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O Princpio Processual da Publicidade e os Direitos de Personalidade

Ana Paula Chahim da Silva

Gabrielle de Souza Cruz Salomo **
Tatiana Affonso Ferreira***
Fernando Horta Tavares****

Resumo

O presente trabalho foi elaborado com o objetivo de apresentar a forma de

soluo das possveis tenses entre o princpio constitucional da publicidade
processual e o princpio da dignidade da pessoa humana, especialmente no
tocante aos direitos de personalidade. Foram realizados estudos sobre o
princpio da publicidade no mbito processual, e sobre a co-relao entre
direitos de personalidade e dignidade da pessoa humana. Aps, foi realizado
uma anlise das formas de soluo de aparente coliso de princpios de igual
hierarquia constitucional. Ao final, concluiu-se pela relevncia dos direitos e
princpios analisados, e pela validade concomitante dos mesmos dentro do
ordenamento jurdico, mesmo em caso de aparente choque.

*
Mestranda em Direito Pblico do Programa de Ps-Graduao em Direito da Pontifcia
Universidade Catlica de Minas Gerais; bolsista da CAPES; e pesquisadora do NUJUP Ncleo
Jurdico de Polticas Urbana; pesquisadora do subgrupo Processo constitucional e direitos
humanos do grupo de pesquisa permanente Jos Alfredo de Oliveira Baracho da Faculdade
Mineira de Direito da PUC Minas.
** Bacharelanda do curso de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais;
pesquisadora do subgrupo Processo constitucional e direitos humanos do grupo de pesquisa
permanente Jos Alfredo de Oliveira Baracho da Faculdade Mineira de Direito da PUC Minas.
*** Bacharelanda do curso de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais;
pesquisadora do subgrupo Processo constitucional e direitos humanos do grupo de pesquisa
permanente Jos Alfredo de Oliveira Baracho da Faculdade Mineira de Direito da PUC Minas.
**** Professor da Graduao e da Ps-Graduao da PUC Minas.
 2

Palavras-chave: Princpio da Publicidade Processual; Dignidade da Pessoa

Humana; Direitos de Personalidade; Soluo de conflito entre princpios.
 3

1 Introduo

O princpio processual da publicidade revela uma crescente importncia

no Estado Democrtico de Direito, tendo em vista que viabiliza a fiscalizao e
maior participao popular em relao aos atos processuais.
Em determinados casos h uma aparente coliso entre o mencionado
princpio e outros princpios constitucionais.
A ampliao de informao processuais, por meio da telecomunicao e
da internet, p.ex., por um lado proporciona maior repercusso de processos em
que se discutem questes cujo interesse transcende o das partes nele
envolvidas. Contudo, a mdia pode representar a aplicao de penalidade
1
antecipada , quando divulga informaes inverdicas, distorcidas ou no-
comprovadas sobre determinado processo, culminando na violao dos direitos
de personalidade das partes nele envolvidas.
O princpio da publicidade processual, ligado ao direito informao,
pode, pois, confrontar-se com os direitos de personalidade, relacionado ao
princpio da dignidade da pessoa humana. Esses casos incitam a discusso
sobre a compatibilidade dos princpios dentro do ordenamento jurdico e, ainda,
sobre a necessidade de critrios que orientem os juzes na prtica de atos
decisrios.

2 O princpio da publicidade

A origem do princpio da publicidade no mbito do processo est

relacionada com a Revoluo francesa (1789), quando o sistema da publicidade

1
A expresso penalidade antecipada foi utilizado no sentido de designar os casos em que
anteriormente deciso final irrecorrvel alguma das partes do processo sofra um
constrangimento tal que seja comparvel ao de uma condenao, o que representa uma afronta
aos princpios da ampla defesa, do contraditrio e do devido processo legal.
 4

judicial se tornou uma das maiores garantias de independncia, imparcialidade,

autoridade e responsabilidade do juiz (CINTRA, 2004, p.71), como forma de
reao contra os juzos secretos que aconteciam no perodo anterior.
O princpio da publicidade ganhou relevncia na Assemblia Geral das
Naes Unidas, de 1948, quando da proclamao da Declarao Universal dos
Direitos do Homem, que determinou em se artigo 10, toda pessoa tinha o direito,
a uma audincia justa e pblica.
No Brasil, porm, a primeira vez em que o princpio constou no texto
constitucional foi aps a promulgao da Constituio de 1988. A previso
constitucional da publicidade expressa, figurando entre os direitos e garantias
fundamentais, no inciso LX, do art. 5 da Constituio em que se determina que
a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa
da intimidade ou o interesse social o exigirem (BRASIL, 1988).
Alm disso, o princpio da publicidade consta no caput do artigo 37 (tendo
sido elencado entre os princpios que regem a Administrao Pblica); e no
inciso IX do artigo 93, ambos da Constituio Federal de 1988.
Antes, as redaes legais que remetiam a este princpio encontravam-se
apenas em nvel infraconstitucional.
O artigo 155 do Cdigo de Processo Civil determina que:
Art. 155. Os atos processuais so pblicos. Correm, todavia, em
segredo de justia os processos:

I - em que o exigir o interesse pblico;

Il - que dizem respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges,

converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores.
(Redao dada pela Lei n 6.515, de 26.12.1977)

Pargrafo nico. O direito de consultar os autos e de pedir certides de

seus atos restrito s partes e a seus procuradores. O terceiro, que
demonstrar interesse jurdico, pode requerer ao juiz certido do
dispositivo da sentena, bem como de inventrio e partilha resultante
do desquite. (BRASIL, 1973).

Verifica-se, pois, que a norma citada adota o princpio da publicidade

restrita. Porm, a eficcia deste artigo deve ser reavaliada em face da norma
constitucional que somente admite a limitao da publicidade s partes e aos
 5

seus procuradores quando o interesse pblico assim o exigir (CINTRA, 2004, p.

71-72).
com fundamento na publicidade processual que se permite que, em
regra, qualquer cidado possa: examinar os autos do processo; fazer-se
presente em audincias; acompanhar o andamento do processo por meio de
consultas via internet; tudo sem a necessidade de prestar justificativas ou fazer
requerimento.
Segundo o professor Rosemiro Pereira Leal (2005), a publicidade dos
atos procedimentais e processuais coloca os sujeitos do processo em nvel de
igualdade, estando vinculado a outro princpio constitucional do processo: o da a
ampla defesa. A pertinncia da afirmao reside na garantia de
acompanhamento do processo pelas partes, o que possibilita que as mesmas
tomem conhecimento das informaes necessrias adequada apresentao
de defesa e produo de provas.
Mas a publicidade do processo no se restringe s partes e aos seus
procuradores. A regra a da ampla publicidade, sendo exceo a restrio s
partes e aos seus procuradores, conforme se depreende da leitura do inciso IX
do artigo 93 da Constituio Federal:
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal,
dispor sobre o Estatuto da Magistratura,
observados os seguintes princpios:
(...)
IX Todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero
pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade,
podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias
partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a
preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no
prejudique o interesse pblico informao. (Grifos Nossos). (BRASIL,
1988).

A extenso do princpio em questo para alm das partes do processo

possibilita uma interpretao sob um aspecto pblico2. Alm de garantir a
divulgao oficial dos atos procedimentais, a publicidade permite o mais seguro

2
A crtica sobre a separao rigorosa do mbito privado do mbito pblico no recente. Sobre
esse assunto, presta grande contribuio a obra Mudana estrutural da esfera pblica, de
Jnger Habermas. Esse enfoque tem ganhado relevo em diversos temas atuais, como o da
violncia domstica, assunto antes tratado sob um enfoque meramente privatstico.
 6

instrumento de fiscalizao popular sobre as obras dos magistrados, promotores

pblicos e advogados (CINTRA, 2004, p. 70-71).
A publicidade integra ainda o devido processo legal, de forma que o ato
praticado sem a observncia ao princpio eivado de nulidade.

3 Os direitos de personalidade e o princpio da dignidade da pessoa

humana

No se pode conceber que haja respeito ao princpio da dignidade da

pessoa humana sem que haja o respeito aos direitos de personalidade.
O termo dignidade amplo e exige um esforo interpretativo constante.
Para Jorge Miranda, a dignidade pressupe a autonomia vital da pessoa, a sua
autodeterminao relativamente ao Estado, s demais entidades pblicas e s
outras pessoas" (1991, p. 168-169).
As civilizaes greco-romanas podem ser consideradas como matriz
remota dos direitos de personalidade3. Em tais civilizaes, contudo, havia uma
preponderncia do mbito coletivo sobre o individual, conforme se depreende do
pensamento Aristotlico4. A construo da idia de ser humano dava-se em um
cerne poltico, profundamente ligado ao conceito de cidado que na
democracia grega era apenas aquele participante da polis, excluindo mulheres,
crianas e escravos.
Foi apenas na Idade Mdia que se desenvolveu o conceito de dignidade
humana independente de circunstncias polticas, balaustrado pelo advento do
cristianismo decorrente do apogeu da igreja catlica. A Igreja lanou as bases
tericas do princpio da igualdade, p.ex., com a idia do homem feito imagem

3
um notrio exemplo da contribuio romana nessa seara a actio iniuriarium, que era
concedida s vitimas de injria, difamao, e agresso fsica.
4
A convivncia harmnica na polis dependia da existncia de apenas um projeto de vida, no
sendo dado aos participantes da comunidade exercer escolha de projeto de vida individual.
 7

e semelhana de Deus. Todavia, na prtica, no havia efetiva igualdade entre os

homens.
No fim da Idade Mdia surgiram movimentos (como o Renascimento e o
Humanismo) que enfatizaram a luta pela liberdade. Na tentativa de quebrar o
monoplio da igreja sobre o homem e o conhecimento, estabeleceu-se uma
viso antropocntrica.
Apenas nos sculos XVII e XVIII, com o apogeu dos Estados Nacionais e
principalmente do pensamento Iluminista5, cujo lema era liberdade, igualdade e
fraternidade, houve de fato uma busca pela individualidade do ser.
A revoluo cientfica e filosfica do perodo moderno a revoluo
copernicana, a racionalidade cartesiana e a soberania popular russeauniana
inspirou a busca humana, regida pela razo.
A Idade Moderna trouxe progressos significativos para a concepo dos
direitos de personalidade. Contudo, a excessiva individualidade paulatinamente
deu lugar ao individualismo. Os ideais de igualdade, liberdade e fraternidade no
podiam coexistir com a explorao subumana da massa proletria por industriais
em contraponto a Belle poque burguesa. A corrida capitalista lanada pela
Revoluo Industrial tomou rumos supranacionais, acirrando lutas
neocolonialistas por novos mercados. Todos estes fatos foram o incio da
configurao do cenrio que levou s duas guerras mundiais.
Cincias tidas como exatas, como a fsica, foram relativizadas por Albert
Einstein; a razo foi questionada atravs da descoberta do inconsciente, feita
por Freud. A dvida sobre a certeza atingiu tambm o Direito. Nesse contexto,
surgiram indagaes sobre como defender o direito vida em meio a uma
guerra.
Na Idade Contempornea surgiram movimentos como o existencialismo,
que refletiam a viso do homem em meio guerra e banalizao da vida. Alm
disso, movimentos de cunho social como Marxismo, passaram a enfocar os
Direitos de personalidade sob uma perspectiva social.

5
O pensamento iluminista inspirou movimentos como a Revoluo Francesa, a Independncia
Americana, dentre outros. No Brasil, a Inconfidncia Mineira, de 1789 se realizou sob a influncia
iluminista.
 8

A frustrao proporcionada pela guerra e pelo liberalismo extremista

modificou a relao do Estado com a sociedade. A terceira via6 levou
constitucionalizao de direitos sociais, conforme se verificou na Constituies
Mexicana de 1917, e na de Weimar, de 1919. Alm disso, a Declarao
Universal dos Direitos do Homem, da ONU, de 1949, fez com que a
preocupao com os direitos sociais ganhasse expresso global.

Mais adiante esses direitos tomaram maior proporo nas Constituies

Alem de 1949; Portuguesa, de 1976; e Espanhola7, de 1978, as quais
influenciaram fortemente a Constituio Brasileira de 1988.

Apesar da Constituio Federal de 1988 ser considerada como um marco

em nossa histria em relao proteo dos direitos de personalidade, j havia
certa preocupao com os mesmos desde a Constituio Imperial de 1824, que
resguardava o sigilo correspondncia ao lado de direitos fundamentais, tais
como a inviolabilidade da liberdade, e a igualdade.

A personalidade, segundo o nosso direito, que mantm a regra do direito

romano, comea com o nascimento do ser e termina com sua morte, sendo
intransfervel, indisponvel, indelegvel, inabdicvel e oponvel erga omnes. O
nosso ordenamento resguarda ainda os direitos do nascituro e a imagem e
moral do falecido, alm do carter patrimonial dos direitos personalssimos que
se relaciona ao direito autoral, cuja propriedade transmitida por meio da
sucesso.
Segundo Carlos Alberto Bittar os direitos de personalidade so:
os direitos reconhecidos pessoa humana tomada em si mesma e em
suas projees na sociedade, previstos no ordenamento jurdico
exatamente para a defesa de valores inatos no homem, com a vida a

6
Termo usado para designar o Estado Social como uma opo intermediria entre o capitalismo
e o socialismo.
7
Em seu art. 10 a Constituio Espanhola de 1978 estabelece que La dignidad de la persona,
los derechos inviolables que l son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a
la ley a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y la paz social(ESPANHA,
1978).
 9

higidez fsica, a honra, a intelectualidade e outros tantos (BTTAR,

2002).

Desde o nascimento com vida o homem dotado de personalidade.

Segundo Caio Mrio da Silva Pereira, a personalidade

no constitui um direito, de sorte que seria erro dizer que o homem

teria direitos a personalidade. Dela porm irradiam-se direitos sendo
certa a afirmativa de que a personalidade o ponto se apoio de todos
os direitos e obrigaes. (PEREIRA, 1999:35)

Nesse mesmo sentido, Silvio Venosa (2003) afirma ser a personalidade o

conjunto de poderes conferidos ao homem para participar de relaes jurdicas.
A personalidade consiste no conjunto de caracteres prprios da pessoa, essa
no um direito, sendo errneo afirmar que o ser humano tem direito
personalidade.
O princpio da Dignidade da Pessoa Humana tratado pela Constituio
Federal, no inciso III do artigo 1, como um dos fundamentos do Estado
Democrtico de Direito8. E os Direitos de Personalidade so direitos
fundamentais, assegurados constitucionalmente:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei sem distino de qualquer
natureza, garantido-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, e
propriedade nos termos seguintes:
(...)
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas assegurando o direito indenizao pelo plano material ou
moral decorrente de sua violao. (BRASIL, 1988)

Alm da tutela constitucional, os direitos de personalidade so tratados

especificamente no Cdigo Civil de 2002, no Captulo II, art. 11 a 21, e ainda, a
sua violao aos mesmos coibida por normas do Cdigo Criminal e tambm
por legislaes especiais, tais como a lei de Imprensa, Direitos Autorais, e Lei
dos Transplantes.
As formas de agresso dignidade humana aumentam com a evoluo
da complexidade das relaes humanidade, exigindo um esforo interpretativo
constante.

8
O Estado Democrtico de Direito apia-se na soberania popular. Mas para que haja soberania
popular, necessrio que sejam oferecidas ao homem as condies de existncia digna.
 10

4 A possibilidade de conflito entre os princpios da publicidade e da

dignidade da pessoa humana

No o princpio da publicidade absoluto. H situaes em que poder

ter sua aplicao afastada. A prpria norma constitucional faz essa ressalva.
H uma tendncia crescente no sentido da ampliao dos meios de
comunicao, de investimentos no avano tecnolgico em favor da facilitao e
agilidade de divulgao de informaes. O direito processual no est imune a
essa tendncia.
Nesse sentido, a divulgao de informaes processuais no mais se
restringe ao acesso fsico dos autos, s audincias e consulta ao Dirio Oficial.
H atualmente a possibilidade de: acompanhamento processual pelos sites dos
rgos do Poder Judicirio; possibilidade de implantao do SPE9 Sistema de
Peties Eletrnicas; transmisses televisivas de sesses de julgamento e de
atividades de Comisses Parlamentares de Inqurito, por meio da TJ Justia e
da TV Cmara, respectivamente. Discute-se ainda a possibilidade de utilizao
de videoconferncia para realizao de audincias e de interrogatrios10 em
distncia.
A Comisso de Planejamento do Projeto de Apoio Realizao do
Processo Civil Telemtico ligada ao Ministrio da Justia italiano investe na
implantao de um Processo Civil Telemtico, como forma de se garantir a
transparncia e a democracia na construo e debate processuais. A Itlia

9
Nesse sentido, foram editadas normas em diversos rgos do Poder Judicirio, com
fundamento na Lei N. 9.800, de 26 de maio de 1999, que permite s partes a utilizao de
sistema de transmisso de dados para a prtica de atos processuais. vide Resoluo N 287, de
14 de abril de 2004, Institui o e-STF, sistema que permite o uso de correio eletrnico para a
prtica de atos processuais, no mbito do Supremo Tribunal Federal.
10
Recentemente, a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal considerou a realizao de
interrogatrio por videoconferncia como uma prtica que viola os princpios constitucionais do
devido processo legal e da ampla defesa.
 11

(...) conta com a existncia da Comisso de Planejamento

do Projeto de Apoio Realizao do Processo Civil
Telemtico, vinculado ao Ministrio da Justia italiano, bem
como de sete tribunais pilotos, que servem como
laboratrio de experimentao do Processo Telemtico,
implementado naquele pas pelo Decreto da Presidncia da
Repblica 123/2001. (LEAL, 2007).

A divulgao de informaes processuais por meio da mdia exerce, por

um lado, um papel importante no direito-dever de informao, tendo viabilizado
inclusive o princpio da publicidade processual. Objetiva-se pela divulgao
televisiva a maior conscientizao dos cidados sobre seus direitos e deveres,
possibilitando maior segurana jurdica, e maior participao popular na
fiscalizao das atividades do Poder Judicirio. Dessa forma, o debate sobre as
questes relevantes deixa de ser solipsista (envolvendo apenas as partes
envolvidas no processo) e passa a atingir maior nmero de pessoas.
Contudo, a mencionada divulgao pode representar um aspecto
negativo, ao possibilitar a violao dos direitos de personalidade das partes
envolvidas no processo.
O princpio do Devido Processo Legal, do Contraditrio e da Ampla
Defesa asseguram que ningum seja considerado culpado antes de provimento
final irrecorrvel. Contudo, as informaes divulgadas de forma sensacionalista
pela mdia acarretam uma condenao antecipada. Os suspeitos da prtica de
um crime, p.ex., frequentemente tm suas imagens divulgadas pelas imagens
televisivas. Contudo, uma absolvio futura pode no ser divulgada, levando a
pessoa ao ostracismo social.
Exemplificativamente, pode-se citar o caso ocorrido com seis pessoas11
ligadas Escola Base, condenadas pela mdia em maro de 1994, por suposto
envolvimento no abuso sexual de crianas alunas, no Bairro Aclimao, em So
Paulo. A repercusso do caso levou depredao da escola, bem como a uma
grande ofensa moral e prejuzo profissional dos acusados. Contudo, o inqurito

11
Os acusados eram o casal dono da escola; dois funcionrios deles, e um casal de pais.
 12

instaurado foi arquivado por falta de provas, sendo que no houve qualquer
indcio de que o crime houvesse ocorrido.
Questiona-se nesse caso como compatibilizar o direito informao dos
cidados, viabilizado pela publicidade processual, com os direitos de
personalidade, vinculados dignidade da pessoa humana, que os envolvidos no
processo possuem.
O atendimento ao princpio da dignidade da pessoa humana poderia levar
concluso de que a publicidade nesses casos deveria ser restringida. Em tais
casos, a publicidade seria limitada, por exemplo, pela proibio de veiculao na
mdia: de informaes fundadas em provas no admitidas no processo; e da
imagem das partes envolvidas em casos judiciais em que no houve provimento
final irrecorrvel. E ainda, com fundamento no inciso LX do artigo 5 da
Constituio Federal de 1988, a presena em determinadas audincias poderia
ser limitada s partes envolvidas no processo e aos seus procuradores.
A observncia do princpio da publicidade poderia levar ampla
divulgao dos atos processuais, ainda nos casos mencionados anteriormente.
Essa discusso deve necessariamente passar pelo estudo sobre a
validade concomitante dos princpios jurdicos podem e sobre a forma de
soluo do aparente conflito entre os mesmos.

5 Os princpios jurdicos e a soluo de seus aparentes conflitos

A posio dominante na teoria do direito a do reconhecimento do

carter normativo dos princpios. As divergncias nesse campo dizem respeito
natureza e conceituao dos mesmos.
Dentre as teorias principiolgicas, destacam-se trs tipos de anlise.
A primeira concebe os princpios como normas gerais de um sistema,
formadas por meio de um processo de generalizao operada no sistema
jurdico.
 13

Contudo, embora os princpios sejam, geralmente, normas com elevado

grau de generalidade, no deve ser esse o critrio capaz de distingui-los
adequadamente das regras, pois h regras com alto grau de abstrao.
Tomando-se os princpios de um dado ordenamento jurdico, no
possvel concluir que surgiram de um processo de generalizao de algo. Isso
induz concluso de que no se formam por meio da generalizao.
A outra crtica se refere impossibilidade de aplicao de um princpio a
qualquer situao, como a generalidade faz supor.
A segunda teoria, defendida por Alexy (1997), define os princpios como
mandados de otimizao, que no so aplicveis a qualquer situao integral e
plenamente, mas na maior medida possvel, ao contrrio das regras.
Os princpios, segundo essa teoria, so razes prima facie, enquanto as
regras so razes definitivas, o que implica em distino quanto aplicabilidade
dos mesmos. Os princpios poderiam ser aplicados em graus diferentes,
enquanto as regras aplicar-se-iam ou no inteiramente.
A Lei de Coliso formulada por Alexy determina que, em caso de conflito,
um princpio s poderia ser satisfeito custa de outro. Sob dadas as
circunstncias concretas, um princpio deveria preceder ao outro. Isso no
implica na declarao de invalidade do princpio. Assim, o conflito entre
princpios s ocorre no caso concreto, enquanto o conflito entre regras pode
existir em abstrato. Enquanto o conflito de regras se situa no campo de validade,
o de princpios ocorre no mbito do peso.
A busca de racionalidade da ponderao situar-se-ia nas razes de
preferibilidade de um princpio em detrimento de outro.
A terceira corrente defendida por Jnger Habermas (partindo da anlise
da conceituao de princpios de Dworkin) e Klaus Gnther. Tais autores
criticam as formulaes de Alexy essencialmente por considerarem que elas
retiram o carter normativo dos princpios.
O conceito de integridade formulado por Dworkin responsvel pela
atribuio de legitimidade a um sistema jurdico. Para ele, o que garante a
integridade do sistema jurdico o pressuposto de que para cada caso existe
 14

uma resposta correta. A integridade est relacionada com as razes que

constituem o substrato das normas jurdicas, e relaciona-se ao conceito de
justia, de imparcialidade e de igualdade.
Dworkin define princpios como modelo a ser observado que no podem
ser enumerados anteriormente ao caso concreto, e nem hierarquizados, e
podem excepcionar a aplicao de outros direitos. As regras distinguem-se de
princpios pela possibilidade de excepcionar-se a aplicao daquelas
previamente ao caso concreto.
Os princpios, por outro lado, so normas que somente excepcionam-se
no caso concreto (no por questo de valorao), mas pelo respeito
integridade do direito, para que se possa obter uma resposta justa no caso
concreto. A questo no seria de contradio entre normas, mas de
concorrncia.
Habermas afirma que ao optar por um princpio, em detrimento de outro,
o que se est fazendo uma mensurao, por meio de preferibilidade. Enquanto
as normas impem um mandado de fazer, os valores apenas exprimem uma
recomendao.
Por meio dessa interpretao, possvel considerar que os princpios
acabam sendo concebidos por Alexy como valores, o que representa uma
inconsistncia na distino que se faz entre princpios e valores. A possibilidade
que Alexy afirma de se estabelecer, ainda que no caso concreto, hierarquia
entre princpios implica, para Habermas, em uma aplicao graduada dos
princpios, o que lhes retira o carter normativo.

Se entendssemos a coliso das normas ponderadas no processo

como uma contradio no sistema de normas estaramos confundindo
a validade de uma norma, justificada sob o aspecto da fundamentao,
com a adequao de uma norma que examinada sob o aspecto da
aplicao. (Habermas, 1997, p. 271).

Assim, uma fundamentao com base em valores uma fundamentao

axiolgica, e a fundamentao deontolgica (onde Habermas inclui a
fundamentao com base em princpios), pressupe uma correo normativa,
que pode sustentar-se sobre fundamentos racionais definitivos, universais.
 15

As regras, para Gnther, so razes prima facie. Em qualquer ocasio em

que estejam presentes determinadas circunstncias previstas pela norma, elas
devem ser aplicadas. Os princpios, ao contrrio, envolvem razes
comparativas, e para sua aplicao deve ser realizado juzo de
adequabilidade12, por um esforo discursivo. No significa, pois, que um
princpio ser necessariamente aplicado por estarem presentes determinadas
circunstncias comuns a outra situao em que o princpio foi aplicado.
As teorias de Habermas e de Gnther relacionam-se ao conceito de
princpio adotado por Kohlberg, que afirma que os princpios no so absolutos,
embora sejam universais. Pela mesma razo, no existe hierarquia entre os
princpios.
Para Kohlberg 13 os princpios decorrem do padro de escolha, e indicam
em que estgio evolutivo da moral a sociedade se encontra. Os princpios
devem ser empregados de forma racional, tendo em vista o maior grau de
indeterminao de sua aplicao. Deve-se, pois, levar em conta todas as
circunstncias do caso. Kohlberg acrescenta que o princpio desempenha
tambm funo constituinte da realidade.
As teorias sustentadas por Habermas, Dworkin, Gnther e Kohlberg,
assumem linhas de argumentao distintas, mas que convergem e
compatibilizam-se quanto ao carter deontolgico dos princpios. Tais autores
concebem que o conflito entre princpios apenas se d no caso concreto
(discurso de aplicao).

12
O conflito entre princpios seria, ento, aparente, j que ambos so vlidos dentro do
ordenamento jurdico. A questo que se coloca a de saber qual princpio aplicvel ao caso
concreto.
13
Kohlberg distingue trs nveis de moralidade: o pr-convencional, o convencional e o ps
convencional. No nvel da moralidade pr-convencional os indivduos no compreendem as
regras do acordo da sociedade, e as reificam. No nvel convencional, compreendem as regras, e
percebem que os princpios que fundamentaram o acordo pode justificar a alterao do prprio
acordo. O nvel ps-convencional compreende dois estgios, o 5 e o 6. No estgio 6 (o da
reciprocidade) os indivduos percebem que no existe um escalonamento entre os princpios que
motivaram o acordo, mas uma relao de coordenao. Assim, em uma situao de impasse,
um princpio pode no ser aplicado para que outro o seja de forma mais eficaz. Para se
posicionar a respeito da soluo do impasse, necessrio que cada pessoa analise a situao
pela perspectiva dos demais envolvidos.
 16

Habermas coaduna com a formulao de Gnther, de que no plano da

justificao discute-se a validade da norma (geral e abstrata), e em caso de
coliso no poderiam as normas subsistirem em um mesmo ordenamento
jurdico. Que uma norma valha prima facie significa apenas que ela foi
fundamentada de modo imparcial. (HABERMAS, 1997, p.270).
J no discurso de aplicao no se questiona a validade das normas,
seno a sua aplicabilidade a uma dada situao. Em discursos de aplicao,
no se trata da validade e sim da relao adequada da norma situao.
(HABERMAS, 1997, p. 270).
Pode-se concluir que as correntes da terceira teoria oferecem respaldo
para a deciso de casos que envolvam a tenso entre direitos igualmente
vigentes e vlidos (mas concorrentes) no ordenamento jurdico.
A soluo da aparente coliso de princpios no mbito da aplicao deve
partir de um esforo racional, que leve em conta o contexto do conflito, por meio
de um juzo de adequabilidade14, na busca da deciso correta, devendo um
princpio ser totalmente aplicado ou no ao caso.

6 Concluso

Ao verificar-se um embate no qual as partes embasam suas

argumentaes em princpios de igual importncia tais como o da publicidade
processual e o da dignidade da pessoa humana mas que levam a formas
distintas de soluo do caso concreto, aparentemente se est diante de uma
coliso entre princpios.
Contudo, o princpio da publicidade e o da dignidade da pessoa humana
possuem igual importncia dentro do ordenamento jurdico brasileiro. Ambos os
princpios so vlidos, de forma que o afastamento da aplicabilidade de um dos

14
A adequao assim definida por Habermas: Ora, adequao significa a validade de um juzo deduzido
de uma norma vlida, atravs do qual uma norma subjacente satisfeita. (HABERMAS, 1997, p. 323).
 17

princpios e a aplicao do outro conseqncia do juzo de adequabilidade, e

no de hierarquizao principiolgica.
A relevncia que o princpio da publicidade ganhou em razo da
ampliao dos meios de divulgao de informaes processuais pode causar
constantes questionamentos em relao a possibilidade de violao aos direitos
privacidade e imagem dos envolvidos no processo.
O que se pode certamente afirmar que o princpio da publicidade no
tem o condo de possibilitar a violao dos direitos de personalidade e nem de
justificar qualquer medida ou atitude que viole o direito intimidade.

Abstract

The present paper was elaborated with the objective to verify the way of solution
of the possible conflicts between the constitutional principle of the procedural
advertising and the principle of the dignity of the human being, especially in
regarding to the civil rights. Studies of the principle of the advertising in the
procedural, and on the co-relation between rights of personality and dignity of the
human being had been carried through. After, an analysis of the forms of solution
of principle conflicts was made. In the end, was concluded the relevance of the
rights and analyzed principles, and the concomitant validity of the same ones
inside of the legal system, even in case of apparent conflict.

Keywords: Principle of the Procedural Advertising; Dignity of the Human being;

Civil Rights; Solution of conflict between principles.
 18

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