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297
SMULA N. 297
Referncia:
CDC, art. 3, 2.
Precedentes:
REsp 57.974-RS (4 T, 25.04.1995 DJ 29.05.1995)
REsp 106.888-PR (2 S, 28.03.2001 DJ 05.08.2002)
REsp 175.795-RS (3 T, 09.03.1999 DJ 10.05.1999)
REsp 298.369-RS (3 T, 26.06.2003 DJ 25.08.2003)
REsp 387.805-RS (3 T, 27.06.2002 DJ 09.09.2002)
EMENTA
ACRDO
DJ 29.05.1995
RELATRIO
VOTO
248
SMULAS - PRECEDENTES
EMENTA
ACRDO
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SMULAS - PRECEDENTES
dar provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Votaram com
o Relator os Srs. Ministros Ruy Rosado de Aguiar, Ari Pargendler, Nancy
Andrighi, Antnio de Pdua Ribeiro, Waldemar Zveiter e Slvio de Figueiredo
Teixeira.
Braslia, 28 de maro de 2001 (data do julgamento).
Ministro Barros Monteiro, Presidente
Ministro Cesar Asfor Rocha, Relator
DJ 05.08.2002
RELATRIO
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SMULAS - PRECEDENTES
VOTO VENCIDO
O Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha (Relator): Sr. Presidente, com a devida
vnia, mantenho o meu entendimento no sentido de adiar o julgamento.
QUESTO DE ORDEM
VOTO
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SMULAS - PRECEDENTES
ao ano, a significar que o juro pago pelo banco ao depositante tem sua fonte
nas aplicaes feitas com o numerrio do poupador. Ao efetuar o depsito
na caderneta de poupana, o depositante est dando ao banco condies para
realizar operaes ativas, e esse benefcio auferido pela instituio de crdito,
cujos nmeros so reveladores da sua extenso, constitui em parte a vantagem
patrimonial que o depositante permite ao depositrio. H, portanto, servio
indiretamente remunerado pelo poupador.
Alm disso, no contrato de depsito, o banco fornece produtos; o
principal deles o rendimento, e acessrios so as outras vantagens, benefcios e
preferncias que o estabelecimento concede a quem o escolhe para depositrio.
Essa escolha se d em tpica situao de consumo, na qual o cliente leva em
considerao a segurana do negcio, o atendimento que lhe dispensado, a
qualidade da informao e outras vantagens bancrias oferecidas aos titulares
das contas.
Logo, no contrato de depsito bancrio em caderneta de poupana, o
banco presta o servio prprio de quem depositrio de bens de terceiros
- disso se beneficia na medida em que rene recursos para suas operaes
ativas - e fornece produtos ao depositante, que o destinatrio final desses
servios e produtos, porquanto os utiliza para a satisfao dos seus interesses,
caracterizando-se a, em toda a sua extenso, a relao de consumo.
Por fim, vale referir que o cliente do banco, seja depositante ou muturio,
est sujeito a prticas comerciais previstas em contratos de adeso escritos
pelo estabelecimento, cujas clusulas dispem sobre as prestaes devidas por
ambas as partes; sobre sanes, multas e taxas em razo da inadimplncia;
sobre garantias; sobre a correo monetria dos saldos; sobre informaes, etc.
Essas relaes contratuais verificadas no negcio bancrio permitem prticas
que podem contrariar os princpios do CDC, da por que o cliente delas est
protegido, a teor do art. 29, que estende o conceito de consumidor a todos
quantos se encontrem nessa situao. Logo, ainda que no existisse servio ou
produto na atividade bancria (hiptese em que passaria a atuar num campo
indecifrvel e inatingvel), ainda assim o seu cliente estaria sujeito a prticas
comerciais reguladas nos contratos bancrios de adeso, e s por isso protegido
pelas normas do CDC.
O CDC norma de ordem pblica, que se aplica a todas as relaes de
consumo, mesmo quando a atividade tenha legislao especfica, como ocorre
com a incorporao, o parcelamento do solo, o contrato bancrio, pois em
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SMULAS - PRECEDENTES
A resposta positiva, diante da oferta cada dia mais intensa do crdito como
bem ao acesso de todos quantos dele precisam, especialmente para a satisfao
de suas necessidades sociais bsicas, aplicando-se aqui ainda a regra do art. 3,
2, do mesmo Diploma, que diz ser servio qualquer atividade fornecida no
mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria,
financeira, de crdito e securitria (AP. Cv. n. 197.237.795, 6 Cm. Cv., Rel.
Juiz Nelson Antnio Monteiro Pacheco, TARS).
e) O Cdigo de Defesa do Consumidor quando define servio, dispe
ser ele qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante
remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito. A
caderneta de poupana , sem dvida, um servio colocado disposio do
consumidor pelos bancos, que lucra com isso. A remunerao qual alude a
lei no somente uma contraprestao pecuniria paga pelo interessado, mas
qualquer tipo de lucro que se possa extrair da atividade oferecida (AP. Cv. n.
581.830/6, j. 25.04.1996, Rel. Juiz Silveira Paulilo, 1 TACiv.-SP).
Afasto, portanto, a tese da ilegitimidade ativa do autor, pois se trata de uma
associao civil que tem entre suas finalidades a de defender o consumidor em
juzo.
6. Deciso em sentido contrrio significar deixar milhes de cidados,
pequenos poupadores que acreditam no sistema de cadernetas de poupana -
criado pelo Estado no interesse pblico de incentivar a poupana nacional - ao
desamparo das regras do Cdigo de Defesa do Consumidor, que nada mais
estabelece do que um mnimo de equilbrio na relao contratual, preservando
a necessidade de adequada informao, de clusulas eqitativas, de harmonia
na relao, polticas impostas na Constituio da Repblica e que podem ser
facilmente cumpridas.
Significar tambm dar dois passos atrs: a) restabelece o princpio de
que o estipulante dos contratos de adeso pode impor as suas condies, sem
atentar para as regras mnimas de controle estabelecidas no CDC, diploma
que apenas procura assegurar respeito cidadania, garantir o princpio da
igualdade e manter as condies para concorrncia leal. Isso do ponto de vista
do direito material. Ao mesmo tempo, b) dificulta a propositura de ao coletiva,
meio eficaz para a soluo das causas massificadas, como a dos autos, a fim de
permitir apenas a iniciativa individual de cada interessado, atulhando varas e
Tribunais com milhares de aes idnticas.
Sobre o valor e a utilidade social da ao coletiva, permito-me transcrever
parte do voto proferido no REsp n. 38.176-MG:
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SMULAS - PRECEDENTES
Tratando de caso assemelhado aos dos autos, escreveu o Prof. Nelson Nery
Jr.: O direito perseguido pelo Ministrio Pblico nesse caso do Al n. 127.154-1,
aqui analisado poderia ser considerado coletivo, em face da relao jurdica
base que existe entre uma das partes (grupo mantenedor da escola e alunos
e seus pais. Mas no s. O direito seria coletivo porque os alunos e seus pais,
embora indeterminados, no so indeterminveis, porquanto sero sempre
determinveis, na medida em que se tiver o controle do quadro completo do
alunado ou em que se puder dimensionar o universo desses consumidores,
quantificando-os e qualificando-os (Cd. Bras. de Defesa do Consumidor, p. 622).
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VOTO
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SMULAS - PRECEDENTES
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Em seu art. 21, est disposto que aplicam-se defesa dos direitos e
interesses difusos, coletivos e individuais, no que for cabvel, os dispositivos
do Ttulo III da Lei que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor (grifo
nosso).
O referido Ttulo III, da Lei n. 8.078/1990, o Cdigo de Defesa do
Consumidor, trata exatamente da defesa do consumidor em juzo, assim rezando
o art. 81:
A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser
exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:
(...omissis...)
III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os
decorrentes de origem comum.
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SMULAS - PRECEDENTES
06. Devo deixar bem destacado que o recurso especial (fls. 449-467) em exame
foi interposto com base na letra a do permissor constitucional por alegada
violao apenas aos seguintes dispositivos do Cdigo de Defesa do Consumidor:
ao art. 82, IV e 1, por impossibilidade da dispensa da pr-constituio; ao art.
6o, VIII, porque seria descabida a inverso do nus da prova; e ao art. 91, por
impossibilidade da ao coletiva.
Portanto, devo ficar adstrito somente ao exame de referidos artigos citados.
07. Inicio por examinar a alegada ofensa ao art. 82, IV e seu 1, em face
da pretendida impossibilidade de dispensa da pr-constituio, isto porque a
autora/recorrida foi criada em 10 de fevereiro de 1995 e o seu registro se deu
somente em 11 de julho de 1995, perante o Cartrio de Registro Civil de Pessoas
Jurdicas da Capital, 14 dias antes da propositura da ao.
No merece prosperar essa investida.
que o fato mais natural da vida, que a marcha inexorvel do tempo,
j se encarregou de esvazi-la, pois hoje j so passados mais de cinco
anos da constituio da autora/recorrida e no faria sentido encerrar o
feito por essa alegada falta de pressuposto se no dia seguinte j poderia ela
inquestionavelmente, com a superao desse cogitado empeo, renovar o
pedido, promovendo uma nova ao.
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SMULAS - PRECEDENTES
Mas ainda que assim no fosse, o que admito apenas para dar sabor ao debate,
no seria de acolher-se a pretenso da r/recorrente, no tpico em anlise.
certo que a regra a de que a autora deveria ter sido constituda h pelo
menos um ano, para ajuizar a ao a que se props, o que, no caso, efetivamente
no se deu.
Mas a prpria lei confere ao juiz o ensejo de dispensar esse requisito da
pr-constituio, quando houver manifesto interesse social evidenciado pela
dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser
protegido.
O que a autora pretende que as rs sejam condenadas (pedido imediato)
e obrigadas a indenizarem (pedido mediato) os fumantes e ex-fumantes que
se tornaram dependentes da nicotina falta de terem sido alertados para a
dependncia que ela causa. Percebe-se, assim, que o bem jurdico a ser protegido
o direito que tm e tinham os fumantes e ex-fumantes, na viso da autora/
recorrida, de serem informados da provocao dessa dependncia.
Ora, percebe-se claramente que relevantssimo esse bem jurdico que se
quer proteger.
E na hiptese de ser verdadeira a configurao dessa dependncia, ressalta
a mais no poder serem graves as repercusses na comunidade que possam ser
provocadas pela potencialidade lesiva de no ter sido feito o alerta de que o
produto nicotina causa dependncia, do que decorre um manifesto interesse
social evidenciado pela dimenso do dano que pode ser causado.
Destarte, resulta claro que a hiptese reclama a incidncia da regra que
exceptua contida no 1 do art. 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor, por
isso mesmo que agiram certas as instncias locais em relevar o fato de a autora/
recorrida ter sido constituda h menos de um ano da data em que ajuizou a
presente ao.
Nem valeria o argumento de que, se os fumantes e ex-fumantes j estavam
dependentes, no haveria urgncia para a propositura da ao, visto que o mal j
estaria feito.
que - a ser verdadeira a dependncia - a propositura imediata da ao teria
o fito de evitar novos dependentes se fosse feito o alerta de que a nicotina causa
dependncia e s isso j seria bastante para dispensar-se a pr-constituio por
um ano.
Assim, desacolho o recurso, nesse tpico.
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VOTO
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SMULAS - PRECEDENTES
que sempre nos brinda com a sua lucidez, com a sua inteligncia, sendo um
prazer ouvi-lo, independentemente do tamanho do voto que possa proferir, ao
eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, nosso especialista, sempre reconhecido,
tambm, pela dedicao que tem aos estudos relativos ao Cdigo de Defesa
do Consumidor, e agilidade intelectual, que respeitamos, na criatividade
sedimentada do eminente Ministro Ari Pargendler, peo vnia para divergir do
voto do Senhor Ministro Relator e no conhecer do recurso especial.
VOTO
VOTO-VOGAL
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SMULAS - PRECEDENTES
A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas pode ser
exercido coletivamente quando se tratar de interesses individuais homogneos,
advindos de origem comum (art. 81, III, CDC), como so os oriundos de
depsito em caderneta de poupana sem os expurgos inflacionrios.
fim institucional do IDEC a defesa de interesses e direitos protegidos
pelo CDC, como est insculpido no art. 1o do seu estatuto, da sua legitimidade
concorrente, nos termos do art. 82, IV, CDC.
O poupador no investidor de mercado mobilirio, e sim consumidor
de servio de depsito, mediante remunerao por taxas mdias fixadas pelo
Poder Pblico, das quais se beneficiam as instituies financeiras, ainda que
1 MARQUES, Cludia Lima. Relao de consumo entre os depositantes de cadernetas de poupana e os bancos
ou instituies que arrecadam a poupana popular, in RT 760, fevereiro de 1999, So Paulo. p. 107-148.
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VOTO
e que procura dar uma dimenso especial defesa dos interesses coletivos, que
assumem formas de interesses coletivos, propriamente, ora interesses difusos
ou individuais homogneos, mas, na verdade, numa linha geral, interesse da
coletividade. Isso, curiosamente, traduz, nada mais, nada menos do que o
ressuscitamento de temas que outrora foram muito debatidos.
O Direito Processual de ndole italiana era, manifestamente, individualista.
E, assim, havia aquela regra de que a sentena somente poderia atingir as
partes entre as quais foi proferida; constava das nossas Ordenaes, as quais
usavam a palavra empeo: A sentena no aproveita nem empece mais que s
pessoas entre que dada (Ord., Lin. 3, Tit. 81, pr.). E assim veio atravs dos
tempos. Mas j naquela poca antiga havia o velho Direito Germnico, que era
administrado em praa pblica e a sua caracterstica era, exatamente, o efeito
erga omnes da sentena. Todos aqueles que participavam da assemblia presidida
pelo senhor feudal, chamado ding, estavam sujeitos aos efeitos da sentena.
Com a mudana da sociedade, com as transformaes sociais tudo voltou a
assumir feies novas. Verifica-se que h uma srie de novas relaes sociais. Se
no criarmos meios para que se possa defender os interesses de coletividades,
praticamente, estaremos suprimindo o direito delas.
O nosso Direito, justia se faa, sofreu uma evoluo fantstica a partir da
vigncia da atual Constituio Federal.
No s com a criao anterior da ao civil pblica, com sua ampliao,
mas tambm, ao atribuir s associaes, aos sindicatos a defesa dos interesses
dos seus associados e sindicalizados. Esse progresso foi alm com o Cdigo de
Defesa do Consumidor, que chega mesmo a dar uma conotao especial quelas
associaes previstas na Constituio, ao dizer que, em certos casos relevantes,
mesmo que a associao no tenha um ano da sua constituio, pode atuar em
juzo na defesa daqueles interesses coletivos determinados que ela representa.
Ento, nessa hiptese, sequer precisa de autorizao assemblear.
Nesse contexto que, sem dvida, a associao presente tem legitimidade,
como muito bem salientou o ilustre Ministro-Relator e os eminentes Ministros
que o acompanharam. Resta, ento, a questo que realmente muito difcil de
ser solucionada. Se as relaes jurdicas, decorrentes das caderneta de poupana,
consubstanciariam relaes de consumo.
Ficaramos pelos debates travados - e foram suscitados argumentos
poderosos de ambos os lados - inclusive pela eminentssima advogada, que
sustentou da Tribuna, que ofereceu brilhantssimo memorial, mas, disso tudo,
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SMULAS - PRECEDENTES
VOTO
Com essa breve considerao e com a leitura que fiz do voto que proferi
no Recurso Especial n. 138.540, que peo permisso a V. Ex, Sr. Presidente, e
Seo para fazer juntar como supedneo deste voto oral que estou proferindo,
solicito respeitosa vnia ao Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito e
ao Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior, que trouxeram respeitoso e erudito
entendimento no sentido contrrio, para acompanhar s inteiras o voto do Sr.
Ministro-Relator, conhecendo do recurso e dando-lhe provimento.
VOTO-VISTA
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EMENTA
ACRDO
DJ 10.05.1999
RELATRIO
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SMULAS - PRECEDENTES
VOTO
Crdito rural.
Falta de prequestionamento.
Ausncia, no caso, de pacto de capitalizao mensal de juros.
Recurso no conhecido.
(REsp n. 61.846-0-RS - Relator Sr. Ministro Fontes de Alencar - DJ de 10.08.1998).
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SMULAS - PRECEDENTES
EMENTA
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SMULAS - PRECEDENTES
ACRDO
DJ 25.08.2003
RELATRIO
VOTO
296
SMULAS - PRECEDENTES
(...)
Cumpre ter-se em conta que a comisso de permanncia foi instituda
quando inexistia previso legal de correo monetria. Visava a compensar a
desvalorizao da moeda e tambm remunerar o banco mutuante. Sobrevindo a
Lei n. 6.899/1981, a primeira funo do acessrio em exame deixou de justificar-
se, no se podendo admitir que se cumulasse com a correo monetria, ento
instituda.
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SMULAS - PRECEDENTES
Embargos execuo.
Afirmando o acrdo recorrido que no h capitalizao, concluso contrria
demandaria reexame dos fatos. Aplicao da Smula n. 7.
Tem-se como legal a cobrana de comisso de permanncia, quando no
cumulada com correo monetria. (REsp n. 224.178-GO, 3 Turma, Relator o
Ministro Eduardo Ribeiro, DJ de 06.12.1999).
(...)
5. No que tange Questo n. 02, que interroga de que forma composta a
comisso de permanncia (por ex. correo monetria + juros), consigno que os
encargos financeiros cobrados nas operaes realizadas no mbito do mercado
financeiro, inclusive a comisso de permanncia, podem ser compostos de juros
pr-fixados ou de juros e base de remunerao na forma da Circular n. 2.905, de
30.06.1995 desta Autarquia.
(...)
Outro encargo decorrente da mora a comisso de permanncia. O que a
comisso de permanncia? a somatria (o total) dos nus a cargo do devedor
moroso, visando compensar o credor dos prejuzos com o atraso.
Na lio de BARROS LEES: Diz ela respeito obrigao do devedor em mora
sujeitar-se a um acrscimo sobre os dias de atraso, ou seja, sobre o perodo em que
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SMULAS - PRECEDENTES
o ttulo permanece sem ser liquidado aps o seu vencimento, nas mesmas bases
proporcionais de juros, correo monetria e encargos cobrados na operao
primitiva, para que tambm permanea imutvel o rendimento produzido pelo
capital investido.
Muito se discute sobre a estrutura da comisso de permanncia. No se
trata de uma discusso apenas retrica, porque do seu entendimento defluem
importantssimos efeitos.
Essa criao nativa, no dizer de WALDRIO BULGARELLI, teria cunho apenas
compensatrio, sendo justificada a sua instituio para garantir o credor, em
poca de inflao elevada, contra os prejuzos causados pela mora do devedor,
da constituir um verdadeiro prolongamento das condies contratuais at o seu
efetivo cumprimento.
E por que o Conselho Monetrio Nacional, pela Resoluo n. 1.129, instituiu
a comisso de permanncia? porque no existe nenhuma outra norma
autorizando o credor a cobrar a correo, aps o vencimento do ttulo, exceto
os juros moratrios. A correo, nos ttulos de crdito, s permitida nas vias
judiciais (e no extrajudiciais), nos termos da Lei n. 6.899. por isso que, nos
pagamentos feitos no Cartrio de Protesto, veda-se a correo monetria.
Entendemos porm duvidoso o carter compensatrio da comisso
de permanncia. Como se sabe, a clusula penal compensatria visa ao
inadimplemento completo da obrigao. Neste caso, tem o credor a faculdade
de exigir ou a prestao em espcie, ou o pagamento da pena (art. 918, do CC).
Ora, como se sabe, a comisso de permanncia acrescida ao valor do dbito
principal. Ela exigida cumulativamente com o cumprimento da obrigao
principal. (Da Mora do Devedor nos Contratos Bancrios, in Jurisprudncia
Brasileira, 1989, vol. 149, p. 16).
VOTO-VISTA
Alegou ofensa ao art. 535 do CPC; art. 4, IX da Lei n. 4.595/1964; arts. 115,
145 e 1.062, todos do CC; ao Decreto-Lei n. 22.626/1933, e inaplicabilidade do
CDC.
O Acrdo Estadual admitiu a capitalizao anual de juros no mtuo
bancrio, os juros contratuais pactuados, pelo perodo da normalidade, e a multa
contratual de 10%. Vedou a capitalizao mensal de juros, e a comisso de
permanncia taxa livre de mercado, e julgou extinta a execuo embasada em
contrato de abertura de crdito, por falta de executividade do ttulo.
302
SMULAS - PRECEDENTES
(...)
Da mesma forma, os servios securitrios, a que a lei se refere, diz respeito
tambm exclusivamente s formas de seguro vinculado ao mercado de consumo
de bens e servios, particularmente as formas de consumer credit insurance, que,
no direito norte-americano so disciplinadas pela citada legislao relativa ao
crdito ao consumo, mais especificamente pelo citado Regulamento Z, seco
226.4 (a) (6). Por conseqncia, vista desses exemplos fornecidos pelo Direito
Comparado, lcito concluir que os servios relativos a atividades bancrias,
financeiras, creditcias e securitrias, que so mencionados no pargrafo 2
do artigo 3 da Lei n. 8.078, de 1990, e que seriam alcanados pela disciplina
legal constante desse diploma, so exclusivamente os servios vinculados ao
fornecimento de bens e servios no mercado de consumo como alis est
dito, com todas as letras, pela lei. A essa concluso chegamos ainda com maior
convico quanto cotejamos o dispositivo citado com outros artigos da mesma
lei. Basta mencionar o art. 52, onde h a consagrao do princpio do full disclosure
no crdito ou concesso de financiamento ao consumidor. O comando da
lei tem destino certo: trata-se da prestao de servios bancrios, financeiros
ou creditcios, na especfica esfera do crdito de consumo. E arremata com a
seguinte concluso: g) Os servios oriundos das atividades bancrias, financeiras,
creditcias e securitrias, que so objeto da proteo da lei em foco, so, assim,
exclusivamente aquelas que so prestados no especfico campo do mercado
de consumo de bens e servios, no se estendendo aos outros segmentos do
processo econmico onde essas atividades so desenvolvidas.
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SMULAS - PRECEDENTES
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SMULAS - PRECEDENTES
VOTO-VISTA
308
SMULAS - PRECEDENTES
EMENTA
ACRDO
DJ 09.09.2002
RELATRIO
310
SMULAS - PRECEDENTES
VOTO
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SMULAS - PRECEDENTES
porque a novao no valida obrigaes nulas (CC, art. 1.007). Hiptese, todavia,
em que os juros no podem ser limitados taxa de 12% a.a. Recurso especial
conhecido e provido. (Recurso Especial n. 152.937, Rel. Min. Ari Pargendler, DJ de
29.10.2001).
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