19/03/2017 AlienaofiducirianaprticaCivilmbitoJurdico

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Civil

Alienao fiduciria na prtica

Thais de Arruda Gondim

1. Alienao Fiduciria

Tambm chamada de alienao em garantia, Alienao Fiduciria a transmisso da propriedade de um bem ao credor para garantia do cumprimento de uma obrigao
do devedor, que permanece na posse direta do bem, na qualidade de depositrio. Essa garantia, criada pela Lei n 4728, de 14 de julho de 1965, artigo 66, veio resolver
o problema das financeiras que, ao financiar a aquisio de bens, utilizavam institutos obsoletos para garantir o pagamento da obrigao.

Para valer contra terceiros, ela deve ser registrada no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos da sede do credor e, na alienao de veculos automotores, o
contrato dever ser inscrito junto autoridade de trnsito onde se encontra registrado o bem objeto da garantia.

Para o credor, esse tipo de garantia trouxe a novidade de, caso o devedor no liquide sua obrigao no vencimento, poder requerer a ao de busca e apreenso do
bem alienado e, aps apossarse do mesmo, vendlo a terceiros, aplicando o valor de venda no pagamento de seu crdito. Salientase que o credor no pode ficar com o
bem: deve vendlo e liquidar a operao.

Essa forma de garantia desobriga o credor de ter que acionar o devedor e somente depois ir busca do bem objeto da garantia, facilitando e apressando o retorno de seu
investimento.

Na Alienao Fiduciria em garantia dse a transferncia do domnio do bem mvel ao credor, denominado fiducirio (em geral, uma financeira que forneceu o
numerrio para a aquisio), em garantia do pagamento, permanecendo o devedor (fiduciante) com a posse direta da coisa, o domnio e a posse indireta passam ao credor
em garantia, no se d tradio real, mas sim ficta (constituto possessrio).

O domnio do credor resolvel, pois resolvese automaticamente em favor do devedor alienante, sem necessidade de outro ato, um vez paga a ltima parcela da dvida;
de acordo com a legislao mencionada, somente bens mveis e alienveis podem ser objeto de alienao fiduciria, mesmo fungveis ou j integrantes do patrimnio do
devedor (Smula 28 do STJ).

No se tem admitido, entretanto, a alienao fiduciria de bens fungveis que seja tambm consumveis, ainda que por destinao, como os que compem o estoque de
comrcio do devedor.

A Lei n 9.514/97, contudo, instituiu a alienao fiduciria de coisa imvel, com regime semelhante ao dos bens mveis mas com algumas peculiaridades, dispondo ainda
sobre o financiamento imobilirio e a securitizao de crditos imobilirios, o contrato deve ter a forma escrita, podendo o instrumento ser pblico ou particular; a
aquisio do domnio exige a tradio, que ficta na hiptese, o registro no Cartrio de Ttulos e Documentos gera oponibilidade a terceiros.

A Lei n 6.015/73 (LRP) alterou o DecretoLei n 911/69, que entendia ser obrigatrio o registro unicamente no domiclio do credor; pela referida lei, em seu art. 130, os
contratos devem ser registrados no domiclio das partes contratantes, ou, quando eles forem diversos, em cada um dos ofcios, em se tratando de veculo automotor, ser
necessria a anotao no Certificado de Registro, previsto no art. 121 do CTB. O credor pode exigir outras garantias, como a fiana e o aval, se o dbito saldado por
terceiro, em geral o avalista ou fiador, dse a subrogao no crdito e na garantia constituda pela alienao fiduciria (art. 6, Dec.Lei n 911/69).

Os direitos e obrigaes do fiduciante consistem em:

ficar com a posse direta da coisa e o direito eventual de reaver a propriedade plena, com o pagamento da dvida;

purgar a mora, em caso de lhe ser movida ao de busca e apreenso, se tiver pago 40% do preo financiado;

receber o saldo apurado na venda do bem efetuada pelo fiducirio para satisfao de seu crdito;

responder pelo remanescente da dvida, se a garantia no se mostrar suficiente;

no dispor do bem alienado, que pertence ao fiducirio (nada impede que ceda o direito eventual de que titular, consistente na expectativa de vir a ser titular,
independentemente da anuncia do credor, levando a cesso a registro);

entregar o bem, em caso de inadimplemento de sua obrigao, sujeitandose pena de priso imposta ao depositrio infiel.

A recuperao da propriedade plena operase pela averbao da quitao do credor no cartrio em que foi registrado o contrato, que pode ser obtida, em caso de
recusa, por meio da ao de consignao em pagamento.

A obrigao principal do credor fiducirio consiste em proporcionar ao alienante o financiamento a que se obrigou, bem como em respeitar o direito ao uso regular da
coisa por parte deste. Se o devedor inadimplente, pode vender o bem, aplicando o produto no pagamento do crdito, acrscimos legais, contratuais e despesas,
entregando o remanescente, se houver, ao devedor, ou ajuizar execuo por quantia certa ou ao de busca e apreenso contra o devedor, a qual poder ser convertida
em ao de depsito, caso o bem no seja encontrado.

O artigo 1, 6, do DecretoLei n 911/69 proibi a insero, no contrato, de clusula que permita ao credor ficar com o bem, em caso de inadimplemento contratual
("pacto comissrio"), se o devedor inadimplente, cumprelhe promover as medidas judiciais mencionadas; a mora decorrer do simples vencimento do prazo para
pagamento, mas dever ser comprovada mediante protesto do ttulo ou por carta registrada, expedida por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos, a critrio do
credor (art. 2, 1).

Comprovada a mora do devedor, pode o credor considerar vencidas todas as obrigaes contratuais e ajuizar ao de busca e apreenso, obtendo a liminar; o fiduciante
ser citado para, em trs dias, apresentar contestao ou purgar a mora se j tiver pago 40% do preo financiado, requerida a purgao da mora e feitos os clculos do
dbito, o juiz marcar data para o pagamento, contestada ou no a ao, e no purgada a mora, o juiz proferir sentena em cinco dias.

A sentena, de que cabe apelao apenas no efeito devolutivo, em caso de procedncia da ao, no impedir a venda extrajudicial do bem e consolidar a propriedade
e a posse plena e exclusiva nas mos do proprietrio fiducirio, a venda pode ser extrajudicial ou judicial; preferida esta, aplicase o disposto nos arts. 1.113 a 1.119 do
CPC (art. 3, 5, do Dec.Lei n 911/69). Se o bem no for encontrado ou no se achar na posse do devedor, o credor poder requerer a converso do pedido de busca e
apreenso, nos mesmos autos, em ao de depsito, na forma prevista nos arts. 901 a 906 do CPC (art. 4), a priso s ser decretada aps a sentena e depois de vencido
o prazo de 24 horas para entrega da coisa, ou o seu equivalente em dinheiro.

O STJ no vem admitindo tal priso, entretanto, aps a vigncia da atual Constituio Federal, ao fundamento de que se trata de depsito atpico, o STF, contudo, vem
entendendo que, "na alienao fiduciria, admitida a priso civil do devedor que se negar a restituir o bem objeto do contrato" (RT, 756:151), de acordo com a Smula
20 do 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo, o valor da coisa, para efeito da mais adequada estimao do equivalente em dinheiro, " o correspondente ao do dbito
contratual, isto , ao do saldo devedor em aberto".

Se ocorrer a falncia do devedor e a busca na tiver ainda sido efetiva, o credor fiducirio poder simplesmente formular pedido de restituio no juzo falimentar, no
estando sujeito a habilitao (art. 7 da LF), se, ao ser decretada a falncia, a liminar de busca e apreenso j havia sido cumprida, a ao prosseguir at o final no juzo
em que foi proposta, passando o sndico a representar o falido.

2. Consideraes Finais

Como se v, quis o constituinte de 1988 conferir maior cautela as excees ao princpio que veda a priso civil por dvida, seja adjetivando os casos de descumprimento
de obrigao alimentcia, seja excluindo do texto anterior a expresso "na forma da lei". Com a excluso desta clusula ficou afastada a possibilidade de, por via de
legislao ordinria, desfigurarse a garantia constitucional, por via de equiparaes elsticas ao instituto do depositrio infiel.

O Cdigo Civil, em seus artigos 1.265 a 1.287, disciplina tal instituto e lhe confere as linhas conceituais, nas suas modalidades de depsito voluntrio e depsito
necessrio.

O depsito, na lio de Clvis Bevilqua, " o contracto, pelo qual uma pssoa recebe um objeto mvel alheio, com a obrigao de guardlo e restituilo em seguida".
(Cdigo Civil Comentado, edio histrica, Editora Rio, vol. IV, p. 376).

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Assim, na sua concepo clssica, o depositrio mero custo diante da coisa depositada e sua obrigao restitula, logo que lhe seja exigida. O depositrio, no modelo
definido no Cdigo Civil, no detm a coisa com o objetivo de adquirila, mas apenas de custodila e devolvla ao depositante, quando este a reclamar.

A luz desses conceitos, no se pode, em absoluto, equipararse o adquirente fiducirio com mero depositrio.

Quem adquire um bem por via do engenhoso contrato de alienao fiduciria situase em plano de autntico proprietrio do mesmo, pois assume, desde o incio do
negcio, o risco da perda da coisa. E se a coisa perece para o dono (res perit dominium), caberia ao credor sofrer os riscos normais do direito de propriedade, o que no
ocorre no contrato de alienao fiduciria, pois uma vez perdida a coisa fiduciada, sem culpa do devedor, o credor poder executar o contrato com as garantias nele
constantes, como, por exemplo, ttulos de crdito avalizados.

No caso, portanto, caracterizado est uma situao de desigualdade, pois para executar sua garantia, o fiduciriocredor proprietrio, mas para correr o risco da perda
do bem fiduciado, sem culpa do devedorfiduciante, no o , cabendo a este sofrer tal perda.

Alm do mais, o credor, em caso de inadimplemento da obrigao, no se torna proprietrio do bem alienado fiduciariamente.

Razo porque de se concluir, mais uma vez, que o Decretolei n. 911/69 perdeu sua validade jurdica com a vigncia da nova Constituio, que excluiu a possibilidade
de, por lei ordinria, equipararse situaes outras ao instituto do depsito, de modo a burlarse a garantia da vedao de priso civil por dvida, o que refora a presente
tese de inconstitucionalidade da priso do devedor fiducirio.

Mesmo diante da orientao jurisprudencial largamente dominante, notadamente do col. Supremo Tribunal Federal, guardiomor da Constituio Federal, mesmo assim,
no h como aceitar a constitucionalidade da priso civil do depositrio infiel na alienao fiduciria, notadamente porque o texto constitucional em vigor no inviabiliza a
priso civil do depositrio infiel, que tem a posse do bem em razo do contrato de alienao fiduciria, da no ser cabvel a priso civil do devedorfiduciante porquanto
ele no depositrio infiel, sem esquecer que o conceito de norma jurdica evoluiu sobremodo no ltimo quartel do sculo XX para englobar duas espcies: os princpios
e as regras jurdicas. Aqueles de infinita superioridade quando confrontados com estas, pelo elevado grau de abstratividade de que se revertem, respeitado, por outro
lado, a validade principiolgico do artigo 5., da LICC, sensivelmente superior regra do Decretolei 911/68, da porque preservo minha convico pessoal em sentido de
inadmitir a priso civil do devedorfiduciante no rendendome jurisprudncia do STF e STJ que entendem constitucional a priso civil do devedorfiduciante.

Thais de Arruda Gondim

Acadmica de Direito na Universidade Federal do Cear/CE

Informaes Bibliogrficas

GONDIM, Thais de Arruda. Alienao fiduciria na prtica. In: mbito Jurdico, Rio Grande, VIII, n. 21, maio 2005. Disponvel em: <
http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=658
>. Acesso em mar 2017.

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