PRSTAMOS PRETORIOS

Eran convenios de retencin temporal de una cosa ajena, que daban lugar a una
accin cuando la retencin se prolongaba excesivamente y perdan su causa. Esa
conducta indebida del que retena sin causa la cosa ajena es lo que justificaba la
accin

Se refieren especficamente a tres tipos de convenios de prstamo no

contemplados por el Ius Civile:

Constitutum (Constituere Debitum)

Era el Convenio de retencin del pago por un plazo determinado, convirtindose,
por tanto en un prstamo sujeto a un plazo.

Comodato o Commodatum
Era el convenio de retencin del uso de una cosa mueble no consumible presta
gratuitamente. En trminos sencillos era un prstamo con derecho a uso. Al que
prestaba la cosa se le llamaba comodante y a quien la reciba para usarla se le
denominaba comodatario.

El Commodatum es un contrato por el cual una persona, el comodante, entrega

gratuitamente una cosa in consumible y no fungible - a otra persona, el
comodatario, para servirse de ella y devolverla despus de haber hecho el uso
convenido.

Para la formacin de este contrato es indispensable la entrega de la cosa prestada

lo cual reciba el nombre de Nuda Traditio, este al cual le fue prestada la cosa no
puede hacerse propietario. El comodato tiene por objeto regularmente un mueble,
rara vez un inmueble. A sabiendas de que siempre tiene que ser un cuerpo y
considerada en su individualidad, In Specie y no In Genere. De manera
ordinaria generalmente las cosas que se utilizan consumindolas, no pueden ser
dadas en Comodato.En este contrato no debe exigirse remuneracin alguna, por
el servicio que presta bajo pena de nulidad del contrato de comodato, porque este,
es gratuitos si se hace prometer un salario, hay arrendamiento o contrato
innominado.
El comodato tiene por efecto engendrar en el momento en que se forma, una
obligacin a cargo del comodatario; la de devolver la cosa prestada y se puede
producir tambin una obligacin incidentalmente a cargo del comodante. Aqu el
deudor es de cuerpo cierto y de aqu resultan algunas consecuencias:

Queda liberado de obligacin si la cosa ha perecido por caso fortuito o fuerza

mayor.
Queda obligado y debe pagar al comodante daos e intereses si la cosa ha
perecido por dolo o falta.
El comodatario, tambin debe pagar daos e intereses al comodante, si la cosa es
deteriorada, por falta suya o si ha hecho de ella uso de lo cual no estaba
autorizado en el contrato, en tal caso, si es de mala fe el propietario puede incurrir
en la penalidad del robo tambin llamado Furtum Usus.

La obligacin del comodatario es sancionado por la accin, Comodati Directa, el

comodante, no puede proceder antes del trmino fijado. La accin Comodati
Contraria, se utilizaba para reclamar al comodante los daos e intereses que le
son debidos.

El comodatario no poda usar la cosa excedindose de lo pactaba con el

comodatario, si ellos suceda se daba la furtum usus. El comodato era de carcter
real, bilateral, imperfecto y como ya acotamos, gratuito.

Los requisitos para que se diera el comodato era los siguientes:

-La consigna o entrega de la cosa, como se trasmite la propiedad de la cosa ni tan

siquiera su posesin jurdica, bastaba con que el comodante fuera simple
poseedor natural de la cosa.

-Que la cosa fuera inconsumible o al menos aun siendo consumible (como el

dinero) fuera usada como adorno (ad pompam o ad ostentationem).

-Que la cosa se cediera gratuitamente, ya que en caso contrario se tratara de un

contrato de arrendamiento, como veremos ms adelante.
Pignus y Garanta Real
El pignus era el convenio de retencin de la cosa mueble o inmueble que daba
garanta para garantizar el cumplimiento de una obligacin, toman la forma de una
prstamo de garanta. La cosa sobre la que recaa la garanta se denominaba
prenda.

El acreedor pignoraticio (quien reciba la cosa) estaba obligado a conservar la

prenda sin usarla, salvo en el caso de antieresis, que era el pacto por el que el
deudor pignorante (quien entregaba la cosa) le autorizaba expresamente usar la
cosa prendada, asumiendo el primero la responsabilidad de custodiar la prenda.

El deudor pignorante eventualmente tena ciertas obligaciones, tales como resarcir

el acreedor pignoraticio de los gastos necesarios hechos en la cosa o los
perjuicios procedentes de los cultos de estas.

El pignus nacen dos acciones personales: la accin pignoraticia directa, ejercitable

contra el acreedor pignoraticio para reclamarle el exceso del precio obtenido en la
venta de la cosa pignorada y respecto al importe de la deuda garantizada. Y la
accin pignoraticia contraria ejercitada contra el deudor para demandarle los
gastos efectuados en el resguardo y cuidado la cosa pignorada.
 ESTIPULACIONES

En la Antigua Roma perteneca a la categora de los contratos verbales o verbis

contrahitur obligatio.

Eran contratos estrictamente formales y abstractos, ya que cumplidas las

solemnidades requeridas, que deban cumplirse inexorable y estrictamente, no
poda en su interpretacin por parte del juez en caso de conflicto, indagarse lo
querido por las partes, sino que deba atenerse a lo estrictamente convenido. Esto
los converta en contratos de derecho estricto, a diferencia de los de buena fe,
donde el juez estaba facultado para indagar la verdadera intencin de los
contratantes. Eran adems unilaterales pues solo el sujeto pasivo estaba
constreido al cumplimiento de la obligacin.

Caractersticas:

Fue la stipulatio el caracterstico contrato verbal romano que quedaba

perfeccionado cuando una persona asumiendo el rol de acreedor
(stipulator) interrogaba a la otra si quera celebrar con l un contrato, para
asumir el rol de deudor (promisor), utilizando una gran variedad de
palabras- El requisito era la congruencia entre la palabra usada y la
pregunta y la empleada en la respuesta.

No podan celebrarlos aquellos que no pudieran hablar o escuchar.

Tampoco el menor infante celebrarlo vlidamente por su incapacidad para
entender las palabras.

Era una forma contractual accesible, de poca formalidad y que poda utilizar
tanto romanos como peregrinos, y sus escasas solemnidades se fueron
atenuando an ms con el paso del tiempo.

Con el paso del tiempo se permiti que se respaldara con un documento

escrito que le sirviera como medio probatorio.
Funcin y objeto de la stipulatio:
Precisamente por su carcter abstracto, la estipulacin se utilizaba para revertir
toda clase de convenciones, dotarles de accin y proporcionarles la eficacia
jurdica de la que carecan. Adems, se utilizaba tambin para transformar una
obligacin precedente en otra nueva (novacin), para reforzar una obligacin ya
existente (fideiusso), o para extinguirla sin ms.

En cuanto al objeto, originariamente la estipulacin slo poda versar sobre una

prestacin determinada (un certum), entendiendo como tal o una cosa concreta (el
fundo Corneliano), o una cantidad precisa de dinero (100 sestercios), o una
cantidad definida de otras cosas fungibles (100 litros de vino). Pero bien pronto la
estipulacin pudo versar tambin sobre un incertum, como cuando el prominente
prometa entregar una cosa no determinada o futura, o constituir un usufructo, o
realizar o abstenerse de realizar una actividad, etc.

Requisitos de la stipulatio

a) Oralidad. Aunque normalmente la lengua empleada era el latn, se admiti

que las declaraciones podran hacer en lengua extranjera, siempre que las
partes comprendiesen el significado.

b) Presencia de las partes. Ambas partes deben hallarse presentes al

celebrarse el acto, y la estipulacin no poda concluirse entre ausentes.
Adems, pregunta y respuesta deban formularse una a continuacin de la
otra, de forma inmediata y sin interrupciones. Este requisito se denomina
"unidad del acto".
 c) Congruencia entre pregunta y respuesta. Si, por ejemplo, el estipulante
preguntaba prometes darme cien?, y el prominente contestaba prometo
darte 50, la estipulacin era nula.

Tales requisitos fueron perdiendo gran parte de su rigidez hasta su

desaparicin en Derecho justinianeo donde, eso s, la presencia de las
partes todava resultaba condicin indispensable.

Proteccin procesal:

La actio o condictio certae creditae pecuniae, se utilizaba para proteger las

estipulaciones que tenan por objeto sumas de dinero; la actio o condictio rei,
eran cosas ciertas y determinadas, la condictio treticaria, si se trataba de bienes
fungibles; y si eran cosas inciertas la accin apropiada era la actio incertae ex
stipulatio; la actio ex stipulatu cuando la estipulacin tena por objeto un incertum.

Forma Promisoria:

Muchos son los modos con los que el acreedor puede asegurar el cumplimiento
del contrato: la prenda y la hipoteca, la fiadura, el constituto de deuda ajena, el
juramento promisorio, las arras y la pena convencional. Hablaremos ahora
solamente de estos tres ltimos modos.

a) Del juramento promisorio:

El que ratifica su propia obligacin con un juramento promisorio no se

obliga jurdicamente ms de lo que lo estaba sin l; y el acto nulo, tampoco
adquiere validez mediante el juramente. Sin embargo, en derecho romano
hay algunas excepciones a esta regla. La promesa jurada del liberto de
prestar trabajos al patrono se hace eficaz por la fuerza del juramento; el que
rompe una transaccin jurada, incurre en infamia; finalmente, por un
 rescripto de Alejandro Severo, en la compra de un fundo se niega la
restitucin por entero al menor que haya renunciado a ella con juramento.

b) De las arras:

Las arras consisten en aquella suma de dinero, u otro cualquier objeto, que
uno de los contrayentes da al otro como seal de la perfeccin del contrato
y para asegurar mejor su cumplimiento (arrha confirmatoria). Si el contrato
llega a cumplirse, las arras deben restituirse o imputarse en el pago; lo
mismo sucede cuando, de comn acuerdo, las partes rescinden el contrato,
al no haber pacto en contrario. Pueden darse las arras como signo de un
contrato que ha de perfeccionarse (arrha contractu imperfecto data),
perdindolas la parte que rehusa la perfeccin del contrato; si es la parte
que las ha recibido, deber restituir el duplo. Cuando se hubiese pactado el
derecho de rescisin para el caso de incumplimiento del contrato, el que
ejercita aquel derecho puede lucrar las arras recibidas.

c) De la clusula penal (pena convencional):

La clusula penal es una convencin, por la que el deudor promete una

prestacin al acreedor, para el caso de que no cumpla su obligacin. Era
preciso que se estipulase expresamente; de aqu el nombre de stipulatio
poenae, pues en derecho romano no era reconocida como un contrato
especial.

Si la pena se refiere a la promesa de una omisin, el promitente la debe

 desde el momento que hace lo que haba prometido no hacer. Si, en
cambio, se prometi un acto, la pena corre desde que el promitente ha
dejado transcurrir el trmino sin cumplir su promesa; si no se haba pactado
ningn plazo, decide la intencin de las partes. En caso de duda, se
considera debida la pena cuando el deudor no cumple todo lo que ha
prometido hacer. En general, debida la pena, el deudor debe sta o la
prestacin, a eleccin del acreedor; sin embargo, por convencin especial,
puede obligarse a una y otra. Si la convencin tiene por objeto que el
deudor pueda librarse de la obligacin principal, pagando la pena, toma
entonces el nombre de pena de retractacin (multa poenitentialis).

ESTIPULACIONES INVLIDAS E INDETERMINADAS

Estipulaciones invalidas:

Las estipulaciones podan ser invlidas por nulidad del acto o por ineficacia de la
misma estipulacin. Las estipulaciones, aunque llenaron todos los requisitos
formales que requera la forma promisoria, podan ser ineficaces o invlidas, en
los casos siguientes:

Estipulacin inexistente: se considera que la estipulacin jurdicamente

no exista, aunque hubiere llenado todos los requisitos formales, en los
casos en que el estipulante se considera inhbil para obligarse, es decir
aquellas personas que el derecho romano consideraba incapaces como los
mudos, sordos y locos. Tambien se consideraban inexistentes, aquellas
estipulaciones en que no exista congruencia entre la pregunta del
estipulante y la respuesta del promitente o aquellas, estipulaciones que
llevaban por objeto la realizacin de un acto inmoral o en contra de las
buenas costumbres.

Entonces las estipulaciones inexistentes tambien llamadas nullius momenti

est se daban porque le faltaban algunos de los requisitos exigidos o por
incongruencia, capacidad de las personas, a favor de un tercero.

Estipulacin ineficaz: se consideraban ineficaces las estipulaciones que

adolecan de algn defecto, que les impeda producir todos o algunos de
 sus efectos, no existiendo, por lo tanto obligacin alguna. Claro ejemplo de
las estipulaciones ineficaces son aquellas que conllevan la realizacin de
algo imposible, como por la estipulacin de convertir la plata en oro.

Entonces las estipulaciones ineficaces tambien conocidas como inutilis, que

nace como vlida pero que no genera una obligacin, por adolecer de algn
vicio.

Estipulaciones indeterminadas: eran aquellas estipulaciones que podan

ser genricas o alternativas. En las primeras el prominente especificaba el
gnero limitado o ilimitado en las que se encontraba el objeto de la
estipulacin, en las estipulaciones alternativas el promitente elega entre
dos o ms objetos, cul era el objeto de la obligacin.

En cambio, las que consisten en un objeto que puede determinarse por un acto
posterior a la estipulacin son vlidas y eficaces:

- Las estipulaciones de objeto genrico.

- Las estipulaciones alternativas (entre varios objetos).

Estipulacin penal.

En la estipulacin penal se trata de aadir una nueva promesa estipulatoria, que

tenga por objeto el pago de una cierta cantidad de dinero que se condiciona al
cumplimiento de la obligacin anterior. Existe entonces una obligacin principal
que sigue existiendo y una segunda condicionada al cumplimiento de aquella. Si el
deudor cumple, no produce efectos la segunda obligacin; si no cumple, debe
pagar la penal y puede defenderse por un exceptio doli, si el estipulante ejercita
la accin que deriva de la obligacin principal.

Superposicin De Estipulaciones:

Son casos especiales en que un objeto que ya se debe por una obligacin
anterior, es debido por una estipulacin posterior; estos casos son los
siguientes:
 a. Cuando no se expresaba la identidad del objeto o la cantidad prestada. En
este caso poda existir una obligacin anterior (como una compraventa o un
mutuo), surgiendo una sola obligacin pero por causa doble, dando lugar a
una sola accion.

b. Cuando faltaba la identidad del objeto por superposicin de una

estipulacin cuyo objeto era una cantidad de dinero ya debido en una
obligacin anterior. En este caso la estipulacin constituye una nueva
obligacin junto a la antigua; el deudor pagaba cumpliendo cualquiera de
las dos obligaciones, extinguiendo la obligacin pendiente.

c. Cuando la nueva obligacin contenida en la estipulacin extingua la

anterior obligacin, aunque tuvieran idntico objeto, porque introduca algn
elemento nuevo como la causa, algn elemento accidental, un nuevo
acreedor o un nuevo deudor, en el presente caso se extingua la obligacin
por novacin.

Novacin

La novacin es la transformacin y conversin de una deuda anterior en otra

obligacin civil o natural, es decir, cuando se crea una obligacin nueva de otra
anterior que se extingue. Novacin viene de nuevo: de la obligacin nueva.

Poda referirse:

- A los sujetos (cambio de acreedor, deudor).

A los objetos:

- Cambio de causa (arrendamientos, comprar).

- Cambio de obligacin (nuevo lugar de pago).

 PLURALIDAD DE PERSONAS
Como consecuencia de la sucesin hereditaria por la muerte del acreedor o del
deudor, poda darse una pluralidad de acreedores o de deudores de una misma
obligacin.

Si la obligacin era divisible se divida en las correspondientes cuotas ideales; de

modo que cada acreedor pudiera exigir tan solo su parte del crdito y cada deudor
deba pagar tan solo la parte correspondiente a su deuda.

En caso que la obligacin fuera indivisible, cada acreedor poda exigir el

cumplimiento entero de la obligacin, pero slo poda hacer un acreedor a la vez;
en el caso de los deudores, poda un deudor pagar la totalidad de la deuda y exigir
a los dems el pago parcial que le corresponda uno, figura de cobro que en la
actualidad dentro de nuestro derecho civil se denomina derecho de repeticin.

La misma solidaridad de deudores y acreedores se produca cuando la obligacin

fuera indivisible, la estipulacin se constituyera como nica para una pluralidad de
estipulantes (solidaridad activa) o una pluralidad promitentes (solidaridad pasiva).
La solidaridad activa se configuraba cuando varios estipulantes realizaban la
pregunta de la forma promisoria, conjunta o sucesivamente en este sentido; la
solidaridad pasiva ocurra cuando siendo varios los promitentes, respondan con
una nica respuesta a uno o varios estipulantes.

Una vez que uno de los coestipulantes cobrar la deuda o uno de los
comprometientes pagaba la misma o la obligacin quedaba de otro modo
extinguida en uno de ellos, se extingua toda la obligacin original.

Garanta Personal

Adpromisor: Una solidaridad pasiva poda producirse tambin por la

incorporacin de un nuevo promitente de la misma deuda, es decir un fiador
que se haca deudor total o parcial de lo mismo que prometi cumplir el
deudor. Este fiador era al adpromisor y constituy una forma de garantizar
personalmente la obligacin ante el o los sacerdotes.

En este caso no haba estipulacin formalmente nica, pues la adpromisin

se haca separadamente, pero se daba una unidad por la identidad de lo
prometido, producindose una solidaridad pasiva entre el deudor principal y
el fiador, teniendo el acreedor la facultad de encauzar la accin de cobro
contra el deudor o fiador en forma indistinta.

La dpromisin se haca en forma de sponsio, que era la forma ms antigua

de garanta, propia del Ius Civile, utilizable solo por los ciudadanos
romanos. En ella una vez que se constitua la obligacin entre el acreedor y
el deudor principal. Si el tercero responda afirmativamente, surga entre el
acreedor y el sponsor una relacin formal. En la sponsio primitiva no
existan propiamente un obligado principal y otros accesorios, sino que el
deudor y el sponsor eran obligados solidarios.

Fideiusso: Posterior a la adpromisin (fines de la repblica) surgi otro tipo

de garanta personal que la sustituy llamada fideiusso, mediante la cual
una persona llamada fideiussor prometa mediante una forma oral similar al
sponsio el mismo objeto que deba el deudor principal.

La diferencia con la adpromisin era que el acreedor no poda ejecutar la

accin contra el deudor y fideiussor a su eleccin, sino que deba primero
ejercer la accin contra el deudor y posteriormente contra el fideiussor; de
all el carcter subsidiario del fideuiusso. El fideiusso qued consagrado en
el derecho justinianeo en el Corpus Iuris Civile.

Adstipulatio: Cato similar al de la admpromisin, pero de parte activa, es

decir que consista en la inclusin de un nuevo acreedor en la obligacin
principal. El nuevo acreedor o adstipulante era presentado ante el deudor
como persona de confianza del acreedor original, considerndose que le
deba lo mismo o menos que le deba al deudor primigenio, pero nunca
ms.

El estipulante era un nuevo acreedor que gozaba de todas las condiciones

y garantas que gozaba el acreedor original, encontrndose el deudor frente
a dos acreedores, pero el pago a uno de ellos extingua totalmente la
obligacin.
 CONCLUSIONES

El Prstamo Pretorio es la promesa de pagar dentro de un plazo, o en un

nuevo plazo, una deuda preexistente de una cantidad de dinero. La
promesa de fijar un plazo queda subordinada a la existencia de una
obligacin precedente, que puede ser propia (constitutum debiti proprii) o
ajena (constitutum debiti alieni). En este ltimo caso, la determinacin de
un plazo para pagar una deuda ajena supone una especie de garanta
personal.

El Comodato o Comodatum en derecho romano nos dice que era es un

contrato por el cual una parte entrega a la otra gratuitamente una especie,
mueble o bien raz, para que haga uso de ella, con cargo de restituir la
misma especie despus de terminado el uso.

Una persona, el comodante, entrega gratuitamente una cosa in

consumible y no fungible - a otra persona, el comodatario, para servirse de
ella y devolverla despus de haber hecho el uso convenido

Pignus y garanta real, era el contrato de la cosa mueble o inmueble que los
romanos tenan o posean en ese tiempo.
Contrato, por el cual el deudor o un tercero entrega una cosa a un acreedor
para seguridad de su crdito, con o a cargo para este acreedor de restituirla
despus de a ver tenida satisfaccin. Es un contrato accesorio que
interviene para la garanta de una obligacin, ya sea que esta obligacin
sea civil, pretoriana o natural.

Son distintos los casos de la estipulacin inexistente con el de la

estipulacin ineficaz ya que en el que existe la estipulacin pero no la
obligacin que deba producir: objeto inmoral o ilcito, error. Las
determinadas son eficaces y existentes y las estipulaciones de objeto
indeterminado son las promesas con objeto que de ninguna manera pueden
determinarse, se consideran intiles.