Estos apuntes han sido Estos apuntes tienen el carcter de

confeccionados con el objeto de provisorios, y por ello es probable que

complementar los contenidos cuenten con deficiencias. Su
entregados en la asignatura de actualizacin y mejoramiento
Legislacin Comercial, dictada en el permitir concretar un apunte
segundo semestre del ao 2010, para definitivo con el tiempo.
las Carreras de Contador Auditor e
Ingeniera Comercial, dependientes Por esta razn agradezco desde ya
del Departamento de Administracin toda sugerencia o aporte que ayude
y Economa de la Facultad de al cumplimiento del objetivo
Ingeniera de la Universidad Catlica planteado.
de Temuco.

La sociedad

Recordemos que la Constitucin Poltica asegura a todas las

personas el derecho a asociarse sin permiso previo.

La sociedad es una especie dentro del concepto ms amplio de

asociacin.

Una asociacin puede definirse como la reunin de varias

personas para lograr un fin comn.

Si se agrega el lucro y personalidad jurdica tenemos una

sociedad

Asociacin
Lucro
+ Personalidad Jurdica
Sociedad

El concepto ms bsico de sociedad se encuentra en el Cdigo

Civil
Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms
personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre
s los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios
individualmente considerados.

Del concepto del Cdigo Civil se desprenden dos caractersticas

de la sociedad
- Es un contrato
- Es una persona jurdica distinta de los socios

El Cdigo Civil entrega un concepto de contrato en el art.1438,

que seala:
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte
puede ser una o muchas personas.
 El contrato siempre supona la existencia de dos o ms
personas, y siendo la sociedad un contrato esta caracterstica se
repeta en el caso de la sociedad.

A su vez cada vez que tenamos una sociedad tenamos una

persona jurdica distinta de los socios.
La existencia de esta caracterstica asociada al contrato de
sociedad, es decir a al requisito de existencia de dos o ms personas,
no tena excepciones.

Sin embargo, con la publicacin de la Ley 19.857 ( DO.11

Febrero 2003) que autoriza el establecimiento de empresas
individuales de responsabilidad limitada, comenz la existencia de
una personalidad jurdica distinta del constituyente, sin que para ello
sea necesario la existencia de dos o ms personas.

Esta ley seala en su artculo 1:

Ley 19.857 Artculo 1. Se autoriza a toda persona natural el
establecimiento de empresas individuales de responsabilidad
limitada, con sujecin a las normas de esta ley.

Sociedades Civiles y Mercantiles

Esta distincin surge de la propia Ley.

El Cdigo Civil seala a este respecto:

Cdigo Civil, Art. 2059. La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la
ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles.

La ley que viene a calificar si un determinado acto o contrato es

civil o comercial es el Cdigo de Comercio.
El Cdigo de comercio seala en su artculo 3 una serie de actos
que constituyen actos de comercio:

Cdigo de Comercio, Art. 3 Son actos de comercio, ya de parte de

ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos:
1 La compra y permuta de cosas muebles, con nimo de venderlas,
permutarlas o arrendarlas, y la venta, permuta o arrendamiento de
estas mismas cosas.
2 La compra de un establecimiento de comercio.
3 El arrendamiento de cosas muebles hecho con nimo de
subarrendarlas.
4 La comisin o mandato comercial.
5 Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas,
bazares, fondas, cafes y otros establecimientos semejantes.
6 Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables.
7 Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o
suministros, las agencias de negocios y los martillos.
8 Las empresas de espectculos pblicos
9 Las empresas de seguros terrestres
10 Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre
documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las
personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una
plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio.
11. Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje.
12. Las operaciones de bolsa.
13. Las empresas de construccin, compra y venta de naves.
14. Las asociaciones de armadores.
15. Las expediciones, transportes, depsitos o consignaciones
martimas.
16. Los fletamentos, seguros y dems contratos concernientes al
comercio martimo.
17. Los hechos que producen obligaciones en los casos de averas,
naufragios y salvamentos.
18. Las convenciones relativas a los salarios del sobrecargo, capitn,
oficiales y tripulacin.
19. Los contratos de los corredores martimos, pilotos y gente de mar
para el servicio de las naves.
20. Las empresas de construccin de bienes inmuebles por
adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales, desages,
instalaciones industriales y de otros similares de la misma
naturaleza.

Algunos autores clasifican los actos de comercio sealados en el

artculo 3 del Cdigo de Comercio.

Segn el lugar en que se ejecuten

- Actos relativos al comercio terrestre, indicados en los nmeros
1 al 12 del art. 3 del Cdigo de Comercio.
- Actos relativos al comercio martimo, sealados en el N13 al
19 del Cdigo de Comercio.

Segn el criterio de mercantilidad

- Actos para cuya calificacin se atiende a la intencin de la
persona que los ejecuta, que seran los comprendido en los Ns 1 al 4
del art. 3 del Cdigo de Comercio.
- Actos que se clasifican de mercantiles por ser ejecutados por
una empresa; los indicados en los Ns 5 a 9 y 20 del art. 3 del Cdigo
de Comercio.
- Actos que son comerciales en todo caso, sin atender a la
intencin de las partes ni a su carcter de empresa, denominados
tambin actos formales de comercio, N10 del art.3 del Cdigo de
Comercio.
- Actos que para calificarlos de mercantiles se atiende al criterio
de intermediacin, Ns 11 y 12 del art. 3 del Cdigo de Comercio.
 Consecuencia directa del concepto de acto de comercio es otro
que corresponde al del comerciante.

El Cdigo de comercio seala respecto a los comerciantes:

Cdigo de Comercio, Art. 7 Son comerciantes los que, teniendo
capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.

El mismo Cdigo reitera la caracterstica principal del

comerciante que es la habitualidad.
Esta caracterstica es reiterada en el art. 8 del Cdigo de
Comercio, el cual seala que no es comerciante el que
accidentalmente realiza un acto de comercio.
Cdigo de Comercio, Art. 8 No es comerciante el que ejecuta
accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes
de comercio en cuanto a los efectos del acto.

Importancia de la distincin entre actos civiles y comerciales.

Del concepto estudiado correspondiente a actos de comercio,

cabe formularse una pregunta cual es Por qu se importante la
distincin entre acto civil y acto de comercio?.
Esta pregunta tiene respuesta de acuerdo a diversos criterios
que a continuacin se sealan:

1 Legislacin aplicable
Segn el tipo de acto jurdico, puede quedar regido en cuanto a
su forma, contenido, efectos y prueba por el derecho comn ( derecho
civil) o por el derecho comercial
Las reglas de sociedades son diferentes en el Cdigo Civil y en
el Cdigo de Comercio.

2 Para efectos de prueba

Las reglas para probar un determinado acto sern diferentes
segn este sea civil o comercial.
Si bien los aspectos probatorios ms importantes estn en el
Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio contiene reglas especiales para
acreditar la existencia de un determinado acto.
As por ejemplo, el Cdigo Civil seala que una escritura pblica
no puede ser alterada o modificada por una escritura privada.
El Cdigo Civil seala respecto a la modificacin de las
escrituras pblicas lo siguiente:
Cdigo Civil, Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no
producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha
tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya
virtud ha obrado el tercero.
 El Cdigo de Comercio establece una norma diferente para
efectos de las modificaciones de las escrituras pblicas, en donde si
es posible modificarlas por escrituras privadas, siempre que estas
guarden relacin con los libros del comerciante.

Cdigo de Comercio, Art. 127. Las escrituras privadas que guarden

uniformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha
respecto de terceros, aun fuera de los casos que enumera el artculo
1703 del Cdigo Civil.

Respecto a la prueba de las obligaciones ( contratos) el Cdigo

Civil seala que no se admite para estos efectos prueba de testigos,
respecto de contratos que tengan por objeto la entrega de una cosa
de ms de 2 UTM.

Cdigo Civil, Art. 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de

una obligacin que haya debido consignarse por escrito.

El mismo Cdigo seala que debern constar por escrito los actos o
contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga
ms de dos unidades tributarias

El Cdigo de Comercio regula esta materia en una forma

diferente. En este caso permite la prueba por testigos en negocios
mercantiles, cualquiera sea el monto de la cosa.

Cdigo de Comercio, Art. 128. La prueba de testigos es admisible en

negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que importe la
obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que la ley exija
escritura pblica.

3 Para los fines de determinar la profesin de comerciante

Recordemos que el Cdigo de Comercio defina quienes eran
comerciantes y sealaba que son comerciantes los que, teniendo
capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.

Esto tiene importancia respecto de la quiebra.

Respecto a la quiebra, ella se aplica cualquier tipo de deudor,

sin embargo es ms rigurosa para el que ejerce una actividad
comercial, industrial, agrcola o minera.

4 Respecto de la capacidad para celebrar ciertos actos:

El Cdigo Civil establece en el art. 1447 una regla de capacidad
y seala
Art. 1447 Son tambin incapaces los menores adultos y los
disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo.
Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es
absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y
bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
 El legislador seala como consecuencia la nulidad relativa de
los actos celebrados por estas personas, por su deseo de protegerlos.
Para que los actos tengan validez se requiere la intervencin en
el caso de los menores de su representante legal.

Quines son los menores adultos?

Cdigo Civil Art. 26. Llmase infante o nio todo el que no ha
cumplido siete aos; impber, el varn que no ha cumplido catorce
aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que ha dejado de
ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha
cumplido dieciocho aos; y menor de edad, o simplemente menor, el
que no ha llegado a cumplirlos.

Infante o nio : Menor de 7 aos

Impber : Mujer mayor de 7 aos y menor de 12 aos
Hombre mayor de 7 aos y menor de 14 aos
Adulto : Mujer mayor de 12 aos
Hombre mayor de 14 aos
Mayor de edad : Mayor de 18 aos
Menor de edad : Menor de 18 aos

El menor adulto ser segn el Cdigo Civil la mujer mayor de 12

aos y el hombre mayor de 14 aos, ambos menores de 18 aos, que
requerirn la intervencin de su representante legal para que sus
actos tengan plena validez.

En materia de comercio el menor adulto es plenamente capaz

El fundamento de esta afirmacin se encuentra en el art.10 del

Cdigo de Comercio
Cdigo de Comercio, Art. 10. Cuando los hijos de familia y los
menores que administran su peculio profesional en virtud de la
autorizacin que les confieren los artculos ejecutaren algn acto
de comercio, quedarn obligados hasta concurrencia de su peculio y
sometidos a las leyes de comercio.

5 Para efectos de la Ley de Quiebras

En la ley de quiebras el deudor que ejerce actividad mercantil
puede ser declarado en quiebra cuando cesa en el pago de una
obligacin mercantil con el solicitante cuyo ttulo sea ejecutivo.
En cambio para solicitar la quiebra de un deudor no
comerciante se requiere la existencia de tres ttulos vencidos,
respecto de los cuales se haya iniciado la ejecucin de a lo menos
dos.

6 Para fines tributarios

Interesa determinar si un acto es civil o de comercio para
efectos de la aplicacin del Impuesto a las Ventas y Servicios ( IVA).
 El art.8 N3 del DL 825 Ley sobre Impuesto a las Ventas y
Servicios, seala que se entiende por vendedor, cualquier persona
natural o jurdica, incluyendo las comunidades y las sociedades de
hecho, que se dediquen en forma habitual a la venta de bienes
corporales muebles, sean ellos de su propia produccin o adquiridos
de terceros.