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Durkheim e o direito
mile Durkheim (1858-1917) considerado um dos fundadores da sociologia enquanto ramo
cientfico dotado de mtodo prprio. Sua abordagem consiste em olhar para a sociedade como
um todo composto por fatos sociais, que devem ser vistos como se fossem coisas. Assim, o
papel do socilogo descrever essas coisas de modo objetivo, sem incluir na descrio suas
opinies pessoais, seus preconceitos e seus juzos de valor.

A sociedade passa a ser vista como um grande e complexo organismo, composta por vrias
categorias de fatos sociais comuns que cumprem fins especficos dentro do todo. Esses fins
determinam as caractersticas dos fatos, influenciando as vontades individuais, que deixam de
ser predominantes. Desse modo, o mais importante o socilogo descrever o fato
compreendendo sua funo dentro do conjunto maior que a sociedade, sem se preocupar com
a atuao individual das pessoas que participam desse fato.

Se a sociedade um conjunto de fatos autnomos, por que ela se mantm coesa e no se

desarticula? Essa coeso dada pela solidariedade, composta por relaes e vnculos entre
pessoas e fatos. A solidariedade costuma ser comparada a uma espcie de cimento que liga os
fatos, no devendo ser confundida com a ideia crist de auxiliar o prximo. Ela se efetiva por
meio de mecanismos de controle social.

Podemos dizer que o controle social promove a integrao dos fatos sociais ao todo, recorrendo,
se necessrio, fora fsica. O Estado, os estabelecimentos educacionais, a religio, so
mecanismos de controle social. Para nosso estudo, devemos destacar tambm o direito, que atua
como um dos mais importantes desses mecanismos.

Para Durkheim, o direito , portanto, um mecanismo de controle social. Seu objetivo assegurar
a solidariedade, impedindo que fatos contrrios sociedade ocorram ou passem impunes.
Assim, as normas jurdicas estabelecem os padres socialmente desejveis de comportamento e
suas sanes so aplicadas, pelo Poder Judicirio, queles que se desviam desses padres.
rgos estatais como a polcia cuidam da fiscalizao geral das pessoas, procurando aqueles que
se comportam de modo indesejvel para serem punidos.

O estudo do direito pode, inclusive, revelar o tipo de sociedade e o grau de conscincia coletiva
de seus membros. As sociedades menos complexas costumam possuir um direito
essencialmente repressivo; as sociedades mais complexas, possuem um direito essencialmente
restitutivo. Esses direitos indicam o tipo de solidariedade que interliga os fatos sociais.

As sociedades menos complexas so mantidas coesas pela solidariedade mecnica. Essas

sociedades so unificadas por fatores de semelhana, como, por exemplo, o vnculo familiar,
clnico ou tribal. Possuem, no mais das vezes, fortes valores religiosos compartilhados. Os
membros da sociedade se reconhecem como semelhantes e afastam o diferente do convvio
social. O direito dessas sociedades essencialmente penal, punindo o comportamento que
destoa dos demais. Seu objetivo reprovar tais pessoas, diferentes das demais, por meio de uma
sano repressiva que pune a violao aos padres de conduta.

As sociedades mais complexas, por seu lado, possuem solidariedade orgnica. So

sociedades marcadas pelo aprofundamento da diviso social do trabalho, sendo constitudas por
atividades cada vez mais especializadas. Quanto mais tempo um indivduo passa fazendo algo
altamente especializado, menos tempo dedica ao trabalho que possa produzir outras coisas,
como comida, roupas ou utenslios domsticos. Assim, quanto maior a diviso do trabalho, mais
uma pessoa precisa de todas as demais da sociedade.
Mas h um aparente paradoxo: quanto mais as pessoas realizam atividades diferenciadas na
sociedade, mais elas se enxergam como diferentes umas das outras. Um professor se v como
diferente de um agricultor, assim como um advogado se v como diferente de um mdico.
Assim, a diviso do trabalho, ao mesmo tempo, gera a diferenciao entre os indivduos e a
necessidade de integrao entre eles.

Esse paradoxo marca a sociedade orgnica: cada atividade especializada corresponde a um

rgo dentro do organismo social, cumprindo sua funo prpria, indispensvel para os
demais. Se uma pessoa trabalha todo o seu tempo em uma atividade altamente especializada e
depende das outras atividades altamente especializadas para sobreviver, haver a necessidade
de ele se relacionar com outras pessoas.

Essa necessidade gera um direito contratual, marcado pela separao dos interesses pblicos
e privados. O objetivo central desse direito no mais punir o diferente, posto que a diferena se
torna comum, mas restaurar as eventuais relaes contratuais violadas a uma situao anterior
celebrao do contrato, para que as partes possam agir novamente celebrando outros
contratos, superando os danos sofridos. A sano, nesse caso, deve restituir a cada um o que era
seu antes da contratao, limitando-se a reparar os danos sofridos.

Numa sociedade marcada pelo aprofundamento das diferenas sociais, as normas jurdicas, caso
pretendam dirigir-se a todos enquanto leis, devem adquirir uma forma geral e
abstrata. Somente assim podero ser vlidas e aplicadas universalmente, apesar das diferenas
entre os indivduos. Alm disso, as normas deixam de ter um fundamento religioso, tornando-se
seculares e se organizando em cdigos.

Com o aprofundamento da diviso do trabalho, surgem regras jurdicas (leis e contratos) que
regulam a cooperao entre os indivduos diferenciados e surgem instituies especializadas que
cuidam de interesses coletivos, como, por exemplo, as profisses. Os profissionais
especializam-se em cuidar de temas que so tambm indispensveis para o todo, como a sade
e o direito.

Portanto, num ambiente de solidariedade orgnica, h um direito com normas gerais e

abstratas, essencialmente contratual, acompanhado pela formao das profisses jurdicas que
cuidam da interpretao e da aplicao das leis, auxiliando o Estado no processo de unificao
do todo.

importante salientar que nenhum direito exclusivamente penal ou contratual, possuindo

caracteres de ambos, mas predominando uma ou outra das caractersticas. Isso ocorre porque as
sociedades possuem caractersticas mecnicas, ligadas coeso do todo e a semelhana causada
por valores nacionais, mas tambm caractersticas orgnicas, oriundas da modernizao e da
acentuao da diviso do trabalho, que a tornam mais complexas. A tendncia seria, a partir do
sculo XX, de predomnio dos elementos contratuais no direito.

Hoje, alguns autores da sociologia jurdica apontam uma contratualizao do direito,

indicando a perda de fora da lei. Esse fenmeno pode ser interpretado do ponto de vista de
Durkheim: isso indicaria o predomnio da complexidade social decorrente de uma
especializao cada vez maior de funes que dificultaria a comunicao geral e abstrata do
Estado com todos os indivduos, cada vez mais diferenciados, e descartaria a postura
meramente punitiva. A criao, a interpretao e a aplicao das leis precisam ser negociadas
com os grupos ou as partes interessadas. As normas se dirigem a grupos mais precisos, como
crianas e adolescentes, idosos, empregados, consumidores.

Uma ltima observao: para Durkheim, o comportamento ilcito uma ofensa

conscincia coletiva. Contraria os padres de solidariedade e pode causar a desarticulao
 social. Porm, analisando-o objetivamente, um fato social, ou seja, algo normal em qualquer
sociedade. Sempre haver o desvio s regras. Essa normalidade decorre da dinmica social:
como as sociedades se transformam, surgem comportamentos que, em um primeiro momento,
so considerados ilcitos; com o tempo, podem vir a ser aceitos, exigindo uma mudana no
direito e indicando que houve uma transformao social.

Um exemplo recente o casamento entre pessoas do mesmo sexo. Embora visto como um
comportamento ilcito em quase todos os pases, nem por isso reprimiu a unio de fato entre
homossexuais. Nos ltimos anos, algumas leis j foram modificadas e tornaram esse tipo de
casamento lcito. As sociedades e seus direitos se transformaram.

Referncias:

DEFLEM, Mathiew. Sociology of Law. Cambridge: CUP, 2008.

RODRIGUES e SILVA. Manual de Sociologia Jurdica. So Paulo: Saraiva, 2013.

SABADELL, Ana Lcia. Manual de Sociologia Jurdica. So Paulo: RT, 2002.