* texto publicado no Jornal Gazeta Mercantil - Caderno

Legal e Jurisprudncia Quarta-feira, 25 de junho de 2003

Legal & Jurisprudncia

Sistema de franquia empresarial

25 de Junho de 2003 - Os direitos do trabalhador so constitucionais, inalienveis e no
podem ser renunciados. O crdito decorrente da relao de trabalho tem carter alimentcio
e prioridade sobre outros. A Justia do Trabalho competente para julgar as aes que
envolvem tais direitos.

Entretanto, decises do Judicirio, especialmente em Minas Gerais, tm criado

instabilidade e desvirtuado a natureza jurdica do sistema de franquia empresarial, alegando
que franqueado e franqueadores pertencem ao mesmo grupo econmico, nos termos do
pargrafo 2, artigo 2, da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). O tema clama
maiores estudos e alertas, a fim de evitar grandes prejuzos ao franchising e
conseqentemente o descrdito de um negcio jurdico mundialmente conhecido e
utilizado, que no Brasil regulado por lei especfica, possuindo as partes envolvidas
independncia jurdico-administrativa-financeira.

A Lei 8.955/94 regula o sistema de franchising, estabelecendo direitos e obrigaes entre

franqueadores e franqueados. Nos termos do artigo 2 da lei, a franquia empresarial um
sistema que foi desenvolvido visando a cesso do direito de uso de marca ou patente, de
propriedade de um determinado franqueador ao franqueado, juntamente com o direito de
distribuio exclusiva, ou semi-exclusiva, de produtos ou servios, facultando, ainda, o
direito de uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema
operacional desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, sempre com uma remunerao
direta ou indireta do franqueado ao franqueador. O diploma legal exclui a existncia de
qualquer possibilidade de caracterizao de vnculo empregatcio. Conforme podemos
depreender, a relao franqueador/franqueado envolve cesso de direitos, tendo como
contrapartida uma remunerao.

Firmada a Circular de Oferta de Franquia (COF) ou o Contrato de Franquia, ainda que

preliminarmente o franqueado seja pessoa fsica, prtica comum fixar-se a obrigao
deste constituir pessoa jurdica, com fim especfico de operar uma dada unidade da
franquia, em determinado territrio, dentro das condies e limitaes conhecidas desde a
entrega da COF ( obrigao legal que este documento possua descrio detalhada do
negcio e sua operao).
Desta forma, o franqueado, mediante remunerao, se vale do nome, reconhecimento e
status do negcio que est adquirindo (literalmente adquirindo, conforme redao da alnea
a), do inciso VII, do artigo 3 da lei de franquias), assumindo todas as caractersticas da
atividade empresarial, includos os riscos inerentes ao comrcio.

Alm destes riscos, o adquirente da franquia tem obrigaes tpicas daqueles que so scios
ou administradores de empresas, dentre elas, o correto pagamento de tributos, a
remunerao de seus empregados, a observao de padres de qualidade e normas
aplicveis a consumidores em geral, enfim, o cumprimento de um universo de leis e normas
incidentes sobre sua Atividade especfica. No tocante administrao, o franqueado tem o
total direito e liberdade para fazer tudo aquilo que a lei e o contrato de franquia no lhe
probem. Trata-se de relao contratual, que deve sempre ser entendida como um acordo de
vontades, aonde as limitaes impostas foram previamente aceitas pelo franqueado. Assim,
este tem total autonomia sobre seu negcio, a qual esta condicionada a certos limites que
decorrem, principalmente, da sua necessidade em manter o padro, a qualidade, o know-
how, o status, o reconhecimento, e todos os demais fatores que fizeram o negcio do
franqueador crescer, ser rentvel, e no atual estgio, ser franquevel. Desta forma, o titular
da franquia cede, no o seu negcio propriamente dito, e sim seus conhecimentos e a forma
como desenvolve e conduz suas atividades para que o franqueado, por sua conta e risco,
desenvolva atividade jurdico-administrativa-financeira independente, necessria e
obrigatoria-mente semelhante, sem que ao franqueador seja atribudo ou resguardado
qualquer tipo de gerncia sobre o negcio do franqueado.

Observamos uma exagerada e ineficiente ampliao do alcance da norma trabalhista, ao

atribuir o nus de crditos decorrentes de condenaes trabalhistas do franqueado ao
franqueador. Exagerada porque extrapola a pretenso do legislador, que estabelece a
limitao da extenso do conceito do termo Grupo Econmico no referido artigo da CLT.
Ineficiente pois, em detrimento de um crdito trabalhista, o magistrado, ao afetar
patrimnio de outrem, originalmente no partcipe da relao de trabalho, acaba por
desacreditar um sistema slido e benfico economia, que cria razovel quantidade de
empregos. Portanto, uma deciso isolada, ou o conjunto delas, acaba no somente
aumentando o custo econmico-social do sistema envolvido com determinada franquia,
mas impe este custo para toda a sociedade, que
diretamente dever sofrer com a queda de credibilidade e de confiabilidade na segurana
jurdica do franchising.

Vejamos que a CLT, no artigo 2, pargrafo segundo estabelece: "Sempre que uma ou mais
empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a
direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de
qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego,
solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas." Ora, para
que o grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica seja solidrio
nas obrigaes trabalhistas faz-se necessria a presena de uma relao de dominao,
dados os conceitos de direo, controle ou administrao. Assim, o controle, direto ou
indireto, um dos fundamentos destes conceitos, pois necessrio para sua efetivao.
Uma empresa deve, para os efeitos da norma trabalhista, possuir influncia dominante
sobre as outras sociedades, sendo esta uma forma necessria e suficiente para controlar as
atividades das empresas participantes de dado grupo econmico. No caso de duas empresas
serem, ainda que no sentido mais abrangente, participantes de um mesmo grupo
econmico, no havendo controle direito ou indireto, no h que se falar em
responsabilidade decorrente dos efeitos da relao de emprego, nos termos do texto legal
acima transcrito. Por exemplo, uma grande montadora de automveis e uma empresa
fabricante exclusiva de autopeas para a mesma. Veja que o grupo econmico claro,
ambas as pessoas jurdicas tm personalidades jurdicas distintas, e principalmente no
existe quaisquer critrios de direo, controle ou administrao entre as mesmas, ainda que
um novo automvel da montadora afete diretamente o fabricante de autopeas.

Infelizmente, temos observado entendimentos contrrios vindo do Judicirio ptrio.

Algumas interpretaes, como tratado acima, exageradamente expansionistas, fixam, como
decorrncia do contrato de franquia, a responsabilidade do franqueador pelos contratos de
trabalho firmados entre o franqueado e seus empregados. Estes entendimentos confundem
os conceitos e as naturezas dos termos controle e fiscalizao/superviso/orientao. O
controle, conforme j mencionado neste artigo, para os fins do pargrafo 2, artigo 2, da
CLT, no se assemelha em hiptese alguma aos referidos termos. Estes ltimos decorrem
da natureza jurdica do franchising, pois so necessrios e obrigatrios para a manuteno
do sistema, da qualidade, conceito e marca da franquia empresarial.

Outro entendimento errneo que a franqueada presta franqueadora determinados

servios que a primeira no consegue e/ou pode desenvolver, em decorrncia da magnitude
do que o empreendimento empresarial demandaria. Ora, o sistema de franquia pode ser
conceituado como uma simbiose de sucesso, considerando que o franqueado, para iniciar
um novo negcio, vale-se das vitrias do franqueador, sendo que se fosse desenvolver o seu
prprio, enfrentaria uma infinidade de dificuldades e problemas. Neste sentido, a
franqueada utiliza os servios e conhecimentos do franqueador para desenvolver o seu
negcio, remunerando este pelos servios prestados, e no o inverso. Impem ainda, os
julgados, que o franqueador perceberia benefcios do trabalho prestado pelos empregados
da franqueada, legitimando a sua responsabilizao subsidiria, pelos crditos decorrentes
da relao trabalhista. Ora, o nico benefcio auferido pelo franqueador decorrente do
trabalho dos empregados da franqueada o fato de que esta, atravs da regular operao de
sua atividade econmica gera riquezas, e sobre este montante so calculadas as
remuneraes que o franqueador recebe em decorrncia do contrato de franquia, de
conhecimento da franqueada desde o recebimento da Circular de Oferta de Franquia.
Utilizando o forado e exagerado raciocnio aplicado sobre a norma jurdica em
determinados processos judiciais, poder-se-ia, por exemplo, considerar e responsabilizar
solidariamente as pessoas que utilizam energia eltrica, pois esta essencial para as
atividades de outras empresas, tendo em vista que os empregados da empresa geradora
prestam servios indiretos aos beneficirios e estariam, numa hiptese absurda, autorizados
a buscar destes seus crditos da relao de trabalho. Ou seja, uma interpretao
extremamente expansionista, e que desvirtua totalmente o real, social, econmico e
eficiente alcance da norma.

Assim, estas interpretaes observadas em recentes julgamentos, em especial os do

Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio (MG), decorrem do entendimento
errneo da natureza jurdica do franchising, bem como da interpretao exageradamente
extensiva do pargrafo 2, artigo 2, da CLT.

Cumpre ressaltar que existem dissdios jurisprudenciais no prprio Tribunal mencionado, e

ainda, que estes entendimentos no encontram abrigo em decises do Tribunal Superior do
Trabalho, que decidiu de forma contrria, ao fixar que "o contrato mercantil de
"franchising", de que trata a Lei 8.955/94, em especial o artigo 2, caracterizado entre as
empresas-demandadas, autnomas, com personalidades jurdicas prprias e diversidade de
scios, impede a caracterizao do grupo econmico, e, por conseqncia, o
reconhecimento da responsabilidade solidria prevista no artigo 2, pargrafo 2 da CLT."
(acrdo do TST - Segunda Turma deciso em 23 de maio 2001 - Recurso de Revista
565433/1999.1 - publicado no D.J., em 22 de junho 2001, pgina 414).

Por fim, cabe ressaltar que estes entendimentos ampliativos da norma prevista na CLT tm
preocupado pessoas e entidades ligadas ao sistema de franquia empresarial. Lembramos
que tramitou na Cmara dos Deputados o projeto de Lei 2.921-A, de 2000, do ento
deputado federal Alberto Mouro, visando alterar o artigo segundo da Lei 8.955/94, para
adicionar ao texto do dispositivo legal que a franquia empresarial no caracteriza relao de
consumo ou formao de um mesmo grupo econmico, juntamente coma previso atual na
lei de que no se caracteriza vinculo empregatcio.

(Legal & Jurisprudncia1) (Lus Rodolfo Cruz e Creuz, Scio de Cruz & Creuz
Advogados. Doutorando em Direito Comercial pela Faculdade de Direito da Universidade
de So Paulo USP; Mestre em Relaes Internacionais pelo Programa Santiago Dantas,
do convnio das Universidades UNESP/UNICAMP/PUC-SP; Mestre em Direito e
Integrao da Amrica Latina pelo PROLAM - Programa de Ps-Graduao em Integrao
da Amrica Latina da Universidade de So Paulo USP; Ps-graduado em Direito
Societrio - LLM - Direito Societrio, do INSPER (So Paulo); Bacharel em Direito pela
Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUC/SP. E-mail: luis.creuz@lrcc.adv.br )