento en la moneda
estipulada, o ejercer los derechos que para el deudor se originan de la correspondiente
autorizacin" (Art. 20, inc. 2 Ley 18. 010) , y
b)Las que deben pagarse en el equivalente en moneda nacional: " Las obligaciones
expresadas en moneda extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda chilena
segn el tipo de cambio vendedor del da del pago. En el caso de obligaciones vencidas se
aplicar el tipo de cambio del da del vencimiento si fuera superior al del da del pago. . . " (Art.
20, inc. 1 Ley 18. 010) .
Sea que se exija el cumplimiento en moneda extranjera o en su equivalente en moneda
nacional, el ejecutante tiene la obligacin de acompaar con su demanda ejecutiva un
certificado de un Banco de la plaza que acredite el tipo de cambio de la moneda extranjera:
"En los juicios en que se persiga el cumplimiento de alguna de las obligaciones sealadas en el
artculo anterior, basta un certificado por un Banco de la plaza, referido al da de la
presentacin de la demanda o a cualquiera de los diez das precedentes, para los efectos de lo
dispuesto por los artculos 116 y 120 del Cdigo Orgnico de Tribunales". (Art. 21 Ley 18. 010).
Seala el Art. 22 de la referida ley que "el acreedor deber indicar en su demanda o solicitud la
equivalencia en moneda corriente al tipo de cambio vendedor, de la lquida en moneda
extranjera por la cual pide el mandamiento, acompaando al efecto el certificado a que se
refiere el artculo 21 y el tribunal ordenar despacharlo por esa equivalencia, sin que sea
necesario proceder a una avaluacin previa. . . " (Primera parte) .
Al respecto, cabe tener presente que nuestra Jurisprudencia ha sealado ltimamente que " la
omisin en la presentacin del certificado bancario en el plazo sealado por el liquidador no
resta liquidez a la accin ejecutiva y slo debe entenderse como una forma de facilitar la
liquidacin del crdito a la fecha de la demanda.
La avaluacin que se efecta en este estadio cumple con dos objetivos, a saber:
a) sirve para determinar la cuanta de la causa (Arts. 116 y 120 del C.O.T.) (170), y
b) sirve para determinar el carcter de lquida de la obligacin.
1. Concepto.
3. Ttulo ejecutivo es aquel que da cuenta de un derecho indubitable al cual la ley otorga
suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento forzado de una obligacin de dar, hacer o no
hacer en l contenida, obligacin que debe adems tener las caractersticas de ser lquida,
actualmente exigible y de no hallarse prescrita.
Existen tres aspectos que han de ser resaltados respecto de los ttulos ejecutivos:
Ttulo ejecutivo es el instrumento en el cual consta una obligacin de dar, hacer o no hacer,
actualmente exigible, lquida y no prescrita, al cual la ley le otorga mrito ejecutivo.
2. Caractersticas.
Slo tienen el carcter de ttulo ejecutivo los instrumentos a los cuales la ley reconoce como
tal, no pudiendo ser ellos generados por va convencional.
Corresponde slo al legislador dar el carcter de ttulo ejecutivo a los instrumentos, los cuales
se encuentran contemplados dentro del Cdigo de Procedimiento Civil en su artculo 434. Por
otra parte, en el nmero 7 del artculo 434 se reconoce la exclusiva facultad del legislador
para contemplar los ttulos ejecutivos al establecer que " tiene mrito ejecutivo cualquier otro
ttulo al que las leyes den fuerza ejecutiva".
En la generacin de los ttulos ejecutivos nos encontramos ante una excepcin al principio de
la autonoma de la voluntad contemplado en el Cdigo Civil, puesto que los particulares no
pueden pactar otorgarle a un instrumento el carcter de ttulo ejecutivo si ello no se encuentra
reconocido por el legislador. La voluntad de los particulares slo recibe aplicacin para los
efectos de determinar el contenido de acto que comprenden ciertos ttulos que se generan en
virtud de la autonoma de la voluntad, como sera el determinar el monto por el cual se
extiende una letra de cambio o pagar.
La autonoma del ttulo ejecutivo importa que ste se basta a s mismo, debiendo
comprenderse en l todos los elementos que permiten el ejercicio de una accin ejecutiva. En
otras palabras, debe existir un ttulo ejecutivo que d cuenta de una obligacin de dar, hacer o
no hacer, la que debe ser lquida o determinada, actualmente exigible y no prescrita.
Es posible sin embargo, que nos encontremos en presencia de ttulos ejecutivos compuestos,
esto es, que el ttulo conste materialmente en dos o ms instrumentos, siempre y cuando
todos los instrumentos tengan el carcter de ttulos ejecutivos considerados individualmente".
Para los efectos de poder iniciarse una ejecucin es menester contar con un ttulo que rena
todos los requisitos previstos por la ley para tal efecto.
En general, siguiendo lo sealado por el profesor Juan Colombo Campbell en su obra antes
citada, podemos sealar que los requisitos exigidos por la ley para que el ttulo sea ejecutivo
son los siguientes:
3. Clasificacin.
Los ttulos ejecutivos admiten una clasificacin entre ttulos ejecutivos perfectos y ttulos
ejecutivos imperfectos o incompletos.
Esta clasificacin atiende a si se puede iniciar de inmediato el juicio ejecutivo o si es necesario
practicar previamente una gestin preparatoria de la va ejecutiva.
b. En cuanto a su origen.
Los ttulos ejecutivos no obstante tener que ser ellos establecidos siempre por la ley, pueden
tener su fuente mediata en actos judiciales, convencionales o administrativos.
Desde este punto de vista, podemos distinguir:
b.1. Ttulos ejecutivos judiciales, son aquellos que se generan dentro de un proceso para los
efectos de poner trmino a ste, estableciendo una obligacin en beneficio de una de las
partes.
Tienen este carcter las sentencias definitivas o interlocutorias firmes o que causan ejecutoria;
el acta de conciliacin y el acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada
por un ministro de fe o dos testigos de actuacin.
b.2. Ttulos ejecutivos convencionales, son aquellos en que las partes establecen fuera del
proceso en un documento indubitado para el legislador, la existencia de una obligacin en
beneficio de una de las partes.
Tienen este carcter, la copia de escritura pblica; la letra de cambio o pagar protestado
notarialmente por falta de pago en forma personal, sin que se haya opuesto fecha de falsedad
a la firma en el acto del protesto; la letra de cambio, pagar o el cheque en que se haya
autorizado la firma ante Notario de los obligados al pago.
b.3. Ttulos ejecutivos administrativos, son aquellos en que la administracin genera el ttulo
en virtud del cual cobra ejecutivamente una obligacin a un particular.
Desde este punto de vista, es posible distinguir ttulos ejecutivos unilaterales y bilaterales.
Ttulos ejecutivos bilaterales son aquellos que requieren la concurrencia de las voluntades de
dos o ms partes para que se generen.
En este caso, se encuentran el acta de avenimiento, el acta de conciliacin y la obligacin que
nace de un contrato que consta en una copia de escritura pblica.
d. De acuerdo a la forma en que se encuentran establecidos.
Desde este punto de vista, es posible distinguir ttulos ejecutivos ordinarios y especiales.
Ttulos ejecutivos ordinarios son aquellos contemplados dentro del artculo 434 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Ttulos ejecutivos especiales son aquellos contemplados en otras leyes.
Desde este punto de vista, es posible distinguir entre ttulos autosuficientes y ttulos
complementarios.
Ttulo ejecutivo perfecto es aquel que es suficiente para que el tribunal acceda
provisionalmente a la demanda ejecutiva, abriendo con su mrito y despachando
mandamiento de ejecucin y embargo contra el ejecutado. Lo son los que contienen
intrnsecamente todos los presupuestos exigidos por la ley.
Seala el Art. 434 del C.P.C. que el "juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar
cuando para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos:
En primer lugar, es menester tener presente que las sentencias definitivas e interlocutorias
que constituyen un ttulo ejecutivo son las de condena, esto es, aquellas que prescriben que
una de las partes debe satisfacer a otra de las partes una prestacin de dar, hacer o no hacer
alguna cosa.
En consecuencia, no ser procedente ejecutar en va ejecutiva las sentencias meramente
declarativas y constitutivas por satisfacerse ellas con el slo hecho de su dictacin, y las
cautelares, porque ellas estn destinadas a producir sus efectos y a ser cumplidas dentro del
proceso en el que se dictaron.
Por otra parte, las sentencias interlocutorias de segunda clase desde que se pronuncian sobre
un trmite que debe servir de base a la dictacin de una sentencia definitiva o interlocutoria
siempre van a ser cumplidas dentro del procedimiento en que se dictaron y no por la va
ejecutiva en un proceso posterior.
La sentencia definitiva o interlocutoria se encuentran ejecutoriadas o firmes cuando tiene
lugar lo sealado en el Art. 174 C.P.C. : " Se entender firme o ejecutoriada una resolucin
desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en
caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir una vez que terminen
los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la
interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo
caso, tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el secretario del tribunal a
continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento, sin ms trmite".
En cuanto a su origen, cabe tener presente que constituye ttulo ejecutivo perfecto la
sentencia definitiva o interlocutoria firme cualquiera que sea el tribunal que la dict: ordinario,
especial o arbitral.
En todo caso, es menester tener presente que segn algunos respecto de las sentencias
arbitrales si bien es cierto ellas constituyen un ttulo ejecutivo, los rbitros no pueden conocer
del juicio ejecutivo al contemplar ste procedimiento de apremio, los que deben ser conocidos
por la justicia ordinaria (art. 635 C.P.C. )
Otros sostenemos, que el modo normal de dar trmino al compromiso es por el cumplimiento
del encargo.
De acuerdo con ello, el compromiso terminara cuando el rbitro dicte sentencia en el plazo
que le fijan las partes o el legislador en subsidio.
Sin perjuicio de ello, el rbitro puede conocer tambin de la ejecucin de la sentencia si el que
ha obtenido en el juicio se lo ha requerido y an le resta plazo para desempear el
compromiso. Al efecto, el artculo 635 del C.P.C. establece que para la ejecucin de la
sentencia definitiva se podr ocurrir al rbitro que la dict, si no est vencido el plazo por que
fue nombrado, o al tribunal ordinario correspondiente, a eleccin del que pida su
cumplimiento. Tratndose de otra clase de resoluciones, corresponde al rbitro ordenar su
ejecucin.
Sin embargo cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija procedimientos de apremio
o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no sean
parte en el compromiso, deber ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucin de lo
resuelto.
Cuando se trata de sentencias emanadas de tribunales extranjeros es previo que se otorgue el
exequtur y entonces se podr iniciar el juicio ejecutivo ante el tribunal slo que le hubiera
correspondido conocer del negocio en primera o nica instancia si este se hubiera promovido
en Chile.
Las sentencias definitivas o interlocutorias, para que puedan iniciar un juicio ejecutivo, pueden
ser las originales, que se encuentran en el expediente donde se pronuncian, o una copia
autorizada. Debemos tener presente que, para las copia, existe un libro copiador de
sentencias, de donde se pueden otorgar copia de ellas.
El Art. 434 slo se refiere a las sentencias firmes o ejecutoriadas, pero no a las que causan
ejecutoria. Sin embargo, la jurisprudencia ha sealado que "entre los ttulos a que las leyes dan
fuerza ejecutiva quedan incluidas las sentencias que causan ejecutoria, es decir, aquellas que
pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes en su contra".
El carcter de ttulo ejecutivo de las sentencias que causan ejecutoria est dado por el N 7 del
Art. 434, que seala que es ttulo ejecutivo "cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza
ejecutiva".
Las principales disposiciones que se refieren a las sentencias que causan ejecutoria son los
artculos 192 respecto al recurso de apelacin, 774 respecto al recurso de casacin y 548 del
C.O.T. respecto del recurso de queja.
La orden de no innovar que se contempla en los recursos de hecho, apelacin concedida en el
slo efecto devolutivo, queja e inaplicabilidad, en caso de ser impartida, generan la suspensin
de los efectos de la sentencia que causa ejecutoria. En consecuencia, si se llegare a invocar
como ttulo ejecutivo una sentencia respecto de la cual estuviere vigente la orden de no
innovar podra oponerse respecto de esa ejecucin la excepcin contemplada en el N7 del
artculo 464, por no ser esa sentencia actualmente exigible.
2 La copia autorizada de escritura pblica"
De acuerdo a la redaccin dada por la ley N 18.181 al N 2 del artculo 434, es un ttulo
ejecutivo perfecto la copia autorizada de escritura pblica.
En la actualidad, lo que el notario debe entregar a los otorgantes de una escritura pblica es
una copia autorizada de la misma. La matriz, o sea, el documento original, se archiva en el
registro notarial y no sale del oficio del Notario ni del Archivero Judicial.
La copia autorizada es otorgada por el notario ante el que se otorg la escritura matriz u
original o por el archivero judicial, que tenga en su poder el respectivo protocolo o registro
pblico.
Es necesario tener en consideracin que, por expreso mandato de la ley, el ttulo ejecutivo
perfecto es la copia autorizada de la escritura pblica y no su matriz.
En la actualidad, no existe la distincin entre primeras y segundas copias para determinar su
fuerza ejecutiva, existiendo slo las copias de las escrituras pblicas, teniendo todas ellas el
carcter de ttulo ejecutivo.
a) La Transaccin:
El Cdigo Civil define a la transaccin como "un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual" (Art. 2446, inc. 1),
efectundose concesiones recprocas.
No ser ttulo ejecutivo si la transaccin no consta en escritura pblica y, en este caso, el ttulo
no ser el equivalente jurisdiccional, sino que la copia autorizada de la escritura pblica que da
cuenta de ella y contempla la existencia de una obligacin lquida, actualmente exigible y no
prescrita.
b) La Conciliacin:
Se ha definido a la conciliacin como " una manera de poner trmino a los juicios civiles, salvo
las excepciones legales, mediante el acuerdo directo de las partes, producido en razn de
proposiciones de bases de arreglo formuladas por el tribunal".
Este equivalente jurisdiccional no puede incorporarse dentro del N 3 del Art. 434 del C.P.C.,
sino que dentro del N1 de ste, porque la ley le otorga el valor y carcter de una sentencia
definitiva ejecutoriada. En efecto, seala el Art. 267 C.P.C. que "de la conciliacin total o
parcial se levantar acta, que consignar slo las especificaciones del arreglo; la cual se
estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales".
c) El Avenimiento:
Es una convencin procesal, generada a instancia de parte, dentro del procedimiento, cuya
finalidad es la de poner trmino, total o parcialmente, al conflicto que lo ha originado.
Para que este equivalente jurisdiccional tenga el carcter de ttulo ejecutivo es menester que
se cumplan dos requisitos copulativos:
a) Que el acta que da cuenta del avenimiento est pasada ante tribunal competente.
Esta expresin significa que el tribunal haya tomado conocimiento del acta de avenimiento y le
haya prestado su aprobacin.
El Sr. Mosquera considera que la expresin "pasada ante tribunal competente" quiere
significar que debe existir constancia de la agregacin material del avenimiento en el
expediente.
En la prctica, los tribunales no pronuncian ninguna resolucin que apruebe derechamente el
avenimiento, ya que la resolucin que aquellos dictarn ser "tngase presente". Con esa
resolucin se tiene que el avenimiento, para los efectos legales, ha sido pasado ante tribunal
competente.
En todo caso, debemos tener presente que respecto del avenimiento celebrado sobre
alimentos futuros que se deben por ley a ciertas personas se exige expresamente su
aprobacin por parte del tribunal en el artculo 2. 451 del Cdigo Civil.
Al respecto, el profesor Colombo ha sealado que la expresin pasada ante tribunal
competente "significa que ha debido ser presentada al tribunal. Y el segundo requisito, que es
absolutamente discutible y en el cual estoy matriculado con una tesis desde hace muchos
aos, significa cual es la posicin del tribunal frente a esta acta de avenimiento. Si el tribunal
basta con que tenga presente este avenimiento o si tiene que dictar una resolucin que tenga
por aprobado el avenimiento. A mi juicio, para que el acta de avenimiento sea ttulo ejecutivo
tiene que ser presentada al tribunal, o sea pasada al tribunal y aprobada por este tribunal. de
dnde deduzco esto yo? Que justamente lo que se trata es que el tribunal pueda controlar la
disponibilidad de los derechos en un acta de avenimiento y cuando el tribunal podra
oponerse a dar su visto bueno al acta de avenimiento? Cuando sta contenga derechos
indisponibles y que, por lo tanto, el juez no est obligado a aceptar como un equivalente
jurisdiccional que le ponga trmino a su proceso.
De ah entonces que yo pienso que en esta acta de avenimiento el ttulo es el acta presentada
por las partes y la resolucin del tribunal debidamente notificada y autorizada por su
secretario que lo apruebe expresa, y yo podra llegar hasta aceptar que lo apruebe en forma
tcita, dependiendo ya de la resolucin que pueda dictar el tribunal en estos casos. Pero si el
tribunal simplemente se limita a tener presente el avenimiento, yo creo que ste sera
vulnerable por la excepcin del artculo 464".
b) que esa acta se encuentre autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de
actuacin.
La regla general es que el ministro de fe que autoriza el acta de avenimiento sea el secretario
del tribunal, pudiendo, asimismo, tener tal carcter un notario.
Existe, excepcionalmente, un caso en que, por lo general, el acta de avenimiento va a ser
autorizada por dos testigos de actuacin. Esto ocurre cuando el avenimiento se lleva ante
rbitros arbitradores que no hayan designado ministro de fe (Art. 639 C.P.C. ) .
El avenimiento que no cumpla con cualquiera de estos dos requisitos no puede llegar a tener el
carcter de ttulo ejecutivo, no existiendo, ni siquiera, un germen de l que pueda ser
complementado a travs de una gestin o medida preparatoria de la va ejecutiva.
Para los efectos de determinar la existencia de ttulo ejecutivo respecto de los ttulos de
crdito hay que sealar que stos constituyen ttulos ejecutivos perfectos slo en dos
situaciones:
a) La letra de cambio y el pagar que haya sido protestado personalmente, por falta de pago,
por un notario, no habiendo el aceptante de la letra de cambio o el suscriptor del pagar
opuesto tacha de falsedad, al momento de protestarse el documento.
Al efecto, establece el artculo 434 N 4: " Sin embargo, no ser necesario este reconocimiento
respecto del aceptante de una letra de cambio o subscriptor de un pagar que no hayan
opuesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago,
siempre que el protesto haya sido personal. . . "
El protesto de las letras de cambio y de los pagars se puede efectuar por falta de pago, por
falta de fecha de aceptacin y por falta de aceptacin. Slo el protesto por falta de pago
permite ejercer la accin ejecutiva inmediatamente.
Ello es lgico, porque slo el protesto por falta de pago rene todos los requisitos que
anteriormente estudiamos para que este procedimiento fuera procedente. De ms est decir
que el pago es una obligacin de dar, ya que es tradicin.
El protesto es un acto solemne que se efecta, generalmente, por un notario.
Excepcionalmente, la Ley N 18. 092 autoriz a los bancos y sociedades financieras a protestar
letras de cambio y pagars que se encuentren en su poder como beneficiarios o endosatarios y
salvo instrucciones en contrario del portador del documento.
El protesto bancario tiene una doble limitacin. Por una parte, slo pueden protestarse letras
por falta de pago y, por otro lado, el protesto efectuado de esta manera no tiene el carcter de
personal.
La ley restringe el ttulo ejecutivo perfecto al protesto personal, y lo es cuando el aceptante del
documento o alguno de los dems obligados al pago concurre ante el ministro de fe a ser
requerido de pago en el da que haya sido citado por l. El protesto bancario " no tendr el
carcter de personal para los efectos de lo dispuesto en el N 4 del artculo 434 del Cdigo de
Procedimiento Civil" establece el artculo 71. inc. final de la ley N 18. 092 .
El protesto es, hemos dicho, un procedimiento solemne, que se encuentra minuciosamente
regulado entre los Arts. 59 a 78 de la Ley N 18. 092. La omisin de cualquiera de los requisitos
trae como consecuencia la falta de fuerza ejecutiva del ttulo. As lo ha resuelto la
jurisprudencia:
"El protesto de una letra de cambio, consta en un instrumento pblico, de manera que debe
cumplir con todas las solemnidades que la ley prescribe. Si es nulo el protesto de la letra de
cambio, carece sta de mrito ejecutivo".
Finalmente, hemos de indicar que el protesto tiene por finalidad conservar los derechos y
acciones del titular respecto de los obligados al pago del documento, siempre que no sean el
aceptante de la letra o el suscriptor del pagar: " Todos los que firman una letra de cambio,
sea como libradores, aceptantes o endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al
portador el valor de la letra, ms los reajuste e intereses, en su caso.
Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarn las acciones
cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los avalistas de
ambos. No obstante, no caducarn estas acciones en caso de quiebra del librado o aceptante
ocurrida antes del vencimiento, o de haberse estampado en la letra la clusula "devuelta sin
gastos" o "sin protesto" (Art. 79 Ley N 18. 092) . Si no hay protesto en tiempo y forma legal, la
letra o el pagar se perjudican y caducan las acciones cambiarias que el portador del
documento tiene frente al librador, endosante y los avalistas de ambos. No se perjudica
respecto del aceptante, del suscriptor y a los avalistas de ambos (Art. 47, inc. 2 Ley N
18.092).
5 Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva" (Art. 434, N 7 C.P.C. ) .
Es este el ltimo caso de los ttulos ejecutivos perfectos que contempla el C.P.C.
Algunos de estos ttulos ejecutivos establecidos en la ley y que no se encuentran contemplados
expresamente en el artculo 434 son:
Ttulo ejecutivo imperfecto: Es aquel que para lograr eficacia como ttulo ejecutivo requiere
de una gestin preparatoria de la va ejecutiva. La gestin preparatoria de la va ejecutiva
puede referirse a la materialidad del ttulo o la obligacin que contiene. Como ejemplo del
primer grupo, encontramos la notificacin del protesto y del segundo, la gestin de avaluacin
que apunta al requisito de la liquidez de la deuda.
Como hemos dicho anteriormente, en esta clase de ttulos es necesario realizar una gestin
preparatoria de la va ejecutiva para iniciar el juicio ejecutivo.
Dentro del Cdigo de Procedimiento Civil, las gestiones preparatorias que dan origen o
complementan, segn los casos, a un ttulo para que adquiera fuerza ejecutiva son,
fundamentalmente, las siguientes:
Esta gestin, cuya tramitacin es similar en sus dos especies, por eso las tratamos
conjuntamente, se encuentra regulada en los Arts. 434, Ns 4 y 5, 435 y 436 del C.P.C.
El Art. 434 del C.P.C. prescribe que el "juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar
cuando para reclamar sus cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos:
El escrito de solicitud se provee por el tribunal fijando una audiencia para que el deudor
concurra a reconocer la firma o a confesar la deuda, bajo el apercibimiento legal. Si se ha
acompaado el documento firmado, el tribunal ordena que se ingrese a la custodia del
secretario.
El plazo que se contempla en la resolucin es de carcter judicial, susceptible, por tanto, de ser
prorrogado, de acuerdo a lo establecido en el Art. 67 C.P.C.
La gestin preparatoria tiene por objeto nico y exclusivo el reconocimiento de firma o la
confesin de la deuda, para los efectos de preparar la va ejecutiva. En consecuencia, en esa
gestin el deudor no puede hacer objeciones de fondo ni oponer excepciones, sino que debe
limitarse a reconocer o desconocer la deuda o la firma. No obstante lo sealado, el citado
podra promover en la gestin preparatoria de la va ejecutiva incidentes dilatorios que no
digan relacin con el fondo de la cuestin debatida y as, v. gr. , el citado podra interponer el
incidente de incompetencia del tribunal o alegar de que no es de aquellas personas que estn
obligadas a comparecer ante el tribunal, conforme lo establece el Art. 389 C.P.C.
Todos esos incidentes deben promoverse con anterioridad a la verificacin de la audiencia
fijada por el tribunal.
Frente a la solicitud, legalmente notificada, el citado puede asumir diversas actitudes, a saber:
A continuacin analizaremos cada una de esas actitudes que puede asumir el citado en la
gestin preparatoria.
d) El citado no comparece:
En caso de no comparecencia del deudor que se haya debido a caso fortuito o fuerza mayor, se
encuentra ste facultado para solicitar la nulidad de todo lo obrado dentro del plazo de tres
das contados desde que hubiera cesado el impedimento. (Art. 79 C.P.C) .
La jurisprudencia, tomando en consideracin la gravedad que importa para el citado su no
comparecencia, ha atenuado la rigidez de los aspectos procedimentales de la diligencia y, as,
ha permitido que el deudor comparezca a reconocer la firma o a confesar la deuda antes de la
audiencia fijada y, adems, ha permitido que comparezca por escrito evacuando la diligencia.
Finalmente, la jurisprudencia ha sealado que el citado tiene derecho a comparecer durante
toda la audiencia del da sealado, siendo la hora un mero punto referencial.
Si el citado no se encuentra en ninguna de las situaciones antedichas, el ejecutante debe
presentar un escrito solicitando al tribunal que tenga preparada la va ejecutiva en virtud de la
inasistencia del deudor y por haber operado el apercibimiento del Art. 435 C.P.C. La resolucin
que acoge la solicitud del ejecutante, tambin tiene el carcter de sentencia interlocutoria de
segunda clase.
Como se trata de una sentencia interlocutoria, produce cosa juzgada y, en virtud de ello, la
jurisprudencia ha sostenido que el deudor no puede, con posterioridad a la diligencia, durante
el curso del procedimiento, oponer excepcin alguna que tenga por objeto desconocer la
autenticidad de la firma o la existencia de la deuda.
De acuerdo con ello, si el deudor comparece y reconoce la firma o confiesa la deuda, se tendr
de inmediato por preparada la va ejecutiva, sin necesidad que se pronuncie resolucin alguna.
En tal sentido, se ha declarado que la gestin preparatoria de la va ejecutiva a que se refiere el
artculo 435 del cdigo de procedimiento civil termina al reconocer el demandado su firma y/o
confesar la deuda y no requiere que se dicte resolucin alguna, sin perjuicio del examen que
del ttulo debe hacer el tribunal al presentarse la demanda ejecutiva. Slo es necesaria
resolucin judicial cuando el citado no comparece o slo da respuestas evasivas, donde el juez
debe tener por reconocida la firma o por confesada la deuda.
Puede ocurrir, y es lo normal, que se cite a una persona a que reconozca su firma y confiese la
deuda. Si el citado reconoce la firma, pero niega la deuda se tendr por preparada la va
ejecutiva, de conformidad a lo que establece el Art. 436 C.P.C. : "Reconocida la firma, quedar
preparada la ejecucin, aunque se niegue la deuda".
En cuanto a la confesin de deuda, si el citado presta una confesin pura y simple, se entiende
preparada la va ejecutiva.
Si, por el contrario, el citado presta una confesin calificada no nos encontraremos ante una
confesin que permita tener por preparada la va ejecutiva, porque la deuda no estar
reconocida.
En la confesin compleja de primer grado que es aquella en que se reconoce el hecho, pero se
agregan hechos vinculados al anterior que le quitan todo efecto, se puede proceder a dividir
cuando se acredita la falsedad. No se puede tener por preparada la va ejecutiva. El ejecutante
habr fracasado en su gestin y deber iniciar un juicio ordinario, pudiendo en ste utilizar la
confesin conexa rendida por el deudor.
La confesin compleja de segundo grado o inconexa, que es aquella en que el deudor reconoce
el hecho pero agrega otro que lo desnaturaliza, es divisible per se y, consecuencialmente,
deber tenerse por preparada la va ejecutiva, pero el deudor podr oponer la
correspondiente excepcin para acreditar la existencia del hecho inconexo por l agregado y
que le impide producir efectos a su confesin. Ejemplo: la compensacin.
Se utiliza para cobrar los ttulos al portador o nominativos, emitidos por instituciones
legalmente autorizadas para ello.
La gestin preparatoria consiste en confrontar el ttulo con el libro-talonario de donde se ha
sacado. Si se trata de un cupn debe confrontarse el cupn con el ttulo y ste con el libro
talonario.
Dice el inc. 1 del N 6 del Art. 434 C.P.C. que es ttulo ejecutivo "cualesquiera ttulos al
portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que representan obligaciones vencidas, y los
cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los
ttulos, y stos, en todo caso, con los libros talonarios".
El legislador ha establecido una norma de proteccin para el titular o poseedor de estos ttulos
frente a la tacha de falsedad. Dice el Art. 434, N 6, inc. 2 C.P.C. , que " resultando conforme
la confrontacin, no ser obstculo a que se despache la ejecucin la protesta de falsedad del
ttulo que en el acto haga el director o la persona que tenga la representacin del deudor,
quien podr alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio". El deudor,
como seala la ltima parte del inciso transcrito, puede oponer, con posterioridad, la
excepcin de falsedad del ttulo (Art. 464, N 6 C.P.C. ) .
En la actualidad, esta gestin preparatoria no tiene mayor aplicacin, puesto que los bonos
que constituyen el principal documento que se emite por las sociedades privadas para el
endeudamiento deben emitirse cumpliendo con las normas de la Ley de Mercado de Valores.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 20 de esa Ley 18. 045, los bonos constituyen ttulos
ejecutivos perfectos, no siendo necesario respecto de ellos efectuar esta gestin preparatoria.
Al efecto, dispone ese precepto que "los bonos vencidos por sorteo, rescate o expiracin del
plazo de su vencimiento y los cupones tambin vencidos tendrn mrito ejecutivo en contra
del emisor.
En caso de bonos sorteados stos debern figurar en el acta respectiva"
La letra de cambio, y el pagar son ttulos ejecutivos perfectos cuando han sido protestados
personalmente y no se opone tacha de falsedad a la firma en el acto del protesto por falta de
pago por el notario. Sin embargo, existe una serie de situaciones en las cuales es necesario
iniciar una gestin preparatoria para cobrar esos ttulos de crdito, por no concurrir los
requisitos de la primera parte del inc. 1 del N 4 del Art. 434 C.P.C.
Ser necesario recurrir a esta gestin:
a. Cuando se quiera cobrar al aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar cuyo
protesto no se haya efectuado en forma personal y su firma no haya sido autorizada ante
Notario.
b. Cuando se quiera cobrar un cheque donde la firma del girador no aparece autorizada ante
notario, sea al girador u a los otros obligados al pago.
c. Cuando se quiera cobrar a cualquiera de los obligados al pago de un documento que no sea
el aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar, sea que el protesto de esos
documentos se haya realizado en forma personal o no, cuyas firmas no se encuentren
autorizadas ante Notario.
La gestin preparatoria de la va ejecutiva en estos casos consiste en que el ejecutante debe
presentar un escrito al tribunal correspondiente, solicitando que se notifique judicialmente el
protesto a los obligados al pago de la letra de cambio, del pagar o cheque, bajo
apercibimiento de tenerse por preparada la va ejecutiva en caso que ellos no opongan tacha
de falsedad a su firma dentro del plazo de tercero da.
Esta gestin preparatoria de notificacin de protesto se contempla en el artculo 434 N4 al
sealarnos que el reconocimiento no ser necesario " respecto de cualquiera de los obligados
al pago de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando, puesto el protesto en su
conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de
tercero da tacha de falsedad".
En el escrito en que se solicita la notificacin del protesto se debe copiar el acta del protesto o
se debe acompaar fotocopia de dicha acta, la que se debe entender que forma parte
integrante del escrito para los efectos de su notificacin. Si no efecta la transcripcin del acta
de protesto mencionada en el escrito o no se acompaan ellas en la forma sealada, la
notificacin del protesto ser nula.
El tribunal provee esa solicitud "como se pide", o "notifquese bajo apercibimiento legal". Este
apercibimiento consiste en tener por preparada la va ejecutiva si no es tachada de falsa la
firma dentro del trmino legal y fatal de tres das.
Frente a la notificacin vlidamente realizada al supuesto deudor, ste puede asumir una de
dos actitudes.
En la prctica, es frecuente que una institucin bancaria proteste un cheque por caducidad
(Art. 24 DFL. 707); por falta de portador legtimo; por falta de cancelacin (Art. 27 DFL. 707) ;
por firma disconforme (Art. 17 DFL. 707) ; por estar mal extendido; por falta de firma
registrada; por falta de firma giradora etc. Pero ninguno de estos protestos habilita al titular
legtimo para iniciar una gestin preparatoria de la va ejecutiva ni, consiguientemente,
pueden comenzar un juicio ejecutivo o un procedimiento por el delito de giro doloso de
cheque.
Slo los protestos por falta de fondos, por cuenta cerrada o no existente, o por orden de no
pago por causales distintas a las sealadas en el Art. 26 del D. F. L. 707 habilitan para iniciar un
procedimiento por el delito de giro doloso de cheque (Art. 22 inc. 2 D. F. L. 707) .
En los tres casos enunciados precedentemente pueden llegar a existir procedimiento penal,
previa gestin preparatoria de notificacin de protesto.
El cheque debe ser presentado a su cobro dentro del plazo de sesenta das, contados desde su
fecha, si el librado estuviere en la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa das, si
estuviere en otra. (Art. 23, inc. 1 D. F. L. 707).
De acuerdo al Art. 34 del D. F. L. 707, una vez que el banco protesta el cheque, se generan dos
pretensiones para su posterior cobro: una pretensin civil, que va a perseguir el cobro del
cheque como ttulo ejecutivo en un juicio de ese carcter si la firma est autorizada ante
notario o, en caso de carecer de este ltimo requisito, previa gestin preparatoria de
notificacin del protesto.
La otra pretensin que "emana" del protesto del cheque es una de carcter penal. El
legislador, para la efectiva proteccin del portador o titular del documento ha estatuido un
tipo penal especial, contemplado en el Art. 22 del D. F. L. 707: el delito de giro doloso de
cheque.
Este segundo procedimiento para el cobro de un cheque tiene dos fases: una etapa ante el
juez civil, donde se notifica el protesto al girador, y otra ante el correspondiente juez del
crimen.
Protestado un cheque, para que se configure el delito de giro doloso de cheque, es necesario
que ese protesto sea notificado a su librador. Si despus de transcurridos tres das desde la
notificacin, el girador no deposita en la cuenta corriente del tribunal fondos suficientes para
cubrir el pago del cheque, sus intereses y costas, el tenedor del documento tiene derecho a
entablar la accin-pretensin criminal correspondiente. El librador debe cumplir ntegramente
el pago del capital, de los intereses y las costas que el protesto origine.
El tribunal competente para conocer de la gestin de notificacin del protesto es el del
domicilio que el librador tiene registrado en el banco.
"La notificacin del protesto podr hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el
artculo 44, inciso 2 de Cdigo de Procedimiento Civil. En este caso no ser necesario cumplir
con los requisitos sealados en el inciso 1 de dicho artculo, ni se necesitar orden judicial
para la entrega de las copias que en l se disponen". (Art. 41, inc. 1 D. F. L. 707).
La competencia del juez civil se extiende nica exclusivamente a la gestin de la notificacin.
Este tribunal acta como mero buzn de la solicitud y, por tanto, no vale hacer ninguna
alegacin o excepcin que ante l se presente. En cuanto al alcance de esta gestin previa o
preliminar y los actos procesales que pueden ser cuestionados dentro de la misma, se ha
sealado que la notificacin judicial de protesto de cheque es una gestin previa o preliminar
a un juicio civil o criminal, razn por la cual en ella slo se puede tramitar el incidente sobre la
nulidad de la notificacin del protesto, debido a que l dice relacin con las normas procesales
que la regulan; pero no lo referente a la nulidad del protesto del cheque, por tratarse de una
cuestin de fondo vinculada a la validez o nulidad misma del protesto, lo que debe hacerse
valer en el juicio correspondiente, pues de lo contrario esta gestin se transformara en un
juicio contradictorio.
Transcurrido el plazo de tres das y sin que se haya efectuado la consignacin, debe solicitarse
que se certifique esta circunstancia por el secretario del tribunal civil, que se otorguen copias
autorizadas de todo lo obrado, incluyendo dicha certificacin, y, asimismo, se solicita que se
devuelva el cheque al solicitante de la gestin.
Una vez efectuado lo anterior, se configuran los presupuestos de la accin penal, debiendo
interponerse la querella por el delito de giro doloso de cheque ante el tribunal de crimen
correspondiente.
En la actualidad hay jurisprudencia en la cual se sostiene que la prescripcin de la accin penal
se interrumpe con la notificacin efectuada por el tribunal civil; aunque la tendencia de los
fallos se oriente a considerar que tal fenmeno ocurre nicamente cuando se ha presentado la
respectiva querella.
La prescripcin de la accin penal contra el girador del cheque y la de la accin ejecutiva
contra los obligados al pago de un cheque es de un ao, contado desde la fecha del protesto
(Art. 34 D.F. L. 707).
Al igual que tratndose de las letras de cambio de los pagars, el legislador quiso darle
seriedad a la gestin preparatoria de la va ejecutiva de notificacin de protesto de cheque,
regulado en el Art. 434, N 4, inc. 1 del C.P.C. En efecto, la Ley N 18. 092 modific el Art. 43
del D. F. L. 707 en los siguientes trminos: "Cualquiera persona que en la gestin de
notificacin de un protesto de cheque tache de falsa su firma y resultare en definitiva que
dicha firma es autntica" ser sancionada con las penas que se contemplan en el artculo 467
del Cdigo Penal, salvo que acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se estamp
la firma es falso".
Lo sealado anteriormente respecto del incidente que se genera con motivo de la tacha de
falsedad de la firma de las letras de cambio y pagar en la gestin preparatoria civil de la va
ejecutiva, ha de tenerse por reiterado en esta parte respecto del cheque.
No obstante, tratndose de la notificacin del protesto del cheque para configurar el delito de
giro doloso, nuestra Corte Suprema ha sealado que la tacha de falsedad de la firma no genera
un incidente que deba ser tramitado ante el juez civil, puesto que de acuerdo al artculo 42 de
la Ley de Cuentas Corrientes debe establecerse en el juicio criminal que el cheque ha sido
falsificado o adulterado en caso de que se haya opuesto tacha de falsedad en el momento del
protesto o dentro de tercero da.
Debemos hacer presente que con la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal, la
va civil para el cobro del cheque se transform en el medio ms efectivo para el cobro de la
obligacin, dado que el giro doloso de cheques tipificado en el artculo 22 de la Ley de cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques pas a tener el carcter de delito de accin penal privada con
motivo de la dictacin de la Ley 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31 de Mayo de 2002.,
respecto del cual puede otorgarse las medidas cautelares personales del artculo 155 del NCPP
y ser sancionado incluso con pena de multa si se contina aplicando como se ha efectuado en
la practica el artculo 395 del Cdigo Procesal Penal en el procedimiento simplificado. Sin
perjuicio de ellos, debemos tener presente que tanto en el antiguo como en el nuevo sistema
procesal penal no se contempla actualmente por la jurisprudencia la obligacin de consignar la
totalidad del capital, intereses y costas respecto del cheque, lo que se justifica en atencin a
que ello conduce a una verdadera prisin por deuda y en forma anticipada a la sentencia
penal, sin que se d cumplimiento con ello por lo dems a los requisitos que se contemplan
para justificar la existencia de una prisin preventiva en nuestra Carta Fundamental,
consistentes en la existencia de diligencias precisas y determinada o un peligro para la
seguridad de la sociedad o del ofendido.
4. GESTIN DE AVALUACIN
1. El art. 1377 del C.C. seala que "los ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern igualmente
contra los herederos; pero los acreedores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin
sino pasados ocho das despus de la notificacin judicial de sus ttulos". Esta disposicin se
establece porque los herederos pueden verse sorprendidos por la notificacin y por eso se les
otorga el plazo adicional.
2. El Art. 5 del C.P.C. prescribe que "si durante el juicio fallece alguna de las partes que obra
por s misma, quedar suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondr su estado en
noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al
de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los artculos 258 y 259".
Analizando ambas disposiciones se concluye que puede llegar a existir una superposicin de
ambas. El juego de las disposiciones nos lleva a las siguientes posibilidades:
1. El deudor fallece antes de iniciarse la ejecucin:
An no existe juicio ejecutivo, por lo tanto, no es aplicable el Art. 5 C.P.C. sino nica y
exclusivamente el Art. 1377 C.C. Por ello se deber notificar el ttulo ejecutivo a los herederos
del deudor y se debe esperar el transcurso del trmino de ocho das para iniciar la ejecucin.
Aqu prima la disposicin del Art. 5 C.P.C. sobre la del Art. 1377 C.C. En consecuencia, es
necesario notificar a los herederos de la persona que actuaba personalmente en el juicio,
quedando ste paralizado durante el trmino de emplazamiento del juicio ordinario.
La verdad es que, por la profesionalizacin de la defensa que quiso incorporar la Ley N 18.120
sobre comparecencia en juicio, la defensa personal de una de las partes actualmente es
excepcionalsima.
Esta situacin no est contemplada dentro del Art. 5 C.P.C. y, por tanto, rige en plenitud el
Art. 1377 C.C. , o sea, se debe notificar a los herederos del deudor y no puede llevarse
adelante la ejecucin sino despus de transcurrido un plazo de ocho das contados desde la
notificacin del ttulo.
La notificacin a que se refiere la ley es la personal, incluyendo la posibilidad de emplear las
notificaciones sustitutivas de la personal, esto es, la del Art. 44 del C.P.C. y la notificacin por
avisos.
Siempre se debe notificar a los herederos, aun cuando exista albacea con tenencia de bienes.
Si el deudor fallece despus del plazo para oponer excepciones en el juicio ejecutivo, los
herederos no pueden oponer nuevas excepciones. El derecho para oponerlas ha precludo
indefectiblemente. El legislador slo suspende el procedimiento y no lo deja sin efecto.
De acuerdo con lo sealado hoy se contemplan por la ley dos nuevas obligaciones al vendedor
o prestador de servicios respecto de la factura con pago a plazo:
a.- Emitir una copia adicional de la factura, que va a servir para transferirla o para tener titulo
ejecutivo conforme al artculo 1;y
b.- Dejar constancia en su original y copia adicional de la forma de pago o solucin en la forma
prevista en el artculo 2.-
El pago de la factura ser actualmente exigible, al igual que la letra de cambio o pagare,
cuando no est sujeta en su cumplimiento a alguna modalidad, sea una condicin, plazo o
modo. De acuerdo con ello, no ser posible cobrar una factura si no ha expirado el plazo
sealado en ella para su cobro.
Respecto de la prescripcin, debemos tener presente que el inciso 3 del artculo 10 de la Ley
19.983 dispone que el plazo de prescripcin de la accin ejecutiva, para el cobro de un crdito
consignado en la copia de la factura establecida en la ley, en contra del deudor de la misma, es
de un ao contado desde su vencimiento. Si la obligacin de pago tuviere vencimientos
parciales, el plazo de prescripcin correr respecto de cada vencimiento.
c) Que en la copia de la factura conste el recibo de las mercaderas entregadas o del servicio
prestado, con indicacin del recinto y fecha de la entrega de las mercaderas o de la
prestacin del servicio, del nombre completo, rol nico tributario y domicilio del comprador
o beneficiario del servicio e identificacin de la persona que recibe las mercaderas o el
servicio, ms la firma de este ltimo.
En todo caso, si en la copia de la factura no consta el recibo mencionado, ella podr tener
mrito ejecutivo cuando se la acompae de una copia de la gua o guas de despacho emitidas
de conformidad a la ley, en las que conste el recibo correspondiente.
Ser obligacin del comprador o beneficiario del servicio otorgar el recibo a que se refieren los
prrafos precedentes y la letra b) del artculo 4 en el momento de la entrega real o simblica
de las mercaderas, o tratndose de servicios, al momento de recibir la factura.
El cumplimiento de la obligacin establecida en el prrafo anterior ser fiscalizado por el
Servicio de impuestos internos, que deber denunciar las infracciones al Juez de Polica Local
del domicilio del infractor, Asimismo, el afectado por el incumplimiento podr hacer la
denuncia ante el mencionado tribunal. La infraccin ser sancionada con multa, a beneficio
fiscal, de hasta el 50% del monto de la factura, con un mximo de 40 unidades tributarias
anuales, la que ser aplicada conforme a las disposiciones de la Ley 18.287 (Procedimiento
ante Juzgados de Polica Local).
Cumplidos los tres requisitos precedentes, la factura no constituye un titulo ejecutivo perfecto,
sino que es necesario que realice la gestin preparatoria contemplada en la letra d) del artculo
5 de la Ley 19.983, consistente en la notificacin judicial para poner en conocimiento del
obligado al pago de la o las copias de la facturas, y/o sus guas con todos los requisitos legales
y del recibo de las mercaderas o de la conformidad con la prestacin de los servicios.
El obligado al pago de la factura tiene tres das para alegar:
a.- La falsificacin material de la factura o gua de despacho respectivo o del recibo de las
mercaderas o de prestacin de los servicios; y/o
b.- La falta de entrega de las mercaderas o de la prestacin de servicio.
Transcurrido el plazo de los tres das sin que se alegue la falsedad material de la factura o la
falta de entrega de mercadera o prestacin de servicio, se tiene por preparada la va ejecutiva.
La alegacin mediante la cual se impugna el pago de la factura cuyo cobro ejecutivo se
pretende puede basarse solo en las dos razones antes sealadas. Dicha impugnacin se
tramita como incidente y, en contra de la resolucin que la deniegue proceder el recurso de
apelacin en el solo efecto devolutivo.
Si la impugnacin es acogida, se entender fracasada la preparacin de la va ejecutiva.
En cambio, si la impugnacin es rechazada se entender preparada la va ejecutiva, y podr
deducirse la demanda ejecutiva no obstante el recurso de apelacin que se deduzca, dado que
debe ser concedido en el solo efecto devolutivo. Adicionalmente en este caso, existe una
sancin adicional puesto que el que dolosamente impugne de falsedad cualquiera de los
documentos mencionados en la letra c) y sea vencido totalmente en el incidente respectivo,
ser condenado al pago del saldo insoluto y, a titulo de indemnizacin de perjuicios, al de una
suma igual al referido saldo, ms el inters convencional calculado sobre dicha suma, por el
tiempo que corra entre la fecha de la notificacin y la del pago. En otras palabras, la ley lo
obliga a pagar el doble de lo adeudado ms el inters mximo convencional sobre la suma a
pagar por indemnizacin entre la notificacin de la gestin preparatoria y su pago.
Para aplicar esta sancin debe existir una peticin del que requiere la gestin preparatoria,
puesto que los tribunales no pueden actuar de oficio, y adems se debe acreditar el actuar
doloso, dado que sabemos que claramente ste no se presume.
IX. TRAMITACIN DEL JUICIO EJECUTIVO.
Hemos indicado que el juicio ejecutivo se desenvuelve a travs de dos cuadernos o ramos.
Uno es el cuaderno ejecutivo, que contiene la gestin preparatoria, en su caso, la demanda
ejecutiva, las excepciones que el ejecutado opone, la contestacin del ejecutante, la prueba
rendida y la sentencia.
El segundo cuaderno es el cuaderno de apremio, que se inicia con la interlocutoria
"mandamiento de ejecucin y embargo", y contiene todos los actos necesarios para embargar
los bienes del deudor, la administracin y posterior realizacin de los mismos. Este cuaderno
de apremio se tramita paralelamente con el ejecutivo ms se suspende su prosecucin cuando
se oponen excepciones, luego de haberse verificado el embargo, y podr reiniciarse para la
liquidacin de los bienes embargados luego de dictada una sentencia condenatoria de remate
en el cuaderno ejecutivo.
I. GENERALIDADES.
3. En virtud del Art. 441 C.P.C., "el tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la
ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, aun cuando se haya ste apersonado
en el juicio.
Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarn en manera alguna el
procedimiento ejecutivo, y slo podrn ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos
para apreciar la procedencia o improcedencia de la accin.
Si denegado el mandamiento de ejecucin, se interpone apelacin de este fallo y ha lugar a
ella, el tribunal elevar el proceso al superior, tambin sin notificacin del demandado".
En definitiva se prohbe, como se puede desprender de lo expuesto, expresamente al
ejecutado realizar cualquiera gestin que perturbe la dictacin del mandamiento de ejecucin
y embargo: el demandado no debe ni siquiera ser odo.
La importancia de la prohibicin de intervencin del ejecutado radica en el hecho de que no
obstante ser el mandamiento de ejecucin y embargo una sentencia interlocutoria de segundo
grado, el demandado no tiene derecho de apelar de ella, siendo su nica va de defensa la
oposicin de las excepciones que establece el Cdigo. En este sentido se ha declarado que el
legislador ha reglamentado determinadamente la nica forma de redaccin de la resolucin
que despacha un mandamiento de ejecucin y embargo en el artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil. En consecuencia, no procede a su respecto la impugnacin ordinaria de la
apelacin.
En cambio, segn tendremos oportunidad de ver ms adelante, la regla general es que las
sentencias interlocutorias son esencialmente apelables.
Sobre la materia se ha sealado que " la impugnacin del mandamiento de ejecucin por el
recurso de apelacin es tema que ha motivado opiniones y fallos contradictorios. Nuestra
postura es negativa y postulamos que el mandamiento solamente puede ser impugnado por la
oposicin del demandado, mediante las excepciones que la ley ha previsto en el artculo 464.
"En efecto, el artculo 441 es muy claro en su texto y contexto, para as sostenerlo, por las
consideraciones siguientes: a) El mandamiento se despacha o deniega sin audiencia ni
notificacin del demandado, aunque ste se haya apersonado al juicio; b) Si el ejecutado se
apersona al juicio, sus gestiones no embarazarn en forma alguna la ejecucin y solamente son
estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia
de la ejecucin; c) El precepto solamente admite apelacin de la resolucin que deniega el
mandamiento, lo que agravia al demandante y no al demandado y, por lo tanto, es obvio que
slo concede el derecho a aqul y no a ste, y d) An en el caso de apelacin del demandante,
no es odo el demandado.
"La opinin contraria esgrime el argumento que todas las sentencias definitivas e
interlocutorias de primera instancia son apelables, salvo en los casos en que la ley deniegue
expresamente este recurso (art. 187 del Cdigo), pero no repara en que no solamente es
expreso aquello que est especificado, sino que tambin lo que es claro y patente, claridad
que se desprende del texto del art. 441, especialmente su inciso final, que nicamente admite
apelacin de la resolucin que deniega el mandamiento pero no la que lo despacha.
" Dos sentencias relativamente recientes de la Corte Suprema perseveran en la discrepancia.
As, el fallo de ese tribunal de 5 de julio de 1983 94, confirmando la sentencia de la Corte de
Concepcin de 13 de abril del mismo ao, declar que la resolucin que ordena despachar
mandamiento de ejecucin y embargo es una interlocutoria apelable en el slo efecto
devolutivo; pero el fallo de la Corte Suprema de 15 de julio de 1986 95 declara su
inapelabilidad fundada en la numerosa jurisprudencia que as lo ha resuelto y en los artculos
441 y 464 del Cdigo de Procedimiento Civil. "
4. La demanda debe cumplir con las normas de la Ley N 18. 120 sobre comparecencia en
juicio, esto es, debe contar con el patrocinio de un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin, y designar a un mandatario judicial.
En cuanto al poder, se puede otorgar mandato judicial respecto de las letras de cambio y
pagars mediante el simple endoso con la clusula "valor en cobro" o "en cobranza". Esta es
una modificacin introducida por la Ley N 18. 092 . Lo anterior es procedente, salvo que el
endosatario no sea abogado, en cuyo caso, comparece la persona como mandatario, pero de
todos modos habr de conferir poder y contar con el patrocinio de un abogado.
Cuando el juicio ejecutivo comience por una gestin preparatoria de la va ejecutiva, a juicio
del Sr. Mosquera, el mandato otorgado para tal gestin es suficiente para proseguir la
tramitacin de la demanda, no siendo necesario volver a conferir poder. Lo anterior se
desprende claramente de la interpretacin del Art. 7 C.P.C. , precepto que emplea la
expresin "para todo el juicio", siendo la gestin preparatoria una de las vas a travs de las
cuales se inicia el juicio.
1. Concepto.
Cuando la demanda cumpla con todos los requisitos antes indicados, lo normal es que el
tribunal dicte la resolucin que ordena despachar el mandamiento de ejecucin y embargo,
esto es, "Despchase mandamiento de ejecucin y embargo" o simplemente "Despchase".
La Corte Suprema ha sealado que "los requisitos para que un ttulo goce de mrito ejecutivo,
deben existir al momento de proveerse la demanda ejecutiva".
Si la demanda se provee favorablemente para el ejecutante, la resolucin que dicta el tribunal
lleva envuelta dos ideas: una, referente al cuaderno ejecutivo, y la otra, relativa al cuaderno de
apremio, el que, precisamente, se inicia con la resolucin indicada. Tal resolucin es
"despchese".
La resolucin "despchese" es una verdadera autoorden que se da al tribunal para la dictacin
de la otra resolucin "mandamiento de ejecucin y embargo", la que constituye la primera
actuacin del cuaderno de apremio y con la cual se efectuar el requerimiento de pago al
deudor.
Puede ocurrir que el tribunal no de curso a la demanda por no cumplir con los requisitos
exigidos por la ley. Si el vicio se refiere a la prescripcin de la accin ejecutiva, el tribunal, de
oficio, no dar curso a la ejecucin (Art. 442 C.P.C. ) .
El tribunal tambin puede no dar curso a la demanda ejecutiva, al igual que respecto de la
demanda del juicio ordinario, si no se cumplen los requisitos signados con las letras a, b y c de
las normas comunes a toda demanda (Art. 256 C.P.C. ) .
Asimismo, el tribunal puede no dar curso a la demanda cuando no se constituye el patrocinio y
mandato correctamente, aplicando la sancin correspondiente.
Finalmente, se ha sostenido por la doctrina que " para la dictacin del mandamiento de
ejecucin y embargo el tribunal debe previamente hacer un atento examen de los
presupuestos procesales, la legitimacin activa, la aptitud del libelo y si la obligacin que el
ttulo ejecutivo representa es actualmente exigible, lquida y no prescrita ejecutivamente. El
vocablo " examen" que emplea el texto (art. 441) as lo indica porque acorde con el lxico l
denota la idea de " indagacin y estudio que se hace acerca de las cualidades y circunstancias
de una cosa o hecho" que por lo mismo impone al juez una actitud vigilante y responsable. Lo
confirman la sentencia de la Corte Suprema de 29 de Enero de 1987 (Fallos del Mes N 338 p.
967) y el fallo de la Corte de Apelaciones de Valparaso de 24 de noviembre de 1988 (Gaceta
Jurdica. N 101 p. 47) .
2. Caractersticas.
1. Se trata de una resolucin judicial y, por tanto, debe cumplir con todos los requisitos
comunes a toda resolucin (Art. 169 C.P.C. ) .
2. Esta resolucin judicial de mandamiento de ejecucin y embargo tiene su origen en la
providencia "Despchase" que recae en la demanda ejecutiva, siendo sta una verdadera
"auto-orden del tribunal" para despachar el mandamiento de ejecucin y embargo. Es el
tribunal quien a travs del despachase se ordena a s mismo dictar la resolucin de
mandamiento de ejecucin y embargo.
3. Tiene la naturaleza jurdica de sentencia interlocutoria de segundo grado, porque sirve de
base a la dictacin de una sentencia definitiva. Incluso, cuando no se oponen excepciones en
el cuaderno ejecutivo, se omite la sentencia definitiva y el mandamiento de ejecucin y
embargo se convierte procesalmente, en la sentencia final del juicio. Al efecto, establece el
artculo 472 que " si no oponen excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento
de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el
pago, de conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio. "
Nuestra jurisprudencia ha sealado que "si no se oponen excepciones en el juicio ejecutivo y,
por consiguiente, se omite dictar sentencia, el mandamiento de ejecucin pasa a tener el
mrito de una sentencia de trmino toda vez que la falta de oposicin extingue en forma
irrevocable los derechos que pudiera ejercer el ejecutado. ". Como se puede apreciar, la
importancia del mandamiento transciende al de un mero trmite.
El mandamiento de ejecucin y embargo, pese a ser una sentencia interlocutoria, debe cumplir
con una serie de requisitos y puede contener otros tantos.
El mandamiento de ejecucin y embargo debe contener algunas menciones de carcter
esencial.
Las menciones esenciales se sealan en el Art. 443 C.P.C. , al disponer que el mandamiento de
ejecucin y embargo debe contener:
1 La orden de requerir de pago al deudor por el capital, intereses y costas (Art. 443, N 1
C.P.C.);
2 La orden de embargar bienes suficientes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la
deuda con sus intereses y costas, si ste no paga en el acto del requerimiento (Art. 443, N 2
C.P.C.), y
3 La designacin de un depositario provisional.
Este depositario es fundamental en la tramitacin del juicio ejecutivo, toda vez que el embargo
se entiende perfeccionado por la entrega real o simblica de los bienes embargados que el
ministro de fe hace al depositario (Art. 443, N 3).
El ejecutante podr pedir que no se designe depositario, pero esta peticin slo tiene efecto
hasta el momento del embargo, ya que por definicin, no hay embargo sin depositario. De
acuerdo con ello, es posible omitir la designacin de depositario, atendido a que ello se puede
verificar con posterioridad en el proceso. Es por ello, que se ha declarado que la falta de
designacin de depositario provisional no produce la nulidad del embargo por no constituir un
elemento esencial del mismo, pudiendo incluso no hacerse tal designacin.
La ley tambin permite que se designe depositario al deudor, resguardando al ejecutante con
el establecimiento de un tipo penal especial.
1 La designacin de los bienes sobre los cuales puede recaer el embargo y que hace el propio
ejecutante en su demanda.
Este sealamiento de los bienes se transforma en un sealamiento que el mandamiento debe
contener cuando se persigue la ejecucin sobre un cuerpo cierto que est en poder del
deudor, y
1. Forma de notificacin.
En tal situacin, como toda primera notificacin, la que recaiga sobre ese escrito y sobre la
resolucin habr de efectuarse personalmente. Empero, en esta materia, es menester efectuar
una importante distincin:
B. La demanda ejecutiva no constituye el primer escrito del juicio, sino que ste se ha
iniciado por gestin preparatoria de la va ejecutiva.
Frente al requerimiento de pago, vlidamente efectuado, el deudor puede optar por adoptar
una de las siguientes actitudes:
En este caso, el juicio ejecutivo va a terminar por haberse solucionado el total del capital, los
intereses y las costas.
Es menester tener presente que el deudor puede pagar antes de que se le practique el
requerimiento o, en el caso de la cdula de espera, antes de concurrir al oficio del ministro de
fe.
En ambos casos, el juicio ejecutivo llegar a su trmino cuando el ejecutado pague el capital,
los intereses del crdito y las costas en que el ejecutante haya incurrido.
En esta situacin, la actitud del ejecutado dar lugar a que se proceda a practicar el embargo
de sus bienes en cantidad suficiente para cubrir el capital, intereses y costas; y a partir del
requerimiento de pago, se contar el plazo para que el ejecutado ejerza efectivamente su
posibilidad de defensa dentro del juicio ejecutivo.
La nica posibilidad de defensa del demandado se reduce a la oposicin de las excepciones
que taxativamente seala la ley en el artculo 464 del C.P.C. y que oportunamente
estudiaremos. Si, en cambio, el demandado no se defiende, transcurridos los plazos legales, se
omite la sentencia ejecutiva y el mandamiento de ejecucin y embargo har sus veces para
todos los efectos legales.
V. EL EMBARGO. -
Seala el N 2 del Art. 443 del C.P.C. que el mandamiento de ejecucin debe contener la orden
de "embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y
las costas, si no paga en el acto" del requerimiento.
La vinculacin entre el cuaderno de apremio y el requerimiento de pago es notoria. En efecto,
el embargo ordenado en el mandamiento se hace efectivo cuando el deudor no pague el
capital, intereses y costas al efectuarse el requerimiento.
En el cuaderno de apremio se va a llegar siempre y necesariamente al embargo, si el deudor no
paga, cualquiera que sea la actitud que asuma dentro del cuaderno ejecutivo.
En efecto, si el demandado opone excepciones, el cuaderno de apremio se va a suspender a
partir del embargo, hasta que se dicte sentencia condenatoria en el cuaderno ejecutivo. En
cambio, si el ejecutado no se defiende, sigue adelante la tramitacin del cuaderno de apremio,
porque el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sentencia definitiva.
La oposicin de excepciones por parte del ejecutado no impide que se practique el embargo.
Dado que el embargo es la primera actuacin del cuaderno de apremio, cuando tratemos ste
volveremos sobre aqul.
El ltimo de los requisitos, mejor dicho, la ltima de las menciones que debe contener el
mandamiento de ejecucin y embargo dice relacin con la designacin de un depositario
provisional. En efecto, seala el Art. 443, N 3 que el mandamiento de ejecucin contendr "la
designacin de un depositario provisional que deber recaer en la persona que, bajo su
responsabilidad, designe el acreedor o en persona de reconocida honorabilidad y solvencia. El
acreedor podr designar como depositario al mismo deudor o pedir que no se designe
depositario.
No podr recaer esta designacin en empleados o dependientes a cualquier ttulo de] tribunal
ni en persona que desempee el cargo en tres o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado".
La designacin de depositario provisional es una facultad que, en principio, compete
exclusivamente al acreedor. Slo a l compete la designacin del depositario, designacin que
puede recaer en la persona del propio deudor o en la de un tercero extrao. El legislador,
como tendremos oportunidad de ver ms adelante, ha resguardado los derechos del acreedor
con el establecimiento de un tipo penal especial.
A falta de la designacin por el acreedor nace la facultad del tribunal de designar como
depositario a "una persona de reconocida honorabilidad y solvencia", con las limitaciones
sealadas en el inciso 2 del N 3 del artculo 443. Esa designacin tambin puede recaer en la
persona del deudor.
De los trminos del Artculo 443 se ha establecido que "la designacin de un depositario
provisional no constituye una mencin esencial del mandamiento de ejecucin y embargo".
La importancia del depositario est vinculada a la perfeccin del embargo; por lo cual lo
trataremos al referirnos a ste ms adelante.
Hemos indicado que una de las actitudes que puede asumir el ejecutado frente al
requerimiento de pago es la de defenderse de la ejecucin. Esta defensa tiene un carcter
restrictivo, toda vez que su fundamento es un ttulo ejecutivo, documento al que el legislador
ha dotado de una presuncin, simplemente legal, de veracidad, de autenticidad.
Lo anterior se manifiesta en el hecho de que el deudor slo puede oponer alguna de las
excepciones que taxativamente se contemplan en el Art. 464 del C.P.C. , y en la circunstancia
de que dicha defensa es eminentemente formalista, ya que debe efectuarse dentro de un
trmino fatal y en un escrito que debe cumplir una serie de requisitos para que las excepciones
sean admisibles.
Al respecto se ha sealado que " el nico modo prescrito por la ley para que el ejecutado
impugne el mandamiento es la oposicin que ste puede formular. Esta oposicin se dirige
propiamente al mandamiento, pero como ste se funda en el ttulo ejecutivo indirectamente
ataca tambin al ttulo.
"La oposicin genera una fase de conocimiento inserta en el procedimiento y por ello adquiere
el carcter de juicio y no de pura ejecucin. Como se funda en excepciones taxativamente
establecidas en el art. 464 del Cdigo y se previenen varias limitaciones en el debate, esa fase
de conocimiento es sumaria, superficial y en cuanto superficial y provisional, debido a que se
abre la posibilidad, segn se ver, de la apertura de una fase de conocimiento plenario
posterior al fallo firme o ejecutoriado.
"No es sustentable que la oposicin sea contestacin de la demanda, criterio que constituye
una pervivencia del rgimen propio del juicio ordinario de conocimiento. La demanda ejecutiva
no se contesta, puesto que se falla con el mandamiento sin audiencia del ejecutado, " inaudita
pars", ruptura del principio de audiencia que se explica por el necesario aparejamiento del
ttulo ejecutivo.
La ley seala que el plazo para oponer las excepciones comienza a correr desde el da en que
se efecta el requerimiento de pago. La duracin de dicho trmino va a depender del lugar en
que el deudor ha sido requerido de pago. (Art. 462, inc. 1 C.P.C. ) .
El trmino dentro del cual el ejecutado debe oponer las excepciones es fatal (Art. 463 C.P.C. ) e
individual , y para su cmputo es menester efectuar la siguiente distincin:
Aqu es menester efectuar una nueva divisin, segn el lugar donde se efectu el
requerimiento:
1. Si se efecta en la comuna que sirve de asiento del tribunal que conoce del juicio
ejecutivo, el deudor "tendr el trmino de cuatro das tiles para oponerse a la ejecucin"
(Art. 459, inc. 1 C.P.C.).
2. Si se efecta dentro del territorio jurisdiccional en que se promueve el juicio, pero fuera
de la comuna asiento del tribunal, el deudor tiene el trmino de ocho das. As lo expresa el
Art. 459, inc. 2 C.P.C. "Este trmino se ampliar con cuatro das, si el requerimiento se hace
dentro del territorio jurisdiccional en que se ha promovido el juicio, pero fuera de la comuna
del asiento del tribunal".
La expresin "asiento del tribunal" debe entenderse como la comuna donde funciona el
tribunal.
3. Si se efecta fuera del territorio jurisdiccional del tribunal ante quien se ha promovido el
juicio, el legislador concede una alternativa al ejecutado, dado que el requerimiento se
efectuar va exhorto.
El deudor puede oponer las excepciones:
3. a. Ante el tribunal exhortado, en cuyo caso "los plazos sern los mismos que establece el
artculo anterior". (Art. 460, inc. 1, segunda parte) , o sea, ser de cuatro o de ocho das,
segn si el requerimiento se haya verificado dentro o fuera de la comuna que sirve de asiento
al tribunal exhortado.
Ninguna calificacin de las excepciones opuestas puede hacer e] tribunal exhortado, cuando el
ejecutado ejerza su derecho a defensa ante ste. As lo seala categricamente el inc. 2 del
Art. 460 C.P.C.: "El tribuna] exhortado se limitar a remitir la solicitud de oposicin al
exhortante para que ste provee sobre ella lo que sea de derecho".
3. b. El deudor puede oponer las excepciones ante el tribunal exhortante, situacin en la cual
"deber formular su oposicin en el plazo fatal de ocho das, ms el aumento del trmino de
emplazamiento en conformidad a la tabla que trata el artculo 259" (Art. 460, inc. 1, parte
final).
A esta situacin se refiere el Art. 461 C.P.C. , en los siguientes trminos: "Si se verifica el
requerimiento fuera del territorio de la Repblica", el trmino para deducir oposicin ser el
que corresponda segn la tabla a que se refiere el artculo 259, como aumento extraordinario
del plazo para contestar una demanda".
La jurisprudencia ha sealado que "el trmino para deducir la oposicin en el juicio ejecutivo
es un plazo individual. Por lo tanto, dicho trmino se cuenta para cada demandado desde el
da que se le requiere de pago, sin que obste a ello la circunstancia de emanar la accin directa
e inmediatamente de un mismo hecho y de haber opuesto todos ellos idnticas excepciones o
defensas". Esta es una diferencia importante respecto al juicio ordinario, puesto que en ste,
el trmino para contestar la demanda, es comn para todos los demandados.
Finalmente, respecto de esta materia, hemos de sealar que el legislador ha impuesto una
obligacin al ministro de fe que practique el requerimiento de pago dentro del territorio de la
Repblica. En efecto, "si el requerimiento se verifica dentro de la Repblica, el ministro de fe
har saber al deudor, en el mismo acto, el trmino que la ley concede para deducir la
oposicin, y dejar testimonio de este aviso en la diligencia. La omisin del ministro de fe le
har responsable de los perjuicios que puedan resultar, pero no invalidar el requerimiento"
(Art. 462, inc. 2 C.P.C.).
"Los trminos que se expresan en los cuatro artculos anteriores son fatales" (Art. 463 C.P.C.).
IX. REQUISITOS FORMALES DE LA OPOSICIN DE EXCEPCIONES.
El escrito en que el ejecutado, hace valer las excepciones debe cumplir con tres requisitos
bsicos, a saber:
1. El ejecutado debe oponer todas las excepciones en el mismo escrito, sean ellas dilatorias o
perentorias.
Respecto de las excepciones que se opongan en escritos posteriores procede la sancin
procesal de la preclusin, manifestada a travs de la inadmisibilidad. Ello es consecuencia de
haberse ya ejercitado vlidamente la facultad procesal en el tiempo y en la forma establecida
por la ley.
3. En el escrito deben expresarse "con claridad y precisin los hechos que sirven de
fundamento a las excepciones y los medios de prueba de que el deudor intente valerse para
acreditarlas" (Art. 465, inc. 1 C.P.C.).
Si el ejecutado no expone con claridad y precisin los hechos en que fundamente sus
excepciones, debern stas ser declaradas inadmisibles. En ese sentido se ha declarado que la
excepcin es el medio que dispone el demandado para defenderse de una accin que se ha
interpuesto en su contra. Ese medio debe estar individualizado con precisin, de manera que
la contraparte tenga la informacin suficiente para establecer si la excepcin se ajusta a la
verdad y el juez pueda en definitiva decidir si la acoge o la rechaza 110. De acuerdo a lo
establecido en el artculo 465 del CPC, no basta que el ejecutado se limite a enunciar las
excepciones que opone, sino que debe precisar adems, los hechos que le sirven de
fundamento inmediato. Respecto del sealamiento de los medios de prueba, la jurisprudencia
ha indicado que "cumple con lo dispuesto en el artculo 465 del Cdigo de Procedimiento Civil,
el escrito de excepciones en que se dice que se usar de todos los medios de prueba que
acuerda la ley, salvo la testimonial; no es menester determinar uno a uno dichos medios, que
ese mismo cuerpo de leyes seala expresamente en su artculo 341. Esta interpretacin se
ajusta a la letra y al espritu del referido Cdigo, el que, fuera de algunos casos muy especiales,
no exige el uso de frmulas o trminos sacramentales".
Cuando no se oponen excepciones en el cuaderno ejecutivo, se omite la sentencia definitiva
y el mandamiento de ejecucin y embargo se convierte procesalmente, en la sentencia final
del juicio. Al efecto, establece el artculo 472 que " si no oponen excepciones, se omitir la
sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la
realizacin de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las disposiciones del
procedimiento de apremio. "
Nuestra jurisprudencia ha sealado que "si no se oponen excepciones en el juicio ejecutivo y,
por consiguiente, se omite dictar sentencia, el mandamiento de ejecucin pasa a tener el
mrito de una sentencia de trmino toda vez que la falta de oposicin extingue en forma
irrevocable los derechos que pudiera ejercer el ejecutado. " 113. De acuerdo al artculo 472 del
CPC, si el ejecutado no se opone a la ejecucin en el plazo fatal que tiene para hacerlo, se
extinguen irrevocablemente sus derechos, bastando el mandamiento de ejecucin para que el
acreedor prosiga el apremio y realizacin de los bienes embargados hasta el cumplimiento
total de la obligacin, pasando el mandamiento de ejecucin a tener el carcter de sentencia
definitiva, el cual si no ha habido oposicin del deudor en el cuaderno ejecutivo, tiene
autoridad de cosa juzgada. En cuanto al alcance de la cosa juzgada que emana del
mandamiento de ejecucin y embargo si no se oponen excepciones, se ha declarado que el
artculo 472 del CPC permite atribuir al mandamiento de ejecucin y embargo el carcter de
sentencia, pero slo para los efectos de la realizacin de los bienes embargados y el plazo de la
deuda respectiva, sin que resulte procedente extender aquel efecto a situaciones como lo es,
que existi incumplimiento de una de las partes, pues en tal caso se requiere de la existencia
de una sentencia propiamente tal. Si se hubieren opuesto excepciones, el mandamiento de
ejecucin que se despacha en el juicio ejecutivo se dispone tan slo como aceptacin a
tramitacin de la respectiva demanda ejecutiva, para requerir de pago al deudor y de
embargarle bienes en caso de no hacerlo, de manera tal que l no importa fallo de la litis, la
cual debe terminar con una sentencia en que se resuelve si debe o no llevarse adelante la
ejecucin.
X. DIFERENCIAS ENTRE LAS EXCEPCIONES DEL JUICIO ORDINARIO Y LAS EXCEPCIONES DEL
JUICIO EJECUTIVO.
En cambio, en el juicio ordinario de mayor cuanta, existe una enumeracin taxativa pero
genrica respecto de las excepciones dilatorias; y no se formula enumeracin alguna respecto
de las excepciones que pueden hacerse valer como perentorias, pudiendo oponerse con el
carcter de tales todas aquellas que el demando estime conveniente y capaces de enervar la
pretensin hecha valer en su contra.
2. El plazo para oponer las excepciones en el juicio ejecutivo es fatal (Art. 463 C.P.C. ) .
El plazo es tambin fatal para interponer las excepciones dilatorias y perentorias en el juicio
ordinario, pero no existe un plazo de esa naturaleza respecto de las excepciones anmalas
establecidas en el artculo 310 C.P.C. , las que pueden interponerse en cualquier estado del
juicio.
3. En el juicio ejecutivo, todas las excepciones, sean dilatorias o perentorias, deben oponerse
en un mismo escrito.
El Art. 464 del C.P.C. contempla una lista de excepciones que el ejecutado puede oponer,
enunciacin que tiene el carcter de taxativa. Ms, esa enumeracin tiene el carcter de
taxativa genrica, toda vez que respecto de una de las excepciones, existe una multitud de
situaciones que la hacen procedente, segn veremos oportunamente.
La jurisprudencia ha sealado que "la enumeracin taxativa de las distintas excepciones que
pueden oponerse en un juicio ejecutivo, consignada en el artculo 464 del Cdigo
Procedimiento Civil, es meramente genrica o fundamental y no singulariza ni determina los
casos especiales que pueden hallarse comprendidos en cada uno de los diversos nmeros que
la componen.
Para suplir esta indeterminacin de la ley, el artculo 465 del mismo Cdigo exige al ejecutado
que, al formalizar las excepciones, exprese con claridad y precisin no slo los hechos o
circunstancias particulares que les sirven de fundamento, sino tambin los medios de prueba
de que intente valerse para acreditarlas. Y cuando esos hechos o circunstancias son de distinta
ndole y se fundan en antecedentes jurdicos diferentes, cada uno de ellos constituye en
derecho una excepcin diversa, aun cuando se encuentren comprendidos en el mismo nmero
de la clasificacin genrica del citado artculo 464".
En este sentido, se ha declarado que el tribunal debe examinar cuidadosamente el ttulo al
momento de proveer la demanda y si ordena despachar mandamiento de ejecucin y
embargo, la competencia del juez queda restringida al anlisis de las excepciones que segn el
artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil pueda deducir el ejecutado.
En cumplimiento de lo anterior el tribunal debe limitarse exclusivamente a los hechos
concretos que el ejecutado invoque como fundamento de sus excepciones como se desprende
del artculo 435 del mismo Cdigo, que obliga al deudor a expresar con claridad y precisin los
hechos en que funda sus defensas.
La doctrina ha clasificado las excepciones del Art. 464 C.P.C. en dilatorias y perentorias,
clasificacin que en este caso no tienen ninguna trascendencia para determinar la oportunidad
para hacerlas valer, ya que respecto de todas ellas y sin importar su naturaleza, se contempla
una sola oportunidad.. No correspondiendo innovar sobre esta materia, comenzaremos con el
estudio de las excepciones dilatorias.
1) EXCEPCIONES DILATORIAS.
Seala el Art. 464 C.P.C. que "la oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde
en alguna de las excepciones siguientes:
Este numeral debe ser concordado con el Art. 465 inc. 2 C.P.C. que expresa "no obstar para
que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado
en las gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva". Esto quiere decir que el
ejecutado no prorrog la competencia del tribunal al concurrir en la gestin preparatoria de la
va ejecutiva.
La jurisprudencia ha sealado que "la circunstancia de no haberse alegado la incompetencia
del tribunal en la gestin de preparacin de la va ejecutiva, no impide que esta excepcin
pueda oponerse dentro del juicio ejecutivo".
Esta excepcin presenta una caracterstica, signada en la parte final del Art. 465, inc. 1 del
C.P.C. : " Deducida esta excepcin, podr el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego (que
se haya opuesto) , o reservarla para la sentencia definitiva".
Si el tribunal acoge la excepcin de incompetencia debe abstenerse de pronunciarse sobre las
dems que se hubieren hecho valer. Es la misma regla que, para las excepciones dilatorias en
el juicio ordinario del Libro II del C.P.C., establece el Art. 306 C.P.C.
Esta excepcin slo se refiere a la falta de capacidad del demandante y no a la del demandado.
En este caso, si se quiere alegar la falta de personera, capacidad o representacin del
demandado, debe encuadrarse dicha excepcin en el N 7 del Art. 464 C.P.C.
3 La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya
sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin;"
La litis pendencia es una excepcin consistente en que existe un juicio diverso al que se opone,
entre las mismas partes, con el mismo objeto y con igual causa de pedir.
Como sabemos, la excepcin en comento no tiene diferencias formales profundas con la
excepcin de cosa juzgada "ambas procuran impedir que siga adelante un juicio que, en
definitiva, provocar resultados gravosos: si las dos sentencias (la del juicio anterior y la del
nuevo juicio) son iguales, la segunda es innecesaria; si son distintas, aparejarn la colisin de
dos decisiones pasadas en cosa juzgada".
Esta excepcin presenta una particularidad respecto de la que con igual denominacin
encontramos en el juicio ordinario del Libro II (Art. 303 C.P.C. ) . En efecto, mientras en ste la
excepcin ser procedente cualquiera que haya sido la parte que lo haya incoado, en aqul
slo proceder cuando sea el ejecutante quien lo haya iniciado, sea por va de demanda o de
reconvencin.
La jurisprudencia ha sealado que "el juicio iniciado por el deudor no puede servirle para
fundar en l la excepcin de litispendencia y enervar la accin ejecutiva".
4La ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular la
demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 254".
Hay que sealar que cualquier error en la formulacin de la demanda ejecutiva debe ser
subsanado por el ejecutante con anterioridad a que se efecte el requerimiento de pago. Al
respecto, nuestra jurisprudencia ha establecido que "si la omisin de la individualizacin de las
partes es salvada antes de practicarse el requerimiento, queda frustrada la posibilidad de
oponer la excepcin de ineptitud del libelo".
"La excepcin de ineptitud del libelo, contemplada en el artculo 464 N 4 del Cdigo de
Procedimiento Civil, es procedente si est justificada por hechos graves o importantes; pero no
lo es cuando se funda en circunstancias irrelevantes o de escasa significacin, como la omisin
de apellido materno del representante legal de la parte ejecutada".
Adems, la jurisprudencia ha establecido que en caso de que proceda acoger la excepcin de
ineptitud del libelo el tribunal deber abstenerse de pronunciarse acerca del resto de las
excepciones opuestas en el proceso. Para que exista juicio es necesaria una demanda vlida.
2) EXCEPCIONES PERENTORIAS.
"La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones
siguientes:
5_El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza;"
El Art. 2358 C.C. enumera las condiciones que deben concurrir para poder gozar del beneficio
de excusin, del que carecen los fiadores y los deudores solidarios.
Los libradores, endosantes y avalistas, conjuntamente con los aceptantes de una letra de
cambio o de un pagar son solidariamente responsables del pago del documento o ttulo de
crdito respectivo, en virtud del principio de la "solidaridad cambiaria" (Arts. 79 y ss. de la Ley
18. 092 sobre letras de cambio y pagars).
Esta excepcin se refiere a los casos en que el ttulo no ha sido otorgado por las personas que
en l aparecen o en la forma que en l se indica.
Este numeral ha de ser concordado con lo que establece el Art. 167 C.P.C.: "Cuando la
existencia de un delito haya de ser fundamento preciso de una sentencia civil o tenga en ella
influencia notoria, podrn los tribunales suspender el pronunciamiento de sta hasta la
terminacin del proceso criminal si en ste se ha deducido acusacin o formulado
requerimiento, segn el caso.
Esta suspensin podr decretarse en cualquier estado del juicio, una vez que se haga constar la
circunstancia mencionada en el inciso precedente. . . " Ejemplo: si se sigue un juicio criminal
por falsificacin de instrumento privado mercantil, ha de esperarse el resultado de ste,
suspendindose el juicio civil si en el antedicho procedimiento criminal se hubiere formulado
acusacin.
7_La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que
dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado;"
Este precepto deja la puerta abierta para agregar nuevas excepciones. Todas las excepciones
que no se puedan encuadrar en las excepciones del Art. 464 C.P.C. pueden, de una u otra
manera, ser incorporadas en el nmero en comento. Para tal efecto, es necesario relacionar el
nmero en estudio con todos los preceptos legales que consagren exigencias para que un
ttulo tenga fuerza ejecutiva.
En consecuencia, los casos en que se puede oponer esta excepcin son innumerables.
Ejemplos:
Al efecto y en este mismo sentido se ha sealado que el " repertorio de excepciones que
previene el art. 464 del Cdigo se ampli, especialmente por la de su N 7 que la
jurisprudencia ha extendido a la obligacin que el ttulo representa y a su exigibilidad y no
solamente al instrumento mismo, como ha ocurrido significativamente con la excepcin del
contrato no cumplido (art. 1552 del Cdigo Civil) ; o porque la obligacin exigida estaba sujeta
a condicin; o porque la obligacin no era lquida; o porque sin haber podido el comprador
inscribir en el competente registro pblico la escritura de compraventa el vendedor inici el
cobro ejecutivo del precio, etc, antigua tendencia que en alguna medida lesiona la ndole de la
fase de conocimiento insertada en el proceso ejecutivo.
8 _El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del artculo 438;"
"La excepcin de exceso de avalo slo procede en los casos en que la ejecucin recae sobre el
valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, o sobre cantidad lquida de
dinero o de un gnero determinado que puedan liquidarse por medio de un perito".
9 El pago de la deuda;"
10 La remisin de la misma;
11 La concesin de esperas o la prrroga del plazo;
12 La novacin;
13 La compensacin;
14 La nulidad de la obligacin;
15 La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del
Cdigo Civil;
16 La transaccin;
17 La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva; y
18 La cosa juzgada".
Dice el inciso final del Art. 464 C.P.C. que "estas excepciones pueden referirse a toda la deuda
o a una parte de ella solamente".
Las excepciones son totales cuando afectan ntegramente toda la obligacin.
XIII. ACTITUD DEL TRIBUNAL Y RESPUESTA DEL ACTOR A LA OPOSICION DE LAS EXCEPCIONES
POR EL EJECUTADO.
a) si las excepciones opuestas son de aquellas enumeradas en el Art. 464 C.P.C., se han hecho
valer cumpliendo los requisitos legales y se han opuesto dentro del plazo fatal respectivo, las
declarar admisibles.
b) si no concurren copulativamente los requisitos indicados anteriormente, el tribunal
declarar inadmisible las excepciones opuestas.
Seala el Art. 466, inc. final del C.P.C. que "si las estima inadmisibles, o si no considera
necesario que se rinda prueba para resolver, dictar desde luego sentencia definitiva. En caso
contrario, recibir a prueba la causa".
El hecho de que el tribunal declare admisible las excepciones opuestas slo significa que se ha
dado cumplimiento a los requisitos formales examinados, pero no significa que en definitiva
ellas sern acogidas. Esto se va a determinar en la sentencia definitiva.
La resolucin que declara inadmisibles las excepciones opuestas es una sentencia
interlocutoria que pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin. En este sentido, se
ha declarado que En ese sentido se ha declarado que una vez declaradas admisibles las
excepciones se recibe la causa a prueba a cuyo trmino se dicta sentencia definitiva, la que
acoger o rechazar las excepciones hechas valer. En concordancia con ello, la resolucin que
declara admisibles las excepciones opuestas es una sentencia interlocutoria, pues se pronuncia
sobre un trmite que sirve de base para la dictacin de la sentencia definitiva, y como tal
produce cosa juzgada.
Slo va a existir fase de prueba en los casos en que el tribunal declare admisibles las
excepciones y estime necesario que se rinda prueba para acreditar los hechos en que stas se
fundan. Si el tribunal declara admisibles las excepciones, pero estima que no es necesario
rendir prueba respecto de ellas, va a proceder a dictar sentencia definitiva de inmediato en la
causa, omitiendo el trmino probatorio.
La resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio ejecutivo tiene las mismas
caractersticas que la del juicio ordinario, con las siguientes excepciones:
1. De acuerdo al Art. 469 C.P.C., "la prueba se rendir del mismo modo que en el juicio
ordinario, y el fallo que de lugar a ella expresar los puntos sobre que deba recaer".
Como se puede apreciar, en el juicio ejecutivo, la resolucin que recibe la causa a prueba debe
fijar "puntos" de prueba y no "hechos". En la prctica, empero, los tribunales fijan "hechos" y
no puntos de prueba.
"La sentencia definitiva deber pronunciarse dentro del trmino de diez das, contados desde
que el pleito quede concluso" (Art. 470 C.P.C. ) . Esta es, en la prctica, una disposicin
meramente "programtica", ya que en la practica el trmino es bastante mayor.
La sentencia definitiva debe fallar todas las excepciones que haya opuesto el ejecutado, como
lo ha resuelto la Corte Suprema en fallo de recurso de queja de 17 de abril de 1986 y de 1 de
diciembre de 1988 y por su forma se rige por lo establecido en el art. 170 del Cdigo y el
autoacordado sobre la forma de las sentencias de la Corte Suprema de 30 de Septiembre de
1920. Debemos tener presente que en el juicio ejecutivo la cuestin controvertida queda
determinada en los escritos fundamentales del pleito, esto es, la demanda y la oposicin. En
los juicios declarativos los falladores deben analizar el derecho deducido, sus fundamentos y
comprobacin, an cuando el demandado no se excepcione. Tratndose del juicio ejecutivo,
los mismos deben analizar exclusivamente las excepciones opuestas y slo por los hechos
concretos en las que se funda, segn se desprende del artculo 465 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
La sentencia ejecutiva admite la misma clasificacin de que es objeto la sentencia definitiva del
juicio criminal, esto es, puede ser absolutoria o condenatoria.
Sentencia absolutoria es aquella que acoge alguna de las excepciones opuestas por el
ejecutado, desecha la demanda ejecutiva y ordena alzar el embargo.
Sentencia condenatoria es aquella que acoge la demanda ejecutiva, desecha total o
parcialmente todas las excepciones opuestas y ordena seguir adelante con la ejecucin.
La sentencia de pago slo va a poder cumplirse una vez que ella se encuentre ejecutoriada por
haberse fallado el recurso de apelacin deducido o en su contra por el ejecutado. Por
excepcin, el ejecutante podr solicitar el cumplimiento de la sentencia cuando, existiendo
apelacin pendiente, se caucionen las resultas del recurso (Art. 475 C.P.C. )
La sentencia de remate, en cambio, puede cumplirse desde que ella se encuentra notificada,
pero no puede hacerse pago el ejecutante con el producto del remate mientras la resolucin
no se encuentre ejecutoriada. El Art. 481 C.P.C. prescribe que "notificada que sea la sentencia
de remate, se proceder a la venta de los bienes embargados, de conformidad a los artculos
siguientes".
Por consiguiente, notificada la sentencia de remate puede llevarse adelante el procedimiento
de la realizacin de los bienes, pero, mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada, el
ejecutante no puede hacerse pago con el producido. Seala el Art. 510 C.P.C. que
"ejecutoriada la sentencia definitiva y realizados los bienes embargados, se har la liquidacin
del crdito y se determinarn, de conformidad al artculo 471, las costas que deben ser de
cargo del deudor, incluyndose las causadas despus de la sentencia.
Lo dispuesto en este artculo tendr tambin aplicacin en el caso previsto en el inciso
segundo del artculo 509".
El inciso segundo del precepto transcrito se refiere al caso de existir una apelacin pendiente
deducida en contra de la sentencia de remate, significndose con ello que el ejecutante no
podr pagarse hasta tanto no se encuentre ejecutoriada la sentencia recurrida.
En cuanto a la condena en costas que debe contener la sentencia, sta se aparta del criterio
subjetivo que atiende al motivo plausible para litigar que establecen los arts. 144 inc. 1 y 145
del Cdigo de Procedimiento Civil y recoge preferentemente el criterio objetivo de la derrota.
Es menester efectuar tres distinciones en lo que respecta a las costas para determinar la parte
a quien le corresponde efectuar su pago:
a) En primer lugar, si se dicta una sentencia ejecutiva absolutoria, las costas del juicio sern de
exclusivo cargo del ejecutante;
b) En segundo trmino, si en el juicio ejecutivo se dicta una sentencia de condena, las costas
sern de exclusivo cargo del ejecutado, y
c) Por ltimo, si se acoge parcialmente una o ms excepciones opuestas, el tribunal puede
distribuir proporcionalmente las costas entre ambas partes o imponerlas totalmente al
ejecutado cuando, a su juicio, haya motivo para hacerlo. En esta situacin se atena el criterio
objetivo y puede jugar el criterio subjetivo en perjuicio del ejecutado.
Cuando hablamos de que se acoge parcialmente una excepcin, nos estamos refiriendo al caso
en que una excepcin especfica es acogida parcialmente y no a la situacin en que se acoge
una de las tantas excepciones opuestas y se rechacen las dems. Si se acoge totalmente una de
las varias excepciones que se opusieron, la sentencia ser de absolucin. Este criterio ha sido
compartido por la Corte Suprema en sentencia de 5 de Noviembre de 1991 publicada en la
revista Fallos del Mes N396 pp. 670 y 671, al sealar acogiendo un recurso de queja que
incurren en falta por falta al infringir el inciso segundo del artculo 471 del C.P.C. , los jueces
que disponen que al no haber sido vencida totalmente la parte ejecutante, por haberse
acogido slo una de las excepciones opuestas y rechazado las dems, cada una de las partes
pagara sus costas. En el mismo sentido, se ha sealado que la norma sobre condenacin en
costas en el juicio ejecutivo, que contiene el artculo 471 del CPC, es absoluta ya que no
permite eximir al ejecutante de ellas, an en el evento de haberse rechazado una de las
excepciones opuestas.
Seala el Art. 513 C.P.C. , que establece una de las ms importantes reglas en esta materia,
que "sin estar completamente reintegrado el ejecutante, no podrn aplicarse las sumas
producidas por los bienes embargados a ningn otro objeto que no haya sido declarado
preferentemente por sentencia ejecutoriada.
Las costas procedentes de la ejecucin gozaran de preferencia aun sobre el crdito mismo".
Recordemos que si la sentencia es de remate, una vez que sta se encuentra ejecutoriada, se
efecta la liquidacin del crdito sobre el producido del remate y se determinan las costas que
deben ser de cargo del deudor "incluyndose las causadas despus de la sentencia" (Art. 510,
inc. 2 C.P.C. )
En cuanto a la parte de la sentencia que se pronuncia sobre la condenacin en costas se ha
declarado que no reviste el carcter de sentencia definitiva, pues se trata de una medida de
carcter econmico que no forma parte del asunto controvertido, razn por la cual tal
pronunciamiento no tiene el carcter de sentencia definitiva inapelable, ni de interlocutoria
que ponga fin al juicio o haga imposible su prosecucin y por ello el recurso de casacin que se
deduzca en su contra resulta improcedente.
En primer trmino, aplicando las normas comunes a todo procedimiento, del Libro I del C.P.C.,
contra la sentencia ejecutiva es procedente el recurso de aclaracin rectificacin y enmienda,
regulado por los Arts. 182 y siguientes del C.P.C.
Interpuesto que sea este recurso, el tribunal lo fallar de plano o despus de or a la parte
recurrida; "y mientras tanto suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la
sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin". (Art. 183 C.P.C. ) .
"Las aclaraciones, agregaciones o rectificaciones mencionadas en los tres artculos
precedentes, podrn hacerse no obstante la interposicin de recursos sobre la sentencia a
aquellas se refieren" (Art. 185 C.P.C.).
La interposicin de este recurso no suspende el plazo para interponer el recurso de apelacin
(Art. 190, inc. 1 C.P.C.).
2. Recurso de apelacin:
Este recurso procede en contra de la sentencia de primera instancia que se dicta en el juicio
ejecutivo.
A travs de la interposicin del recurso de apelacin el tribunal de segunda instancia slo
tendr competencia para conocer y pronunciarse acerca de las excepciones que se hubieren
opuesto en primera instancia. Nunca podr el ejecutado aprovechar la apelacin para hacer
valer excepciones no hechas valer en la oportunidad legal.
Para determinar los efectos de la interposicin del recurso en la ejecucin del fallo es
menester distinguir segn si haya sido el ejecutado o el ejecutante quien lo ha hecho valer:
Si se recurre en contra de una sentencia de pago, se aplica el Art. 475 C.P.C. ; "Si se interpone
apelacin de la sentencia de pago, no podr procederse a la ejecucin de esta sentencia,
pendiente el recurso, sino en caso que el ejecutante caucione las resultas del mismo".
Si se recurre en contra de una sentencia de remate" recibe aplicacin el Art. 194, N 1 del
C.P.C. En efecto, seala este precepto que "sin perjuicio de las excepciones expresamente
establecidas en la ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo:
1 De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivo y sumario;. "La
apelacin concedida en el slo efecto devolutivo no suspende el cumplimiento de la resolucin
recurrida, cosa que, tratndose del juicio ejecutivo, viene a confirmarse con lo dispuesto en los
Arts. 481 y 510 C.P.C. El primero de ellos seala que notificada que sea la sentencia de remate
se puede sta ejecutar, pero, agrega el segundo de los preceptos, no se puede hacer pago con
el producido de la realizacin el ejecutado mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada.
Si la sentencia ejecutiva causa agravio al ejecutante, puede ste recurrir de apelacin, el que
se conceder en el doble efecto, esto es, tanto en el devolutivo y en el suspensivo. Ello se
desprende de la falta de norma expresa sobre el particular, recibiendo aplicacin el Art. 195
del C.P.C. , en cuya virtud, "fuera de los casos determinados en el artculo precedente, la
apelacin deber otorgarse en ambos efectos".
El cumplimiento de la sentencia, en esta situacin, quedar suspendido y el embargo no se
alzar mientras se encuentre pendiente la apelacin.
4. Recurso de Queja
Segn lo precepta el Art. 175 del C.P.C. , toda sentencia definitiva firme o ejecutoriada
produce accin y excepcin de cosa juzgada. En lo que respecta al juicio ejecutivo, la sentencia
ejecutiva produce cosa juzgada respecto de cualquier otro procedimiento en que se vuelva a
discutir un asunto respecto del cual concurre la triple identidad.
Sin embargo, la cosa juzgada en el juicio ejecutivo produce ciertos efectos particulares. As lo
entendi el Mensaje con que el Ejecutivo present el Proyecto de Cdigo de Procedimiento
Civil a la aprobacin del Congreso Nacional: "Ha sido materia de duda el valor de cosa juzgada
que corresponda a las sentencias de los juicios ejecutivos con relacin a la accin ordinaria en
que se ventilan los mismos derechos, y ha parecido oportuno consignar reglas precisas que
resuelvan aquella duda".
De acuerdo al Art. 478, inc. 1 C.P.C. "la sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa
juzgada en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado".
"El mismo efecto debe atribuirse al mandamiento de ejecucin cuando el ejecutado no hizo
oposicin legal a dicha resolucin en el plazo respectivo.
"Con todo, surge la interrogante de si la autoridad de cosa juzgada de dichos fallos es idntica
a la autoridad de cosa juzgada de la sentencia firme pronunciada en el proceso ordinario de
conocimiento, supuesto en ste que el demandado no tiene las limitaciones para
excepcionarse que tiene el ejecutado en el juicio ejecutivo conforme al artculo 464 del Cdigo
de Procedimiento Civil. Podra, as, surgir la hiptesis de que la sentencia recada en el juicio e
ejecutivo solamente hace cosa juzgada en relacin con las excepciones que el ejecutado invoc
o pudo invocar dentro de las restricciones que derivan del precepto antes referido y, por la
inversa, que no hace cosa juzgada respecto de aquella que no estuvo en la posibilidad de
alegar. "
Empero, la cosa juzgada en el procedimiento ejecutivo presenta dos aspectos de inters:
1. La sentencia dictada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada respecto de cualquiera otro
juicio ejecutivo, haciendo excepcin a esta regla la denominada "renovacin de la accin
ejecutiva" que contempla el Art. 477 C.P.C. , y
2. La sentencia dictada en un juicio ejecutivo, produce cosa juzgada con relacin a un juicio
ordinario, haciendo excepcin a esta regla la "reserva de acciones y excepciones" que puede
solicitar tanto el demandante como el ejecutado y ambos en una oportunidad comn.
La sentencia pronunciada en juicio ejecutivo produce cosa juzgada respecto de otro juicio
ejecutivo. Esto significa, v. gr. que acogida o rechazada que sea una excepcin, no podr volver
a repetirse un nuevo procedimiento entre las mismas partes, con el mismo objeto y con igual
causa.
Sin embargo, puede ocurrir la situacin de que, pese a ser acogida una excepcin, perviva la
posibilidad de volver a demandar ejecutivamente. Cuando ello ocurre hablamos de
"renovacin de la accin ejecutiva".
Esta circunstancia, verdaderamente excepcional, no procede en cualquier caso, sino solamente
en aquellas situaciones explcitamente indicadas por el legislador, esto es, cuando la demanda
ejecutiva es rechazada por haberse acogido las excepciones de:
Al efecto, seala el Art. 477 C.P.C. que "la accin ejecutiva rechazada por incompetencia del
tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecucin, podr
renovarse con arreglo a los preceptos de este Ttulo".
Como se puede apreciar, lgico y justo fue el establecimiento por parte del legislador de la
renovacin de la accin ejecutiva, ya que otorga la posibilidad de que el ejecutante pueda
intentar nuevamente una ejecucin, antes fracasada, cuando ella lo fue a consecuencia slo
del incumplimiento de determinados requisitos formales que, en caso alguno, afectan el fondo
de la accin ejecutiva hecha valer. Justo es que, una vez subsanado el vicio formal, pueda el
ejecutante reiniciar un procedimiento.
Respecto de la excepcin de "falta de oportunidad en la ejecucin" es menester expresar que,
en un principio, se interpret con un carcter restrictivo, limitndola al tiempo en que se
hubiera deducido la demanda. De acuerdo a ello, la renovacin de la accin ejecutiva slo
poda materializarse cuando la demanda se hubiera rechazado por tratar de ejecutar una
obligacin no exigible o que contemplara una condicin no cumplida.
Sin embargo, posteriores interpretaciones han dado mayor amplitud a la excepcin en estudio.
En efecto, se ha fallado que "la falta de oportunidad de que puede adolecer una ejecucin se
refiere no slo al tiempo, sino que tambin a las dems condiciones o requisitos externos que
debe reunir el ttulo para tener mrito ejecutivo y que pueden ser subsanados por los medios
que la ley indica, puesto que la palabra oportunidad, conforme a su sentido natural y obvio,
significa conveniencia de razn, tiempo y lugar, y es oportuno "lo que se hace o sucede en
tiempo, a propsito y cuando conviene".
De acuerdo con ello, se puede renovar la accin ejecutiva no slo cuando el defecto formal
deja relacin con el tiempo en el cual ella se hizo valer, sino que tambin por la concurrencia
de otros defectos formales que puedan ser subsanados, como puede ser la falta de pago de
impuesto respecto del ttulo.
"Es as, por consiguiente, que si se acogen las excepciones a que se refiere el precepto
transcrito, el actor puede corregir el defecto conduciendo la nueva demanda al tribunal
competente, supliendo la incapacidad, redactando un libelo apto, esperando que se cumpla el
plazo o la condicin que obstaban a la exigibilidad de la ejecucin, subsanando la falta de
personera o representacin legal y, en general, salvando cualquier reparo que no afecte al
fondo, es decir, a la obligacin que se trata de cumplir ejecutivamente.
"La renovacin de la accin ejecutiva opera por el solo ministerio de la ley, sin necesidad de
reserva que pueden pedir las partes y decretar el tribunal, situacin diversa a la reserva de
acciones y excepciones. "
1. Reserva de acciones.
1 Este derecho slo puede hacerse valer dentro del escrito de respuesta a las excepciones.
El desistimiento normal puede hacerse valer en cualquier estado del juicio.
2 El desistimiento del Art. 467 C.P.C. deja a salvo, para interponerse en un juicio ordinario
posterior, la accin respecto de la cual se haya ejercido la reserva(cosa juzgada formal).
El incidente especial de desistimiento de la demanda no deja a salvo accin alguna, extingue
todas las pretensiones y excepciones que se hubieren hecho valer en el juicio por el
demandante (cosa juzgada substancial).
3 A esta reserva de acciones del ejecutante debe drsele lugar de plano por el tribunal. En
cambio, en el incidente de desistimiento de la demanda, debe este ser tramitado conforme a
las normas del procedimiento incidental.
Hemos de hacer notar que el ejecutante no tiene plazo expreso para hacer valer en juicio
ordinario las acciones respecto de las cuales se haya otorgado la reserva. Existe, empero, un
plazo tcito, constituido por el trmino necesario para que opere la prescripcin extintiva.
La segunda oportunidad procesal para solicitar la reserva de acciones est constituida por la
oportunidad comn a que se refiere el Art. 478 C.P.C. , al que luego aludiremos.
El ejecutado tambin goza de dos oportunidades para hacer valer la reserva de excepciones.
La primera, es una oportunidad exclusiva para el ejecutado, se encuentra regulada en los
artculos 473 y 474 C.P.C, y se presenta al momento de oponerse a la ejecucin. La segunda, es
la oportunidad comn del Art. 478 C.P.C.
Seala el Art. 473 C.P.C. que "si, deduciendo el ejecutado oposicin legal, expone en el mismo
acto que no tiene medios de justificarla en el trmino de prueba, y pide que se le reserve su
derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que caucione
previamente las resultas de este juicio, el tribunal dictar sentencia de pago o remate y
acceder a la reserva y caucin pedidas".
En consecuencia, la reserva debe ser formulada por el ejecutado en el escrito de oposicin de
excepciones; para ello, basta con que el ejecutado mencione las excepciones que opone, ms
que no indique los hechos en los cuales se fundamentan y los medios de prueba de que
intenta valerse para acreditarlas. As lo ha establecido la jurisprudencia.
Formulada la reserva en la forma y plazo indicados, el tribunal debe proceder a dictar de
inmediato sentencia de pago o de remate en la causa y acceder a la reserva de excepciones y
caucin requerida respecto del cumplimiento de la sentencia.
En este sentido se ha sealado que la sentencia que se pronuncie en el caso de la reserva del
artculo 473 del Cdigo de Procedimiento Civil, no puede resolver sobre el fondo de las
excepciones cuya reserva se solicita para el juicio ordinario, y si as lo hiciere, incurrir en vicio
de nulidad por ultrapetita. De conformidad al artculo 473 del C.P.C. procede que el tribunal
dicte sentencia definitiva, de pago o de remate, accediendo a la reserva y caucin pedidas, sin
someter a tramitacin las excepciones y sin recibirlas a prueba toda vez que el ejecutado debe
justificarlas en el juicio ordinario correspondiente.
Dos son los efectos principales de esta reserva, siendo ellos a saber:
a.- El ejecutado puede iniciar un juicio ordinario ejercitando como accin las mismas
excepciones que haya opuesto en el juicio ejecutivo.
b.- No se proceder a ejecutar la sentencia de pago o de remate dictada en el juicio si el
ejecutante no rinde caucin de resultas.
Seala, por su parte, el Art. 474 C.P.C. , que "si en el caso del artculo precedente, no entabla el
deudor su demanda ordinaria en el trmino de quince das, contados desde que se le notifique
la sentencia definitiva, se proceder a ejecutar dicha sentencia sin previa caucin, o quedar
sta ipso facto cancelada, si se ha otorgado".
El legislador ha sido bastante ms severo con el ejecutado, puesto que si ste no deduce su
demanda ordinaria dentro de quince das, quedar de pleno derecho cancelada la fianza de
resultas constituida por el ejecutante o no ser necesario constituirla para poder cumplir con
la sentencia de pago o de remate.
Ha sealado la jurisprudencia que "el trmino para interponer la nueva demanda que sealan
los artculos 474 y 478 del Cdigo de Procedimiento Civil, se debe contar desde la notificacin
del "cmplase" de la sentencia definitiva". 137. Esto es, que el plazo de quince das se cuenta
desde que se ha notificado al ejecutado el "cmplase" de la sentencia o desde que hayan
transcurrido los plazos para interponer los recursos en contra de la sentencia de primera
instancia. Lo anterior ocurre porque si se inicia el juicio ordinario sin que se encuentre
terminado el juicio ejecutivo se podra interponer la excepcin dilatoria de litis-pendencia.
Se encuentra establecida en el Art. 478, incs. 2 y 3 C.P.C. , los que expresan que "con todo, si
antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el reo piden que se reserven para
el ordinario sus acciones o excepciones, podr el tribunal declararlo as, existiendo motivos
calificados, Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y excepciones que no se
refieran a la existencia de la obligacin misma que ha sido objeto de la ejecucin.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber interponerse dentro del plazo
que seala el Art. 474, bajo pena de no ser admitida despus. "
La reserva de acciones y excepciones debe efectuarse por el ejecutante o por el ejecutado
antes de que se dicte sentencia definitiva de primera instancia. Conforme al Art. 478 C.P.C. , no
procede efectuar la reserva en la segunda instancia, segn lo ha declarado la Corte Suprema,
porque en tal caso la Corte de Apelaciones estara fallando un asunto en nica instancia,
apartndose con ello de los casos en que la ley seala a la Corte actuar de esa manera.
Para que se acceda a la reserva de acciones y excepciones que se refieran a la existencia
misma de la obligacin ejecutiva es necesario que existan motivos justificados, los que sern
calificados por el tribunal. Si la reserva no se refiere a la existencia misma de la obligacin, el
tribunal deber acceder siempre a ella.
Los efectos de la reserva en la oportunidad comn son los mismos tanto para el ejecutante
como para el ejecutado, segn veremos a continuacin.
La parte que haya solicitado y obtenido la declaracin judicial de la reserva, deber interponer
la demanda ordinaria dentro del plazo de quince das, contados desde la notificacin de la
sentencia o del cmplase.
Existen dos aspectos comunes a las tres clases de reservas, a saber:
1 la reserva de excepciones slo puede referirse a aquellas que el ejecutado haya opuesto en
tiempo y forma dentro del juicio ejecutivo.
2 la reserva de acciones y de excepciones siempre debe ser resuelta en la sentencia definitiva
que se dicta en el juicio ejecutivo.
Slo puede efectuarla el tribunal en la sentencia definitiva y cuando ella hubiera sido solicitada
durante el curso del juicio por una de las partes y nunca de oficio.
Si el tribunal, de oficio, hiciera reserva de acciones y/o excepciones, esa sentencia sera nula,
susceptible de ser atacada por va del recurso de casacin en la forma por el vicio de ultra
petita.
I. INICIO.
En el cuaderno de apremio se van a contener todas las actuaciones y trmites que permitirn
al ejecutante obtener el cumplimiento compulsivo de la obligacin en el patrimonio de su
deudor.
Este cuaderno se inicia con el mandamiento de ejecucin y embargo y comenzar a tramitarse
cuando el ejecutado no pague la deuda al momento de requerrsele de pago. En esa
oportunidad, el receptor va a embargar bienes suficientes del deudor para asegurar el
resultado del juicio.
La primera actuacin que, en definitiva, se va a consignar en el cuaderno de apremio, luego de
dictado el mandamiento de ejecucin y embargo y de requerido de pago el deudor si no paga,
ser el embargo.
Si el ejecutado opone excepciones en el cuaderno ejecutivo se paraliza la tramitacin del
cuaderno de apremio a partir del embargo, y slo podrn realizarse los trmites para la
liquidacin de los bienes embargados una vez que se hubiere dictado sentencia de remate en
el cuaderno ejecutivo, que es una sentencia que causa ejecutoria.
II. EL EMBARGO.
El embargo es un acto jurdico procesal que tiene por objeto asegurar el resultado de la
pretensin deducida, afectando determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que en
el procedimiento ejecutivo se dicte.
El argentino Ramiro Podetti define el embargo como medida judicial que afecta un bien o
bienes determinados de un deudor o presunto deudor al pago eventual de un crdito,
individualizndolo y, limitando las facultades de disposicin y goce.
La institucin en estudio, conjuntamente con las medidas precautorias, doctrinariamente
pertenecen al gnero de las denominadas providencias cautelares. Pese a que, en Chile el
embargo es una especie de medida precautoria (Art. 235 N 3 C.P.C.), es conveniente restringir
aqul trmino al juicio ejecutivo, como es tradicional en todas las exposiciones sistemticas
que sobre la materia se han realizado.
El embargo es una medida cautelar de aseguramiento de la futura ejecucin forzada porque
"sirve para facilitar el resultado prctico de una ejecucin forzada, impidiendo la dispersin de
los bienes que puedan ser objeto de la misma.
El aseguramiento no solo es jurdico sino que tambin material, siendo, cuando se trata de
bienes races, uno de los ms eficaces mecanismos con que cuenta el ejecutante para exigir su
crdito Pese a que no corresponde hablar en estas pginas de la quiebra, hemos de sealar
que, jurisprudencialmente esta institucin es una verdadera medida cautelar, equivalente a un
embargo.
"La declaracin de quiebra equivale a un embargo general de los bienes del fallido, que
excluye la concesin de otras medidas cautelares".
Jurisprudencialmente se ha dicho que "embargo, en el concepto jurdico de esta institucin
procesal, es la aprehensin material o simblica que por mandato de la justicia se hace de
determinados bienes de un deudor y que se entregan a un depositario para que tome la
tenencia de ellos, cesando desde ese momento la que antes ejerca el dueo o ejecutado, con
el objeto preciso e inmediato de enajenarlos para aplicar su valor al pago de la deuda, con sus
intereses y costas".
Desde el punto de vista de sus efectos, se ha definido el embargo como una actuacin que
tiene por objeto sustraer un bien del comercio humano, el que previo el cumplimiento de los
trmites de rigor, debe ser rematado en pblica subasta, para obtener el acreedor el pago de
su acreencia, sin perjuicio del derecho que asiste al ejecutado para solicitar que determinados
bienes se excluyan del embargo, cuando de los antecedentes aparece que el valor de estos
excede con creces al monto del crdito cuyo cobro se persigue.
El embargo es una actuacin compleja que se perfecciona por "la entrega real o simblica de
los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la especie en poder del mismo
deudor" (Art. 450, inc. 1 C.P.C. ).
En nuestro derecho, se discute acerca de si el embargo que se practica dentro del juicio
ejecutivo es nicamente expresin del poder de imperio del Estado ejercido por los jueces,
dirigido a la realizacin coactiva del derecho del ejecutado, o si tiene un doble carcter
coactivo y cautelar.
En nuestro derecho, la mayora de la doctrina se inclina por la tesis de poseer el embargo un
doble carcter de coactivo y cautelar.
Por la primera tesis, esto es, que el embargo slo tiene un carcter coactivo, pero no cautelar
se inclina el profesor Hugo Pereira Anabaln. En este mismo sentido, se ha sealado por el
Profesor Ral Tavolari que " claramente el embargo ejecutivo no es una medida cautelar aun
cuando, en cumplimiento de su finalidad ejecutiva, provoque colaterales efectos asegurativos.
Basta recordar que un embargo cautelar slo puede decretarse - como toda cautela- a fin de
garantizar que la tardanza en la decisin judicial no dae al demandante y puede, incluso,
decretarse antes de inicio del juicio, lo que es impensable para el embargo ejecutivo. Mientras
el preventivo depender siempre de la concurrencia de los presupuestos de toda cautela, a
sabe, humo de buen derecho y peligro en la demora, el ejecutivo en cambio slo depender de
la existencia del ttulo.
"Lo anterior revela que para el juez, en tanto decretar el embargo preventivo tiene un grado
de discrecionalidad, el ejecutivo es ineludible, supuesta la existencia del ttulo.
" El embargo es siempre de naturaleza ejecutiva y necesario como acto ejecutivo, tanto porque
es el nico medio de determinar qu bienes, de entre los que forman el patrimonio del
acreedor van a responder de una ejecucin concreta, como porque los actos de realizacin no
seran posible sin una afeccin previa.
El embargo, sea que se conciba como una medida de apremio o cautelar, slo tiene
justificacin en cuanto a su verificacin y mantencin dentro del juicio ejecutivo en la medida
en que se mantenga la vigencia de la relacin procesal que se constituye a partir del
requerimiento de pago.
Si por cualquier motivo que no fuere la dictacin de una sentencia ejecutiva condenatoria
termina el proceso ejecutivo, el embargo deber entenderse alzado dado que no existir
obligacin principal a la cual deba cautelarse o apremiarse para su pago. En tal sentido, se ha
declarado que el embargo constituye una actuacin judicial, practicada por un Ministro de Fe,
que consiste en tomar uno o ms bienes del deudor, ponindolos en poder de un depositario
para asegurar con ello el pago de la deuda. En la imposibilidad de continuar gestionando este
expediente por haberse extinguido la relacin procesal que hubo entre las partes, carece de
causa el mantener las actuaciones judiciales efectuadas en ste, por cuanto el embargo tiene
un carcter accesorio y pretenda cautelar el cumplimiento de una accin principal hoy
abandonada.
En todo caso, es menester hacer presente que el embargo debe recaer sobre bienes que sean
de propiedad del ejecutado o sobre los cuales ste aparezca como poseedor. En efecto, si as
no fuera, el verdadero dueo o poseedor de los bienes embargados podra intentar las
correspondientes terceras 145, no cumpliendo el embargo la funcin que le es propia. "El
embargo debe recaer sobre los bienes del deudor, entendindose por tales los que realmente
sean suyos o que por poseerlos pueda ser reputado su dueo".
Para los efectos de cautelar que los bienes a embargarse sean del ejecutado y no de terceros,
se ha sealado que la orden de embargar contiene la facultad de trabar embargo si a
requerimiento no paga el ejecutado sobre bienes de propiedad del deudor. Por lo que debe
tratarse de bienes propios de aqul, pues tal es la orden emanada del juez que fija
atribuciones, derechos y obligaciones del funcionario judicial. Tanto la jurisprudencia como la
doctrina estn contestes en que en el juicio ejecutivo la preexistencia de los bienes en el
patrimonio del deudor es indispensable para que puedan ser sealados en el embargo. El
ministro de fe encargado del embargo debe proceder con cautela, tratando de cerciorarse
prudentemente que los bienes sobre los cuales recaer pertenecen efectivamente al deudor y
cuando ostensiblemente aparezca lo contrario o se deduzca oposicin plausible por terceros,
deber abstenerse de llevar a cabo la diligencia.
El principio general, sentado por el artculo 2465 C.C. , es que el acreedor puede perseguir su
crdito sobre todos los bienes del deudor, races o muebles, presentes o futuros, pero no
sobre aquellos que la ley ha declarado inembargables.
El legislador sustantivo y el procesal, fundados en un mnimo de solidaridad social, han
establecido la inembargabilidad de determinados bienes con el fin de no dejar al deudor en
condiciones precarias de subsistencia o interrumpir el funcionamiento de servicios necesarios
para la poblacin.
Los bienes inembargables son los que menciona taxativamente el Art. 445 C.P.C. : "No son
embargables:
1Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que
pagan el Estado y las Municipalidades (inc. 1 ) ;
2Las remuneraciones de los trabajadores en la forma que determina el artculo 56 Cdigo del
Trabajo.
En ambos numerales existen excepciones a la inembargabilidad de los sueldos:
4 Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de
un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida
del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus expensas;
5 Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del Banco del
Estado de Chile y en las condiciones que ella determine;
6 Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en
ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas
pagadas por el que tom la pliza;
7 Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los
trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u
obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los
materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras;
8 El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo fiscal
superior a de cincuenta unidades tributarias mensuales o que se trate de una vivienda de
emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artculo 5 del D. L. 2. 552 de 1979; los
muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el
abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que vivan a sus expensas. (La cifra de 50 UTM fue
fijada por la Ley 19. 594, publicada en el Diario Oficial de 1 de Diciembre de 1998 y la inclusin
de las viviendas de emergencia y sus ampliaciones se efectu por la Ley 19. 515, publicada en
el Diario Oficial de 30 de Agosto de 1997.)
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los bienes races
respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de Previsin y dems organismos
regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo;
9 Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias
mensuales, a eleccin del mismo deudor. . (La cifra de 50 UTM fue fijada por la Ley 19. 594,
publicada en el diario Oficial de 1. 12. 1998) .
12 Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y
obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador
o trabajador de campo para la explotacin agrcola, hasta la suma de de cincuenta unidades
tributarias mensuales, a eleccin del mismo deudor. . (La cifra de 50 UTM fue fijada por la Ley
19. 594, publicada en el diario Oficial de 1. 12. 1998).
13 Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimentos y combustibles que existan
en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante
un mes:
15 Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin;
16 Los bienes races donados o legados con expresin de no embargables, siempre que se
haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero
podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran;
17 Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o de
la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades,
etc.; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo
dispuesto en el artculo anterior; y
En caso de que los bienes mencionados en el Art 445 C.P.C. fueran, no obstante, embargados
al ejecutado queda la posibilidad de impetrar el respectivo incidente de exclusin del embargo
(Art. 519, inc. 2 C.P.C.).
La inembargabilidad es un derecho que, por regla general, se establece en beneficio slo del
deudor, pudiendo ste renunciarla, sea expresa sea tcitamente (Art. 12 C.C. ) .
La renuncia ser expresa cuando, v. gr. , en el contrato que consigna la obligacin se ha
excluido de la inembargabilidad uno o ms bienes.
La renuncia ser tcita cuando embargado un bien que, de acuerdo al Art. 445 C.P.C. , no
puede serlo, el deudor no opone el incidente de exclusin del embargo en tiempo y forma.
Existen, empero, casos en que la inembargabilidad no es renunciable, puesto que aquella no
slo mira al inters particular del renunciante sino que tambin al de su familia o en el de la
sociedad.
Por ejemplo, es el caso de los nmeros octavo, dcimo tercero, etc. , del Art. 445 C.P.C. La
inembargabilidad se establece en beneficio de la comunidad en los nmeros uno y sptimo del
Art. 445 C.P.C.
IV. LA PRACTICA DEL EMBARGO.
La diligencia del embargo se lleva a cabo por el ministro de fe receptor, dando cumplimiento a
la orden del tribunal contenida en el mandamiento de ejecucin y embargo, con el auxilio de la
fuerza pblica si llegare a ser necesario (Art. 443. Inc. final C.P.C. )
Los bienes sobre los cuales va a recaer el embargo tienen establecido un orden dentro de
nuestra legislacin, tal es:
1El embargo recaer sobre el cuerpo cierto debido designado en el mandamiento (Art. 443,
inc. 3) ;
2El embargo recaer sobre los bienes que el ejecutante haya sealado en su demanda
ejecutiva o en el acto de practicarse la diligencia del embargo (Art. 443, inc. 3 y 447 C. P. C) .
3Si el ejecutante no seala bienes sobre los que habr de practicarse el embargo, ste deber
recaer en los bienes que indique el deudor "si, en concepto del ministro de fe encargado de la
diligencia, son suficientes o si, no sindolo, tampoco hay otros conocidos": (Art. 448 C.P.C. )
El embargo es una actuacin judicial y, como tal, debe cumplir con una serie de requisitos.
Ellos son:
d. Debe expresarse en el acta que los bienes embargados se han entregado real o
simblicamente al depositario.
Este requisito es de suma importancia desde un doble punto de vista. En efecto, en primer
lugar, civilmente, es un requisito esencial del embargo, puesto que ste se entiende verificado
con la entrega real o simblica del bien al depositario (art. 450 inc. 1 y 451)
Por otro lado, desde la perspectiva penal, es un presupuesto necesario e indispensable para
configurar el delito de depositario alzado.
e. El acta de embargo que levanta el receptor debe ser firmada obligatoriamente por l, por
el depositario, y por el acreedor y el deudor, si concurrieren.
Si el depositario no sabe escribir o si alguna de las partes se niega a firmar, se expresarn estas
circunstancias (Art. 450, incs. 2 y 3 C.P.C. ) .
En un fallo, bastante discutible, la Corte de Apelaciones de Santiago declar que el requisito de
la firma "no es aplicable al caso que el acreedor haya optado por designar en ese mismo cargo
al deudor".
Para estudiar las consecuencias que la prctica del embargo genera es menester que las
distingamos en cuanto al bien embargado, en cuanto al dueo del bien y respecto de los
dems acreedores.
De acuerdo al Art. 1464 del C.C., hay objeto ilcito en la enajenacin de "las cosas embargadas
por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ella".
Lgico resulta para el legislador resguardar eficazmente el crdito del acreedor y la medida por
la ley sealada para su cautela.
El problema que se presenta es en la configuracin del objeto ilcito respecto de los inmuebles
y de los muebles.
Respecto de los bienes inmuebles, en el Mensaje con que el Ejecutivo envi el Proyecto de
Cdigo al Congreso Nacional se lee: "En el juicio ejecutivo se ha credo conveniente dar cabida
a una reforma reclamada tiempo ha, que exige la inscripcin en el conservador del embargo de
bienes races para que pueda afectar a terceros. Con ello se llenan los propsitos que se
tuvieron en vista al establecer el Registro de Conservadores, reuniendo all y haciendo pblicos
todos los gravmenes que pesen sobre la propiedad raz"
En vista a lo anterior, el Art. 453 C.P.C. seala que "si el embargo recae sobre bienes races o
derechos reales constituidos en ellos, no producir efecto alguno legal respecto de terceros
sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estn
situados los inmuebles.
El ministro de fe que practique el embargo, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar
con el conservador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de veinticuatro horas".
Agrega el inciso segundo del Art. 455 que el acta o "diligencia" del embargo de bienes races
tambin debe entregarse en la secretara y "esta entrega se verificar inmediatamente
despus de practicada la inscripcin de que "el Art. 453 trata.
Ahora, tratndose de los bienes muebles, a falta de regla expresa, se aplica lo dispuesto en el
inc. 2 del Art. 297 C.P.C. : "Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto
de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado
ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas".
El embargo no priva al dueo del bien del derecho de propiedad que tiene sobre l,
limitndolo simplemente en lo que respecta a la facultad de disposicin.
En efecto, el dueo puede usar y gozar de la cosa embargada, mas no puede disponer de ella
toda vez que en su enajenacin existe objeto ilcito, segn acabamos de ver.
Lo anterior, lgicamente, si el ejecutado reviste la calidad de depositario, ya que si ste es un
tercero, la actuacin judicial del embargo privar al dueo de todas las facultades que el
derecho de propiedad confiere, sin perder en todo caso la titularidad del dominio.
Si, estando en poder del ejecutado el bien embargado en calidad de depositario, dispone de l,
o sea si se "alza", comete el delito de depositario alzado, penado en el Art. 444, inc. final con la
pena del Art. 471 del Cdigo Penal.
Si el embargo recae sobre las utilidades de una empresa, el depositario slo tendr facultades
de interventor judicial(art. 444 y 294 ) y para efectuar actos de administracin, requirir
actuacin del juez de la causa.
VI. EL REEMBARGO.
El embargo que se traba sobre un bien determinado no impide que, con posterioridad, se
traben otros embargos sobre el mismo. Ello, debido a que el embargo, si bien, produce el
efecto de configurar el objeto ilcito del Art. 1464, N 3 C.C. , no saca del comercio humano el
bien sobre que recae.
Al efecto, nuestra jurisprudencia ha declarado que es procedente el reembargo de un bien y
su posterior realizacin en el procedimiento de ejecucin que este preparado para ello.
Decretado un embargo en una ejecucin y trabado ste sobre un bien del deudor, otros
acreedores pueden trabar un nuevo embargo sobre el mismo bien y la realizacin de l es
legalmente posible en cualquiera de las ejecuciones que llegue primero a la etapa de venta, sin
perjuicio de que los dems acreedores hagan uso de los derechos que les confieren los
artculos 527, 528 y 529 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Adems, el hecho que se haya interpuesto una tercera de prelacin respecto de un
determinado bien embargado no constituye obstculo para que ese bien sea reembargado y
vendido, sin perjuicio de efectuarse el pago con el producto de la realizacin al acreedor
preferente si ste ganase la tercera. Al efecto, se ha sealado que es procedente el
reembargo de un bien y su posterior realizacin en el procedimiento de ejecucin que llegue
primero a la etapa de venta, cuyo producto se retendr hasta que recaiga sentencia firme en la
tercera de prelacin interpuesta.
Esta institucin se conoce con el nombre de "reembargo", siendo regulado por los Arts. 527 y
528 del C.P.C.
Si uno de los muchos acreedores que un deudor tiene ha sido diligente y por su actuacin se
ha trabado embargo sobre uno o ms bienes, los dems acreedores deben iniciar por su
cuenta otros juicios en contra del ejecutado. Para obtener el pago de sus acreencias, los
acreedores tienen dos vas:
2. solicitar al tribunal ante el cual se est ventilando el juicio ejecutivo por l iniciado, que
oficie al juez que orden el embargo en primer lugar para que no se pague el primer acreedor
hasta tanto no se haya caucionado su crdito (Art. 528 C.P.C. ) .
Consiste en la facultad que el ejecutado tiene para solicitar que se alce o se deje sin efecto el
embargo que hubiera recado sobre bienes que, segn la ley, tienen el carcter de
inembargables.
"Se tramitar como incidente la reclamacin del ejecutado para que se excluya del embargo
alguno de los bienes a que se refiere el artculo 445" (Art. 519, inc. 2 C.P.C.)
Consiste en la facultad que la ley confiere al ejecutante para solicitar que se incorporen al
embargo verificado nuevos bienes porque los ya embargados resultan insuficientes para cubrir
el capital, intereses y costas adeudados (Art. 456 C.P.C. )
En cuanto equivale a una medida precautoria, el embargo tiene por objeto asegurar o cautelar
el efectivo cumplimiento de la obligacin que se trata de ejecutar. Este objetivo no se cumple
si los bienes embargados no son suficientes para cubrir el capital, intereses y costas
adeudados.
El Art. 456 C.P.C. contempla dos situaciones que hacen procedentes la ampliacin:
a) los motivos para conceder la ampliacin del embargo se entrega por la ley al criterio del
tribunal: "Puede el acreedor pedir ampliacin del embargo en cualquier estado del juicio,
siempre que haya justo motivo de temer que los bienes embargados no basten para cubrir la
deuda y las costas" (inciso 1 )
En este caso el tribunal debe realizar un juicio de oportunidad calificando la procedencia o
improcedencia de la ampliacin.
b) Los motivos para conceder la ampliacin del embargo son calificados como suficientes por
la propia ley: "El haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar, ser siempre justo
motivo para la ampliacin. Lo ser tambin la introduccin de cualquiera tercera sobre los
bienes embargados" (Art. 456, inc. 2 C.P.C. ) .
Por consiguiente, constituir un agravio y una falta o abuso del tribunal si al concurrir las
circunstancias establecidas por la ley en el inciso segundo del Art. 456 C.P.C. , no da lugar a la
solicitud presentada por el ejecutante pidiendo la ampliacin del embargo. Dicha resolucin
puede ser atacada por medio recurso de apelacin.
Esto ocurre, por ejemplo, en el caso de un embargo que haya recado en una cuota de una
comunidad hereditaria que es propiedad del deudor.
El Art. 22, N 1 de la Ley 18. 010 sobre operaciones de crdito de dinero contempla otro caso
en que la ley califica la procedencia de la ampliacin. Dice el precepto: "Se considerar justo
motivo para solicitar la ampliacin del embargo, el mayor valor que experimente en el
mercado la moneda extrajera adeudada".
El inciso final del Art. 456 C.P.C. establece que "pedida la ampliacin despus de la sentencia
definitiva, no ser necesario el pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la
realizacin los bienes agregados al embargo".
En consecuencia, la resolucin que recae sobre la solicitud de ampliacin, acogindola, ser
por s sola ttulo suficiente para embargar nuevos bienes.
Consiste en la facultad concedida por la ley al ejecutado para solicitar que se alce el embargo
de alguno de los bienes sobre los cuales aqul ha recado, por ser excesivos para asegurar
cumplidamente la obligacin y las costas.
El embargo debe limitarse a los bienes necesarios y suficientes para obtener el cumplimiento
de la obligacin y no debe constituir un arma de presin en manos del ejecutante. El abuso del
derecho se torna en ilicitud manifiesta.
El Art. 447 C.P.C. seala que "puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si el
mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse, con tal que no
excedan de los necesarios para responder a la demanda, hacindose esta apreciacin por el
Ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a
solicitud de parte interesada".
De acuerdo al Art. 457 C.P.C. , el ejecutado puede solicitar la substitucin en cualquier estado
del juicio.
En la prctica, la substitucin ser solicitada por el ejecutado cuando el embargo haya recado
sobre bienes que l desee administrar o disponer libremente.
En los casos en que procede la substitucin del embargo, el ejecutado no esta pagando la
obligacin que se le demanda, sino que slo reemplazando las garantas que aseguran el
cumplimiento de la sentencia. En consecuencia, cuando exista la substitucin del embargo al
ejecutante slo podr pagrsele la obligacin una vez que se encuentre ejecutoriada la
sentencia que en la causa se dicte.
El ejecutado debe hacer presente que la suma de dinero que acompaa al tribunal tiene por
objeto substituir el o los bienes embargados y no pagar la deuda.
Mediante la Ley 19. 411 de 20 de septiembre de 1995, se agreg un inciso segundo al artculo
521 del Cdigo de Procedimiento Civil, contemplndose tambin respecto del tercerista la
facultad de solicitar la sustitucin de los bienes embargados.
En la substitucin el ejecutado pone dinero a disposicin del tribunal sin renunciar a las
excepciones ejercitadas ni con la intensin de pagar la obligacin demandada, sino que con la
nica finalidad de cambiar el objeto embargado. Esto debe ser expresamente manifestado a
momento de efectuar el reemplazo a fin de que lo que se deposita no sea imputado a la
deuda. En la substitucin del embargo, el juicio ejecutivo contina adelante, existiendo slo un
cambio respecto de los bienes sobre los cuales recae el embargo.
En la cesacin del embargo, en cambio, el ejecutado deposita dinero en la cuenta corriente del
tribunal para pagar la obligacin que se demanda, con el objeto de que se deje sin efecto el
embargo que hubiese recado sobre los bienes constitutivos de su patrimonio (Art. 490 C.P.C.)
ponindose trmino al juicio ejecutivo.
El Art. 490 C.P.C. ha creado problemas a la doctrina respecto del momento hasta el cual se
pueden liberar los bienes embargados. Dice el precepto que "antes de verificarse el remate,
puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda y las costas".
Nuestra jurisprudencia, interpretando el artculo en forma armnica con otros preceptos, ha
sealado que la facultad de hacer cesar el embargo precluye en el momento en que se
extiende el acta de remate.
Si el ejecutado no expresa en su escrito que el dinero que deposita tiene por objeto la
sustitucin, la consignacin se va a tomar como cesacin y, en consecuencia, tambin como un
desistimiento de las excepciones opuestas.
Todas las instituciones mencionadas se tramitan como incidentes, en el cuaderno de apremio y
nunca van a paralizar el curso del cuaderno ejecutivo o principal.
"Se formar ramo separado con las diligencias relativas al embargo, a su ampliacin y al
procedimiento de apremio, que tiene por objeto realizar los bienes embargados y hacer pago
al acreedor.
Se pondr testimonio en el ramo principal, de la fecha en que se practiquen el embargo y la
ampliacin.
Este cuaderno se tramitar independientemente del cuaderno ejecutivo, sin que la marcha del
uno se retarde por los recursos que en el otro se deduzcan" (Art. 458 C.P.C.)
Sabemos que el cuaderno de apremio siempre puede llegar hasta el embargo, paralizndose
en este cuando se han opuesto excepciones en el cuaderno ejecutivo. Pero, si las excepciones
no se han opuesto, el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de sentencia
definitiva y se podr continuar con los trmites necesarios para la realizacin de los bienes
embargados.
Supuesto que ya hemos pasado toda la tramitacin del cuaderno ejecutivo, se puede dictar
sentencia condenatoria en contra del ejecutado. Para el cumplimiento de la sentencia
condenatoria es menester efectuar una distincin segn si la sentencia es de pago o de
remate.
Una vez que la sentencia de pago est ejecutoriada o, sin estarlo, se han caucionado las
resultas del juicio, el ejecutante debe solicitar que se proceda a la liquidacin del crdito y a la
tasacin de las costas (Art. 510 C.P.C.)
"Practicada la liquidacin a que se refiere el artculo precedente, se ordenar hacer pago al
acreedor con el dinero embargado. . .
Si la ejecucin fuere en moneda extranjera, el tribunal pondr a disposicin del depositario los
fondos embargados en moneda diferente a la adeudada sobre los cuales haya recado el
embargo y los provenientes de la realizacin de bienes del ejecutado en cantidad suficiente, a
fin de que, por intermedio de un Banco de la plaza, se conviertan en la moneda extranjera que
corresponda.
Esta diligencia podr tambin ser cometida al secretario" (Art. 511 C.P.C. ).
Ahora bien, "si el embargo se ha trabado sobre la especie misma que se demanda, una vez
ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenar su entrega al ejecutante" (Art. 512 C.P.C. ).
Como se puede apreciar, el cumplimiento de la sentencia de pago es casi automtico, toda vez
que no es necesario realizar ningn otro trmite que no sea la liquidacin del crdito y de las
costas.
Para los efectos de convertir en dinero los bienes embargados, o sea, para la realizacin de los
mismos, el legislador ha debido clasificarlos en las cuatro categoras, a saber:
Estos bienes son vendidos por el depositario, con autorizacin judicial y sin necesidad de que
previamente se practique una tasacin.
Segn la doctrina, esta venta puede efectuarse por el depositario durante la tramitacin del
juicio y aun antes de que se dicte sentencia en la causa.
El Art. 482 C.P.C., sustituido por el Art. 26 de la Ley N 18.118 de 22 de mayo de 1982, seala
que los "bienes muebles embargados se vendern en martillo, siempre que sea posible, sin
necesidad de tasacin. La venta se har por el martillero designado por el tribunal que
corresponda".
La ley 18. 118 regula la actividad de martillero pblico, estableciendo un procedimiento para el
remate judicial de especies muebles en su Ttulo IV, Arts. 19 a 22, inclusives.
En la prctica, la designacin del martillero se solicita al tribunal conjuntamente con el escrito
de retiro de especies. En dicha presentacin se pide que se faculte al martillero designado para
fijar la fecha del remate y el nmero de avisos que estime necesarios para publicitar tal
remate.
Adems, en un otros, se pide el auxilio de la fuerza pblica en caso de que el ejecutado se
oponga al retiro de las especies.
En caso que hubiere oposicin del deudor para hacer entrega de los bienes embargados al
depositario provisional o definitivo designado en el proceso, deber procederse a cumplir esa
diligencia con el auxilio de la fuerza pblica. En caso que el depositario provisional de los
bienes fuere el deudor, slo podr efectuarse el retiro de especies embargadas con el auxilio
de la fuerza pblica una vez que se hubiere dictado una sentencia de remate, la que se puede
cumplir no obstante que el deudor hubiere deducido el recurso de apelacin o de casacin en
su contra.
A partir de la dictacin de la Ley 19.411, publicada en el Diario Oficial de 6 de Septiembre de
1995, por regla general no es posible que se efecte en forma simultnea el embargo y el
retiro de las especies. De conformidad a lo previsto actualmente en el inciso segundo del
artculo 455, el retiro de las especies no podr decretarse sino hasta transcurridos que sean
diez das desde la fecha de la traba del embargo, a menos que el juez, por resolucin
fundada, ordene otra cosa.
Debemos tener presente que de conformidad a lo previsto en el inciso cuarto del artculo 393
del C.O.T., introducido por la Ley 19.411, publicada en el Diario Oficial de 6 de Septiembre de
1995, los receptores solo podrn hacer uso de la fuerza pblica que decrete un tribunal para la
realizacin de determinada diligencia respecto de la cual fue autorizado. En consecuencia, si se
hubiere decretado por el tribunal el auxilio de la fuerza pblica para la realizacin del
embargo, se deber solicitar que se decrete nuevamente el auxilio de la fuerza pblica para
efectuar el retiro de especies.
El uso no autorizado o el anuncio o amenaza de uso del auxilio de la fuerza pblica sin estar
decretado, ser sancionado en la forma prevista en el N 4 del artculo 532 del C.O.T.
En algunas ocasiones, el ejecutante puede tener inters en adjudicarse el bien que se remata
con cargo a su crdito. En este caso, hay que presentar un escrito al tribunal solicitando
autorizacin para participar en el remate con cargo a su crdito, oficindose al efecto al
martillero designado.
De acuerdo al Art. 485 C.P.C. , los bienes que requieran de previa tasacin se van a vender en
pblica subasta, ante el tribunal que conoce de la ejecucin o ante el tribunal dentro de cuyo
territorio competencial estn situados los bienes, cuando as se resuelve a solicitud de parte y
por motivos fundados.
Nuestro legislador tiene un respeto reverencial por los bienes races, y es por ello que el
procedimiento establecido para la realizacin de stos es solemne y complejo, con el
cumplimiento de una serie de trmites.
Las principales etapas que establece el Cdigo de Procedimiento Civil para la subasta pblica
de los inmuebles en el juicio ejecutivo son:
a. Tasacin
b. Fijacin de da y hora para la subasta
c. Bases del remate
d. Purga de Hipotecas
e. Autorizacin para enajenar bien raz embargado.
f. Publicacin de avisos
g. Subasta del inmueble
h. Otorgamiento de escritura pblica
Cerrar esta parte el prrafo XVI referente a la nulidad del remate, que no es una etapa de la
subasta, sino que la consecuencia de un vicio acaecido en ella.
1. TASACIN: (art. 486 y 487 C.P.C.):
La tasacin del bien raz ser aquella que figure en el rol de avalos que est vigente para los
efectos del pago de la contribucin territorial, a menos que el ejecutado solicite que se
practique nueva tasacin.
En la prctica, se presenta un certificado emanado del Servicio de Impuestos Internos
constatando el avalo del inmueble, solicitndose al tribunal que se tenga por aprobado, con
citacin. En esta situacin, el ejecutado tiene un plazo de tres das, como en todo documento
pblico, para objetar el avalo y requerir una nueva tasacin del inmueble.
Requerida la nueva tasacin del inmueble, se deber citar a las partes para dentro de segundo
da, con el fin de que se designe perito tasador. En caso que la designacin del perito la efecte
el tribunal, sta no puede recaer en empleados o dependientes de ese tribunal.
El perito debe practicar todos los trmites necesarios para hacer la tasacin y presentar el
informe de ella al tribunal.
Presentado que sea el informe del perito, debe ste ser puesto en conocimiento de las partes,
teniendo ellas un plazo de tres das para impugnarlo. De la impugnacin que efecte una de las
partes se dar traslado por tres das a la contraparte.
Transcurrido este plazo de tres das, sea que se haya evacuado o no el traslado, el tribunal
puede optar por los siguientes caminos:
a. aprobar la tasacin.
b. ordenar que se rectifique la tasacin por el mismo perito que evacu el informe, o por otro;
c. fijar el tribunal por s mismo el justiprecio de los bienes.
La aprobacin de las bases del remate, es decir, de las condiciones en que debe procederse a
la venta del inmueble, debe efectuarse por las partes de comn acuerdo.
El ejecutante debe presentar un escrito en el cual propone al tribunal las bases o condiciones
en que haya de efectuarse el remate. El tribunal proveer el escrito en que se presenten dichas
bases "como se pide, con citacin", indicando que se aprueban las bases del remate si el
ejecutado no se opone a ellas dentro del plazo de tres das, contados desde la notificacin de
la resolucin (Art. 491)
Si no existe acuerdo, las bases del remate deben ser determinadas por el tribunal, teniendo
ste presente las siguientes limitaciones:
a. el precio en el cual se va a vender el inmueble no puede ser inferior a los dos tercios de su
tasacin;
b. el precio deber pagarse de contado, a menos que el tribunal, por motivos fundados,
resuelva otra cosa (art. 491) ; y
c. las personas interesadas en participar en la subasta debern otorgar una garanta de
seriedad de la oferta, cuyo monto ser equivalente a un 10% del valor en que los bienes van a
ser subastados.
La purga de las hipotecas consiste en la extincin de las hipotecas, que se produce cuando
concurren tres requisitos copulativos:
Si el inmueble que se va a rematar se encuentra embargado por orden de otro tribunal donde
se est siguiendo otro juicio, dicho bien raz no puede venderse sin previa autorizacin del
tribunal que lo decret.
En consecuencia, hay que presentar un escrito al tribunal solicitando que dirija un oficio al
tribunal que haya dispuesto el embargo, para los efectos de que autorice la venta en pblica
subasta. Sin perjuicio de ello, debemos tener presente, que se ha declarado que cuando el
artculo 1464 N 3 del Cdigo Civil sanciona con objeto ilcito las enajenaciones que menciona,
slo incluye aquellas voluntarias, mas no a las enajenaciones forzadas realizadas por el
ministerio de la justicia.
El hecho de que un inmueble tenga o no hipotecas constituidas o embargos decretados se
acredita con un certificado e prohibiciones y gravmenes emanados del Conservador de Bienes
Races, documentos que se debern acompaar al expediente.
En consecuencia:
6. PUBLICACIN DE AVISOS.
Deben efectuarse en la forma que establece el art. 489 C.P.C. precepto que debe ser
concordado con el art. 502 del mismo cuerpo legal.
"El remate, con el sealamiento del da y hora en que debe tener lugar, se anunciar por
medio de avisos publicados, a lo menos cuatro veces, en un diario de la comuna o de la capital
de provincia o de la capital de regin, si en aquella no lo haya. Los avisos podrn publicarse
tambin en das inhbiles. El primero de los avisos deber ser publicado con quince das de
anticipacin, como mnimo, sin descontar los inhbiles, a la fecha de la subasta.
Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar tambin en ella o en la capital de la
respectiva regin, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma.
Los avisos sern redactados por el secretario y contendrn los datos necesarios para identificar
los bienes que van a rematarse".
La ley no exige que se deje constancia en el expediente del hecho de haberse publicado los
avisos, pero como la liquidacin de los bienes races es un trmite solemne, debe dejarse
constancia de los avisos en el expediente para que no se declare la nulidad del remate. En
consecuencia, debe presentarse un escrito al tribunal solicitando que el secretario certifique
en el proceso el tenor de los avisos, la fecha de publicacin y el diario donde lo fueron. En la
prctica se agrega a la certificacin un recorte del diario donde aparece el aviso del remate.
En primer trmino, el tribunal ha de calificar la caucin que los interesados deben rendir para
participar en la subasta.
Realizada la calificacin, se procede a efectuar el remate partiendo del mnimo y se adjudicar
el inmueble a la persona que presente la mejor postura.
Efectuada la adjudicacin, se deber levantar un acta de remate, documento eminentemente
solemne que hace las veces de escritura pblica para los efectos prescritos en el art. 1801 del
C.C. , el que en su inciso segundo establece que "la venta de los bienes races, servidumbres y
censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante una ley, mientras no se
ha otorgado escritura pblica".
En consecuencia, la compraventa (porque eso es, en definitiva, la venta en pblica subasta,
pero con la particularidad que una de las partes en el contrato va a ser representada por el
tribunal) , se reputa perfecta desde el momento en que extiende el acta del remate,
documento que deber ser firmado por el juez de la causa, por el rematante o adjudicatario
del inmueble y por el secretario del tribunal.
Conforme al art. 496 del C.P.C., "en el acta de remate podr el rematante indicar la persona
para quien adquiere; pero mientras sta no se presente aceptando lo obrado, subsistir la
responsabilidad del que ha hecho las posturas.
Subsistir tambin la garanta constituida para tomar parte en la subasta, de conformidad al
artculo 494".
Adems, debemos tener presente que nuestra jurisprudencia ha sealado que de conformidad
a lo que dispone el artculo 671 del Cdigo Civil, en las ventas forzadas que se hacen por
decreto judicial a peticin de un acreedor, en subasta, el juez acta como representante legal
del tradente, de tal modo que actuando con esa calidad, es tambin encargado de cumplir con
la obligacin esencial del contrato de compraventa de entregar la cosa tradida 154 y que el
juez al hacer lugar a la peticin de lanzamiento del ejecutado y hacer entrega del inmueble
subastado al acreedor que se lo adjudic, ha procedido en forma que se ajusta a derecho. La
entrega material es en definitiva, el cumplimiento de lo resuelto por la sentencia ejecutiva, ya
que hacer ntegro pago al acreedor significa, en el caso descrito, entregarle el inmueble que se
adjudic como pago de su acreencia.
Soluciona este problema el art. 499 C.P.C. , al establecer que "si no se presentan postores en el
da sealado, podr el acreedor solicitar cualesquiera de estas dos cosas, a su eleccin:
1a. Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasacin los bienes embargados; y
2a. Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La reduccin no podr
exceder de una tercera parte de este avalo.
Si el acreedor escoge por esta segunda va, es decir, por un nuevo remate, y no hay postores
se resuelve la situacin por lo prescrito en el art. 500 C.P.C. : "Si puestos a remate los bienes
embargados por los dos tercios del nuevo avalo, hecho de conformidad al nmero 2 del
artculo anterior, tampoco se prestan postores, podr el acreedor pedir cualquiera de estas
tres cosas, a su eleccin:
1a. Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios;
2a. Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe; y
3a. Que se le entreguen en prenda pretoria.
Si la ejecucin fuere en moneda extranjera, para hacer uso del derecho que confiere el
nmero 1 del artculo anterior e igual nmero del presente artculo, el ejecutante deber
hacer liquidar su crdito en moneda nacional, al tipo medio de cambio libre que certifique un
Banco de la plaza".
La prenda pretoria o anticresis judicial "es un contrato en cuya virtud, por el ministerio del
tribunal, se entregan al acreedor bienes embargados, sean races o muebles, para que se
pague con sus frutos.
Para la prenda pretoria rigen los artculos 501 a 507 del C.P.C.:
Art. 501. Cuando el acreedor pida, conforme a lo dispuesto en el artculo anterior, que se le
entreguen en prenda pretoria los bienes embargados, podr el deudor solicitar que se pongan
por ltima vez a remate.
En ste caso no habr mnimum para las posturas.
Art. 502. Cuando haya de procederse a un nuevo remate en los casos determinados por los
tres artculos precedentes, se observar lo dispuesto en el artculo 489, reducindose a la
mitad los plazos fijados para los avisos. No se har, sin embargo, reduccin alguna de estos
plazos, si han transcurrido ms de tres meses desde el da designado para el anterior remate
hasta aquel en que se solicite la nueva subasta.
Art. 503. La entrega de los bienes en prenda pretoria se har bajo inventario solemne.
Art. 504. El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria,
deber llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de dichos
bienes. Las utilidades lquidas que de ellos obtenga se aplicarn al pago del crdito, a medida
que se perciban.
Para calcular las utilidades se tomarn en cuenta, a ms de los otros gastos de legtimo abono,
el inters corriente de los capitales propios que el acreedor invierta y la cantidad que el
tribunal fije como remuneracin de los servicios que preste como administrador. No tendr,
sin embargo, derecho a esta remuneracin el acreedor que no rinda cuenta fiel de su
administracin, o que se haga responsable de dolo o culpa grave.
Art. 505. Salvo estipulacin en contrario, podr el deudor, en cualquier tiempo, pedir los
bienes dados en prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor
tenga derecho a percibir en conformidad a lo dispuesto en el ltimo inciso del artculo
precedente.
Podr tambin el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar su
enajenacin o el embargo de otros bienes del deudor, de conformidad a las reglas de este
Ttulo.
Art. 506. El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deber rendir cuenta de su
administracin, cada ao si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de muebles,
bajo la pena, si no lo hace, de perder la remuneracin que le habra correspondido, de
conformidad al inciso final del artculo 504, por los servicios prestados durante el ao.
Art. 507. Salvo lo dispuesto en los cuatro artculos precedentes, la prenda pretoria queda
sujeta a las reglas del Ttulo XXXIX, Libro IV del Cdigo Civil.
Cuando se constituya en bienes muebles, tendr adems, sobre ellos, el que los reciba, los
derechos y privilegios de un acreedor prendario.
8. OTORGAMIENTO DE ESCRITURA PBLICA.
1. Todos los antecedentes relativos a la validez del juicio en que se produjo el remate, v. gr. , el
requerimiento de pago; el certificado de que no se opusieron excepciones o, si se trata de la
sentencia dictada en la causa, el certificado de ejecutoriada de dicha resolucin que fij el da
y la hora de la subasta; la publicacin de los avisos; la certificacin del secretario de que dichos
avisos fueron publicados; y, en general todos los antecedentes que permitan demostrar a
terceros que se cumplieron los presupuestos o requisitos necesarios para la validez del juicio.
2. Todos los antecedentes relativos al remate o a la venta misma, v. gr. , el acta de remate; las
autorizaciones otorgadas por el tribunal en caso de que hubieren existido otros embargos,
para la venta del inmueble en pblica subasta, etc.
3. Debern insertarse todos los antecedentes que permitan demostrar la purga de las
hipotecas que hubieren afectado al inmueble.
En la prctica, es ntegramente transcrito en la escritura el juicio ejecutivo, esto por razones de
seguridad.
La escritura de remate (adjudicacin) debe ser extendida por el juez una vez que se encuentre
ejecutoriada la resolucin que ordene extenderla.
Puede suceder, sin embargo, que la persona que se adjudic la cosa en el remate se desista
de efectuar la compra o sea, que no se realice nunca la adjudicacin. A este respecto, se ha
suscitado una discrepancia en la doctrina:
2. Otro sector sostiene que el adjudicatario tiene derecho a desistirse de suscribir la escritura
de compraventa consistiendo la sancin aplicable en la prdida de la suma de dinero que
haya depositado como garanta de seriedad de la oferta, de acuerdo con lo que seala el Art.
494, inc. 2 C.P.C.
Como corolario de lo anterior, la pblica subasta puede ser atacada desde un doble punto de
vista: como nulidad procesal o como nulidad substancial.
1 Nulidad procesal:
La nulidad procesal de la subasta se producir cuando el vicio que la origina sea de carcter
procedimental, debiendo ser solicitada y ser declarada durante el curso del juicio ejecutivo.
La Corte Suprema ha sealado que "siendo requisito esencial la tasacin de los bienes races
embargados para su licitacin, ella debe corresponder al valor que tenga cada uno de los
inmuebles que sean materia del embargo.
En el presente caso, en la tasacin slo se consider el avalo de dos lotes de terreno sin
considerar el valor que corresponde a lo edificado en el terreno.
En estas condiciones, la tasacin es nula, careciendo, en consecuencia, de eficacia el remate
practicado sobre la base de una tasacin errnea.
La jurisprudencia nacional ha sealado que la nulidad por vicios procesales puede alegarse slo
hasta que se encuentre ejecutoriada la resolucin que ordena extender la escritura de subasta.
Empero, otra jurisprudencia ha declarado que la nulidad procesal incluso puede solicitarse
despus de ejecutoriada la referida resolucin.
2 Nulidad sustancial:
XVII. REALIZACIN DEL DERECHO DE GOZAR UNA COSA O DE PERCIBIR SUS FRUTOS.
Regula esta materia el Art. 508 C.P.C. , que debe relacionarse con los Arts. 503 y 507 del mismo
cuerpo legal.
Dice el precepto: "Si los bienes embargados consisten en el derecho de gozar una cosa o
percibir sus frutos, podr pedir el acreedor que se d en arrendamiento o que se entregue en
prenda pretoria este derecho.
El arrendamiento se har en remate pblico, fijadas previamente por el tribunal, con audiencia
verbal de las partes, las condiciones que hayan de tenerse como minimum para las posturas.
Se anunciar al pblico el remate con anticipacin de veinte das, en la forma y en los lugares
expresados en el artculo 489".
Una vez que se realizan los bienes embargados los fondos que resulten "se consignarn
directamente por los compradores, o por los arrendatarios en el caso del artculo anterior, a la
orden del tribunal que conozca de la ejecucin en la forma dispuesta en el artculo 507 del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
Si se ha interpuesto apelacin de la sentencia, no podr procederse al pago al ejecutante,
pendiente el recurso, sino en caso de que caucione las resultas del mismo (Art. 509 C.P.C.C. ).
Una vez realizados los bienes en virtud de la sentencia de remate, se aplican las reglas seguidas
cuando la sentencia es de pago, o sea, el ejecutante va a pedir que se liquiden el crdito y las
costas que deben ser de cargo del deudor, incluyndose las causadas despus de la sentencia.
Practicada la liquidacin, el tribunal ordenar hacer pago al acreedor con el dinero que resulte
de la realizacin de los bienes de otra clase comprendidos en la ejecucin (Art. 511, inc. 1
C.P.C.).
Finalmente, hemos de indicar que las costas procedentes de la ejecucin y la remuneracin
gozan de un pago preferente con el producido de la realizacin, incluso respecto del crdito
que los ha originado (Arts. 513, inc. 2 y 516, inc. 2) .
Al efecto, es menester tener presente que nuestra jurisprudencia ha sealado que la
preferencia contemplada en el inciso 2 del art. 513 del C.P.C. se refiere a todas las costas
generadas en el juicio, sea en el cuaderno ejecutivo o las terceras. Cuando el legislador se
refiere a que las costas procedentes de la ejecucin gozarn de preferencia aun sobre el
crdito mismo, no est haciendo distincin entre el crdito del ejecutante y el del tercerista,
abarcando a ambos, hacindose nfasis en ello con el empleo del adverbio an.
I. GENERALIDADES.
En el Prrafo tercero del Ttulo I del Libro III del C.P.C. , el legislador ha regulado la situacin de
los terceros y su intervencin en el juicio ejecutivo, normas de extraordinaria importancia
prctica toda vez que, en algunos casos, tal intervencin puede llegar a suspender el
procedimiento de apremio.
Tercero es el sujeto de la relacin procesal que si bien no es parte originaria del juicio,
interviene en ste para proteger alguna pretensin o inters que puede llegar a afectar la
sentencia que se dicte.
Se ha dicho que los terceros son aquellos sujetos que, sin ser parte en el juicio, tienen un
inters actual en sus resultados.
La regla general sobre la intervencin de los terceros en un juicio se encuentra establecida en
los artculos 22 y 23 C.P.C. El primero de los preceptos indicados estatuye lo que se denomina
"tercero excluyente", que es aquel que sustenta pretensiones, posiciones o peticiones
opuestas a las del demandante y del demandado, es decir, es aquel que hace valer su propio y
exclusivo inters.
Dice la disposicin que "si durante la secuela del juicio se presenta alguien reclamando sobre la
cosa litigada derechos incompatibles con los de las otras partes, admitir al tribunal sus
gestiones en la forma establecida en el artculo 16 y se entender que acepta todo lo obrado
antes de su presentacin, continuando el juicio en el estado en que se encuentre".
La segunda clase de terceros se denomina "coadyuvantes", y son los que procesalmente
adhieren a la posicin jurdica y de hecho de alguna de las partes. El Art. 23, inc. 1 C.P.C.
seala que "los que, sin ser parte directas en el juicio, tengan inters actual en sus resultados,
podrn en cualquier estado de l intervenir como coadyuvantes, y tendrn en tal caso los
mismos derechos que concede el artculo 16 a cada una de las partes representadas por un
procurador comn, continuando el juicio en el estado en que se encuentre".
Por ltimo, el Art. 23, inc. 3 C.P.C. seala quines son los terceros "independientes": "Si el
inters invocado por el tercero es independiente del que corresponde en el juicio a las dos
partes, se observar lo dispuesto en el artculo anterior", o sea, tercero independiente es aquel
que tiene un inters que no es coincidente, pero que tampoco es opuesto al de las partes
principales.
Una vez que el tribunal ha admitido la intervencin del tercero "independiente", sus gestiones
deben regirse por las reglas del artculo 16 "y se entender que acepta todo lo obrado antes de
su presentacin, continuando el juicio en el estado en que se encuentre".
La intervencin de terceros, en el juicio ejecutivo, es eminentemente excluyente, lo que no
obsta a que, en alguna oportunidad sea coadyuvante. Por ejemplo: la tercera de pago.
III. LAS TERCERIAS.
Los requisitos que deben concurrir para poder hacer valer una tercera en el juicio ejecutivo
son:
Uno de los aspectos ms controvertidos en relacin con las terceras consiste en determinar si
las terceras constituyen un proceso de naturaleza independiente al juicio ejecutivo dentro del
cual se promueven o solo constituyen un incidente dentro de l.
Segn algunos, las terceras no seran ms que incidentes dentro del juicio ejecutivo, que
requieren ser resueltos en forma previa para los efectos de poder concluir con la tramitacin
de un cuaderno de apremio dentro de un juicio ejecutivo.
Para otros, las terceras constituiran procesos independientes por tener diversas partes,
objeto pedido y causa de pedir que el juicio ejecutivo dentro del cual se promueven, las que
deben ser tramitadas dentro de l por mandato del legislador y de acuerdo con el
procedimiento que ste establece, como son el juicio ordinario sin escritos de replica y duplica
para la de dominio, y de acuerdo con las normas de los incidentes para las restantes terceras.
Este criterio de constituir la tercera un juicio distinto inserto dentro del juicio ejecutivo y no
un mero incidente del juicio ejecutivo se ha sustentado ltimamente al declararse que:
a) la tercera de dominio es el procedimiento hbil para que como persona extraa a un juicio
ejecutivo pueda alegar su derecho de propiedad sobre el bien embargado y pretender que se
declare ese derecho.
En consecuencia, es un juicio diverso del procedimiento ejecutivo en que se encuentra
insertada y por ello no constituye un incidente ni una cuestin accesoria de la ejecucin, sino
un juicio totalmente diverso. Por lo tanto, una gestin til realizada en este procedimiento no
interrumpe el plazo en el otro, pudiendo solicitarse el abandono del procedimiento en el juicio
ejecutivo;
b) la naturaleza jurdica de la tercera de posesin en un juicio ejecutivo es la de un juicio
principal anexo a dicho procedimiento de apremio, slo que para su sustanciacin, se aplican
las normas referidas a los incidentes, pero esto no lo convierte en una cuestin accesoria al
juicio ejecutivo. Por otra parte, le son aplicables las normas sobre abandono del procedimiento
contenidas en los artculos 152 y ss. del CPC; y
c) la tercera de prelacin en un juicio ejecutivo, conforme a su naturaleza jurdica, no es un
incidente del juicio y en su desarrollo debe ceirse al procedimiento establecido para los
incidentes, por expresa disposicin del artculo 521 del CPC. El juicio anexo de tercera de
prelacin, tiene vida separada e independiente del ejecutivo, por lo que es perfectamente
procedente que cualquiera de las partes de aqul, si se dan las exigencias legales, pida el
abandono de la instancia, de esta instancia de tercera.
" Las consecuencias que de una u otra respuesta derivaran seran importantsimas.
Primeramente, con relacin al mandato judicial; seguidamente con la forma de las
notificaciones; despus con la naturaleza, forma y requisitos de las resoluciones judiciales
mediante las cuales se resuelven; en cuarto lugar, con los recursos que proceden en contra de
los fallos recados en ellas y los plazos fatales para interponerlos; en quinto lugar, con la
tramitacin del recurso de apelacin; en sexto lugar, con la procedencia de los recursos de
casacin, tanto en la forma como en el fondo; y finalmente, en sptimo lugar, con el abandono
del procedimiento". En este sentido, se ha declarado que la tercera de dominio es el
procedimiento hbil para que como persona extraa a un juicio ejecutivo pueda alegar su
derecho de propiedad sobre el bien embargado y pretender que se declare ese derecho y
consecuencialmente es un juicio diverso del procedimiento ejecutivo en que se encuentra
insertada, y por ello no constituye, ni un incidente ni una cuestin accesoria de la ejecucin,
sino un juicio totalmente diverso. En razn de ello, puede resolverse que siendo juicios
distintos una gestin til realizada en uno de esos procedimientos no interrumpe el plazo en el
otro, y por lo tanto puede solicitarse el abandono del procedimiento en el juicio ejecutivo, y
acceder a ello si concurren los requisitos, sin que a ello obste que en el procedimiento de
tercera exista una tramitacin que no permita solicitar dicho abandono.
Es menester tener presente que existe una diversidad de jurisprudencia respecto de la
materia, por lo que debera ser aclarada la naturaleza jurdica de las terceras por el legislador,
regulando adems las diversas materias si quisiera drsele un tratamiento distinto a aquel que
debera regirlas segn la resolucin que se adoptare respecto de su naturaleza jurdica.
En todo caso es menester tener presente que las reglas generales que contempla el Cdigo de
Procedimiento Civil acerca de la procedencia de las terceras en el juicio ejecutivo pueden
experimentar modificaciones respecto de algunos procedimientos ejecutivos especiales. Al
efecto, se ha declarado por nuestra jurisprudencia que conforme al artculo 30 de la Ley N
4.702 no corresponde admitir terceras de ninguna clase en los juicios ejecutivos que tienen
por objeto la realizacin de bienes gravados con prenda, en la especie, un vehculo adquirido
por el ejecutado en virtud de una compraventa de cosa mueble a plazo.
Cuando se traba embargo sobre un bien puede ste encontrarse en una de cuatro situaciones
jurdicas y de hecho:
1. Se traba de un bien de propiedad del ejecutado y que ste posee. En esta situacin, el
embargo es inatacable.
2. Se traba de un bien que est en poder de un tercero y que pertenece al deudor. A esta
situacin ya nos hemos referido y la trata el Art. 454.
El embargo ser tambin inatacable, ya que el tercero quedar en calidad de depositario del
mismo.
3. Se trata de un bien que el ejecutado posee pero que no le pertenece. Aqu se aplica la
presuncin del art. 700, inc. 2, reputndosele dueo mientras otro no lo acredite.
4. Se trata de un bien sobre el que el ejecutado no tiene ningn derecho y que est en
posesin o es de dominio de un tercero.
En esta ltima situacin se superponen dos posibilidades de terceras, porque el tercero del
bien puede ser poseedor (tercera de posesin) y puede o no tener el dominio de l (tercera
de dominio) .
Si el tercero es dueo del bien embargado, puede preservar su derecho por la va de la tercera
del dominio. Pero, dada la estructura jurdica de la propiedad, tal derecho ser
extraordinariamente difcil de probar tratndose de bienes muebles, toda vez que su
adquisicin normalmente va precedida de un contrato consensual. Decimos "normalmente" y
no siempre, porque hay casos en que existe una constancia escrita del contrato, como ocurre
por ejemplo, con la compraventa de automviles autorizada por un notario.
La demanda de tercera de dominio debe cumplir con todos los requisitos que para tal escrito
seala el Art. 254 C.P.C. , ya que el Art. 523,inc. 1 seala que "no se dar curso a la tercera de
dominio si no contiene las enunciaciones que indica el artculo 254. . . ".
Sabemos que, en el juicio ordinario, el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la demanda
que no cumple con las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del Art. 254
C.P.C., de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 256 del mismo cuerpo legal. En la tercera de
dominio, la demanda que no cumple con todas las enunciaciones no debe ser admitida a
tramitacin, aumentando considerablemente el mbito de aplicacin del Art. 256 C.P.C.
a) Los documentos fundantes de la misma. Este documento puede tener el carcter de pblico
o privado, debiendo ser capaz de acreditar el dominio.
Si se trata de un instrumento pblico, que tiene un origen anterior al de la demanda ejecutiva,
la demanda de tercera va a poder suspender el procedimiento de apremio.
b) Un escrito, solicitando al tribunal que, con el mrito del instrumento pblico acompaado
en la demanda se suspenda la tramitacin del cuaderno de apremio, ya que la tercera de
dominio se tramita en cuaderno separado.
La tercera de dominio no influye en el cuaderno de apremio, puesto que por regla general, no
suspender su tramitacin, salvo que se funde "en instrumento pblico otorgado con
anterioridad a la fecha de presentacin de la demanda ejecutiva" (Art. 523, inc. 1 C.P.C.)
La suspensin del procedimiento de apremio por la interposicin de una tercera de
dominio constituye una excepcin que slo procede cuando dicha tercera se apoya en
documentos pblicos; luego la norma que la dispone debe ser interpretada restrictivamente.
La regla general es que no se suspenda el procedimiento de apremio y se suspender si los
documentos fundantes dan cuenta de un derecho real de dominio, en forma directa En el
mismo sentido se ha sealado que la tercera de dominio que se apoya en instrumentos
pblicos da lugar a que, en conformidad a lo que dispone el artculo 523 del CPC se suspenda
el procedimiento de apremio, sin que obste para ello el que se haya apoyado la respectiva
solicitud en una norma jurdica diferente, ni que la copia autorizada de la sentencia en que
se ha reconocido el dominio se haya pronunciado en un juicio en que no fue parte el
demandante, pues tal exigencia no se contiene en la norma citada.
La sentencia definitiva deber proceder a acoger la tercera de dominio si es que el tercerista
acredita su carcter de dueo ya sea sobre la totalidad o parte del inmueble, debiendo alzarse
el embargo sobre la totalidad o parte del bien que sea de propiedad del tercerista. En este
sentido, se ha declarado por nuestra jurisprudencia, que procede acoger una tercera de
dominio y ordenar alzar el embargo sobre el 50 % del inmueble embargado si ella es deducida
por el cnyuge haciendo valer el pacto de separacin total de bienes conforme a lo previsto en
los artculos 1699, 1700 y 1723 el Cdigo Civil.
En el supuesto de que se haya interpuesto una tercera de dominio sin que se haya pedido, por
no proceder, la suspensin del cuaderno de apremio, "el remate se llevar a cabo,
entendindose que la subasta recaer sobre los derechos que el deudor tenga o pretenda
tener sobre la cosa embargada". (Art. 523 inc. 2 C.P.C.).
En cuanto a la apelacin, hay que tener presente que existe una norma especial en lo que
respecta a su concesin. Indica el inc. 3 del Art. 523 que "las resoluciones que se dicten son
apelables y la apelacin se conceder en el efecto devolutivo".
Los arts. 519 y 520 C.P.C. regulan ciertas situaciones vinculadas a derechos de terceros y
copropietarios que si se hacen valer, han de hacerlo por va de la tercera de dominio.
Prescribe el Art. 519, inc. 1 que "se substanciar en la forma establecida para las terceras de
dominio la oposicin que se funde en el derecho del comunero sobre la cosa embargada".
Agrega el Art. 520 que "podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las
terceras los derechos que haga valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aquella
en que se le ejecuta. Tales seran, por ejemplo, los casos siguientes:
1 El del heredero a quien se ejecute en este carcter para el pago de las deudas hereditarias o
testamentarias de otra persona cuya herencia no haya aceptado;
2 El de aqul, que sucediendo por derecho de representacin, ha repudiado la herencia de la
persona a quien representa y es perseguido por el acreedor de sta;
3 El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios efectuado por accin de
acreedores hereditarios o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separacin de
que trata el Ttulo XII del Libro III del Cdigo Civil y, y no traten de pagarse del saldo a que se
refiere el Art. 1383 del mismo Cdigo. Al mismo procedimiento se sujetar la oposicin cuando
se deduzca por los acreedores personales del heredero; y
4 El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de la
herencia, cuando est ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden los
artculos 1261 a 1263 inclusivo del Cdigo Civil.
El ejecutado podr, sin embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio de la
excepcin que corresponda contra la accin ejecutiva, si a ello ha lugar".
V. TERCERA DE POSESIN.
Hemos visto que la tercera de dominio se aplica cuando el tercero es dueo del bien
embargado.
Pero, si el dueo no puede acreditar adecuada y exitosamente su derecho, es preferible que
utilice la tercera de posesin.
Como en Chile no se compran los bienes muebles por escritura pblica u otro instrumento
pblico, la prueba del dominio ser muy difcil. Para tratar de salvar este grave problema en las
compraventas consensuales es que la jurisprudencia cre la tercera de posesin, fundndose
en que:
1 El poseedor es reputado dueo, mientras otro no justifique serlo (Art. 700, inc. 2 C.C.).
Esta presuncin de dominio es simplemente legal, por lo que altera la carga de la prueba.
En efecto, acreditada que sea la tenencia material de una cosa con nimo de seor o dueo, o
sea, la posesin, se reputar dueo al poseedor. Para destruir la presuncin, el interesado
deber acreditar que no se presenta el hecho en que ella se funda. "Mientras no se declare
judicialmente que el dueo de una cosa mueble no es su actual poseedor sino otra persona,
aqul es ante la ley el verdadero dueo y no puede por consiguiente embargrsele lo que es
de su dominio, por deudas ajenas.
2 El embargo debe recaer sobre bienes del deudor. Si las cosas embargadas no son del
dominio o posesin del ejecutado, lgico es suponer que el titular tiene todo el derecho de
solicitar que el apremio no se cumpla a su respecto.
La jurisprudencia ha sealado que "la tercera de posesin es la intervencin de un tercero en
el juicio ejecutivo, por la va incidental, a fin de obtener que se alce el embargo y se respete su
posesin, porque al momento del embargo de los bienes en que recay la traba se
encontraban en su poder debiendo presumirse su dominio". En el mismo sentido, se ha
sealado que la tercera de posesin es la intervencin de un tercero en un juicio ejecutivo
quien por va incidental solicita el alzamiento de un embargo y que se respete su posesin
porque al momento de dicho embargo los bienes se encontraban en su poder por lo que debe
presumirse que son de su dominio.
La tercera de posesin se tramita como incidente y producir el efecto de suspender la
tramitacin del cuaderno de apremio si se acompaan antecedentes que constituyan a lo
menos presuncin grave de la posesin que se invoca (Art. 522)
La primera resolucin del incidente ser "traslado y autos".
Surge el problema de determinar qu categora de notificacin ha de utilizarse para informar
de la resolucin y darle eficacia.
En cuanto incidente, la resolucin debiera notificarse por el estado diario. Sin embargo, los
tribunales han adoptado la tesis de ordenar la notificacin por cdula.
Notificada que sea la resolucin, que comprender la solicitud de exclusin de embargo y la
suspensin del procedimiento compulsivo, el cuaderno de apremio no podr proseguir en su
tramitacin hasta tanto no se haya fallado la incidencia.
La notificacin de la resolucin ha de realizarse al mandatario, de acuerdo al Art. 7, inc. 1
C.P.C.
La tramitacin de la tercera se somete en todo a las reglas de los incidentes. As, v. gr. , la lista
de testigos debe presentarse dentro de segundo da contado desde la notificacin que recibe
la causa a prueba.
Respecto a esa resolucin es menester tener presente que el hecho que deber acreditarse
por el tercerista se limita a la comprobacin de los elementos que constituyen la posesin
respecto del bien embargado.
A este respecto, nuestra jurisprudencia ha declarado que las boletas y facturas acompaadas
a la tercera dan fe de operaciones de venta de bienes muebles a que se refieren. Si a ello se
agrega que las especies embargadas se encontraban en el domicilio del tercerista y son
aquellas que normalmente guarnecen la casa habitacin, cabe presumir que se encontraban
en posesin de aqul en forma exclusiva, dado su carcter de jefe de hogar y padre de
familia.
Tratndose de bienes inmuebles es menester para los efectos de acoger una tercera de
posesin que el inmueble se encuentre inscrito a nombre del tercero y no del deudor. Al
efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que encontrndose vigente la inscripcin
de dominio a favor de uno de los ejecutados a la poca de practicarse el embargo, no puede
estimarse poseedor del predio embargado a un tercero que carece de posesin inscrita, la que
para tal propsito debiera ser posterior y cancelatoria de la primera inscripcin.
El tercerista de dominio y posesin tienen el derecho en caso de haber perdido la tercera al
mismo derecho que el artculo 457 confiere al deudor principal conforme a lo establecido en el
inciso final del artculo 521 agregado por la Ley 19. 411, esto es, a que no se decrete el retiro
de especies sino hasta diez das desde la fecha de la traba del embargo, a menos que el juez
por resolucin fundada, ordene otra cosa".
El estudio de los efectos de la tercera de prelacin se limita al anlisis de los que sucede con el
cuaderno de apremio, dado que ninguna tercera va a afectar el cuaderno ejecutivo. La
interposicin de la tercera de prelacin no va a suspender la tramitacin del cuaderno de
apremio sino que solamente va a suspender el pago al ejecutante.
Como requisito sine qua non hemos de tener presente que la tercera de pago slo nace a la
vida jurdica cuando el deudor carece de bienes embargables, aparte de los ya embargados,
para cumplir sus obligaciones.
La tercera de pago consiste en la concurrencia prorrata de los acreedores valistas en los
fondos que arroje el remate.
El segundo de los requisitos de procedencia es la disposicin de un ttulo ejecutivo por parte
del tercerista. Si carece de l es imposible optar directamente por esta clase de tercera.
En lo que respecta a la tramitacin, hemos de indicar que el acreedor valista dispone de dos
vas o caminos por los cuales seguir:
1) No existiendo ms que un solo juicio ejecutivo en que se han embargado los ltimos bienes
embargables, siendo el tercerista y el ejecutante acreedores valista del ejecutado; el tercerista
de pago concurre a ese procedimiento interponiendo su tercera, a la que se le da tramitacin
incidental.
Como con la interposicin de esta tercera lo que interesa es la distribucin prorrata en el
momento del pago, la tercera de pago no suspende la tramitacin del cuaderno de apremio.
Slo se va a suspender al momento del pago.
El producto de la realizacin de los ltimos bienes embargables se distribuir en proporcin a
los crditos de cada acreedor.
2) Existiendo contra el mismo deudor dos o ms juicios ejecutivos, estando uno de ellos ms
adelantado que el o los otros (por ejemplo, uno est en estado de liquidacin de los bienes, el
otro con el cuaderno de apremio suspendido por la oposicin de excepciones y otro se est
notificando el mandamiento de ejecucin y embargo) , sin existir ms bienes embargables; en
razn del riesgo que afecta al demandante posterior, el Art. 528 permite la aplicacin de un
procedimiento simplsimo: cuando la pretensin del segundo acreedor se deduzca ante diverso
tribunal, podr pedir que se dirija un oficio al tribunal que est conociendo de la primera
ejecucin para que retenga del producto de la realizacin de los bienes embargados la cuota
que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor.
Aparte de solicitar el oficio, el Art. 529 concede al tercerista la importante facultad de hacerse
parte en el primer juicio en calidad de coadyuvantes del ejecutante; "Podr tambin el
tercerista intervenir en la realizacin de los bienes, con las facultades de coadyuvante. Con las
mismas facultades podr obrar el primer acreedor en la ejecucin que ante otro tribunal
deduzca el segundo" (inc. 2) .
El oficio, normalmente los jueces lo acompaan con citacin, siendo notificado por el estado
diario. Si no existe oposicin, se tiene automticamente por interpuesta la tercera.
En nuestra legislacin, es un importante argumento en favor de la existencia del reembargo la
disposicin del Art. 528, inc. 2 C.P.C. : "si existe depositario en la primera ejecucin, no valdr
el nombramiento en las otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario,
o no pudiendo menos que saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda
ejecucin por el nuevo depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito de
estafa.
En un segundo juicio ejecutivo puede existir colusin procesal entre el segundo ejecutante y el
ejecutado. Para evitar esta situacin y no para solucionar el problema de la existencia del
reembargo, los Arts. 528 y 529 C.P.C. reglamentan la situacin del segundo depositario.
Indica el Art. 529 que "el tercerista de pago podr solicitar la remocin del depositario
alegando motivo fundado; y decretada la remocin, se designar otro de comn acuerdo por
ambos acreedores, o por el tribunal si no se aviniesen" (inc. 1).
VIII. OPORTUNIDAD PROCESAL PARA INTERPONER LAS TERCERIAS.
Sabemos que todas las terceras se tramitan incidentalmente, pero, para los efectos de
determinar la oportunidad procesal en que pueden ser deducidas, es menester efectuar una
distincin:
Ambas terceras pueden hacerse valer desde el momento en que se embargan los bienes que
no sean del dominio o de la posesin del ejecutado, hasta el instante en que se ha hecho
tradicin al adquirente del referido bien en el remate del bien:
Eventualmente, como oportunidad procesal inicial, estas terceras pueden interponerse desde
el momento que se han embargado los bienes, culminando la liquidacin en una suma de
dinero. La oportunidad procesal final se extiende hasta antes de hacerse pago al ejecutante
con el producido.
I. GENERALIDADES.
Cuando nos encontramos frente a una obligacin de hacer, el acreedor tiene derecho para
obtener su cumplimiento de cualquiera de las tres formas o modalidades que le otorga el Art.
1553 C.C: "Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el
acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin
suya:
A travs del juicio ejecutivo por obligacin de hacer no se puede perseguir la indemnizacin de
perjuicios, ya que para ello es menester que previamente se hubiera determinado la
procedencia del pago y su monto por una sentencia dictada en juicio ordinario. Esto se refiere
al tercer caso.
Los otros dos derechos o facultades de que goza el acreedor de una obligacin de hacer si se
pueden ejercer a travs de juicio ejecutivo, siempre y cuando consten en un ttulo ejecutivo.
Para que pueda perseguirse el cumplimiento de una obligacin de hacer en juicio ejecutivo, es
necesario que se cumplan los siguientes requisitos:
En este caso, el procedimiento es idntico al del juicio ejecutivo por obligacin de dar, con la
excepcin de que lo que se persigue es la suscripcin de un determinado documento por el
deudo dentro del trmino que se fija y, en el caso de que el deudor no cumpla, que sea
subscrito por el juez en representacin del deudor (Art. 532 C.P.C.).
El requerimiento que se practica al deudor consiste en apercibirlo para que suscriba el
documento o constituya la obligacin dentro del plazo que el juez fije.
Frente a este requerimiento, el ejecutado puede adoptar una de las siguientes actitudes:
a) oponer excepciones:
b) No oponer excepciones:
a) oponer excepciones:
Si opone excepciones, el ejecutado, adems de las excepciones indicadas en el Art. 464 C.P.C. ,
puede oponer la de "imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida" (Art.
534 C.P.C. ).
b) no oponer excepciones:
1. Puede solicitar que se le autorice para efectuar la obra a travs de un tercero, con cargo al
ejecutado, cuando ste deje transcurrir el trmino indicado en el Art. 533 N2 C.P.C. (Art.
536 C.P.C.)
2. Puede solicitar que se apremie al deudor para que l efecte la obra, sea porque le
satisface ms o porque se trata de una obligacin personalsima.
Seala el Art. 542 C.P.C. que "si el acreedor no puede o no quiere hacerse cargo de la ejecucin
de la obra debida, de conformidad a las disposiciones que preceden, podr usar de los dems
recursos que la ley concede para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que no
haya el deudor consignado los fondos exigidos para la ejecucin de la obra, ni se hayan
rematado bienes para hacer la consignacin en el caso del artculo 541"
A los apremios se refiere el Art. 543, consistiendo stos en la imposicin por parte del tribunal
de arresto hasta por quince das o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el
cumplimiento de la obligacin. "Cesar el apremio si el deudor paga las multas y rinde
adems caucin suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de
todo perjuicio al acreedor" (Art. 543 inc. 2 C.P.C. ).
I. TRAMITACIN.
En principio, se aplican a este procedimiento las reglas de la ejecucin de las obligaciones de
hacer, con algunas modificaciones.
Para que proceda el cumplimiento ejecutivo de una obligacin de no hacer a travs de este
juicio es imperioso que pueda destruirse la cosa hecha y que su destruccin sea necesaria
para el objetivo que se tuvo en vista al celebrar el contrato (Art. 544 C.P.C. ).
Asimismo, es menester que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo, que no est prescrita,
que sea actualmente exigible y que se encuentra determinada.
En este procedimiento, el ejecutado tiene derecho a alegar en forma incidental que la
obligacin puede cumplirse por otros medios que no importen la destruccin de la obra.
"Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se
tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el
acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el
deudor que se allane a prestarlo". (Art. 1555, incs. 2 y 3 C.C. ) .
1. REGLAMENTACIN.
El juicio de mnima cuanta se encuentra regulado en los artculos 729 y siguientes del prrafo
2 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, a continuacin del juicio
ordinario de mnima cuanta.
En los casos no previstos en las normas especiales que regulan el juicio ejecutivo de mnima
cuanta, sern aplicables las reglas del juicio ejecutivo de mayor cuanta si la cuestin deducida
es tambin ejecutiva (Art. 738).
2. APLICACIN.
El juicio ejecutivo de mnima cuanta debe recibir aplicacin para la tramitacin de todas las
acciones (pretensiones) ejecutivas respecto de las cuales concurran los siguientes requisitos
copulativos:
La tramitacin del juicio ejecutivo de mnima cuanta se reduce a contemplar las diversas
modificaciones que el legislador contempla respecto del juicio ejecutivo de mayor cuanta
tanto respecto del cuaderno ejecutivo como el cuaderno de apremio.
c. Requerimiento de pago.
El requerimiento de pago se debe efectuar personalmente al deudor por un receptor, y si no lo
hay, o si est inhabilitado el que hubiere, por medio de un vecino de la confianza del tribunal,
que sea mayor de edad y sepa leer y escribir, o por un miembro del Cuerpo de Carabineros.
Deber entregarse copia ntegra del acta y del provedo a que se refiere el artculo anterior,
esto es, la orden de despachar mandamiento de ejecucin contra el deudor.
Las mismas personas podrn practicar la notificacin establecida en el artculo 44 cuando ella
sea procedente.
En caso que el deudor no sea habido, el encargado de la notificacin deber indicar, en la
copia respectiva, el lugar, da y hora que designe para la traba de embargo, a la que proceder
sin otro trmite. (Art. 730) . Es decir, en este caso no existe la cdula de espera, pudiendo
practicarse el embargo en el da y hora sealado.
b. Depositario.
Podr ser el mismo deudor, pero en todo caso, cualquiera sea el depositario que se designe
tendr de inmediato el carcter de depositario definitivo. (art. 729 inc. 1) . En consecuencia,
no existe en el procedimiento ejecutivo de mnima cuanta el depositario provisional.
El deudor depositario incurrir en las penas contempladas en el artculo 471 del Cdigo Penal
cuando con perjuicio del acreedor falte a sus obligaciones de depositario, desobedezca o
entorpezca las resoluciones judiciales para la inspeccin de los bienes embargados, o
abandone, destruya o enajene dichos bienes.
Se presumir que el deudor depositario ha faltado a sus obligaciones con perjuicio del
acreedor cuando, sin permiso escrito de ste o autorizacin del juez, cambie la cosa
embargada del lugar que indique la persona al practicar el embargo. (Art. 732. )
c. El embargo.
La misma persona que practique el requerimiento, podr efectuar el embargo, en su caso. (Art.
731inc. 1).
De la diligencia del embargo se levantar acta individualizando suficientemente los bienes
embargados y el lugar en que se encuentran. Si el deudor no est presente, quien practique la
diligencia dejar copia del acta en el domicilio de aqul (Art. 730)
Si el depositario es el deudor, aunque no est presente, se entender que ha quedado en
posesin de la cosa embargada al trabarse el embargo. El encargado de la diligencia indicar
en el acta el lugar en que ordinariamente deber mantenerse aqulla (Art. 731 inc. 2)
d. Tasacin.
Los bienes embargados sern tasados por el juez, quien podr, si lo estima necesario, or
peritos designados en conformidad al artculo 720. (Art. 734)
e. Remate.
Establecido el valor de los bienes embargados, el juez ordenar que se rematen, previa
citacin de las partes. Art. 735.
Si se trata de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos, debern, adems,
publicarse tres avisos en un diario de la comuna en que se encuentre situado el inmueble o, si
all no lo hubiere, en uno de la capital de la provincia o de la capital de la respectiva regin.
Los remates se efectuarn solamente en los das 1 y 15 de cada mes, o en el da siguiente
hbil si alguna de esas fechas corresponde a da inhbil.
Las posturas empezarn por los dos tercios de la tasacin.
1. LOS RBITROS
a. Definicin.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 222 del C.O.T., se llaman rbitros los jueces
nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio, para la resolucin de un
asunto litigioso.
b. Clasificacin.
c. rbitro de derecho.
El rbitro de derecho es aquel que falla con arreglo a la ley y se somete tanto en la tramitacin
como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva a las reglas establecidas para los jueces
ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida (Art. 223 inciso 2 del C.O.T. ).
Para la designacin del rbitro de derecho se aplican las reglas generales de capacidad que
establece el Cdigo Civil, teniendo presente que el mandatario judicial requiere del
otorgamiento expreso de la facultad de comprometer para someter el asunto a arbitraje, de
acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil.
d. rbitros arbitradores.
e. rbitro mixto.
a. Regla general.
b. Reglas especiales.
El legislador ha establecido que los rbitros, adems del procedimiento que ellos deben aplicar
segn las reglas generales, deben cumplir con las siguientes reglas especiales:
Al efecto, el artculo 632 del C.P.C. establece que la substanciacin de un juicio arbitral se har
ante un ministro de fe designado por el rbitro, sin perjuicio de las implicancias o recusaciones
que puedan las partes reclamar; y si est inhabilitado o no hay ministro de fe en el lugar del
juicio, ante una persona, que en calidad de actuario designe el rbitro.
En caso que el rbitro deba designar actuaciones fuera del lugar en que se siga el compromiso,
podr designar otro ministro de fe o actuario designado en la forma ya sealada y que resida
en el lugar donde dichas diligencias han de practicarse.
2. Notificaciones.
3. Apremio de testigos.
El rbitro no puede compeler a ningn testigo a que concurra a declarar ante l. Slo podr
tomar declaraciones a los que voluntariamente se presenten a darlas en esta forma. (Art. 633
inc. 1).
Cuando un testigo se niegue a declarar, se pedir por conducto del rbitro al tribunal ordinario
correspondiente que practique la diligencia, acompandole los antecedentes necesarios para
este objeto.
Los tribunales de derecho podrn cometer esta diligencia al rbitro mismo asistido por un
ministro de fe. (Art. 633 inc. final).
4. Diligencias fuera del lugar del juicio.
Para el examen de testigos y para cualquiera otra diligencia fuera del lugar del juicio, se
proceder de acuerdo al procedimiento anterior, dirigindose por el rbitro la comunicacin
que corresponda al tribunal que deba conocer de las diligencias. (Art. 634).
Si los rbitros son dos o ms, todos ellos debern concurrir al pronunciamiento de la sentencia
y a cualquier acto de substanciacin del juicio, a menos que las partes acuerden otra cosa.
No ponindose de acuerdo los rbitros, se reunir con ellos el tercero si lo hay y la mayora
pronunciar resolucin (art. 630).
En caso de no resultar mayora en el pronunciamiento de la sentencia definitiva o de otra clase
de resoluciones, siempre que ellas no sean apelables, quedar sin efecto el compromiso si este
es voluntario. Si es forzoso, se proceder a nombrar nuevos rbitros.
Cuando pueda deducirse el recurso de apelacin, cada opinin se estimar como resolucin
distinta, y se elevarn los antecedentes al tribunal de alzada, para que resuelva como sea de
derecho sobre el punto que haya motivado el desacuerdo de los rbitros. (Art. 631).
6. Recursos.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 239 del C.O.T. , contra una sentencia arbitral se
pueden interponer los recursos de apelacin y casacin para ante el tribunal que habra
conocido de ellos si se hubieren interpuesto en juicio ordinario, a menos que las partes siendo
mayores de edad y libres administradoras de sus bienes, hayan renunciado dichos recursos o
sometdolos tambin a arbitraje en el instrumento del compromiso o acto posterior.
En consecuencia en contra de la sentencia dictada por un rbitro de derecho de primera
instancia procede el recurso de apelacin y casacin en la forma, debiendo interponerse ante
el mismo para ser resuelto por el tribunal que habra conocido de l como si el proceso no se
haya sometido a compromiso.
Tratndose del recurso de casacin en el fondo debemos tener presente que el artculo 767
del C.P.C. establece que este procede solo en contra de sentencias inapelables dictadas por las
Cortes de Apelaciones o de un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros
de derecho en los casos en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la competencia
de dichas Cortes.
Debemos tener presente que si el rbitro haya dictado la sentencia dentro del plazo del
compromiso, el rbitro estar facultado para dictar las providencias pertinentes respecto de
los recursos que ante l se interpusieren aunque haya vencido el plazo del compromiso. (Art.
235 inc. 4 del C.O.T.).
Con motivo de la dictacin de una resolucin por el rbitro de derecho procede el recurso de
queja si en ella se haya incurrido en flagrante falta o abuso, siendo competente en nica
instancia la Corte de Apelaciones del territorio jurisdiccional en que se haya desarrollado el
compromiso para conocer de l conforme a lo establecido en la letra b) del N 2 del artculo 63
del Cdigo Orgnico de Tribunales, modificado por la Ley 19. 374.
Tratndose de las sentencias definitivas pronunciadas por rbitros es menester tener presente
que "el art. 635 del C.P.C. autoriza para ocurrir al rbitro que la dict si no est vencido el plazo
por que fue nombrado o al tribunal ordinario correspondiente a eleccin del demandante, con
el objeto de obtener el cumplimiento de la sentencia. Pero si ese cumplimiento exige
procedimientos de apremios o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de
afectar a terceros que no sean parte del compromiso, deber acudirse a la justicia ordinaria
para la ejecucin de lo resuelto.
"Se afirma, por ello, que el rbitro tiene una jurisdiccin limitada, desprovista de imperio, por
lo cual carece de competencia para dictar mandamientos de ejecucin.
"En consecuencia, la sentencia arbitral firme o que causa ejecutoria tiene mrito ejecutivo,
pero no ante el rbitro que la pronunci, sino ante el juez ordinario que corresponde."
1. Procedimiento.
En primer lugar, es menester tener presente que respecto de los rbitros arbitradores el
legislador ha dado primaca a la aplicacin del principio formativo del procedimiento del orden
consecutivo convencional, puesto que ellos deben someterse para la tramitacin del asunto al
procedimiento que las partes hubieren establecido en el acto del compromiso.
Al efecto se establece, que los rbitros arbitradores no estn obligados a guardar en sus
procedimientos y en sus fallos otras reglas que las partes hayan expresado en el acto
constitutivo del compromiso (Art. 636 inc. 1 C.P.C. ).
En consecuencia, el rbitro arbitrador debe tramitar la causa de acuerdo con el procedimiento
que las partes le hubieren fijado en el acto del compromiso.
En segundo lugar, ante la falta de fijacin de un procedimiento al arbitrador por las partes en
el acto del compromiso, debe aplicarse las normas mnimas de procedimiento establecidas en
el Prrafo 2 del Ttulo VIII del Libro III del C.P.C.
Este procedimiento que establece el legislador ante la falta de regulacin de l por las partes,
consiste en lo siguiente:
El artculo 637 establece que el arbitrador oir a los interesados; cumplindose con ello dentro
del proceso con el principio de bilateralidad de la audiencia.
El rbitro arbitrador puede or a los interesados por separado si no es posible reunirlos. (Art.
637 inc. final)
b. El rbitro arbitrador debe recibir y agregar al proceso los instrumentos que las partes le
presenten.
El nico trmite que se contempla con el carcter de esencial y obligatorio en relacin con la
prueba consiste de acuerdo a lo prescrito en el artculo 637 en " recibir y agregar al proceso los
instrumentos que le presenten".
Facultativamente, el rbitro arbitrador puede " practicar las diligencias que estime necesarias
para el conocimiento de los hechos" de acuerdo a lo previsto en el artculo 637, y " si cree
necesario recibir la causa a prueba, decreta este trmite" conforme a lo establecido en el
artculo 638.
En todo caso, es menester tener presente que al rbitro arbitrador se le aplican las normas
sobre apremio de los testigos y de las diligencias fuera del lugar del juicio mencionadas en los
prrafos b. 3 y b. 4 conforme a lo establecido en el inciso final del artculo 638.
Al efecto, el artculo 639 del C.P.C. establece que " el arbitrado practicar slo o con la
asistencia de un ministro de fe, segn lo estime conveniente, los actos de substanciacin que
decrete en el juicio, y consignar por escrito los hechos que pasen ante l y cuyo testimonio le
exijan los interesados, si son necesarios para el fallo".
En consecuencia, los arbitradores pueden actuar solos si lo estiman conveniente, sin necesidad
de designar actuario.
En todo caso, tratndose de la sentencia definitiva del arbitrador, ella debe ser autorizada por
un ministro de fe o por dos testigos en su defecto de acuerdo a lo establecido en el inciso final
del artculo 640.
Las diligencias probatorias concernientes al juicio del compromiso que se practiquen ante los
tribunales ordinarios se sometern a las reglas establecidas para stos. (Art. 639 inc. final).
La sentencia expresar, adems, la fecha y el lugar en que se expide; llevar al pie la firma del
arbitrador, y ser autorizada por un ministro de fe o por dos testigos en su defecto. "
Si los rbitros arbitradores son dos o ms, todos ellos debern concurrir al pronunciamiento de
la sentencia y a cualquier acto de substanciacin del juicio, a menos que las partes acuerden
otra cosa.
No ponindose de acuerdo los rbitros, se reunir con ellos el tercero si lo hay y la mayora
pronunciar resolucin.
No pudindose obtener mayora en el pronunciamiento de la sentencia definitiva o de otra
clase de resoluciones, quedar sin efecto el compromiso si no puede deducirse apelacin.
Habiendo lugar a este recurso, se elevarn los antecedentes a los arbitradores de segunda
instancia para que resuelvan como estimen conveniente sobre la cuestin que motiva el
desacuerdo (Art. 642).
5. Recursos.
De acuerdo a lo establecido en los artculos 239 del C.O.T. y 642 del C. P. C, contra una
sentencia de un rbitro arbitrador slo habr lugar al recurso de apelacin cuando las partes,
en el instrumento en que constituyen el compromiso, expresan que se reservan ese recurso
ante rbitros del mismo carcter y designen las personas que han de desempear el cargo.
En consecuencia, en contra de la sentencia dictada por un rbitro arbitrador de primera
instancia solo procede el recurso de apelacin cuando se haya reservado ese recurso en el
compromiso ante rbitros arbitradores de segunda instancia, designndose ellos en el acto del
compromiso, debiendo en tal caso interponerse el recurso ante el mismo arbitrador que dict
la sentencia de primera instancia para ser resuelto por los rbitros arbitradores designados
para la segunda instancia.