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Servicio Pblico y actividades de

inters pblico

Anlisis de la generacin de energa


elctrica como actividad de inters
general afectada al servicio pblico.

Derecho de la Energa I
Maestra Interdisciplinaria Energa
Temas
Servicio publico como ttulo de intervencin.
Servicio publico y actividades de inters publico. Comparacin.
Titulo de habilitacin de las actividades de inters pblico.
Naturaleza de las autorizaciones.
Principios fundamentales de la transformacin y su vinculacin con
el rgimen legal de la generacin.
Derechos y libertades comprendidas por el principio de competencia
en generacin.
Ttulo de habilitacin de la actividad de generacin. Caracteres.
El ttulo en el marco regulatorio argentino. Autorizacin y
concesin. Anlisis del procedimiento de ingreso al MEM.
Aspectos bsicos alcanzados por al regulacin.
Reflexiones finales.
Halos en la penumbra

En el campo del derecho pblico y especialmente en el


administrativo, nada permanece inclume y todo el
cuerpo de sus tcnicas y herramientas se recrea y
transforma constantemente.
No existe un rgimen legal general de los servicios
pblicos.
Se trata de hallar halos de certeza en las penumbras
del lenguaje jurdico.
Servicio pblico como ttulo de
intervencin del Estado
En cuanto ttulo de intervencin, el servicio pblico se
caracteriza por la publificacin de una determinada
actividad destinada a satisfacer necesidades pblicas
primordiales.
La publicatio es la transferencia de la titularidad privada
a la pblica.
No implica atribuir al Estado derechos reales o
patrimoniales, sino incorporar determinada actividad al
sistema de derecho pblico.
Decisin estatal (por ley) de que una actividad dada se
sujete a las potestades administrativas mediante un
rgimen especial de derecho pblico.
Dos modelos de servicio pblico

Titularidad pblica de Titularidad pblica de


la actividad la actividad

Gestin estatal Gestin privada

Empresa pblica Concesiones de base


contractual
Dos conceptos de privatizacin

Como despublificacin: Transferencia de la titularidad


pblica a la titularidad privada, sin que implique escapar
a la regulacin estatal por tratarse de actividad de
inters pblico o general.
Como transferencia de la gestin y activos al sector
privado, sin que medie despublificacin (sistema de
concesin estatal de base contractual).
Autorizacin y actividades de
inters pblico
Las actividades declaradas de inters pblico se sujetan
habitualmente a autorizacin administrativa previa como ttulo de
habilitacin.
Estas autorizaciones son manifestaciones del poder de polica del
Estado tendientes a limitar o delimitar los derechos privados para
armonizarlos con el inters pblico.
Remocin de obstculos impuestos a su ejercicio con el fin de
prevenir posibles daos al inters general, orden o seguridad
publica.
Dos tipos: declarativas (actividad permitida y derecho preexistente)
y constitutivas (actividad prohibida y derecho ex novo p.e. usos
especiales dominio publico).
Servicio pblico y actividad de
inters pblico

Servicio pblico Actividad de inters pblico


Declarada por ley. Declarada por ley.
Gestin privada, titularidad Gestin y titularidad privada
pblica. Habilitacin por autorizacin.
Habilitacin por concesin. Tiempo indeterminado.
Por perodos determinados. No hay reversin de bienes al
Reversin de bienes al Estado Estado.
a la finalizacin Precio libre o regulado.
Tarifas reguladas No suele otorgar privilegios.
Privilegios (exclusividad) Sometida a regulacin y
Sometida a regulacin y fiscalizacin estatal
fiscalizacin estatal
Intensidad de regulacin y
fiscalizacin estatal

Actividad de
Servicio pblico Actividad privada
inters pblico

+ -
De inters general o de inters pblico, significa que tales
actividades son sometidas a una reglamentacin ms intensa
que las meras actividades privadas, en razn de que satisfacen
necesidades colectivas, aun cuando no se encuentran
alcanzadas por el rgimen propio del servicio pblico.
Principios fundamentales de los
procesos de desregulacin

EL servicio pblico se reduce a aquellos segmentos de la


industria en donde la introduccin de competencia no es
posible o no resulta conveniente.
Desintegracin vertical: Las actividades de
produccin, transporte y distribucin se realizan por
agentes distintos. Grados.
Libre acceso de terceros a las redes de transporte y
distribucin, sobre bases objetivas y no discriminatorias.
Negociado o regulado.
Competencia en el mercado de generacin
Competencia en generacin
Libertad de entrada: Derecho a construir, explotar, comprar y vender
instalaciones de produccin de energa elctrica por parte de cualquier
agente cualificado.
Libertad de inversin: Libertad para disear las inversiones, cuya
rentabilidad quedar a riesgo y ventura del inversor.
Libertad de contratacin (eleccin del co-contratante) y
Libertad de precios: Libre determinacin de los precios en los contratos.
Autorizacin estatal reglada: Uso del dominio pblico, seguridad
pblica, proteccin medioambiental, ordenamiento territorial y capacidad
tcnica o financiera del solicitante. Pluralidad de intereses y titulos.
Ttulo comn de habilitacin

Concesin de uso de agua


Autorizacin
administrativa previa + para aprovechamientos
hidroelctricos

Acto reglado que libera la prohibicin del ejercicio de un derecho o


libertad preexistente. Las discrecionales se asocian a actividades
prohibidas en principio. El acto es constitutivo en este caso.
La Administracin se limita a determinar si la actividad cumple
exigencias legales o reglamentarias dadas.
Sometida a principios de objetividad, transparencia y no
discriminacin.
Suelen comprender: construccin, explotacin, modificacin o
ampliacin y cierre, desvinculacin o finalizacin de la actividad.
Caracteres de las
autorizaciones

De funcionamiento: No se agotan en el momento de su


otorgamiento, sino que se prolongan indefinidamente en el tiempo.
De tracto sucesivo: disciplinan el ejercicio indefinido de ciertas
actividades. Otorgan derechos. Sin embargo, pueden revocarse por
incumplimiento de las condiciones.
Condicionadas: Para ser otorgadas, debe cumplirse con todos los
requisitos (condiciones) establecidas en la ley o reglamentacin. La
adecuacin a las circunstancias en cada momento es una condicin
implcita del acto de otorgamiento.
Regladas: Su otorgamiento se rige por reglas objetivas,
transparentes y no discriminatorias. No discrecionales. Debe
motivarse la denegacin. Derecho de defensa y control judicial del
acto de denegacin.
Habilitacin en el marco
regulatorio nacional

Concesin del derecho


Autorizacin
para ingresar
al MEM + a utilizar la energa
hidrulica (arts. 5 y 14 de
la ley 15.336)

La energa es para la ley cosa jurdica distinta del agua y el cauce.


La concesin se limita a las centrales alcanzadas por la jurisdiccin
nacional, cuando la potencia normal exceda los 500 kilovatios.
Este ttulo viene acompaado de normas especiales en materia de:
Manejo de aguas
Seguridad de presas y
Preservacin ambiental
El establecimiento de plantas trmicas no requiere por s
autorizacin (Decreto Reglamentario 1398/92).
Multiplicidad de competencias
y habilitaciones

Concurrencia de autorizaciones: Para la instalacin de una


central, la funcin de intervencin administrativa se realiza desde
distintos puntos en consonancia con la pluralidad de intereses que
entraa. Por ejemplo: proteccin ambiental, concesin de uso del
dominio pblico, ordenamiento territorial.
Concurrencia de competencias y rdenes jurisdiccionales:
Las provincias son titulares del dominio originario de sus recursos
naturales, comprendiendo los ros y sus cauces.
Articulacin simultnea y desligada o sucesiva e
independiente (una condiciona el otorgamiento de la otra).
Ingreso al MEM: Autorizacin
reglada y de funcionamiento
Los generadores deben solicitar una autorizacin de la SE para
ingresar al MEM.
Todo agente solicitante se compromete a operar de acuerdo a la
metodologa establecidas por las normas que se dicten y a
suministrar la informacin requerida para el funcionamiento del
sistema.
Debe tratarse del titular de un establecimiento o planta destinada a
la generacin de energa elctrica que coloque su produccin en
forma total o parcial en un nodo perteneciente a un PAFTT.
Requisitos objetivos: razn social, domicilio, estatuto, punto de
intercambio, caractersticas tcnicas del equipamiento, certificacin
ambiental, contrato de concesin (hidrulicas), situacin fiscal,
datos requeridos por la base de datos estacional del sistema, etc.
Procedimiento
Si cumple los requisitos, la SE publica en el BO. Los participantes y
agentes pueden presentar objeciones fundadas por diez das.
Si no hay objeciones, la SE expide la habilitacin. El silencio habilita
la autorizacin tcita, comunicandolo a la SE.
Si hay objeciones, la SE deriva el tramite al ENRE. El silencio del
ENRE implica rechazo de la objecin.
Revocacin de la autorizacin: La resuelve el ENRE a pedido del
OED por incumplimiento de los requisitos bsicos.
Se establece un regimen especial de desvinculacin, con obligacin
y perodo de preaviso, cuyo incumplimiento es susceptible de ser
penalizado.
Bases legales de la regulacin
de la generacin
Seguridad pblica: art. 16 de la 24.065: Los generadores estn
obligados a operar y mantener sus instalaciones y equipos en
forma que no constituyan peligro alguno para la seguridad pblica,
y a cumplir con los reglamentos y resoluciones que emita el ente
Proteccin ambiental: art. 17 de la 24.065: Las instalaciones y
la operacin de los equipos de generacin debern adecuarse a las
medidas destinadas a la proteccin de las cuencas hdricas y de los
ecosistemas involucrados y responder a los estndares de emisin
de contaminantes vigentes y los que se establezca la SE.
Defensa de la competencia: art. 19 de la 24.065: Prohibicin de
actos que impliquen competencia desleal ni abuso de una posicin
dominante en el mercado + arts. 30 y 31: desintegracin vertical +
art. 32 autorizacin previa de concentraciones horizontales.
Despacho tcnico y econmico: arts. 35 y 36: La SE determina
las normas para el despacho tcnico y econmico del sistema.
Proteccin ambiental
Manuales de Gestin Ambiental: (para centrales trmicas
convencionales y para centrales hidroelctricas).
Fijacin de estndares mximos de emisin y descarga de
efluentes para las centrales hidroelctricas en los contratos de
concesin.
Establecen limites de emisin atmosfrica para las centrales de
generacin trmica, segn el tipo de combustible usado.
Establece procedimientos para la medicin y el registro de
emisiones a la atmsfera.
Se obliga a presentar el Plan de Gestin Ambiental Anual sujeto
a aprobacin del ENRE.
Despacho tcnico y econmico
El sistema elctrico nacional se compone de:
Un sistema fsico: el SADI, integrado por centros de generacin y redes
de transmisin interconectadas.
Un sistema de operacin y despacho superpuesto al sistema fisico.
Las normas de despacho econmico disponen que los generadores
perciban por la energa vendida una tarifa uniforme para todos en
cada lugar de entrega, basada en el costo econmico del sistema.
Asimismo, los demandantes (distribuidores) pagan una tarifa
uniforme estabilizada cada noventa das.
Remuneracin regulada y despacho de acuerdo a estndares,
procedimientos y modelos preestablecidos.
Mercado a trmino de contratos tipificados y estandarizados.
Se regula la adquisicin, transmisin y procesamiento de la
informacin a intercambiar entre los agentes del MEM y el OED,
asociada a la operacin y a las transacciones comerciales.
Obligacin de disponibilidad
En general, los sistemas regulatorios limitan la indisponibilidad de
los generadores a mantenimientos programados y justificaciones
tcnicas particulares en casos excepcionales, fundados en razones
de calidad de servicio y seguridad y confiabilidad del sistema.
A mayor desregulacin (por ejemplo, un sistema basado en ofertas
libres de precios), menores tienden a ser las limitaciones a la
indisponibilidad y aumentan las herramientas de base contractual.
Las indisponibilidades tambin pueden ser vistas desde el punto de
vista del derecho de la competencia. En determinadas
circunstancias, la restriccin injustificada de la produccin puede
conformar abuso de posicin dominante en el mercado.
Reflexiones finales
En el derecho pblico, todo esta sujeto a constantes cambios. Y mal
que le pese a los juristas, los reguladores y operadores seguirn
adecuando y recreando sus tcnicas y herramientas da a da.
El sector elctrico argentino ha seguido el concepto clsico de
servicio pblico para aqullos segmentos en donde la competencia
no es posible, desregulando los segmentos donde s lo es.
La actividad de generacin es una actividad desregulada sometida a
una intensa regulacin. Esta aparente contradiccin se resuelve si
entendemos por desregulacin la apertura de una actividad a la
competencia y no ausencia de regulacin.
Los lmites de la regulacin deben buscarse en el ncleo de
libertades y derechos que definen la competencia: libertad de
entrada, libertad de inversin, libertad de acceso al mercado,
libertad de contratacin y libertad de precios en los contratos.