Universidad Nacional de Colombia

Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y sociales

Derecho Comercial

Sergio Mateo vila Nausa

La Accin social de responsabilidad: fundamentos, problemas y posibles soluciones

1. Introduccin

La sociedad tiene unos rganos sociales que cumplen cada uno funciones especficas como
representarla (Representante legal); hacerla funcionar (Administracin) y fiscalizarla
(Contadores). La sociedad se complementa y se desarrolla cuando los tres rganos, que se
conforman por personas fsicas o por grupos de personas que, por disposicin de la ley,
estn autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la actividad jurdica para
la consecucin de sus fines (Brunetti, 1960). No se perciben como rganos independientes,
sino que son una totalidad de la sociedad, lo cual implica que las funciones deben ir en
armona con el fin de perseguir los objetivos trazados por la sociedad; en este sentido, las
acciones u omisiones que comentan dichos rganos puede llevar a desestructurar la
sociedad.

En el presente texto vamos a centrarnos en el rgano que tiene como funcin administrar la
sociedad, la cual puede recaer sobre una persona (administrador) o sobre un conjunto de
personas (junta directiva), especialmente sobre la accin social de responsabilidad, accin
procedente cuando el administrador comete perjuicios contra la sociedad, contra los socios
o contra terceros, lo cual deriva de actuaciones u omisiones que haga el administrador al
no cumplir con sus deberes fiduciarios.

En este sentido, vamos a desarrollar los elementos sustanciales de la figura de la accin

social de responsabilidad, su desarrollo a partir de su nacimiento en la Ley 222 de 1995 y
sobre todo sus inconvenientes para poder ser efectiva plenamente en proteger a la sociedad,
socios y terceros, lo cual nos lleva entonces a plantearnos lo siguiente: la accin social de
responsabilidad se ha hecho inviable y por ende necesita un nuevo cambio, o una
transformacin que lleve a proteger realmente a la sociedad? A lo largo del presente texto
intentaremos dar respuesta a nuestro problema, por lo cual empezaremos mencionando muy
sumariamente los deberes de los administradores; posteriormente abordaremos el
concepto, contenido, y elementos tanto jurdicos como tericos sobre la accin social de
responsabilidad; finalmente, entraremos a trabajar los diferentes inconvenientes que ha
presentado la figura de la accin social de responsabilidad y su posible solucin en el nuevo
proyecto de reforma al rgimen societario.
 2. Los deberes de los administradores

Los administradores son investidos por la asamblea de accionistas o la junta de socios de

una confianza especial donde se le encarga la administracin de la sociedad, con la
finalidad de obtener de la forma ms ptima y eficiente los fines que persigue la sociedad.
Es a travs de esta investidura que los administradores se someten a normas especiales que
le ordenar tener rectitud, honorabilidad y sinceridad, adems, de obrar sin ningn inters y
buena fe, lo que se conoce como los deberes fiduciarios.

Los deberes de los administradores est consagrado en el artculo 23 de la ley 222 de 2995,
sin embargo Velsquez Restrepo los resume de la siguiente manera:

1. Deber de diligencia: la administracin societaria tiene un carcter profesional,

configurado en una serie de obligaciones y derechos que permiten el desarrollo de
esta disciplina y el cumplimiento de las finalidades que con ellas busca. A los
administradores se les pide una conducta precavida, en trminos de la circular No
006 de la Superintendencia de Sociedades, se pide que conozca lo dispuesto en la
ley y los estatutos y se oriente por lo dispuesto all. Por otro lado, este deber
implica una actuacin propia de un buen hombre de negocios, lo cual implica como
lo dice Velsquez: fundar sus decisiones en tcnicas de administracin, en este
mismo sentido encontramos unos elementos que podramos establecerlos como los
tcnicos del buen hombre de negocios: por un lado, el elemento de la informacin
para la toma de decisiones; por otro lado, el asesoramiento e indagaciones para
realizar la mejor decisin; igualmente, el de discutir sus decisiones especialmente
en los rganos de administracin colegiada; por ltimo, el elemento de vigilancia
sobre el desarrollo y cumplimiento de las directrices y decisiones adoptadas
(Circular 100-006, 2008).
2. Deber de lealtad: Segn lo expresado en el artculo 23 de la ley 222 de 1995, se
puede determinar que debe darse una actuacin por parte del administrador que
privilegie los intereses de la sociedad en todo momento, por sobre el propios inters
que pueda tener l. La Superintendencia de Sociedades manifiesta que es una
actitud recta que debe tener el administrador para lograr la realizacin del objeto
social.
3. Deber de transparencia: este deber surge desde la doctrina estableciendo un actuar
del administrador respecto a los diferentes movimientos que se lleven a cabo dentro
de la sociedad para con los socios de la compaa (Velsquez Restrepo , 2014). Sin
embargo, lo que manifiesta el actor no es muy diferente al deber de diligencia que
ya habamos tratado, solo que mucho ms elaborado. Empero, la circular 006 de la
Superintendencia de Sociedades aborda lo mismo que trabaja el autor (respecto a la
actuacin de un buen hombre de negocios que sea superior a la de un buen padre de
 familia) dentro del deber de diligencia sin separarlo, ni creando un nuevo deber, lo
que a consideracin propia me parece lo ms oportuno.
4. Cabe indicar que dentro de lo anteriormente mencionado y expuesto, hacen parte de
un deber mucho ms general que debe guiar la conducta de los administradores, el
cual corresponde al deber de buena fe (Duty of good faith), donde se manifiesta
como un principio de Derecho que presume que las actuaciones de las personas son
legtimas, exentas de fraude o cualquier otro vicio, es decir, que los administradores
deben obrar satisfaciendo totalmente las exigencias de la actividad de la sociedad, y
de los negocios que sta celebre y no solamente los aspectos formales que dicha
actividad demande (Circular 100-006, 2008).

Es importante comprender que cuando existe un dao que se manifiesta con culpa o dolo
por parte de los administradores, en perjuicio de la sociedad, de los socios o de terceros, el
administrador responder segn lo dispuesto en el artculo 24 de la ley 222 de 1995
solidaria e ilimitadamente. Sin embargo, tambin el mismo artculo establece que no
siempre podr ser responsable solidariamente dado que en su inciso segundo expresa que
no habr responsabilidad por parte de los administradores que desconocieron las acciones
que ocasionaron los perjuicios, o que hayan votado en contra de una decisin que irrogara
dao o perjuicio y a su vez, que no la ejecutara.

La responsabilidad de los administradores se puede observar tanto en la accin de una

conducta culposa o dolosa o en la omisin de alguno de los deberes que se consagran en el
artculo 23, los cuales, se desprenden de los que ya habamos mencionado anteriormente y
que sealaremos a continuacin:

1. Realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto social.

2. Velar por el estricto cumplimiento de las disposiciones legales o estatutarias.
3. Velar porque se permita la adecuada realizacin de las funciones encomendadas a la
revisora fiscal.
4. Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad.
5. Abstenerse de utilizar indebidamente informacin privilegiada.
6. Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar el ejercicio del derecho de
inspeccin de todos ellos.
7. Abstenerse de participar por s o por interpuesta persona en inters personal o de
terceros, en actividades que impliquen competencia con la sociedad o en actos
respecto de los cuales exista conflicto de intereses, salvo autorizacin expresa de la
junta de socios o asamblea general de accionistas.

Es importante mencionarlos, en cuanto que establecen las formas en las cuales el

administrador podra ocasionar perjuicios a los socios, a la sociedad o a terceros, un
incumplimiento de alguno de estos deberes mencionados llevara a que pueda tomar la
medida de llevar a cabo la accin social de responsabilidad. La responsabilidad entonces
puede ser patrimonial, disciplinaria y penal (Velsquez Restrepo , 2014).

La responsabilidad que proviene del artculo 24 de la ley 222 de 1995, manifiesta la

presuncin de culpa por parte de los administradores de la compaa ser presumida, y le
correspondera al demandado (administrador) la carga de la prueba. Dicha presuncin fue
declarada exequible por la corte constitucional mediante sentencia C-123 de 2006 (MP:
Clara Ins Vargas Hernndez), donde se manifiesta la intencin del legislador de establecer
un rgimen de responsabilidad sobre los administradores respecto del poder que detentaban
y no haban medidas por parte de los socios o de terceros de solventar en caso de perjuicio.

3. Accin social de responsabilidad

A travs de la ley 222 de 1995 se busc tener medidas para contrarrestar ciertas acciones
que implicaran perjuicios a la sociedad, a los socios o a terceros por parte de los
administradores, es entonces que se inserta dentro de nuestro sistema jurdico la accin
social de responsabilidad, medida que busca la proteccin de los socios cuando el
administrador cometa o incurra conductas u omisiones que afecten la integridad de la
sociedad, de alguno o de todos los socios o que ocasione un dao a un tercero. La accin
social de responsabilidad es de carcter patrimonial, en cuanto que persigue la
reconstitucin del patrimonio de la sociedad (Reyes Villamizar, 1996).

Es importante establecer que antes de la promulgacin de la ley 222 de 1995 no existan

mecanismo para la proteccin de la sociedad, de los socios de terceros respecto a las
actuaciones u omisiones de los administradores respecto al decremento patrimonial de la
sociedad o de terceros, un ejemplo de esto, lo podemos observar cuando se realizan
acciones de tipo contractual como pagar a tercero por prestaciones de servicio, donde el
administrador demora los pagos, generando un sobre costo a la sociedad, ya sea por cobro
judicial o por cualquier otro concepto (Velsquez Restrepo , 2014), incurriendo en un
perjuicio igualmente a un tercero. El resarcimiento de perjuicios no implica que la
actuacin del administrador sea solo sobre la sociedad en su globalidad, sino que puede
ejercerse, por los perjuicios ocasionados a uno, varios o todos los socios (Jovalco S.A.S.
contra Construcciones Orbi S.A., 2014)

La accin social de responsabilidad implica unas medidas de tipo procesal que determina la
legislacin actual, con la finalidad de regular la responsabilidad de los administradores
(Gaviria Gutirres , 2002), la accin es de naturaleza contractual y directa. Contractual en
el entendido en que surge de unas reclamaciones que hacen los socios contra el
administrador sobre las funciones establecidas en un contrato realizado entre el
administrador y la sociedad. Es de tipo directa en cuanto que se solicita el restablecimiento
de los perjuicios que ocasiona el administrador al patrimonio social (Gil , 1998)
El artculo 25 de la ley 222 de 1995 la define y la expresa de la siguiente forma:

ARTICULO 25. ACCION SOCIAL DE RESPONSABILIDAD. La accin social de

responsabilidad contra los administradores corresponde a la compaa, previa
decisin de la asamblea general o de la junta de socios, que podr ser adoptada
aunque no conste en el orden del da. En este caso, la convocatoria podr realizarse
por un nmero de socios que represente por lo menos el veinte por ciento de las
acciones, cuotas o partes de inters en que se halle dividido el capital social.

La decisin se tomar por la mitad ms una de las acciones, cuotas o partes de inters
representadas en la reunin e implicar la remocin del administrador.

Sin embargo, cuando adoptada la decisin por la asamblea o junta de socios, no se

inicie la accin social de responsabilidad dentro de los tres meses siguientes, sta
podr ser ejercida por cualquier administrador, el revisor fiscal o por cualquiera de los
socios en inters de la sociedad. En este caso los acreedores que representen por lo
menos el cincuenta por ciento del pasivo externo de la sociedad, podrn ejercer la
accin social siempre y cuando el patrimonio de la sociedad no sea suficiente para
satisfacer sus crditos.

Lo dispuesto en este artculo se entender sin perjuicio de los derechos individuales

que correspondan a los socios y a terceros.

Segn lo dispuesto en la ley podemos desarrollar las diversas caractersticas contenidas

dentro de la accin social de responsabilidad:

a) Corresponde a la sociedad, la cual es la persona principalmente legitima para

ejercerla, previa decisin de la junta de socios o de la asamblea de accionistas de
realizarla
b) La convocatoria (extraordinaria) a falta de alguna, para la realizacin de la accin
social de responsabilidad podr ser hecha por los socios, siempre y cuando
representen ms de veinte por ciento (20%) del capital social.
c) La decisin ser tomada por el mximo rgano de la sociedad, donde tendr que
darse una votacin favorable para llevar a cabo la accin de la mitad ms uno de las
acciones o cuotas o partes de inters.
d) La decisin puede tomarse en cualquier reunin ordinaria o extraordinaria, aunque
no aparezca en el orden del da.
e) La decisin adoptada por la junta de socios o por la asamblea de accionista
implicara inmediatamente la remocin del administrador.
f) Si tomada la decisin no se presenta la demanda o la accin social de
responsabilidad en los prximos tres meses, podr ser ejercida por cualquier
administrador o por el revisor fiscal o cualquiera de los socios en inters de la
 sociedad. Igualmente los acreedores podrn ejercer la accin social de
responsabilidad, en cuanto las deudas representen por lo menos el cincuenta por
ciento (50%) de los pasivos de la sociedad.

En la convocatoria no tiene que estar taxativamente el tema sobre la remocin de los

administradores o funcionarios (art 425 de C de Co) lo mismo ocurre cuando van a discutir
sobre la accin social de responsabilidad. La convocatoria sobre las reuniones
extraordinarias ser hecha por el administrador o por el revisor fiscal. En cuanto a la
convocatoria ordinaria recaer sobre el representante de la sociedad.

La accin social de responsabilidad como lo muestra Velsquez Restrepo establece unas

excepciones a las normas generales del cdigo de comercio (Velsquez Restrepo , 2014) en
cuanto a la regulacin de las sociedades, por un lado, se ve que respecto al quorum
decisorio se manifiesta la mayora de las partes de la sociedad, lo que va en contra de la
pluralidad de socios de las decisiones de las compaas de responsabilidad limitada
expresada en el artculo 359 del cdigo de comercio, en cuanto que segn el artculo 25 de
la ley 222 de 1995 puede presumirse que la decisin puede tomarse solo por un socio
mientras tenga mayor participacin de la sociedad. Por otro lado, excepciona el artculo
425 del cdigo de comercio el cual establece que las decisiones que se tomen deben de
estar en el orden del da, como vimos, se puede tomar sin que este expresado en el orden
del da, lo cual implica que dado el poder que puede tener el administrador, desvi o
dificulte el debate sobre la accin social de responsabilidad (Villanueva Garca-Pomareda,
2013) . Igualmente se percibe una excepcin a la regla general sobre la persona encargada
de convocar a las reuniones, en cuanto que solo puede hacerla el administrador, el revisor
fiscal o la entidad encargada de la vigilancia y control de la sociedad, sin embargo, dicha
facultad que se da por medio del artculo 25 de la 222 de 1995 para que los socios que
representen ms del 20% de las acciones o de las cuotas o partes de inters en que se halle
dividido el capital social, convoquen a la asamblea general o a la junta de socios a una
reunin extraordinaria con el objetivo de dialogar la procedencia de la accin social de
responsabilidad, es hecha con el fin de que el administrador no interrumpa la decisin a
travs de la no realizacin de la reunin, ya que la decisin recae sobre l (Velsquez
Restrepo , 2014).

Cabe adems determinar que la accin social de responsabilidad segn lo expresado en el

artculo 233 de la Ley 222 de 1995 se realiza a travs de un proceso verbal sumario, salvo
que existan clusulas compromisorias, las cuales determinaran que los conflictos se
resolvern mediante arbitraje (Gil , 1998) (Reyes Villamizar, 1996). El proceso que se
encamina a resolver sobre la accin social de responsabilidad es de nica instancia, es
decir, no podr ser apelada la decisin tomada ante las instancias judiciales de mayor
jerarqua.
 4. Problemticas entorno a la accin social de responsabilidad y su posible
solucin en el proyecto de reforma al rgimen societario

Desde que se consagro la accin social de responsabilidad en la Ley 222 de 1995 con la
intencin de generar una proteccin de los socios y de la sociedad sobre las actuaciones
perjudiciales de los administradores, esta accin se ha hecho inviable, ya que desde
proferido el anterior rgimen de sociedades no se conoce de ninguna accin de esta
naturaleza que haya concluido en sentencia definitiva (Superintendencia de Sociedades,
2015). Pero entonces Dnde surge el problema para la inaplicacin de la accin? Existen
varias variables que trataremos de mostrar.

Ya desde finales del siglo pasado Jorge Hernn Gil afirmaba que lo que creo el legislador
fue una medida intil, en cuanto que existen socios mayoritarios que ejercen la
administracin de la sociedad y que por lo tanto nunca se le podra aplicar cierta medida,
igualmente pasa con los administradores que son protegidos por la mayora de los socios,
en cuanto que tambin seria inoperante dicha accin (Gil , 1998). Gil tambin manifiesta
tres formas de frustracin de la accin social de responsabilidad: la primera, cuando los
socios afectados no cuentan con la participacin del 20% del capital social de la sociedad,
lo cual lleva a que no puedan realizar la convocatoria; segunda, cuando se logre realizar la
reunin de la asamblea de accionistas o de la junta de socios, se lleve a cabo caso omiso a
la citacin; por ltimo, cuando reunida la mayora no se logra obtener la mayora de votos
para ejercer la accin o tomar una decisin afirmativa de procedencia (Gil , 1998).

Las sentencias proferidas por la Superintendencia de Sociedades tambin muestra

claramente la inaplicabilidad, ineficiencia e inviabilidad de la accin social de
responsabilidad, en el caso Jovalco S.A.S. contra Construcciones Orbi S.A. se expresa otra
variable que lleva a ver la problemtica de la inoperancia de la accin, en cuanto que hay
empresas en las cuales la gestin est a cargo del accionista mayoritario (con ms del 50%
del capital social) o de personas que este delega para que realice las funciones
administrativas, generando que la accin no proceda en cuanto que se necesita de la mitad
ms uno de las acciones o de las cuotas o parte de inters de la sociedad para tomas la
decisin, y es lgico que el accionante mayoritario no va a llevar a cabo la accin en su
contra o de sus protegidos que ejercen la funcin de administradores. Es preocupante esta
situacin ya que se puede dar un impacto que afecte los intereses de los socios minoritarios
(Jovalco S.A.S. contra Construcciones Orbi S.A., 2014)

Siguiendo con la intencin de mostrar las diversas variables que demuestran la falla de la
accin social de responsabilidad, podemos encontrar otras que no han sido tratadas en
Colombia, pero si dentro de otros pases, un ejemplo es en Espaa, donde se percibe que la
accin social es inoperante en empresas de acciones cotizadas, donde se ha traspasado en
poder de la junta de socia a los administradores, en este caso, la junta directiva o los
administradores tienen un poder mucho mayor al de los socios, o cuando los socios no
tienen un gran conocimiento de las actuaciones de los administradores, lo que lleva a que se
d una interrupcin por parte de los administradores para que no proceda la accin social
(Villanueva Garca-Pomareda, 2013)

Dicho lo anterior, Cul es la posible solucin que se plantea en el proyecto de reforma al

rgimen de sociedades?

El proyecto de reforma presentado por la Superintendencia de Sociedades recogiendo las

problemticas respecto a la accin social de responsabilidad y en busca de tener una mayor
proteccin de los socios cuando la sociedad se encuentre perjudicada por la actuacin de los
administradores propone una nueva medida procesal denominada accin derivada
(Superintendencia de Sociedades, 2015). El nuevo mecanismo procesal consagrado en el
artculo del proyecto de reforma expresa que cualquier socio puede intentar en nombre de
la sociedad una demanda sobre las conductas de los administradores que causen perjuicios
a la sociedad, sin la necesidad de discutirlo previamente en el rgano mximo de la
empresa, con el fin de que no se cursen conflictos de intereses entre los administradores y
los socios mayoritarios (Superintendencia de Sociedades, 2015)

Lo dicho en el prrafo anterior no signifique que se elimine la accin social de

responsabilidad como la hemos abordado a lo largo de este texto, sino que se incorpora un
nuevo mecanismo de proteccin para los socios, que es la accin derivada, la cual se
manifiesta como un refuerzo a la accin social de responsabilidad. Sin embargo, la accin
derivada no puede tomarse como una forma indiscriminada en contra de los
administradores, sino que tiene que estar fundada en razones objetivas para poder llevarla a
cabo, a partir de esto, el proyecto tambin prev en sus artculos 29 y 30, que cuando se
presente una demanda injustificada en contra de los administradores, el socio demandante
deber pagar los gastos en los cuales el administrador incurra para defenderse
(Superintendencia de Sociedades, 2015).

Cabe mencionar que la nueva figura presentada no es una novedad en el derecho societario,
en cuanto que ya exista en otros pases desde hace un tiempo, un ejemplo de esto se
encuentra en el Derecho Anglosajn, donde su jurisprudencia he determinado que el
accionista interesado podr interponer o iniciar las acciones directas o derivativas, con la
finalidad de que la sociedad sea indemnizada por los perjuicios ocasionados por el
adiestrador (Gil , 1998). Lo cual no significa que sea inoperante, sino que demuestra una
falta de percepcin por el legislador colombiano de proteger a los socios minoritarios y a la
sociedad como tal.

5. Consideraciones finales
Segn lo expuesto vemos que es de vital importancia realizar una nueva medida que
garantice una proteccin real y eficaz para los socios minoritarios y de la sociedad sobre las
actuaciones irresponsables que causen los administradores, por ende, concluimos que la
superintendencia de sociedades tiene que exponer claramente las formas en que se debe dar
dicha proteccin, pero sobretodo, que es fundamental que el legislador comprenda las
razones sustanciales por las cuales se debe tener mayor control sobre la responsabilidad de
los administradores para que logren una regulacin apropiada, viable y eficaz que proteja a
la sociedad y a los socios minoritarios con medidas que garanticen su derecho a la
asociacin.

Bibliografa
Brunetti, A. (1960). Tratado del derecho de las sociedades (Vol. II). Buenos Aires: Unin
tipogrfica.

Circular 100-006, 100-006 (Superintendencia de Sociedades 26 de Marzo de 2008).

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Gil , J. H. (1998). Nuevo regimen societario . Bogot: Ediciones librera del profesional .

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