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Definicin legal de delito: Es delito toda accin u omisin voluntaria penada por
la ley.- Art. 1, inciso 1 C.P.
3.- Penada por la ley: Para un sector la pena no es un elemento del delito. Pero, algunos
estiman que es un elemento del delito, sobre todo por la existencia de las condiciones
objetivas de punibilidad y las excusas legales absolutorias.1-
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- Condiciones objetivas de punibilidad: ciertas circunstancias descritas por el legislador (que forman parte del tipo penal) que de que
concurren o no depende la imposicin de la pena. EJM: la muerte del suicida.
- Excusas legales absolutorias: es el caso excepcional en que el sujeto comete una conducta tipica, antijuridica y culpable, pero el
legislador no le aplica la pena por razones de politica criminal. Ejm: hurto entre parientes.
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Crticas a la definicin legal:
1 No contiene todos los elementos del delito.
2 El uso de la expresin voluntaria ha creado confusin y discusin en la
doctrina.
3 Incluye la pena que no es un elemento del delito.-
I.- Teora causal clsica del delito (causalismo) (Beling y Von Liszt.)
Segn esta teora, los elementos del delito son: (accin, tipicidad, antijuricidad y
culpabilidad)
1.- Accin: movimiento corporal voluntario que causa una modificacin en el mundo
exterior perceptible por los sentidos
El carcter voluntario del movimiento corporal se reduce y limita, nica y
exclusivamente, a afirmar la concurrencia de una simple voluntad de causar, es decir, a
comprobar un movimiento muscular voluntario.
Para esta teora, basta la sola presencia de un impulso de la voluntad para afirmar
que el movimiento constituye accin.-
Para esta teora se distingue entre impulso volitivo y el contenido de la
voluntad.
El objetivo, meta o propsito que persigue el actor con su comportamiento, el hacia
donde quiere dirigirse (Finalidad), si bien es algo que existe, no es parte integrante de la
accin y slo cobrar relevancia jurdico-penal en otro de los elementos del delito: la
culpabilidad.
La accin tiene un carcter eminente objetivo. La finalidad o propsito que anima o
gua al agente (parte subjetiva) no forma parte de la accin, sino de la culpabilidad. Por
ejemplo, una persona conduce su automvil, ajustndose a las leyes del trnsito, y atropella
a un suicida que se arroja de manera imprevista.
Para esta teora se ha realizado objetivamente una accin homicida, ya que todos los
movimientos de conduccin del automvil han sido impulsados por la voluntad y dichos
movimientos han sido la causa del atropello.
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2.-Tipicidad: Tiene lugar cuando el movimiento corporal voluntario se ajusta a la
descripcin objetiva que el legislador ha hecho de una conducta que desea prohibir.
Tiene un carcter objetivo.-
Ejemplo: el dueo de una casa que vive solo, lanza un objeto pesado al patio interior de su
vivienda y sta cae en la cabeza de un nio que en ese momento haba ingresado a la
propiedad para recoger una pelota que le haba cado, y el nio a causa del golpe muere.
Esta persona ha realizado una accin tpica de homicidio.
- Elementos de la culpabilidad:
1) Imputabilidad (capacidad de un sujeto que le permite conocer y querer)
2) Dolo o culpa.-
- Crticas:
1.- Omisin: No permite explicar los delitos omisivos, en que no hay
movimiento corporal.
2.- Tentativa: Tampoco permite explicar la tentativa, que requiere
necesariamente la consideracin de un elemento subjetivo que gua y hace
inteligible el comportamiento objetivo de un sujeto.-
3.- Culpa inconsciente, error de prohibicin: Si se considera que la
culpabilidad es solo una relacin psicolgica entre el autor y el hecho, no se puede
explicar la culpa inconsciente, el error de prohibicin.-
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II.- Teora final del delito (finalismo) (Hans Welzel).
Una de sus principales ideas fue oponerse a la divisin reinante de separar entre la
voluntad y el contenido de dicha voluntad.
2.-Tipicidad: Para los finalistas, el tipo penal sigue siendo la descripcin que hace el
legislador de una conducta que quiere prohibir. Pero, existen elementos objetivos y
subjetivos en la conducta que el legislador quiere prohibir.-
- Elementos de la culpabilidad:
1) Imputabilidad
2) Conciencia de la antijuricidad del hecho (injusto del hecho)
3) Exigibilidad de la conducta.-
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Paralelo entre Causalismo y Finalismo
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Anlisis de los elementos del tipo penal
I.- LA ACCIN.
A. Concepto de Accin:
a) Movimiento Corporal
Elementos de la accin: b) Resultado
c) Nexo causal o relacin de causalidad
d) Mnimo de subjetividad.
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La accin tiene un carcter eminente objetivo, la finalidad o propsito que anima o
gua al agente (parte subjetiva) no forma parte de la accin, sino de la culpabilidad.-
Ejemplo:
Una persona conduce su automvil, ajustndose a las leyes del trnsito, y atropella a
un suicida que se arroja de manera imprevista.
Para esta teora se ha realizado objetivamente una accin homicida, ya que todos los
movimientos de conduccin del automvil han sido impulsados por la voluntad y dichos
movimientos han sido la causa del atropello.
Crtica:
Toda accin tiene subjetividad. Ontolgicamente el concepto de accin es eminente
subjetivo. Todos los sujetos realizan en pos de una determinada meta u objetivo que las
personas se plantean antes de actuar en el mundo exterior.-
a) La meta y objetivo que ste se propone alcanzar: (ej. Lesionar a una persona)
b) Deliberacin acerca de los medios de accin factibles: para obtener la meta u objetivo,
as como de sus eventuales efectos o consecuencias concomitantes (ej. Golpear a una
persona con los puos, lanzarle un objeto o emplear un arma de fuego.-
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Si dicho riesgo ha sido aceptado en la voluntad del autor y ste se concreta, habr un
homicidio doloso; por el contrario, si el autor confa en que dicho peligro no se concretar
y, sin embargo, ste se produce, puede configurarse un homicidio imprudente o culposo.-
Dimensin objetiva: Movimientos corporales voluntarios del autor, en los que se
exterioriza su resolucin (delictiva).-
Crticas:
1.-La teora final fracasa al tratar de explicar del delito imprudente o culposo.
2.-La teora final es incapaz de comprender la omisin.-
B. Sujeto de la accin:
1) Teora de la ficcin jurdica: Las personas jurdicas slo tienen existencia sobre la base
de una ficcin jurdica, no pueden ser realizar acciones delictivas.
2) Teora de la realidad: Las personas jurdicas tienen voluntad propia, por ende, pueden
cometer delitos y en ese evento son responsables penalmente.
En nuestro pas, las personas jurdicas no tienen capacidad para cometer delitos, ni
tienen responsabilidad penal. Art. 58 del Cdigo Procesal Penal. Excepcin Ley 20.393
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Quedan excluidos:
a) Actos meramente internos (el pensamiento no delinque)
b) Hechos no guiados por la voluntad humana
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La inexistencia de la dimensin subjetiva de la accin, necesariamente trae
como consecuencia que sta no se configure por la ausencia de participacin de las
facultades psquicas superiores del hombre: su conciencia, inteligencia y voluntad.-
Ejemplo: quien causa un resultado lesivo como consecuencia de estar en un: a) fuerza
irresistible (vis absoluta),b) movimiento reflejo, c)sentido de inconsciencia. No realiza
accin alguna.
Requisitos: Para que excluya el comportamiento, la fuerza debe ser absoluta e irresistible.
1) Debe ser absoluta (vis absoluta): anular total o absoluta la voluntad del agente.
No fuerza fsica, ni moral compulsiva.
2) Debe ser irresistible: si es resistible, puede haber una causal de inculpabilidad,
pero no falta de accin.-
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1) La mayora de la doctrina estima que est consagrada en el art. 10 N 9 del
Cdigo Penal.
2) Otra parte de la doctrina, dice que se deduce del propio artculo 1 del Cdigo
Penal, y no es necesario recurrir al art. 10 N 9 del C.P.(Jaime Nquira)
Se discute la posibilidad de que una persona, bajo los efectos de la hipnosis, pueda
llegar a cometer un delito:
- Escuela de Nancy: estima factible que se pueda cometer delitos, porque la voluntad del
hipnotizador puede llegar a imponerse a la voluntad del hipnotizado. (aqu no hay accin)
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4) Embriaguez letrgica: Grado mximo de la embriaguez, lo que determina una
incapacidad para actuar en el sujeto que la padece.
Por el enorme compromiso bio-sicolgico que esta clase de embriaguez significa
para el sujeto, lo que est ausente es la accin y no imputabilidad penal.-
- La actio liberae in causa: todo movimiento reflejo que causa un delito slo conducir a la
impunidad cuando no hubiera sido buscada para delinquir, ni fuese producto imprudente de
una conducta anterior.
La produccin de la lesin sin accin tiene lugar por virtud de una conducta
precedentemente que el sujeto realiz queriendo provocar aquella lesin sin accin o
debiendo preverla y evitarla.
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La doctrina de la accin liberae in causa conduce en estos casos a imputar la
lesin a la conducta humana precedente.
II.- LA TIPICIDAD.
ORIGEN DEL CONCEPTO DE TIPO PENAL.
Este concepto surge en el ao 1906, con el autor ERNST VON BELING.
Para Beling el tipo penal solo se refera a la descripcin que el legislador haca
de la conducta prohibida y era de carcter eminentemente objetivo.-
Para el causalismo:
Tiene un carcter objetivo. Ejemplo: el dueo de una casa que vive solo, lanza un objeto
pesado al patio interior de su vivienda y sta cae en la cabeza de un nio que en ese
momento haba ingresado a la propiedad para recoger una pelota que se le haba cado, y el
nio a causa del golpe muere. Esta persona ha realizado una accin tpica de homicidio.-
Para el finalismo:
Para los finalistas, el tipo penal sigue siendo la descripcin que hace el legislador
de una conducta que quiere prohibir.-
Pero, no slo existen elementos objetivos, sino tambin subjetivos, en la conducta
que el legislador quiere prohibir. Incluye el estudio del dolo o culpa.-
Ejemplos:
- Tipo penal de robo y hurto: art. 432 CP
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- Tipo penal de la violacin: art. 361 CP
- Tipo penal de injuria : art. 416 CP
a) De Garanta
b) De seleccin de conductas injustas.
FUNCIONES DEL TIPO PENAL c) De motivacin
d) De indicio de antijuricidad
a) Funcin de garanta:
Es una forma de concrecin del principio constitucional ninguna ley podr
establecer penas, sin que la conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella.
Consagrado en Art. 19 N 3 de la C.P.E. y en los principios de Ley previa, Ley
escrita y Ley estricta (lex cierta)
c) Funcin de motivacin:
Toda vez que el orden jurdico como destinatario al hombre en sociedad, son
prohibiciones o mandatos formulados en proteccin de un determinado bien pretenden
motivarlo para que, en su actuar del diario vivir, se oriente conforme a la valoracin que los
tipos penales encierran.
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a) Conducta tpica:
Para que concurra una conducta tpica es necesario que la parte objetiva y la parte
subjetiva encajen en la parte objetiva y en la parte subjetiva del tipo.-
2.- Sujeto pasivo: El titular del bien jurdico penal atacado por el sujeto activo
Cuando hablamos del sujeto pasivo, hay que distinguir entre:
o El perjudicado
Distincin:
El sujeto pasivo y la persona sobre la que recae fsicamente la accin tpica puede
coincidir o no:
- En delitos contra las personas o sujetos, estas dos personas coinciden. La razn: el
titular del bien jurdico protegido es precisamente la persona sobre la que recae
materialmente la accin tpica.
- En otros no coinciden. En los delitos como la estafa, ellos pueden no coincidir.
Ej.: engaando a un dependiente de una joyera, alguien se hace entregar por l unas joyas,
con las que desaparece. Aqu el sujeto pasivo no es el dependiente de la joyera, sino el
propietario de ella, porque solo este es el titular del bien jurdico protegido.-
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Pueden ser sujetos pasivos: 1.- Persona natural normal
2.- Inimputables
3.- Personas jurdicas
4.- Estado llamado a reaccionar con una pena
.
c) Objetos de la conducta tpica.
Es necesario distinguir: 1.- objeto material
2.- objeto jurdico
1.- Objeto material. Se halla constituido por la persona o cosa sobre la que ha de recaer
fsicamente la accin objeto de la accin
2.- Objeto jurdico. Equivale al bien jurdico (bien objeto de proteccin de la ley)
No equivale al objeto material. Ej. Hurto
- obj. Material: cosa hurtada
- obj. Jurdico: propiedad
I) SEGN ACCION
1) Por modalidades de parte objetiva:
Importancia: La determinacin del tiempo y lugar del delito, solo es posible en los
delitos de resultado:
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Tiempo: -cuando una ley es anterior o posterior al delito
-momento de inimputabilidad del autor.
-desde cuando contar plazo de prescripcin del delito.
ii. Delitos Permanentes: Son aquellos en que la conducta tpica del autor
genera una situacin jurdica ms o menos permanente segn la voluntad de
aquel y mientras sta exista, se sigue realizando el tipo, por lo que el delito
se sigue consumando hasta que se abandona la situacin antijurdica .-
Ej. Detenciones ilegales
Secuestro
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ii. Impropia o de comisin por omisin: Aquellos en que se ordena evitar
un determinado resultado.
En los cuales se exige, junto a la inactividad, la produccin de un resultado
determinado. Son delitos de resultado.-
Ej. Madre que no alimenta a su hijo y ste muere, comete parricidio. Art.
390 C.P.
i) Delitos alternativos: aquel que para el consumacin slo exige, de entre varias
conductas tpicas equivalentes de una de ellas.
Ej. Herir, golpear o maltratar de obra a otro, delito de lesiones (397 C.P.)
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Ej. Tenencia de moneda falsa para su expendicin.
b) Delitos especiales: Aquellos en que slo pueden ser sujetos activos quienes
posean ciertas condiciones especiales que requiere la ley.
Se distingue:
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ii. Especiales impropios: Aquellos que guardan correspondencia con un
delito comn del que puede ser autor el sujeto no cualificado que realiza la
accin.
Ej.: Delito de malversacin de caudales pblicos, el que realice la
sustraccin sin ser autoridad o funcionario competente cometer delito
comn de hurto.
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ii. Delito de peligro concreto: Aquel que la conducta del autor haya
creado, en forma real y efectiva, una situacin de riesgo o peligro para la
integridad o seguridad del bien jurdico protegido.-
Aquellos en que el tipo requiere como resultado de la accin la proximidad de una concreta
lesin.-
Ejemplo: incendio de lugares en que actualmente hubiere personas, art. 475 C.P.
1.- Accin:
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b) Modalidades de la Accin: Son determinadas exigencias de diversa ndole
destinadas a precisar en que consiste la materia de la prohibicin.-
Las modalidades de la accin son numerosas; las ms importantes son las siguientes:
i. Sujeto activo de la accin
ii. Objeto material de la accin
iii. Tiempo de la accin
iv. Lugar de la accin
v. Otras formas de comisin
ii. Objeto Material de la Accin: Se halla constituido por la persona o cosa sobre la que
ha de recaer fsicamente la accin objeto de la accin
Ejemplo: En el delito de infanticidio dentro de las 48 horas despus del parto art. 394 del
Cdigo Penal
iv. Lugar de la accin: En un gran nmeros de tipos penales, esta modalidad adquiere
importancia :
Ejemplo: Robo:
1) lugar habitado, destinado a la habitacin o en sus dependencias art. 440 C.P.
2) lugar no habitado art. 442 C.P.
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3) en bienes nacionales de uso pblico art. 443 C.P.
Ejemplo: usando violencia o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas. Art. 432
C.P.
2.- Elementos Normativos: Conceptos que se refieren a algo que no es aprehensible por
los sentidos y en los cuales se requiere una valoracin.
Pueden ser de 2 clases:
2.- Resultado: Es el cambio del mundo exterior, causado por una accin, en el que se
concreta la lesin o puesta en peligro del bien jurdico tutelado
El resultado es independiente de la accin. Puede haber:
a) Accin sin resultado tentativa
b) Resultado sin accin caso fortuito
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3.-Relacin Causal:
Para la realizacin del tipo es necesario, la existencia de un vnculo de causalidad
entre accin y resultado.
La accin debe ser causa del resultado y ste, correlativamente, efecto de aquella.
Consagracin: Por regla general, el legislador no se refiere a este elemento, se limita a
sobreentenderlo. En algunas ocasiones, se encontrar alguna referencia a l.
Ej. delito de lesiones art. 397 C.P.
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Para esta teora: tanto la accin de A, como la enfermedad de B son condicin de la
muerte de este ltimo; pues su muerte desaparece si suprimimos mentalmente, sea la lesin,
sea la hemofilia.-
Crtica
Conduce a una extensin desmesurado del vnculo causal (determinacin amplsima
de la causalidad que tiende al infinito) Binding.-
Ejemplo:
a) La concepcin del asesino por su madre fue condicin de que ste pudiese matar
a su vctima, y por tanto, es causa de la muerte de esta.
b) El carpintero que construy la cama es causa del adulterio (hoy el adulterio no es
delito)
Respuesta a la crtica:
Se ha respondido a la crtica anterior, diciendo que causalidad y responsabilidad no
son una misma cosa y que para que exista responsbilidad hay que atender al dolo o culpa.-
Ejemplo:
a) A lesiona levemente (un rasguo) a B
b) B es hemoflico
c) B fallece a consecuencia de una hemorragia.
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Crtica:
No puede establecer un criterio para decidir, en el caso concreto, cual de entre las
distintas condiciones que concurren a producir un resultado es la que aparece como
adecuada a provocarlo de acuerdo a la experiencia general.-
Se trata de una abstraccin, una frmula vaga, inaplicable a la situacin concreta.
Se trata de un criterio al que es fcil referirse, pero cuya fuente es imposible precisar.-
Ejemplo:
Una herida considerada, por lo general, como una causa necesaria de la muerte de
una persona, dejar de serlo tan pronto como un cirujano demuestre que es capaz de salvar
a quien la ha recibido.-
4) Teora de la relevancia tpica: De acuerdo a esta teora, la solucin correcta hay que
buscarla en un replanteo del problema. Debe tenerse presente que no se trata de establecer
la relacin causal entre cualquier accin y un resultado, sino de apreciar cuando la accin
tpica debe considerarse causa del resultado tpico.-
Ejemplos:
a) Una accin matadora ligada a un resultado homicida (art. 391 C.P.)
b) Una accin maltratadora ligada a un resultado lesivo (art. 397 C.P.)
Ejemplos:
1) Caso del carpintero.
El carpintero que construy no podra ser causante del adulterio, porque su
accin (construir una cama) no realizaba la accin tpica de ese delito (yacer)
2) Caso del hemoflico. Se hace una distincin:
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3) Caso del naufragio
Si A hiere levemente a B, que luego se embarca y perece durante un
naufragio debido a que la herida le impide nadar, no existe problema causal por resolver, ya
que la accin no es una accin matadora en el sentido del art. 391 C.P.
4) Golpe en la cabeza
Cuando A, con un peridico doblado, golpea en la cabeza a B, que por estar
recin operado en la parte fontral de la cabeza, resulta gravemente lesionado: solucin es la
misma que se da en el caso del hemoflico. La accin ser o no adecuada al tipo segn el
conocimiento que el agente tenga la situacin total.-
Para estos autores, la imputacin objetiva implica un juicio teleolgico que busca
reconducir el hecho acaecido a voluntad del autor, lo cual slo ser factible en la medida en
que aquel hubiere sido para un hombre medio razonable prudente algo previsible y
dominable.-
Roxin:
El punto de partida de Roxin es que al ordenamiento jurdico no le interesa
establecer si una accin es causa de un resultado en un sentido fsico, sino en que casos
puede imputarse normativamente un cierto resultado a un determinado comportamiento
humano.-
Esta imputacin debe hacerse de conformidad con criterios objetivos y proceder a la
constatacin del dolo o culpa
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Para Roxin, la imputacin solo es posible cuando la conducta humana ha creado
un peligro tpicamente relevante y ste se ha realizado en un resultado.-
Elementos:
1.-Creacin de un riesgo tpicamente relevante.
2.-Realizacin de ese riesgo en el resultado.
Imputacin Objetiva:
Criterios:
Segn Roxin, los criterios para determinar la imputacin objetiva son los siguientes:
1) Disminucin del riesgo
2) Creacin de un riesgo jurdicamente relevante
3) Aumento del riesgo permitido
4) Esfera de proteccin de la norma
En la prctica, este punto de vista puede ser de particular utilidad para excluir la
tipicidad de intervenciones quirrgicas de las cuales slo se esperan resultados
parcialmente exitosos o en los que un alivio indispensable se obtiene mediante la
produccin de otras lesiones inevitables.-
En este caso, la muerte del to no puede ser imputada al autor y debe negarse la
tipicidad del hecho.-
Razn: Comprar y regalar un pasaje de avin a una persona constituye un
comportamiento aprobado por el derecho, no obstante los peligros que ello conlleva.
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3) Aumento del riesgo permitido: De acuerdo a este principio, el resultado tpico es
objetivamente imputable al autor si ste ha realizado una conducta que aument ms all
de lo permitido el riesgo de que se produjera, aunque sea dudoso si, de observarse el
comportamiento correcto, el desenlace hubiera sido el mismo.-
Roxin considera que en esta situacin debe sancionarse la conducta imprudente del
camionero, prescindiendo de la consideracin causal, porque para hacerlo basta con que ese
comportamiento haya excedido de los lmites del riesgo permitido, cosa que se deduce de la
inobservancia de la disposicin reglamentaria.-
Ejemplos:
1.- Casos de los ciclistas:
- A y B son ciclistas, Viajan de noche, en una carretera sin sus focos encendidos. A es
atropellado por un camin y muere.
- En el proceso se establece que si B hubiere los focos encendidos, el conductor del camin
habra visto a A y el accidente no habra ocurrido.
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No es posible dicha imputacin.
La norma que castiga el homicidio imprudente no tiene por objeto impedir que sujetos
desesperados se arrojen bajo las ruedas de los automviles en marcha.-
Objetivamente Adecuada.
El criterio para establecer lo que ex ante es objetivamente adecuado, es el
formulado por la teora de la causa adecuada, aunque en esta oportunidad, supuesta la
causalidad, de lo que se trata es de determinar la imputacin objetiva del riesgo o peligro de
la accin.-
* Se cita el caso de quien (A), al percatarse de que una piedra dar en la cabeza de
otro (B) no pudiendo evitar completamente la lesin, empuja al amenazado (B) lo suficiente
como para que el proyectil pegue en el hombro.-
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Crticas: - Se dice que la conducta de A puede estar amparado por una causal de
justificacin.
- Se dice que en la conducta de A est ausente el dolo de lesiones.-
Criterios:
a) Esfera de proteccin de la norma
b) Realizacin del plan del autor
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- Caso del ataque cardaco.
- A juicio de algunos, los tipos penales contra la vida no estn formulados para resultados
que, eventualmente, tendrn lugar muchos aos despus de la conducta causante.
Crticas:
Se puede solucionar a travs de otros criterios de la imputacin objetiva, como por
ejemplo que el autor no ha creado un riesgo tpicamente relevante.-
b) Realizacin del plan del autor: Los criterios anteriores de la imputacin objetiva del
resultado dicen relacin y se mueven en el plano objetivo del tipo, este criterio acude, para
establecer la imputacin objetiva, al plano subjetivo del tipo, concretamente al dolo.-
Este criterio est llamado a solucionar los casos:
i. Aberratio ictus
ii. Dolo general
iii. Desviacin de un curso causal.-
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Cul es la ubicacin sistemtica de la imputacin objetiva?
- Es un problema que se debe resolver en el plano de la tipicidad (Roxin)
- Debe resolverse en el plano de la antijuricidad (Bustos)
A) Dolo.
Concepto: Conocer y querer realizar los elementos objetivos del tipo penal (finalistas)
Carcter neutro: Para los finalistas, el dolo es neutro. Solo comprende el conocer y querer
los elementos objetivos del tipo, dejando fuera la conciencia de la antijuricidad.
El dolo se estudia dentro de la tipicidad.
2) La definicin de dolo civil solo permite explicar el dolo directo, pero no el dolo
eventual, ya que utiliza la expresin intencin positiva.-
3) La definicin civil slo exige una intencin genrica de causar injuria a otro. Esta
indeterminacin es inaceptable para el derecho penal, en que se requiere que el sujeto haya
conocido y querido el hecho tpico, no una consecuencia daosa cualquiera.-
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Se presume el dolo?
Recordar las distintas teoras sobre la presuncin del art. 1 del C.P. que dice las
acciones se reputan siempre voluntarias, a no ser conste lo contrario
I.- Elemento intelectual o cognoscitivo (conocimiento del hecho que integra el tipo penal)
II.- Elemento volitivo (voluntad de realizar tipo penal).
Analizar:
a) Contenido del conocimiento
b) Momento del conocimiento
c) Falta de conocimiento
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- Una valoracin en un plano del hombre medio no especialista en Derecho, es decir,
valoracin del lego o profano (no especialista).
- El grado o juicio de valoracin de ese hombre medio ser aquel que represente el nivel
social-cultural a que el pertenece.
No es preciso que el sujeto efecte una calificacin jurdica correcta de los hechos.-
Ejemplo: Una mujer extranjera en cuyo pas est permitido el aborto dentro de los 3
primeros meses de gestacin, llega a Chile y pensando que nuestra legislacin es
igual a la de su pas, se practica un aborto a los 2 meses de embarazo.-
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- Para los finalistas: la mujer obr con dolo (sin perjuicio de poder alegar que, no
obstante, actuar con dolo no resulta responsable, pero haciendo valer una
circunstancia distinta, error de prohibicin)
Resumen:
El dolo requiere que el autor conozca:
1.- El injusto de su actuar, es decir, que tenga conciencia que su conducta es ilcita o
contraria a Derecho.
2.- La existencia de las condiciones objetivas de punibilidad o excusas legales
absolutorias.-
c) Falta de conocimiento.
Si se desconoce alguno de los elementos del tipo penal, es decir, si falta el
conocimiento, surge el Error de Tipo.-
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Error de Tipo:
Desconocimiento de todos o algunos de los elementos del tipo.
Ejemplos:
Al disparar sobre un objeto, A cree que est tratando de dar muerte a un animal de
caza que se mueve en el follaje, cuando en realidad lo hace sobre una persona (B).
Error de prohibicin:
Desconocimiento que la conducta que realiza es ilcita o contraria a Derecho.
Ejemplo:
A da muerte al ladrn que huye, creyendo que la ley lo permite. Conoce los
elementos del tipo homicidio, pero cree que su realizacin est permitida por la ley.-
1.- Error invencible o inevitable: Aquel que no se hubiese logrado evitar ni aun
aplicando la diligencia o cuidado de un hombre medio razonable y prudente. Error no
imprudente.
Efecto: el error excluye tanto el dolo, como la culpa.
2.- Error vencible o evitable: Aquel que se hubiese podido evitar si se hubiera
observado el debido cuidado, por lo que puede considerarse error imprudente.
Efecto: Excluye el dolo, pero no la culpa, que ser punible si est prevista la comisin
imprudente de dicho ilcito.-
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1.- Error sobre el objeto (error in persona)
Supuesto ms importante es el error in persona.
Se confunde normalmente el objeto (vctima), tomndolo por otro distinto (otra persona).
Ejemplo: A quiere matar a B, para lo cual lo espera en la noche cuando vaya a regresar a
casa. En la noche, al ingresar C a la casa, A los confunde, dispara y da muerte a C.-
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Ejemplo: A quiere dar muerte a B, para lo cual con un arma de fuego apunta y dispara en
direccin a la cabeza; sin embargo, el proyectil que ocasiona su muerte da en pleno
corazn.-
- El error es irrelevante.
Ejemplos:
- A ha decidido matar a B, para lo cual le da una paliza contundente y lo deja tan slo
lesionado e inconsciente. En la creencia errada que ha fallecido, y con el fin de simular un
accidente, lo arroja al mar donde fallece por inmersin.
- A cree que mata a B de un disparo y para hacerlo desaparecer lo arroja al mar. B azota la
cabeza con una enorme roca y muere no del disparo, sino de un golpe en la cabeza recibido
al caer al mar.
Soluciones:
1) El error es irrelevante. Homicidio doloso consumado.
Razn: se trata de una sola conducta y de un proceso causal animado por un
mismo y nico dolo homicida.-
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La mayora de la doctrina estima que - el error es irrelevante.
Se aprecia un homicidio doloso consumado
Razn: quera matar a un hombre y dio muerte a un hombre.
Para que se configure el dolo, no basta que el autor conozca los elementos objetivos
del tipo penal, sino que es indispensable, adems, que tenga la voluntad de realizarlos.-
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No interesa la motivacin que tenga el sujeto al actuar. Resulta irrelevante,
porque no forma parte del dolo. Salvo, aquellos casos en que el legislador, incorpora en los
delitos, ciertos elementos subjetivos especiales (ej. nimo de lucro en el delito de hurto).
Ejemplo:
A ha decidido dar muerte a X y su objetivo se dirige en esa direccin, dndole
muerte.
Ejemplos
- Caso Thomas. El autor hizo cargar un explosivo en un barco para cobrar el seguro.
Aunque no tena ningn inters en causar la muerte de ninguna persona, saba que ello sera
inevitable, porque haba tripulacin a bordo.-
- Caso del piloto. A ha decidido dar muerte a un piloto en una carrera de autos a travs de
una bomba colocada en el vehculo. A, se representa como consecuencia inevitable, fatal o
necesaria, la muerte del copiloto cuando haga estallar el explosivo.
Problema:
El problema consiste en determinar cuando hay dolo eventual y cuando slo hay
culpa consciente. Lo que tiene enorme importancia para efectos del tratamiento jurdico-
penal a aplicar en uno y otro caso. Ej. penas.-
41
El Dolo eventual y la Culpa Conciente
- Caso de Lacmann.- Alguien apuesta con otro a que lograr alcanzar con un disparo
un vaso que tiene una muchacha en la mano. El tiro causa la muerte de esa joven.
- Caso mendigos rusos. Unos mendigos rusos mutilaban nios para provocar la
compasin de la gente y obtener dinero. Algunos de estos nios moran por la
gravedad de las lesiones que sufran.
Criterio: que el autor consienta o apruebe la posibilidad del resultado (actitud interna).
- Habr dolo eventual: si el autor consiente o aprueba.
- Habr culpa consciente: si el autor no consiente o no aprueba, confiando en que el
resultado no tendr lugar.
Se acude a un juicio hipottico, si el autor hubiera podido anticiparse a los
acontecimientos y hubiera sabido que su conducta habra de producir el resultado tpico.
La habra realizado igual?
- Dolo eventual: si, la habra realizado igual.
- Culpa consciente: no, el autor solo lleva a cabo su actividad abrazndose a la posibilidad
de que no se produzca el delito dicindose: si yo supiese que ha de tener lugar el resultado
delictivo, dejara enseguida de actuar.
Crticas:
1.-Consentir o aprobar la posibilidad del resultado, supone algo ms que querer el
resultado.
2.-Esta teora atiende a una actitud interna del autor que exige ms que la voluntad.
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Tal exigencia no es lcita en un derecho penal que solo castiga actos externos
y no la esfera ntima del autor.
3.- Tampoco es admisible la frmula hipottica, segn la cual el dolo depender de
si, de haber sabido seguro el sujeto que el delito se producira, hubiese desistido o
no de su conducta.
De darse esta seguridad, la situacin sera del todo distinta, por lo que es
incorrecto compararla con las de inseguridad tpica en que se cuestiona el dolo
eventual.
2) Teora de la probabilidad
Criterio: grado de probabilidad del resultado advertido por el autor. No importa actitud
interna del autor.
- Habr dolo eventual: cuando el autor advirti una gran probabilidad que se produzca el
resultado.
- Habr culpa consciente: cuando la posibilidad del resultado reconocida por el autor era
muy lejana.-
Crticas:
1.- Difcil distinguir la probabilidad en la zona media, esto es, cuando la
probabilidad no es muy elevada, ni muy pequea.
3) Teora Eclctica.
- Habr dolo eventual: cuando el sujeto toma en serio y se conforma con la posibilidad del
delito.
- Habr culpa consciente: cuando el sujeto acta confiado en que el delito no se produzca.
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todas sus fuerzas que no sea as, pero se resigna y conforma con que dicho resultado puede
ocurrir.-
Se dice que aqu un ejemplo de dolo eventual, ya que el autor toma en serio y se
conforma (se resigna) con la posibilidad del delito.
Crtica:
1.- El criterio de tomar en serio la posibilidad de ocurrencia del delito, provocara
el siguiente efecto:
- Perjudicara a las personas escrupulosas, conscientes y responsables y
Ej.: En el delito de hurto, es preciso que adems de conocer y querer tomar la cosa mueble
ajena (dolo), el autor lo haga con nimo de lucro .Art. 432 C.P.
(Dolo + Elementos subjetivos del tipo)
Ej. El que diseminare grmenes con el propsito de producir una enfermedad (art. 106 del
C.P.)
Ej. La asociacin (ilcita) formada para perpetrar delitos contra el orden pblico, las
personas o la propiedad, importa un delito que se consuma por el solo hecho de organizarse
(art. 292 del C.P,)
- Delito de tendencia
Aquel en que el autor realiza la conducta tpica sobre la base de una determinada
tendencia, motivacin o nimo que integra y complementa la materia de la prohibicin.
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Ej.: nimo de lucro en delito de hurto
nimo injuriandi en el delito de injurias
1.- Si la conducta dolosa realizada sin los elementos subjetivos no configura ningn otro
tipo penal.
2.- Si la conducta dolosa realizada sin los elementos subjetivos cumple o integra otra figura
penal.
3.- Si la conducta dolosa realizada sin los elementos subjetivos especiales no configuran
ningn otro tipo penal: dicha conducta ser impune.
Ejemplo:
Quien se apodera de cosa mueble ajena con la sola finalidad de usarla (sin nimo de
seor y dueo) no comete delito de hurto. Se trata de un hurto de uso, que es impune.
4.- Si la conducta dolosa realizada sin los elementos subjetivos especiales cumple o integra
otra figura penal: dicha conducta ser punible conforme a dicho tipo.
Ejemplo:
La mujer que causare su aborto y no actuare motivada para ocultar su deshonra
(elemento subjetivo especial), ser sancionada de todas maneras, incluso con una pena
mayor que si lo hubiera hecho con dicha motivacin.
C) Culpa o Imprudencia
Las acciones tpicas pueden ser cometidas con dolo o con culpa (imprudencia).-
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- En el tipo culposo: el desvalor o injusto lo encontramos no en la abierta oposicin a la
norma, sino en la falta de una conducta cuidadosa (infraccin al deber de cuidado).-
Concepto: Hay culpa o imprudencia cuando un sujeto ejecuta un acto tpico con
infraccin al deber de cuidado.
Tipo imprudente:
Requisitos:
1.- En un delito de mera actividad: conducta que infringe el deber de cuidado (desvalor de
accin)
2.-En un delito de resultado: Conducta que infringe el deber de cuidado (desvalor de
accin) y, adems, Produccin, causacin e imputacin objetiva del resultado tpico
(desvalor de resultado)
a) Nexo de determinacin:
El nexo de determinacin implica la existencia copulativa de tres factores:
1.- Que el resultado se podra haber evitado mediante una conducta prudente.
2.- Que el resultado sea aqul que la norma de cuidado infringida trata de evitar.
3.- Que el resultado concreto producido y el curso causal que lo desencaden, fueren
previsibles en sus elementos esenciales. (PREVISIBILIDAD)
La culpa requiere:
a) Que se pueda prever el resultado de lo que se hace (o se deje de hacer), no necesita que
se sepa lo que se hace.
b) Que no se le evite, pudiendo evitarlo.
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Carrara caracteriza la culpa por la circunstancia de que el resultado haba sido
previsible y evitable.
En la posibilidad de prever el resultado no es necesario un poder prever que abarque
todas las particularidades de la causalidad, es suficiente que el hechor, a grandes rasgos,
hubiera podido prever el resultado y evitarlo.
a) Imprudencia temeraria
2.-Clasificacin legal.
b) Imprudencia simple o negligencia (con o sin infraccin de
reglamentos)
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b) Culpa inconsciente: Existe si el actor, aunque no tuvo conciencia del peligro,
pudo haberse representado que, como consecuencia de su actuacin (descuidada), era
factible la produccin de un hecho que no buscaba ni persegua.-
2) Los delitos culposos tambin se encuentran dispersos en el C.P. (art. 224 N1, 225,
234, 329, 330, 332, 495 N 21, entre otros)
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3) Por concurrencia del consentimiento del titular del bien jurdico penalmente protegido,
en aquellos tipos en que la actuacin del autor debe ser realizada sin o contra la
voluntad del titular del bien jurdico, y en que la disponibilidad del bien gire nicamente a
favor de su titularidad.
Ejemplo: violacin de morada.
Para algunos: El tipo penal existe, pero hay mas bien una causal de
justificacin.
5) Caso fortuito
Est consagrado en el art. 10 C. P. que dice que Est exento de responsabilidad
criminal:
N 8 El que con ocasin de ejecutar un acto lcito, con la debida diligencia, causa
un mal por mero accidente
Concepto de Caso Fortuito: Tiene lugar respecto de aquel hecho (resultado o mal) cuya
apariencia para un hombre ideal de conformidad con su saber y experiencia general,
aparece como algo objetivamente imprevisible e incontrolable y derivado de la
realizacin de un acto lcito
Por no existir una relacin dolosa o imprudente respecto del resultado o mal
producido, no existe responsabilidad penal.
Naturaleza jurdica.
La mayora doctrina nacional dominante, considera el caso fortuito como causal de
atipicidad.
Requisitos:
- Acto lcito: detencin que lleva a cabo un polica y que causa la muerte de la madre del
detenido de un paro cardaco por la noticia.
- Acto ilcito: secuestro de un menor que provoca que la madre de la menor se suicide.
a) Acto Lcito:
Para que el caso fortuito constituya una eximente de responsabilidad, este debe
provenir de un acto lcito.-
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Qu pasa si el caso fortuito proviene de un acto ilcito?
Aqu el caso fortuito NO es eximente de responsabilidad penal, ya que el autor
deber responder por el acto ilcito cometido. Ej. El secuestro de la menor.-
III. LA ANTIJURICIDAD.
No toda conducta tpica, por el hecho de ser tal, necesariamente es antijurdica. Bien
puede ocurrir que el ordenamiento jurdico contemple, para el caso concreto, en que fue
realizada, una autorizacin o permiso, razn por la cual dicha conducta tpica estara
justificada.
50
As, si bien toda conducta tpica supone un indicio o seal de antijuricidad, es
indispensable, examinar si el autor de aquella no tendr a su favor una autorizacin o
permiso: una causal de justificacin.-
Causales de justificacin
Ejemplo:
- La legtima defensa slo puede invocarla quien se defiende o defiende a otro,
- El estado de necesidad slo puede invocarlo el que obra para evitar un mal
- El cumplimiento de un deber slo puede invocarlo quien tiene conciencia de estar
actuando algo a lo que est obligado jurdicamente.-
Opinin de Cury:
Para este autor, se requiere un elemento subjetivo en cada de las causales de
justificacin, por expresa disposicin de la ley positiva
Razones:
1.-En la legtima defensa, los arts. 10 N4,5 y 6 exigen que se obre en defensa
2.-En el estado de necesidad, el art. 10 N 7 exige que se obre para evitar un mal
3.- En el cumplimiento de un deber, el art. 10 N10, exige que se obre en cumplimiento
de un deber
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2) Causales de justificacin que se fundan en el principio del inters preponderante
a) Legtima defensa
b) Estado de Necesidad
a) Cumplimiento de un deber
b) Ejercicio legtimo de una autoridad o cargo
c) Ejercicio legtimo de un derecho
d) Ejercicio legtimo de un oficio (profesin)
Fundamentacin:
El ordenamiento jurdico autoriza la reaccin de una persona para salvar su inters y
amparar al mismo tiempo el orden jurdico que lo protege.
La proteccin de ese inters tiene un valor superior al del agresor.
Restricciones tico-sociales
Actualmente existe en la doctrina extranjera, la tendencia a reducir la admisibilidad
de la defensa como causal de justificacin en virtud de consideraciones ticos-sociales:
proporcionalidad y subsidiariedad.-
Con ello, se pretende evitar el abuso del derecho de parte de quien recibe una
persona que recibe una agresin mnima o de escaso riesgo
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- Valerse de subterfugio para escaparse
- Llamar a la polica
- Limitarse a una reaccin de proteccin.
ii. Bienes Jurdicos susceptibles de afectacin: cualquier derecho del agresor que
sea necesario y compatible con la reaccin ofensiva. ( Vida, Salud, Libertad
ambulatoria)
1.-Agresin ilegtima
Requisitos: 2.- Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla
Requisitos de la agresin:
La agresin debe cumplir los siguientes requisitos:
i.- Agresin
ii.- Ilegtima
iii.- Actual
iv.- Real
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- Conducta humana. De ello se sigue que los ataques de animales no pueden ser
repelidos por medio de la legtima defensa. Si pueden serlo a travs del estado de
necesidad.
- Voluntariedad en la agresin.
La agresin no presupone la existencia de dolo; bien puede haber una agresin
culposa y aun enteramente inculpable, siempre que aparezca como una amenaza a
un bien jurdico tutelado.
Ej. El ciclista que conduce con manifiesta torpeza y a gran velocidad puede poner
en peligro a otra persona, que de un golpe lo hace caer.
Etcheberry y Garrido Montt estiman que la agresin solo puede ser dolosa.
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Acten slo cuando se produzca la agresin
La gravedad no sobrepase los lmites de la necesidad
Ejemplo:
- El delgado anciano que es atacado a golpes por un robusto joven, puede utilizar
un arma de fuego para defenderse.
- El que ha sido derribado por su agresor, puede disparar contra l si ste se
preparaba para matarlo con un rastrillo.
La necesidad debe ser racional, no matemtica. Ha de ser juzgada caso por caso y
teniendo en consideracin el conjunto de circunstancias concretas.
En todo caso, para la determinacin de la necesidad racional slo habrn de tomarse
en consideracin las circunstancias objetivas y reales.
55
concurrir la legtima defensa en forma completa, sino que slo como una eximente
incompleta (art. 11 N 1 en relacin al art. 10 N 4 C.P.-)
Direccin de la defensa
La defensa debe estar dirigida en contra del agresor: es l el que debe soportar la
reaccin defensiva que origina su agresin injusta y en contra de l la permiten las normas
jurdicas.
Con respecto a bienes pertenecientes a un tercero podr operar, eventualmente, un
estado de necesidad (art. 10 N 7) y aun un caso fortuito (art. 10 N 8)
Provocar significa estimular a otro de obra o de palabra para que adopte una actitud
agresiva.-
Pero, no cualquier provocacin ser suficiente para que un sujeto se vea privado de
esta justificante. Debe ser una provocacin suficiente.
Ejemplo: unas viejas rencillas no han sido consideradas una provocacin suficiente que
impida la configuracin de esta causal de justificacin.-
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Requisitos: 1.- Agresin ilegtima
2.- Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla
3.- En caso de haber precedido provocacin de parte del acometido,
no tuviere participacin en ella el defensor.
Particularidades:
i. Parientes a los que alcanza la legtima defensa: los indicados en el 10
N 5 C.P. Fuera de ellos, no habr legtima defensa de parientes. Sin
perjuicio, que pueda haber legtima defensa de terceros.
En todo caso, se critica la enumeracin de parientes que hace el cdigo, pues
el defensor probablemente no tendr tiempo para sacar la cuenta acerca de
sus grados de parentesco.-
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Consagracin: art. 10 N 6, inciso 2 del C.P.
Hiptesis:
- Rechazo del escalamiento (art. 440 N 1 del C.P.) en una casa, departamento u
oficinas habitados, o en sus dependencias, o, si es de noche, en un local comercial o
industrial.
Particularidades
1) En este caso, hay una presuncin simplemente legal que concurren las
circunstancias previstas en el art. 10 N6 y en los Ns 4 5 del art. 10, cualquiera sea
el dao causado al agresor.-
2) Todos los autores estn de acuerdo en que esta presuncin no alcanza en ningn
caso al requisito de la agresin ilegtima, el no se presume y debe ser acreditado
3) Algunos estiman que el art. 10 N6 inciso 2 contiene una presuncin legal slo
relativa a la necesidad racional de la reaccin ofensiva. As, Cury dice que es claro
el propsito del legislador es dar por concurrente la legtima defensa aunque falte la
relacin de la necesidad racional entre la agresin y la reaccin del que se defiende.-
El legislador quiere legitimar una defensa excesiva.- Todos los dems requisitos
deben probarse. (posicin discutible)
Fundamentacin:
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Esta causal de justificacin atiende, al igual que en la legtima defensa, al criterio
del inters preponderante.
Cumplidas ciertas condiciones, el orden jurdico aprueba el sacrificio de un bien
jurdico a costa de otro, a cuyo titular se le impone el deber de soportar el dao.
Requisitos: 1.- Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar
2.- Que sea mayor que el causado para evitarlo
3.- Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
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el turista imprudente que insiste en subir a la montaa y luego, para escapar
de la tormenta, tiene que forzar las puertas de un refugio ajeno.
Ejemplo: la choza del campesino, que constituye su nico patrimonio, ser seguramente
ms valiosa que el costoso automvil de un magnate
3.- Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo
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En los casos en que el bien sacrificado es de igual o mayor valor que el salvado, no
opera el estado de necesidad justificante (como causal de justificacin), sino el estado de
necesidad exculpante (como causal de exculpacin dentro de la culpabilidad) .
Nuestra ley no contempla una regulacin expresa del estado de necesidad
exculpante, pero puede incluirse dentro de los casos de miedo insuperable o fuerza
irresistible que si se contemplan en el art. 10 N9 C.P.
Ejemplos:
- Caso del naufrago.
El naufrago que se agarra a la ltima tabla flotante y rechaza a su compaero que
con su peso amenaza hundirlos a los dos.
No tiene mayo sentido la norma del art. 145, ya que se trata de hiptesis claramente
comprendidas en las frmulas del estado de necesidad del art. 10 N7 C.P.
Consagracin legal
La mayora de los cdigos latinoamericanos, incluyen dentro del catlogo de
eximentes de responsabilidad penal, el cumplimiento de un deber o ejercicio de un derecho.
En nuestro pas, esta causal est contemplada en el art. 10 N 10 del C.P.
Ej. polica que detiene a una persona que est cometiendo un delito.
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- Cumplimiento de un Deber.
- Ejercicio Legtimo de un
Casos que comprende la causal de justificacin deber
- Ejercicio legtimo de una
Autoridad, oficio o cargo.
A) Cumplimiento de un deber
Concepto.
Acta justificadamente quien, en el cumplimiento legtimo de un deber jurdico y
sobre la base de un inters preponderante o equivalente, realiza una conducta tpica
(accin u omisin) que afecta a un bien jurdico penalmente protegidoArt. 10 N 10
C.P.
Requisitos:
1.- Existencia de un deber legal que afecte un bien jurdico
2.- Cumplimiento del deber debe ajustarse a Derecho
Ejemplos:
- Actuacin de los fiscales del Ministerio Pblico que imputan delitos a una
determinada persona y que podra considerarse calumniosa (porque precisamente
imputan delitos), sobre todo en el caso que el acusado resulta absuelto.
- Actuacin de los policas que utilizan medios coercitivos para detener a una
persona que est cometiendo el delito o que acaba de cometerlo (delito flagrante).
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Problema de la obediencia debida
En los casos de la llamada obediencia debida, el deber no proviene de una
relacin directa del actor con la ley, sino que ste recibe el mandato a travs de un superior
jerrquico.
La doctrina estima que puede incluirse dentro del cumplimiento de un deber.
En todo caso, es necesario distinguir: - Si la orden es lcita
- Si la orden es ilcita
La doctrina acepta hoy casi en forma unnime que el acto delictual cometido por
orden de un superior conserva su carcter ilcito tambin respecto del subordinado.
Ejemplo: la orden de torturar a un detenido ser siempre antijurdica, no slo para el que da
la orden, sino tambin para el que la ejecuta.
En este caso, el ejecutante slo podra alegar una causal de exculpacin por
inexigibilidad de otra conducta (art. 234 CJM o art. 10N9 CP).
Requisitos:
1.- Que el derecho implique la afectacin de un bien jurdico penalmente
protegido
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Como dice Cury, se trata de meras especificaciones de la misma idea de los casos
anteriores, es decir, la justificante reside en el ejercicio legtimo de derechos y deberes
inherentes al oficio o cargo.
Ejemplos:
- Ejercicio de la abogaca
- Ejercicio de la actividad mdica
Se afirma que la desconexin de un enfermo es siempre ilcita y eso hace que sea
muy difcil la decisin de emplear los pocos aparatos mdicos en pacientes con cuadros
agudos pero recuperables o en la simple sobrevida de los que padecen una enfermedad
terminal e irrecuperable
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Distintas posturas frente a la posibilidad de abreviar el dolor del paciente de una
enfermedad irrecuperable e invalidante, mediante eutanasia.
Ejemplos:
- Polica que equivoca la persona que debe detener, porque existe un alcance de
nombre;
- Polica que equivoca el domicilio que debe allanar, por ser errnea la direccin
transcrita o corresponder a otra comuna, etc.
Este error debe tratarse igual que todas las justificantes putativas: como error de tipo:
Si es invencible: exime de responsabilidad
Si es vencible: hace responsable al sujeto a ttulo de culpa.
Ejemplo: particular que detiene al preso que se fugado creyendo que est facultado
igual que la polica.
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Consagracin legal: Nuestro Cdigo Penal no contiene norma alguna que se refiera
expresamente al consentimiento como causal de justificacin, pero ste se deduce de otras
normas de nuestro ordenamiento jurdico.
Requisitos:
1.- Consentimiento libre y con conocimiento de causa (informado)
Ejemplo:
- violacin de domicilio art. 144
- violacin de correspondencia art. 146
- violacin art. 361
- hurto art. 432
Consagracin legal
El art. 10 N 12 del CP exime de responsabilidad criminal al que incurre en alguna
omisin, hallndose impedido por causa legtima.
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La doctrina dice que esta causal de justificacin opera en los llamados casos de
colisin de deberes justificantes. Estos son aquellos en los que un deber de accin entra
en conflicto con otro equivalente y debe decidirse por uno, incurriendo en una omisin
respecto del deber no elegido.
.
Ejemplos:
- mdico llamado a atender a la vez a varios pacientes
- salvavidas que es requerido por su hijo y adems por 3 baistas todos los cuales se
encuentran en peligro en distintos lugares.
En estos casos, el ordenamiento deja, en cierta manera, libre la decisin del autor
que estara justificado cumpla un deber u otro.
IV. LA CULPABILIDAD.
Principio de culpabilidad
Es uno de los principios fundamentales del Derecho Penal, derivado de la calidad de
estado democrtico de un Estado.
En la teora del delito, se utilizan tambin otras denominaciones para hacer
referencia al elemento de culpabilidad:
- Imputacin
- Responsabilidad
Razones:
- es la expresin tradicional.
- existe amplio acuerdo en que debe entenderse como culpabilidad jurdica y no
culpabilidad moral.-
Principio de personalidad
Principio de responsabilidad por el hecho
Contenido de la Culpabilidad Principio de dolo o culpa
Principio de imputacin personal
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2.- Principio de responsabilidad por el hecho: No se puede castigar el carcter o
forma de ser (derecho penal de actos
3.- Principio de Dolo o Culpa: Para castigar es necesario que el hecho haya sido
querido (doloso) o que se haya debido a imprudencia (culpa)
4.- Principio de Imputacin personal: No se puede castigar con una pena al autor de
un hecho antijurdico que no alcance unas determinadas condiciones psquicas que
permitan su acceso normal a la prohibicin infringida
Tipos de culpabilidad
b) Culpabilidad material:
Por qu se requieren los elementos anteriores? Cul es la razn de ser de la
exigencia de culpabilidad?
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Se ha discutido cual es su fundamento material. Distintas opiniones:
LaLapersona
personacomo
comoser
Serlibre:
librelibertad
(Libertad
dede voluntad)
voluntad.
Se parte de la base que el hombre es un ser racional y libre. El hombre debe actuar
conforme a derecho y es libre para elegir hacerlo o no hacerlo.
Si no lo hace, debe responder de sus actos ante la ley, ya que teniendo libertad
prefiri actuar fuera del derecho.-
La normalidad de la motivacin
.
Para que la sociedad pueda efectuar un juicio de reproche a una persona, sta
necesita contar con las condiciones necesarias para ser motivada normalmente por la
norma.-
Si ella no tiene dichas condiciones y realiza un acto tpico y antijurdico, no puede
efectuarse dicho juicio de reproche en su contra y por lo mismo, no es responsable
(Santiago Mir Puig).
Estructura de la Culpabilidad.
1) Imputabilidad 1) Imputabilidad
2) Dolo o imprudencia (culpa) 2) Conciencia virtual de lo injusto
3) Contexto situacin normal 3) Contexto situacin normal
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1.- Imputabilidad
Concepto
Capacidad general que permite a una persona comprender el injusto de su
actuar y sobre la base de dicha comprensin, autodeterminarse conforme a derecho
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En este sistema se crea 1 presuncin de inimputabilidad sobre la base
de una enfermedad o trastorno mental siempre que estos hayan ocasionado
un determinado efecto en la imputabilidad del sujeto.
Es decir, no basta con probar la existencia de 1 determinada enfermedad o
trastorno mental, sino que se refiere probar que adems ella afect la
imputabilidad del sujeto.
Causales de Inimputailidad
(Locura o demencia, Privacin total y transitoria de razn por causas
independientes de la voluntad del enajenado; minora de edad penal)
Concepto
Todo trastorno, perturbacin o enfermedad psquica grave que destruya, anule o
desordene psicopatolgicamente, en forma ms o menos permanente, las facultades o
funciones psquicas superiores (inteligencia, voluntad, conciencia) en grado tal, que
elimine en la persona su imputabilidad. (Nquira)
Loco o demente son trminos jurdicos sinnimos.
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Elementos:
Intervalos lcidos
Otros autores entienden que los intervalos lcidos se presentan en cierto tipo de
trastornos como la psicosis manaco-depresivo, la epilepsia, en los cuales existiran
momentos o perodos en los que el sujeto puede aparecer enteramente normal, tanto
en su razonamiento o conducta.
72
Duracin de las medidas de seguridad Art.481 CPP.
Las medidas de seguridad impuestas al enajenado mental slo podrn durar mientras
subsistieren las condiciones que las hubiere hecha necesarias y en ningn caso podrn
extenderse ms all de la sancin restrictiva o privativa de libertad que hubiere podido
imponrsele o del tiempo que corresponde a la pena mnima probable.
Concepto
Enfermedad, perturbacin o trastorno psicopatolgico, de carcter transitorio,
que priva a una persona de la capacidad para comprender lo injusto de su actuar y/o
determinarse conforme a derecho.
Elementos
Dos elementos:
a) Condicin previa del actor: persona imputable, que al momento de cometer el
delito, se encontraba privada de razn.
b) Privacin de razn sobreviniente de carcter transitorio.
Aunque la ley no habla de privacin transitoria, debe entenderse que debe darse
este requisito.
73
4.- Una reaccin psicoptica de un sujeto imputable ante una situacin traumtica
(paroxismo emocional)
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Trastornos psicopatolgicos problemticos
Inteligencia:
Muy Superior CI 130 y ms
Superior.... CI 120 129
Normal Superior.CI 110 119
Normal Promedio ..CI 90 109
Normal Lento. CI 80 89
Limtrofe..CI 70 79
Retardo Mental Leve CI 55 69
Retardo Mental ModeradoCI 40 54
Retardo Mental Severo.CI 25 39
Retardo Mental Profundo CI Hasta 24
3.- Paranoia.-
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C.- Minora de edad
Consagracin legal:
- Art. 10 N 2 y 3 del C.P.:
Estn exentos de responsabilidad criminal:
N 2 El menor de 18 aos. La responsabilidad de los menores de 18 aos y
mayores de 14 aos se regular por lo dispuesto en la ley de responsabilidad penal juvenil
- Ley 20.084 2
Naturaleza jurdica
La doctrina dominante considera que el fundamento de la minora de edad radica en
que los menores de edad carecen de la capacidad intelectual y/o volitiva que comprende la
imputabilidad, por no estar completo su desarrollo bio-psico-social. El Discernimiento
Caractersticas:
1.- Son situaciones que presuponen la existencia de la culpabilidad en un
delito.
Exigir que el sujeto tenga conciencia del injusto de su actuar resulta del todo lgico,
si se recuerda que el Derecho Penal pretende motivar a los ciudadanos para que stos no
violen o quebranten el Derecho. De esta forma, slo quien conoce o est en condiciones de
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conocer las normas penales puede, eventualmente, sentirse motivado a conformar su
accin a estas.
Ubicacin sistemtica
Es necesario distinguir:
1) Teora causal: considera que forma parte de la culpabilidad, especficamente
dentro del dolo (dolo malo).
2) Teora final: considera que forma parte de la culpabilidad, pero no del dolo (dolo
neutro)
* Tiene importancia para los efectos del error de prohibicin.
4) Para la doctrina dominante, basta que el autor haya podido saber que su
conducta era contraria y prohibida por el orden jurdico
Error de prohibicin
Es el que recae sobre la significacin antijurdica de una conducta tpica.
77
2. El autor sabe que su conducta, est en general est prohibida, pero
cree que est amparado por una causal de justificacin que no se encuentra
consagrada en la ley.
Ejemplo: Una mujer embarazada sabe que en nuestro pas el aborto est
sancionado penalmente, pero cree que, en el caso de violacin o malformaciones del
feto, puede interrumpir el embarazo
Ejemplo: Un sujeto piensa que puede lesionar a una persona y que est
justificada por el estado de necesidad.
Respecto de este ltimo caso, es necesario destacar que existe una discusin.
2 teoras:
- Hay Autores que estiman que se trata de un error de tipo (nosotros)
- Autores que estiman que se trata de un error de prohibicin.
En todo caso, ambas teoras estiman que se aplica las normas del error de tipo.
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Evitable o inevitable: La doctrina dice que depende:
b) Cuidado empleado por el autor para saber si su conducta era prohibida por una
norma penal.
1.- Subjetivo
3 criterios: 2.- Objetivo
3.- Personal-objetivo
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Fundamento legal:
- Art. 8 C.C.
- Art. 706 C.C.
- Art. 1452 C.C.
Hoy, se estima que la ley penal chilena contempla, aunque sea indirectamente, el
error de prohibicin.
Fundamento legal:
- Art. 19 N3 inciso 6 C. Poltica
- Art. 224 y 225 C.P.
Concepto
Es culpable quien ha realizado una conducta tpica y antijurdica en un contexto
situacional normal (no excepcional), razn por la cual poda y deba haber actuado
conforme a Derecho. Exigibilidad de otra conducta
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Su fundamento: Se encuentra en la fragilidad del ser humado y que sta en ciertas hiptesis,
puede y debe ser considerada como forma de disculpa. El derecho penal no puede exigir a
las personas actuar como santos o hroes.
Las personas deben ser motivadas por la norma y slo es posible que sean
motivadas en un contexto situacional normal.
1) Subjetivo
3 criterios 2) Objetivo
3) Personal-objetivo
1.- Subjetivo
Atiende al sujeto en concreto y a lo que el siente, vive y piensa, en un
momento determinado. Prescinde del concepto del hombre medio.
2.-Objetivo
Atiende solo al concepto de hombre-medio.
3.- Personal-objetivo
Atiende a la capacidad del autor de haberse podido determinar conforme a
derecho. Se parte del hombre medio (objetivo), pero se llega al autor concreto,
atendiendo a sus capacidades reales y limitaciones o carencias (personal).
Razn: el juicio de reproche es personal.
I. Fuerza irresistible
Causales
de no II. Miedo insuperable
Exigibilidad
III. Encubrimiento de parientes
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N 9 el que obra violentado por una fuerza irresistible.
Vis compulsiva
Tambin se discute si la fuerza irresistible se refiere slo a la vis compulsiva o
tambin a la vis absoluta.
La mayora de la doctrina dice que se refiere slo a la vis compulsiva, ya que
la vis absoluta est comprendida en los casos de falta de accin: quien es
objeto de vis absoluta no obra ya que por quedar reducido a la condicin
de simple instrumento, no puede ser protagonista de una conducta.
Prof. Nquira dice que la fuerza irresistible se refiere a la vis compulsiva
fsica o psquica actual.
Razn: el art. 10 N 9 utiliza la expresin quien obra violentado ., lo que
hace pensar que el sujeto debe ser objeto de violencia fsica o moral actual y
no de amenazas de un mal eventual o futuro. Quien obra por la presin de
una amenaza, no obra violentado, sino atemorizado (miedo)
82
Una persona es torturada y como forma de ponerle fin a dicho sufrimiento, acepta y
ejecuta un hecho delictivo requerido por sus torturadores.
Requisitos:
1. Existencia de fuerza fsica o psquica actual.
2. Que la fuerza sea irresistible: compromiso grave de la capacidad de
autodeterminacin conforme a Derecho.
3. El autor no debe estar obligado a resistir y afrontar la violencia de que es objeto.-
Concepto
Obra impulsado por miedo insuperable quien, sobre la base de un temor
humanamente comprensible, realiza una conducta tpica y antijurdica para evitar la
83
concrecin de un peligro o mal grave (real o aparente) que amenaza a l o a un tercero
de forma inminente y que no est obligado a resistir.-
Ejemplos
- El nufrago que da muerte a otro con el fin de apoderarse de un salvavidas y, de
esta manera, sobrevivir al naufragio.
Requisitos:
1) Existencia de miedo.
2) Miedo insuperable: compromiso grave de la capacidad de autodeterminacin
conforme a Derecho.
3) El autor no debe estar obligado a resistir y afrontar la amenaza que teme.
Pnico o terror
- Algunos autores exigen que el miedo implique un estado de pnico o
terror.
- Otros estiman que el miedo es un estado psquico personal y no requiere
traducirse en un estado de pnico o terror.
2.-La entidad del mal que amenaza al sujeto que acta antijurdicamente, no
tiene necesariamente que ser igual o mayor al perpetrado para evitarlo. Solo
se exige que sea grave.-
2.- Miedo insuperable: Que el miedo sea de tal entidad que implique un
compromiso grave de la capacidad de autodeterminacin conforme a derecho.
84
3.-No estar obligado a resistir y afrontar la amenaza: El autor de la conducta
tpica y antijurdica no debe estar jurdico-penalmente obligado a resistir y afrontar la
amenaza que teme.
Razn: existen personas que por su trabajo estn obligadas a asumir ciertos riegos.
Ejemplos:
- Policas
- Bomberos
- Miembros de rescate
Recordar que:
a) En el caso de una legtima defensa, el exceso no queda justificado, pero puede
quedar cubierto por un causal de justificacin por inexigibilidad de otra conducta.
b) En el caso de un estado de necesidad en que el bien jurdico atacado es de igual o
mayor valor que el que se trata de evitar, no opera como causal de justificacin, sino
de exculpacin.-
Consagracin legal:
- Art. 17 inciso final C.P.
Estn exentos de las penas impuestas a los encubridores los que lo sean de su
cnyuge o de sus parientes legtimos en toda la lnea recta .., con slo la excepcin de los
que se hallaren comprendidos en el nmero 1 de este artculo.
- El art. 269 bis C.P. extiende estos efectos al delito de obstruccin a la justicia.
Naturaleza jurdica
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Se discute, si es: - Causal de exculpacin por inexigibilidad de otra conducta
- Excusa legal absolutoria
A) Causal de exculpacin
La doctrina mayoritaria estima que se trata de una causal de exculpacin por
inexigibilidad de otra conducta.
Se tratara de una conducta tpica, antijurdica, pero no culpable.
Fundamento: un conflicto entre los deberes hacia el ordenamiento y la solidaridad
hacia quienes estamos unidos por lazos afectivos. El derecho no puede exigir que a
un pariente del que ha cometido un delito se le entregue al juez.
Requisitos
1.- Positivo: que el encubridor lo sea de su cnyuge o de los parientes que la ley
seala.
2.-Negativo: que el encubridor no se haya aprovechado por si mismo ni facilitando
a los culpables los medios conducentes para que se aprovechen de los efectos
provenientes del delito.
Crticas
Se dice que se ha formalizado en exceso esta causal, lo que resulta lamentable. En
efecto, el legislador hace una enumeracin taxativa de los parientes que resultan
favorecidos por ella, quedando fuera personas que por sus lazos afectivos tambin debieran
quedar exentos de pena.
Ejemplos: convivientes.
Naturaleza jurdica
Se discute:
- Causal de atipicidad
- Causal de exculpacin por inexigibilidad de otra conducta
Causal de exculpacin
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Algunos autores estiman que se trata de una causal de exculpacin por
inexigibilidad de otra conducta.
Razn: el legislador ha utilizado la misma expresin insuperable que en el miedo
(art. 10 N9) y nadie discute que el miedo es una causal de inexigibilidad, por lo
tanto no se ve razn para pensar que idntico trmino posea un sentido distinto.
La Obediencia debida
Cuando tratamos las causales de justificacin, se plante la situacin de la
obediencia debida. En esa oportunidad, indicamos que si la orden era lcita, ella
operaba como causal de justificacin.
En el caso de las ordenes ilcitas, no operaba como justificacin, pero era
posible recurrir a una causal de exculpacin.-
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Esquema de los Elementos del Delito.
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Capitulo IX: Circunstancias modificatorias de
responsabilidad penal
Concepto: Conjunto de situaciones descritas por la ley que tienen la virtud de atenuar o
agravar la pena que ha de imponerse al sujeto
Sistemas.
Se distingue:
a. Sistema de nmeros abiertos
b. Sistema intermedio o mixto
c. Sistema de nmeros clausus (o nmeros cerrados)
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II.- En atencin a su mbito de aplicacin:
a) Circunstancias genricas: aquellas que operan respecto de todos los delitos o al
menos en la mayora. Ejemplos: Arts. 11, 12 y 13 C.P.
b) Circunstancias especficas: aquellas que se establecen en la parte especial y que
nicamente aumentan o disminuyen la responsabilidad penal en determinados casos.
Ejemplos: Art. 456 bis C.P. robo y hurto
Concepto: Conjunto de situaciones descritas por la ley que tienen la virtud de atenuar o
disminuir la pena que ha de imponerse al sujeto
Primera clasificacin:
Generales: Aquellas que operan respecto de todos los delitos o al menos en la mayora.
Estn establecidas en el art. 11 C.P.
Especiales: Aquellas que nicamente disminuyen la responsabilidad penal en determinados
casos.
Estn establecidas en la parte especial del C.P. y en leyes especiales.
Segunda clasificacin
La ms utilizada en la actualidad es la propuesta por Etcheberry:
A. Eximentes incompletas (art. 11 N 1)
B. Atenuantes fundadas en los mviles del agente (art. 11 N 3, 4, 5 y 10)
C. Atenuantes relativas a la personalidad del sujeto (art. N 6)
A. Eximentes incompletas
Problema
El problema de esta atenuante consiste en determinar si se aplica a todas las
eximentes del art. 10 o slo a algunas y en este ltimo caso, a cuales de ellas se aplica.
El punto ha sido discutido, en atencin a que el texto de la ley no es claro.
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Algunos han estimado que se aplica slo a aquellas eximentes que contemplan
requisitos.
Otros estiman que su aplicacin es ms amplia. (mayora de la doctrina)
Eximentes en que la falta de uno de sus requisitos tiene una regulacin especial.
Casos de eximentes en que la falta de uno de sus requisitos no la transforma en
eximente incompleta, sino que tienen un efecto propio y especfico establecido por la ley
Tres Casos
a) Art. 10 N 8, que regula el caso fortuito.
El art. 71 seala que si falta uno de sus requisitos, se aplica el art. 490
b) Art. 10 N 3, mayor de 16 aos y menos de 18 aos. Se aplica art. 72 C.P.
c) Art.10 N 13, que regula los cuasidelitos
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Efecto atenuatorio:
Hay que distinguir:
Concurre la mayora de los requisitos exigidos por la ley: se aplica el art. 73 como
atenuante privilegiada. El juez puede bajar hasta en 3 grados
Concurre menos de la mayora de sus requisitos: no se aplica el art. 73, no es una
atenuante privilegiada, sino comn.
Resumen:
Esta atenuante (eximente incompleta) se aplica las siguientes eximentes:
Art. 10 N 1 Locura demencia, privacin razn
Art. 10 N 4, 5 y 6 Legtima defensa
Art. 10 N 7 Estado de necesidad
Art. 10 N 9 Fuerza Irresistible, miedo insuperable
Art. 10 N 10 Cumplimiento deber, d, .
Art. 10 N 12, 2 parte Omisin causa insuperable
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Atenuante del art. 11 n 3: Provocacin o amenaza proporcionada al delito
Fundamento
El fundamento de esta atenuante radica en que no es posible extinguir las pasiones
naturales que impulsan a vengar las provocaciones, ofensas o amenazas injuriosas, y es por
ello que el legislador ha tenido que guardarles ciertas consideraciones
Dichos en trminos ms modernos su fundamento es el estado anmico que
provoca en el autor un determinado estmulo externo.
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Cury la admite cuando constituye una forma deliberada de estimular al autor ms
all de lmites razonables, argumentando que otro parecer significa desconocer enteramente
la naturaleza del hombre.
Fundamento
El fundamento de esta atenuante es la misma de la del art. 11 N 3 el estado
emotivo que provoca en el sujeto un determinado estmulo externo
Su diferencia se encuentra en la clase de estmulo: ha de tratarse de
estmulos que por su propia naturaleza no admitan una reaccin inmediata, como la
provocacin o amenaza, pero que sean lo suficientemente poderoso para producir sus
efectos en el corazn humano.
Ejemplo: ofensas que se ocasionan en ausencia del ofendido o a algn pariente con
el que nos liga el afecto.
En la base de esta atenuante se encuentra el deseo de venganza que crea una
situacin de esta naturaleza, en el comn de los hombres. Si bien el deseo de venganza es
reprobable moralmente, la ley le reconoce la virtud de atenuar la responsabilidad de quien
la sufre.
1) Vindicacin
2) Ofensa grave
3) Causada al autor, cnyuge u otros parientes
4) Proximidad en el tiempo entre ofensa y vindicacin
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Primer Requisito: Vindicacin
La vindicacin es la venganza que toma el que ha sido objeto de un agravio, es
decir, es la devolucin de un mal con otro mal.
No se exige proporcionalidad entre el mal causado en la vindicacin y la ofensa.
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Requisitos de esta atenuante:
1) Arrebato u obcecacin
2) Estmulos poderosos
Caractersticas:
La intensidad del arrebato u obcecacin, es menor que la de una perturbacin total de la
razn. De lo contrario, estaramos en presencia de la eximente de responsabilidad del art.
10 N 1 C.P
No requieren ser inmediatos o prximos, solo es necesario que existan al momento de
perpetrar el hecho, de ah que se seale que hay arrebatos y obcecaciones que pueden
prolongarse en el tiempo.
Arrebato y obcecacin
Exigencias copulativas o alternativas?
o El C. Penal habla de arrebato y obcecacin, lo que parece dar a entender que deben
concurrir ambas circunstancias para que opere la atenuante (exigencia copulativa)
o Sin embargo, la doctrina nacional actual entiende que basta la concurrencia de una de
ellas para que opere la atenuante Por ello, es preferible hablar de arrebato u
obcecacin.
Es una exigencia alternativa.
Jurisprudencia
Nuestros tribunales han estimado como estmulo suficiente para provocar
arrebato u obcecacin
El proceder molesto y pertinazmente provocativo del occiso.
El encontrar el autor a su cnyuge desnuda y en la misma cama con otra persona
Marido que mata a su esposa convencido de su infidelidad.
Hombre que mata al que, abusando de su confianza, le roba y le deja en la ms absoluta
miseria
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Atenuante del art. 11 n 10: Obrar por celo de la justicia
Alcance de la atenuante
Esta atenuante es aplicable solo a los funcionarios pblicos?
Algunos han pensado que esta atenuante slo se refiere al funcionario pblico o al ejecutor
de la justicia.
Actualmente la mayora de la doctrina estiman que la ley no contiene esta limitacin y es
posible aplicarla tanto a los funcionarios pblicos como a los particulares
Caso doctrinario:
El que sustrae a un nio de las casa de sus padres con el propsito de mejorar su
situacin, porque stos lo maltratan o lo descuidan (Cury).
Fundamento:
Su fundamento ha sido discutido:
Menor peligrosidad (Labatut)
Exigibilidad disminuida (Cuy)
Menor reprochabilidad, menor necesidad de pena (Garrido)
Hay quienes no ven su razn de ser (Novoa)
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Irreprochable conducta anterior:
La ley no limita el tiempo en que debe efectuarse el examen de la vida del condenado.
La doctrina actual est de acuerdo en la necesidad de realizar dicho examen caso a caso,
teniendo en cuenta que es discutible que pueda rechazarse la atenuante por un
comportamiento vicioso en poca juvenil que luego ha sido completamente enmendado
por largos aos.
Basta no tener antecedentes penales? Se discute:
Una parte de la jurisprudencia estima que no basta con un prontuario criminal libre
de anotaciones, es necesario un comportamiento exento de toda censura y reproche
moral. Ej. La ebriedad o consumo de drogas impiden considerar esta atenuante.
La mayora de la doctrina y jurisprudencia actual estiman que basta que el sujeto no
tenga anotaciones en su extracto de filiacin, sin entrar a consideraciones de tipo
moral.
Antecedentes penales
1.- Condena anterior antigua
La mayora de la jurisprudencia no concede la atenuante cuando existe una condena,
aunque sea antigua.
2.- Sentencia condenatoria no firme.
Una parte de la jurisprudencia estima que opera esta atenuante aun cuando hay
sentencia condenatoria siempre que esta no se encuentre firme o ejecutoriada (presuncin
de inocencia) Otros, estiman que la atenuante no es procedente en este caso.
3.- Procesos pendientes
Si hay procesos pendientes en contra del imputado: se sigue el mismo razonamiento
anterior
Fundamento
Esta atenuante encuentra su fundamento en consideraciones de poltica criminal,
tendientes a evitar que el dao causado por el delito se expanda o a repararlo si ello no es
posible
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Requisitos
1) Reparar el mal causado o impedir sus ulteriores perniciosas consecuencias
2) Procurar con celo
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Porte y tenencia ilegal de armas
Sustraccin de menores
Se dice que por la naturaleza del delito no es posible aceptar que el simple pago de
una cantidad de dinero para atenuar o aliviar la impresin sufrida por los padres
Abusos sexuales
Se dice que el dao causado no es de aquellos que puedan sustituirse por la va de
indemnizacin pecuniaria, ya que por su naturaleza son irreversibles.
Porte y tenencia de armas.
Se dice que por tratarse de un delito de peligro, no opera esta atenuante.
Fundamento
Esta atenuante tambin encuentra su fundamento en consideraciones de poltica
criminal, que favorecen aqu no a la vctima (como en la atenuante anterior) sino a la
accin de la justicia, que de otra forma se vera frustrada o retardada.
Casos jurisprudenciales:
Si se cometi el delito en el campo alejado de otras estancias o centros poblados y no
obstante, el autor se presenta a la justicia.
Si el inculpado se hallaba en el extranjero y vuelve a Chile a presentarse voluntariamente al
tribunal.
En ambos casos, se ha admitido esta atenuante
100
Tanto la doctrina como la jurisprudencia concuerdan en que no es necesario que la
autodenuncia sea la primera actuacin del proceso, ya que ello en la prctica podra excluir
completamente la aplicacin de la atenuante.
Fundamento
Esta atenuante encuentra su fundamento en consideraciones de poltica criminal,
que favorece la accin de la justicia, que de otra forma se vera frustrada o retardada. Esta
atenuante fue introducida por Ley 19806 ao 2002.
Colaboracin
La expresin colaboracin debe entenderse en un sentido amplio, con el objeto de
adecuarse al nuevo proceso penal, particularmente, a aquellas formas de solucin distintas a
la del juicio oral, en las que el imputado reconoce su responsabilidad en los hechos
imputados.
Ej. Suspensin condicional del procedimiento, procedimiento abreviado.
Concepto: Conjunto de situaciones descritas por la ley que tienen la virtud de agravar la
pena que ha de imponerse al sujeto
101
Especiales: aquellas que nicamente agravan la responsabilidad penal en determinados
casos.
Estn establecidas en la parte especial del C.P. y en leyes especiales.
Naturaleza
Es una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable (art. 64 incisos 1 C.P.)
Concepto:
Alevosa cuando se obra a traicin o sobreseguro.
Elementos
a. A traicin
b. Sobre seguro
c. Animo alevoso
a. A traicin
Consiste en el ocultamiento moral, esto es, el ocultamiento de las intenciones o
propsitos cuando el enemigo ha escondido su nimo hostil, simulando amistad o
disimulando su enemistad (Carrara)
b. Sobre seguro
Es el aprovechamiento de circunstancias materiales favorables buscadas de
propsito por el hechor con el fin de asegurar el xito de la accin delictiva y neutralizar
los posibles riegos que pudieran emanar de una probable defensa de la vctima.
102
Ocultamiento del cuerpo del hechor, o de los medios ejecutivos, con el fin de
provocar la indefensin de la vctima y la ventaja o seguridad del hechor.
c. Animo alevoso
Hay acuerdo en doctrina y jurisprudencia en el sentido que tanto la actuacin
traicionera como en el proceder sobre seguro, no basta con el elemento material u objetivo
de la indefensin de la vctima, sino que es imprescindible que el hechor haya buscado de
propsito esa situacin favorable para cometer especficamente el delito en ese contexto.
La jurisprudencia as lo ha reconocido
El simple azar de circunstancias favorables no es motivo suficiente para estimar que
un homicidio ha sido cometido con alevosa
El solo hecho que la vctima haya sido ciega, no es suficiente para suponer,
necesariamente, que hubo alevosa
Incurre en error de derecho la sentencia que estima concurrente la agravante aludida,
basada en la edad de 3 aos y meses de edad, que falleciera como consecuencia de las
lesiones que le causara su padre legtimo
Naturaleza
Es una circunstancia material u objetiva por lo que afecta a los 2 intervinientes en
el pacto criminal, esto es, agrava la responsabilidad tanto del que paga el precio u ofrece la
recompensa, como del que lo recibe o confa recibirla y ejecuta el hecho.
Es una circunstancia objetiva porque consiste en un medio de perpetrar la accin. Se
comunica a los dems intervinientes (art. 64 inciso 2).
Elementos
a. Acuerdo previo
b. Carcter del premio o promesa
103
a. Acuerdo previo
Supone la intervencin de al menos 2 personas, una de las cuales ser el mandante y
la otra el autor material o mandatario. Entre ambos debe mediar un acuerdo, pacto o
convenio, relativo al precio o recompensa.
Naturaleza
La mayora dice que se trata de una circunstancia material u objetiva, por lo que se
comunica a los intervinientes que tienen el conocimiento requerido por el art. 64.
Fundamento
La razn de ser de esta agravante reside en el peligro comn para la seguridad
general que proyecta el empleo de medios catastrficos. En el evento de ocasionarse
incendio o estragos constitutivos de delito, opera el art. 63 del C.P. y queda excluida la
agravante.
Ej. Delito de incendio, es un delito autmono: si hay incendio, se aplican las normas
que regulan este delito y no se aplica la agravante.
104
Agravante del art. 12 N 3, el hechor debe provocar la calamidad como medio de
ejecutar del delito.
Medios catastrficos
a. Inundacin
b. Incendio
c. Veneno
d. Otro artificio
Enumeracin no taxativa
a. Inundacin
Es la invasin del agua en grandes proporciones
b. Incendio
Es la destruccin de cosas por un fuego incontrolable o ingobernable.
Constituye un delito autnomo. Art. 474 y siguientes.
c. Veneno
Es la utilizacin de una sustancia que en el caso concreto y suministrada en
cantidad escasa, acta como idnea para ocasionar la muerte o grave dao a la salud de
una persona.
Diferencia veneno
art. 12 n 3 y art. 391 n 2
En el homicidio calificado el veneno est tipificado como calificante por el medio insidioso
o traicionero (art. 391 N 2).
Aqu en la agravante del n 3 se le otorga un significado ms amplio, no atado
exclusivamente al carcter de medio insidioso, en atencin a que el legislador lo situ
conjuntamente con elementos como la inundacin y el incendio, medios estos
eminentemente catastrficos, de gran poder lesivo.
d. Otro artificio
La ley contempla en esta agravante una clusula analgica u otro artificio que
pueda causar otros estragos o daar a otras personas, de modo que la enumeracin de
medios es ejemplar y no cerrada.
Naturaleza
Se trata de una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable art. 64 inciso 1
C.P.
105
A esta agravante se le conoce con el nombre de ensaamiento.
Se caracteriza por causar otros males innecesarios para la realizacin del delito.
Requisitos
a. Males innecesarios para ejecutar el delito
b. Aumento deliberado del dao
Jurisprudencia
Obra con ensaamiento el reo que da pualadas a la vctima cuando ya se
encuentra en el suelo, gravemente herida, algunas de las cuales son por la espalda.
Naturaleza
Hay que distinguir:
a) Premeditacin conocida, es circunstancia personal o subjetiva (no comunicable art. 64
inciso 1 C.P.)
b) Empleo de astucia, fraude o disfraz, es circunstancia material u objetiva (comunicable
art. 64 inciso 2 C.P.)
106
Premeditacin conocida
Elementos:
a. Premeditacin
b. Conocida
Criterio cronolgico
Este criterio exige el transcurso de un cierto espacio de tiempo entre la resolucin
de cometer el delito y su ejecucin misma.
Criterio psicolgico
Este criterio exige la adopcin de la decisin criminal con total frialdad y
tranquilidad (nimo fro y tranquilo)
Criterio ideolgico
Este criterio exige una deliberacin reflexiva, a partir de la decisin criminal ya
tomada y hasta su ejecucin.
Doctrina nacional
Para que exista la premeditacin exige:
Una reflexin previa a la adopcin de la resolucin de cometer el delito, en el curso de la
cual el sujeto pondera las ventajas e inconvenientes que el delito presenta.
La persistencia firme de una resolucin ya adoptada y sobre la cual no existen vacilaciones
Un lapso de tiempo entre la resolucin y su ejecucin
Jurisprudencia
Hay premeditacin si el autor realiz un planteamiento o pens reflexivamente el
hecho antes de su ejecucin, segn as se desprende de la circunstancia que haya portado
arma de fuego, debidamente acondicionada para disimular su transporte y de haber
llevado consigo otros elementos necesarios para perpetrar el delito.
107
Criticas a esta atenuante:
1. Bajo ella caen varias otras agravantes:
Premeditacin hay en la alevosa
Premeditacin hay en el delito pagado
Premeditacin hay en caso de utilizar veneno.
etc.
2. Premeditacin hay siempre, porque siempre se piensa lo que se va a hacer antes de
ejecutarlo. De manera tal que esta existira en todo delito.
Astucia, fraude o disfraz
Astucia: habilidad o artificio empleado para ocultar o disimular la actividad dirigida al
delito, engaando a la vctima (alevosa)
Fraude: artificio o ardid utilizado para inducir a error al sujeto pasivo.
Disfraz: forma especial de engao, consiste en el empleo de todo medio que altere o
disimule la propia identidad del autor mediante apariencias fsicas falsas que eviten el
reconocimiento.
Jurisprudencia
Seala que concurre esta agravante cuando se encuentra acreditado que los reos
procedieron a cubrirse el rostro con toallas, con el objeto de no ser reconocidos por la
ofendida y su acompaante
Naturaleza
Es una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inciso 2 C.P.
Abuso
Se trata de un trmino impreciso, ya que en la prctica es difcil distinguir entre el uso
y el abuso.
En todo caso, se entiende que para que se configure esta agravante no basta el uso de
armas o fuerzas superiores o el simple hecho de pertenecer al sexo masculino.
La jurisprudencia exige que el abuso de superioridad de la fuerza haya sido buscado de
propsito por el autor.
Aplicacin
Normalmente no se aplica.
Razn de lo anterior:
1.- Normalmente queda comprendida en otra agravante: en la alevosa o ensaamiento, etc.
2.- En ocasiones esta agravante es inherente al delito.
108
Caso en que esta agravante inherente al delito
Aquellos en los cuales el delito no puede cometerse sin los abusos de fuerza, sexo o
armas.
Ejemplo:
Violacin
Robo con violencia o intimidacin
En estos no puede aplicarse como agravante, ya que infringe el principio non bis in
idem (art. 63 C.P.)
Naturaleza
Es una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable art. 64 inciso 1 C.P.
Elementos
1.- Confianza
Existencia de un vnculo entre el sujeto activo y el sujeto pasivo del delito, en virtud
del cual el segundo ha depositado una fe especial en el primero.
2.- Abuso
Aprovechamiento indebido de esa confianza.
Aplicacin
No se aplica esta agravante en aquellos casos en los cuales el abuso de confianza es
inherente al delito: principio non bis in idem .
Art. 63
Ejemplos:
Apropiacin indebida
Delitos funcionarios
Ambos suponen un abuso de confianza y no se aplicar como agravante.
Naturaleza
Es una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable art. 64 inciso 1 C.P.
Elementos:
a. Funcionario pblico:
b. Prevalerse de dicha calidad:
109
Consiste en que el sujeto activo se aprovecha de su carcter de funcionario pblico
para cometer el delito o para ejecutarlo en condiciones ms favorables o para procurar
impunidad.
Aplicacin
No se aplica en los casos en que la calidad de funcionario pblico forma parte del
tipo penal, por aplicacin de principio non bis in idem (art. 63 C.P.)
Naturaleza
Es una circunstancia material u objetiva, comunicable art.64 inciso 1 C.P.
Ignominia
Ofensa que daa el honor o los sentimientos de decoro de las personas
Es indiferente que la ofensa deba sufrirla la propia vctima del delito o un tercero.
Ejemplo: marido que es forzado a mirar violacin de su mujer.
La ignominia debe ser algo innecesario para la consumacin del delito. Un mal
suplementario, nuevo, distinto del propio del delito en cuestin.
A la ignominia se le llama tambin ensaamiento moral.
Aplicacin
No se aplica en los delitos contra el honor de las personas (injurias y calumnias)
Naturaleza
Es una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inciso 2 C.P.
Fundamento
La ley contempla esta agravante porque el delincuente tiene mayor facilidad para
llevar a cabo su propsito en el contexto de las circunstancias indicadas y en el mayor
reproche que inspira el que se aprovecha de la desgracia pblica para cometer el delito.
110
Calamidad
La calamidad o desgracia puede provenir de fenmenos naturales o de la accin de
terceros.
Es necesario que el autor cometa el delito con ocasin de estas calamidades
(recordar diferencia con la agravante del art. 12 N 3).
Naturaleza
Es una circunstancia material u objetiva, comunicable art.64 inciso 2 C.P.
Crtica
Esta agravante normalmente se encuentra comprendida en otras:
Alevosa
Premeditacin
Abuso de superioridad.
Situaciones
Comprende 2 situaciones:
Auxilio de gente armada
Auxilio de personas que aseguren o proporcionen la impunidad
111
Es necesario que los 3s estn armados?
No.
Es necesario que se logre la impunidad?
No.
Naturaleza
Se trata de una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable art. 64 inciso 1
C.P.
Procedencia
La doctrina le otorga igual finalidad que a la alevosa, ya que se trata de buscar la
impunidad o el aprovechamiento de condiciones ms seguras o favorables.
Es necesario que ellas contribuyan efectivamente a favorecer la perpetracin del delito o la
impunidad del hechor.
Es necesario que el autor las haya buscado con dicho objetivo.
Situaciones:
- Noche
Por noche se entiende el tiempo en que no hay luz solar sobre el horizonte o en
que habiendo luz solar ella es tan escasa que predomina la oscuridad
Jurisprudencia: cuando los hechos ocurren entre la medianoche y las 4 de la
madrugada. (Esto queda entregado a la prudencia del tribunal)
- Despoblado
Lugar solitario, en el que no hay personas en el momento del hecho.
Naturaleza
Se trata de una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inciso 2 C.P.
Situaciones
Comprende 2 situaciones:
112
No se aplica a aquellos delitos que, por su naturaleza, implican un atentado contra la
autoridad (art. 63 C.P.)
No se requiere que el atentado se dirija en contra de una autoridad como tal.
Ejemplo:
Puede consistir en injuriar a la parte contraria ante el juez.
Reincidencia impropia
12 N 14 Cometer el delito mientras cumple una condena o despus de haberla
quebrantado y dentro del plazo en que puede ser castigado por el quebrantamiento
Naturaleza
Se trata de una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inc. 2 C.P.
Fundamento
Esta agravante encuentra su fundamento en la falta de reverencia o respeto que
naturalmente debera imponer a cualquier persona, el ejercicio de un culto. Por lo mismo,
se requiere que el autor conozca la naturaleza del lugar.
113
Naturaleza
Se trata de una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inc 2 C.P.
Improcedencia
No procede esta agravante cuando ella es inherente al delito:
desacato
injuria
violacin de morada
robo con fuera en lugar habitado
Naturaleza
Se trata de una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inc. 2 C.P.
Elementos
1.- Fractura o escalamiento
2.- Lugar cerrado
Fractura o escalamiento
Escalamiento
Est definido a propsito del robo: entrar por va no destinada al efecto, por
forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas (art. 440
C.P.)
Se discute en la doctrina si corresponde aplicar este mismo concepto a la agravante
que estamos analizando.
Lugar cerrado
Por lugar cerrado debe entenderse aquel espacio o sitio que se encuentra protegido
por obstculos que impiden fsicamente su acceso desde el exterior. No es posible acceder
a l en forma libre.
Naturaleza
Se trata de una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inciso 2 C.P.
114
Concepto de Armas:
Se comprende bajo esta palabra toda mquina, instrumento, utensilio u objeto
cortante, punzante o contundente que se haya hecho tomado para matar, herir o golpear,
aun cuando no se haya hecho uso de l.
(Art. 132 C.P.)
Naturaleza
Se trata de una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable al que no la
posee, art. 64 inc 1 C.P.
Agraviado
Es el sujeto pasivo del delito.
Parentesco
Qu pasa en el caso de adopcin?
Hay que distinguir:
Adopcin simple
No queda comprendida en esta agravante.
Adopcin plena
El adoptado solo se equipara a los hijos matrimoniales para efectos civiles. Para
efectos penales, conserva su vnculo de parentesco con la familia de origen.
Atenuante o agravante?
Depende de la naturaleza y accidentes del delito.
Art. 13 C.P.
a. Naturaleza del delito
b. Accidentes del delito
115
a. Naturaleza del delito
Atiende a la ndole del bien jurdico protegido.
Regla general:
a) Si se trata de un delito contra la propiedad: el parentesco opera como atenuante
Ej. Hurto
b) Si se trata de un delito contra las personas: El parentesco opera como agravante.
Ej. Lesiones, violacin
Improcedencia
No se aplica a aquellos casos en que la ley contempla el parentesco en la
descripcin del tipo penal.
Ejemplo:
Parricidio, art. 390 C.P.
Infanticidio, art. 394 C.P.
116
Circunstancias Modificatorias de Responsabilidad Penal
Segn Naturaleza:
- C. Personales o Subjetivas (Disposicin
moral del delito, o causa personal, 64 inc. 1)
- C. Materiales u Objetiva (Hecho material
o medio, 64 inc. 2)
Atenuantes
Primera Clasificacin:
Generales
Especiales
Clasificacin de Etcheberry:
- Eximentes incompletas. Art. N 1
- Fundadas en mviles del sujeto. Art. N 3, 4, 5 y 10
- Relativas a la personalidad del sujeto. Art. 11 n 6.
117
Capitulo X. Iter Criminis.
Fase interna
Est constituida por:
1. Ideacin.
Aparece en la mente del sujeto la idea de delinquir.
2. Deliberacin
El sujeto pondera las ventajas y desventajas que le puede significar la realizacin del
delito
3. Resolucin
El sujeto se decide cometer el delito.
Esta fase interna surge y se da en la mente del sujeto y aqu cobra importancia una
de las caractersticas del derecho penal de ser un regulador externo de la conducta humana.
Esto significa que esta fase por s sola no interesa al derecho penal (el pensamiento no
delinque), salvo cuando se da tambin la fase externa.
Fase externa
El sujeto ha resuelto cometer el delito, y comienza a dar los primeros pasos para
llegar a su comisin.
Est constituida por:
A. Actos preparatorios y
B. Actos de ejecucin.
118
A. Actos preparatorios
Se comprende todas aquellas conductas, en que si bien la voluntad se ha
exteriorizado, stas no llegan todava a representar un comienzo de ejecucin del delito
mismo.
Ejemplo:
a) comprar un arma
b) estudiar las costumbres de los moradores de una casa que se piensa robar.
Conceptos:
Tentativa
Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o simple
delito por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento.
Art. 7 inciso 3 C.p.
Frustracin
Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone todo de su parte
todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por
causas independientes de su voluntad
Art. 7 inciso 2 C.p.
Consumacin
Un delito est consumado cuando el autor realiz con su actividad todas las
exigencias del tipo delictivo, aunque no haya obtenido los propsitos posteriores que
persegua con la perpetracin del delito.
Agotamiento
Tiene lugar cuando el sujeto obtiene los propsitos posteriores que persegua con
la perpetracin del delito.
Solo tiene importancia en las siguientes materias:
Indemnizacin civil
Aplicacin art. 69 C.p.: mayor o menor extensin del mal causado
Derecho comparado
La mayora de las legislaciones han eliminado la distincin entre tentativa y
frustracin. Slo se habla de tentativa acabada e inacabada
(Esta distincin tiene importancia para los efectos del desistimiento).
119
Penalidad
Al autor, cmplice o encubridor de crimen o simple delito frustrado le corresponde una
pena inferior en un grado a la del autor, cmplice o encubridor del delito consumado.
qAl autor, cmplice o encubridor de crimen o simple delito tentado le corresponde una
pena inferior en 2 grados a la del autor, cmplice o encubridor del delito consumado.
Arts.51 y siguientes
Faltas
La punibilidad de las faltas se encuentra limitada: Las faltas slo se castigan
cuando han sido consumadas
Art. 9 del C. penal.
Excepcin: hurto-falta (art. 494 bis C.p.)
120
La Tentativa
Ejemplos:
Cuando alguien abre la puerta de un vehculo que se encuentra en la calle e intenta
sustraer la radio.
Cuando alguien es detenido justo en el momento que se dispone a vaciar al agua potable
de una localidad venenos o sustancias capaces de provocar muerte o grave dao a la salud.
1) Faz objetiva
Requiere:
1. Dar principio a la ejecucin de un crimen o simple delito por hechos directos
2. Que falten uno o ms (hechos) para su complemento.
Art. 7 inciso 3 C.p.
121
1.- Principio de ejecucin
Para responder desde cuando hay principio de ejecucin, es decir, desde cuando hay
tentativa, se han elaborado diversas teoras. Entre ellas, pueden destacarse las siguientes:
a. Teoras objetivas y
b. Teoras subjetivas
Teora de Beling
Para distinguir entre un acto preparatorio y un acto ejecutivo, Beling atiende a la
realizacin de la accin tpica:
Si el acto an no realiza la accin descrita por el tipo, es un acto preparatorio (no
punible)
Si el acto realiza una parte de la accin descrita por el tipo penal, es un acto ejecutivo:
tentativa (punible)
Teora de Carrara
Para distinguir entre un acto preparatorio y un acto ejecutivo, Carrara utiliza los
conceptos de actos equvocos y unvocos:
Actos equvocos: aquellos que considerados objetivamente pueden estar dirigidos a la
perpetracin de un delito o a ejecutar cualquier otra consecuencia jurdica. Ej. Comprar
un arma, puede estar dirigida a cometer un homicidio o a ir simplemente de caza.
Actos unvocos: aquellos que solo pueden entenderse dirigidos a la perpetracin del
delito. Ej. Dar una pualada a la vctima.
Se critica esta teora ya que son muy pocos los actos unvocos y en ellos no se
plantea ningn problema.
Para determinar cuando hay principio de ejecucin hay que atender al propsito que
el autor persegua, la forma como se represent la situacin y modo como planific su
conducta.
122
Teoras subjetivas:
Teora subjetiva extrema
Teora subjetiva limitada
2) Faz subjetiva
Dolo:
La tentativa requiere dolo, pero no un dolo especial, sino el mismo que existe y se
requiere para la consumacin del delito (dolo comn para la tentativa y la consumacin):
solo quien quiere consumar incurre en tentativa punible.
Se discute si procede el dolo eventual.
Culpa:
No procede una tentativa con culpa. Tampoco en los delitos preterintencionales o
calificados por el resultado.
Desistimiento de la tentativa
Naturaleza jurdica
La mayora de la doctrina, estima que el desistimiento es una excusa legal absolutoria.
Razn: exime de pena a quien se desiste y enmienda su rumbo.
Cury dice que es una causal de atipicidad. Razn: en la tentativa hay insuficiencia del
elemento subjetivo dolo.
123
I. Factor objetivo: abandono de la accin tpica, es decir, se requiere que el autor no siga
actuando cuando an puede hacerlo.
II. Factor subjetivo: voluntar de abandonar la realizacin de la accin tpica.
Tentativa inidnea
Concepto: Aquella que se ejecuta con medios inidneos para alcanzar el resultado
tpico o contra un objeto materialmente no susceptible de ser lesionado por el ataque.
Tambin se denomina delito imposible.
I. Inidoneidad absoluta
Medios absolutamente inidneos
a) Pedro da a beber a Juan una sustancia inofensiva creyndola venenosa.
124
b) Pedro creyendo llevar cocana a un imputado privado de libertad, llevaba un
polvo inocuo
Es punible?
Se discute:
Mayora de la doctrina y jurisprudencia estima que la tentativa inidnea no es punible.
Razn: no logra poner en peligro los bienes jurdicos protegidos penalmente
Doctrina minoritaria estima que si es punible.
Razn: la tentativa aunque sea inidnea demuestra la voluntad rebelde del autor y
esta debe ser castigada.
Delito putativo
Concepto: Hay delito putativo cuando el autor cree punible una accin que no est
prevista en la ley como delito.
Ejemplo: el acusado cree que dar una declaracin falsa en el proceso est
sancionado.
125
Delito Frustrado.
Concepto: Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone todo de su
parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se
verifica por causas independientes de su voluntad
Art. 7 inciso 2 C.p.
violacin de morada
injurias y calumnias
violacin y abusos sexuales
Concepto: Desiste del delito frustrado el que, habiendo ejecutado toda la conducta tpica,
acta voluntariamente y de manera eficaz evitando la produccin del resultado. (Cury)
Naturaleza
Se discute.
Mayora de la doctrina y jurisprudencia dice que se trata de una excusa legal
absolutoria.
(Misma discusin que en la tentativa).
126
Factor objetivo y subjetivo
El desistimiento del delito frustrado comprende:
Factor objetivo
No basta con dejar de actuar, es necesario una conducta activa tendiente a evitar el
resultado (desistimiento activo)
Tentativa: basta con frenar
Delito frustrado: debe echar marcha atrs.
Factor subjetivo
Se refiere a la voluntariedad
Delito Consumado.
Un delito est consumado cuando el autor realiza con su actividad todas las
exigencias del tipo delictivo, aunque no haya obtenido los propsitos posteriores que
persegua con la perpetracin del delito.
Ejemplo:
El delito de hurto se consuma con la accin de apoderamiento de la cosa, ya sea:
a) Que el autor obtenga el provecho que buscaba
b) Que el autor extrave la especie durante su fuga
Agotamiento
Concepto: Tiene lugar cuando el sujeto obtiene los propsitos posteriores que persegua
con la perpetracin del delito.
Ejemplo:
A quera matar a su to para heredarlo.
Si le da muerte, pero no logra heredarlo: el delito est consumado, pero no agotado
Si le da muerte y logra heredarlo: el delito est consumado y agotado.
127
Tabla Resumen Capitulo:
Iter Criminis.
Ideacin
Interna Deliberacin
Resolucin
Faz
Actos preparativos
Externa
Actos de Ejecucin
- Concepto
- Faz subjetiva y faz objetiva
- Desistimiento de la tentativa
Tentativa
- Delito Putativo
- Delito consumado desde la
tentativa.
Iter - Concepto
Criminis - Faz Subjetiva y Faz Objetiva
Frustracin - Desistimiento del delito
frustrado
- Concepto
Consumacin
- Agotamiento
128
Capitulo XI: Autora y Participacin.
Nuestro Cdigo Penal, contempla esta materia en los arts. 14, 15, 16 y 17.
El art. 14 distingue 3 formas de concurrencia en un hecho punible:
art. 15 autora
art. 16 complicidad
art. 17 encubrimiento
Clases de autora
En doctrina distingue 3 formas de autora:
1. Autora material
2. Autora mediata
3. Coautora
Autor
Concepto de Autor:
Segn nuestro Art. 15 del C. Penal.
Se consideran autores.
1 Los que toman parte en la ejecucin del hecho, sea de una manera inmediata y directa,
sea impidiendo o procurando impedir que se evite.
2 Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo.
3 Los que concertados para su ejecucin, facilitan los medios con que se lleva a efecto el
hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en l.
En cambio, en la doctrina se han originado diversas teoras sobre el concepto de autor, estas
teoras son:
1. Concepto unitario de autor
2. Concepto extensivo de autor
129
3. Concepto restrictivo de autor
3.1. Teora objetivo-formal
3.2. Teora objetivo-material
3.2. Teora del dominio del hecho
Ejemplo: Sentencia alemana conden como cmplice y no como autor a quien haba
matado a un nio recin nacido a solicitud y por inters de la madre.
i) Teora objetivo-formal
Para esta teora es autor quien realiza todos o algunos de los actos ejecutivos del tipo
penal.
130
Ejemplo, es autor:
quien clava el pual en el pecho de la vctima,
quien toma el dinero de la caja
quien amenaza con una arma a la vctima de un robo con intimidacin.
Clases de autor
1. Autor material
2. Autor mediato
3. Autor coautor
131
3
Esta teora fue creada por Roxin para dar solucin a la situacin ocurrida durante la
Alemania nazi con el objeto de hacer responsable tanto al autor ejecutor como al que le
daba las rdenes.
En Chile, la sigue Sergio Politoff, Jean Pierre Matus.
En el fallo de Jerusaln se sealo que: la medida de responsabilidad no disminuye, sino
crece, con la mayor distancia del lugar de los hechos
Fungibilidad de los autores ejecutores
Gran parte de la doctrina y jurisprudencia seala que los que dan las rdenes son meros
instigadores. Un ejemplo es el de Hitler, donde aparece como un simple instigador.
Roxin dice que lo que dan las rdenes son autores (autora mediato)
3. Autor Coautor
Concepto: Aquellos que ejecutan conjuntamente el hecho, de manera tal que pueda
imputarse recprocamente el hecho a cada uno de ellos.
3
Leer fotocopias Libro Jean Pierre Matus, pgs. 400 a 411
132
2) No significa, ni necesita realizar una parte del tipo, sino contribuir a la ejecucin de
un hecho de tal manera que ni el autor ni los restantes intervinientes puedan ejecutar
por s solos el delito (cooperacin necesaria)
Requisito
Se requiere la existencia de un acuerdo y la divisin del trabajo. Es esta circunstancia la
que permite imputar recprocamente a todos los intervinientes las conductas de cada uno de
ellos.
Art. 15 N 1 C. penal.
1) Los que toman parte en la ejecucin del hecho de una manera inmediata y directa.
2) Los que toman parte en la ejecucin del hecho impidiendo o procurando impedir
que se evite.
As, es autor tanto quien materialmente traslada la mercadera robada como quien
planifica el robo, aunque no ponga manos a la obra, porque sin su intervencin toda la
empresa caera en la confusin y fracasara (antes autor intelectual).
133
Anlisis del Art. 15 N 3 C. penal.
1) Los que concertados para su ejecucin, facilitan los medios con que se lleva a efecto el
hecho
2) Los que concertados para su ejecucin lo presencian sin tomar parte inmediata en l.
.
Participe
Concepto de Participe:
Los autores lo son de un hecho que puede calificarse como propio, el resto de los
intervinientes ocupa una posicin secundaria: participan en un hecho ajeno.
134
1. Principio de la convergencia
Conforme a este principio, para que exista participacin criminal, la voluntad de los
distintos sujetos intervinientes en la ejecucin de un delito debe estar orientada a la
realizacin conjunta del hecho punible.
Debe existir concierto de voluntades o dolo comn.
El acuerdo de voluntades debe ser autntico, aunque no requiere ser expresado verbalmente
y con precisin, sino que admite:
a) El acuerdo explcito y el implcito: Este ltimo derivado de actos concluyentes
ejecutados en ese sentido, como ofrecer comprar las cosas que se roben y facilitar
los medios.
b) Acuerdo con dolo eventual: Esto es, que consista en la simple aceptacin de la
comisin del hecho en al que se concurra.
Consecuencias prcticas
Las consecuencias prcticas del principio de la convergencia son las siguientes:
a) La ausencia de concierto entre los partcipes slo origina responsabilidades
individuales.
b) Se excluye la participacin en los cuasidelitos, donde en caso de imprevisin y
descuido convergentes a lo ms puede darse un paralelismo de responsabilidades,
como sucedera en el caso de un equipo mdico que opera contra la lex artis: cada
partcipe responde de su propia culpa.
c) No es concebible la participacin culposa en un hecho doloso de un tercero.
d) El exceso de dolo o su desviacin en uno de los partcipes no agrava a los dems. El
que induce a cometer un delito es responsable del delito inducido y no del exceso.
Ej. Induce a cometer un hurto y termina cometindose un robo.
e) La colaboracin debe ser aceptada por el autor. La no aceptacin de la cooperacin
origina una tentativa de complicidad, impune en nuestro derecho.
2. Principio de la accesoriedad
Segn este principio, la punibilidad de los partcipes es accesoria de la conducta desplegada
por el autor.
Se distingue:
a) Criterio de accesoriedad mnima.
b) Criterio de accesoriedad media
c) Criterio de accesoriedad mxima.
135
b) Criterio de accesoriedad media
Sostiene que para que sean punibles las conductas accesorias se requiere que la
conducta principal sea tpica y antijurdica.
Por ejemplo, cooperar con un menor de 16 aos en un homicidio ser sancionado
aunque la conducta del menor no sea culpable.
Legislacin chilena
Respecto al criterio que sigue nuestra legislacin, existe discrepancia en la doctrina:
A. Etcheberry
B. Cury
Tesis de Etcheberry
Etcheberry autor dice que hay que distinguir:
a) En los cmplices: rige el principio de accesoriedad media
b) En los encubridores: rige el principio de accesoriedad mxima
136
Tesis de Cury
Cury estima que tanto en los cmplices como en los encubridores rige el principio de la
accesoriedad media. Slo se requiere que la conducta principal sea tpica y antijurdica, no
necesita que sea culpable.
Argumentos:
1. Arts. 15 y 16 C. penal.
2. Art. 456 bis N 5
3. Art. 72 inciso 2
En relacin al artculo 17 que utiliza la expresin crimen o simple delito, Cury dice que
ello solo tiene por objeto hacer presente que no existe el encubrimiento en las faltas, pero
no exigir una conducta culpable para sancionarlo. Si no fuera as resultara que el que
encubre a un menor de edad no sera alcanzado por la agravante del art.72 inciso 2 C.p., lo
que resulta injusto.
3. Principio de la Exterioridad.
Con arreglo a este principio, la conducta de los partcipes slo es punible si el autor ha dado
principio de ejecucin al hecho tpico antijurdico en que se participa, esto es, si ha
incurrido cuando menos en una tentativa. La ley sanciona la participacin en la tentativa,
pero no la tentativa de participacin, la cual solo excepcionalmente puede tener lugar, como
supuestos de induccin fracasada, en los casos de proposicin para delinquir (art. 8 inciso
3) y conspiracin (art. 8 inciso 2)
4. Principio de comunicabilidad
De acuerdo a este principio, los elementos subjetivos o calidades personales que
determinan la incriminacin de una conducta o su calificacin jurdica, no se comunica a
los partcipes en quienes no concurren.
Tanto la aceptacin de este principio como su alcance son discutidas en la doctrina
nacional.
Problemas:
1.- El juez que falla contra ley expresa y vigente comete prevaricacin.
Si una persona lo induce a actuar de esa forma, a qu ttulo debe responder?
2.- El que da muerte a su padre comete parricidio. Si actan o intervienen ms personas
que no son parientes de la vctima a qu ttulo deben responder?
Doctrina
Para resolver este problema, existen varias teoras:
1.- Incomunicabilidad estricta: ninguna circunstancia personal se comunica, sea que
forme parte o no del tipo penal (art. 64 C.p.)
Cury
2.- Comunicabilidad extrema: para que el partcipe sea sancionado por la misma figura
que el autor basta que el primero conozca la calidad personal del autor.
3.- Divisin del ttulo en razn de la naturaleza del delito de que se trate.
137
Jurisprudencia
La jurisprudencia dominante sigue la ltima teora. Tesis de la divisin del ttulo en razn
de la naturaleza del delito de que se trate (sustentada por Etcheberry)
Hay que distinguir:
a) Delitos comunes
b) Delitos especiales:
b.1. Delitos especiales propios
b.2. Delitos especiales impropios.
a) Delitos comunes
Aquellos que puede cometerlos cualquiera, la ley no limita el mbito de posibles
sujetos activos.
El que. ejecute la accin tpica.
Ej. Homicidio
b) Delitos especiales
Aquellos en que slo pueden ser sujetos activos quienes posean ciertas
condiciones especiales que requiere la ley.
Se distingue:
1. Delitos especiales propios
2. Delitos especiales impropios
Delitos especiales: aqu hay una solucin distinta segn se trate de un delito especial propio
o impropio.
a) Propio
b) Impropio.
a.- Propio: quien participa en el hecho del que tiene la calidad especial exigida por la ley
(un especial deber) ha de responder por su participacin en el hecho ajeno, bajo el mismo
ttulo que su autor, pues tambin ha colaborado a que se infrinja el deber especial del autor.
138
Ej. Si en la prevaricacin acta una persona distinta del juez, ella ser sancionada
como inductora, cmplice o encubridora del delito de prevaricacin.
b.- Impropio: Si no concurre la calidad especial exigida por la ley, se aplica el delito comn
que subyace.
Ej. Si en el parricidio falta el parentesco, subsiste la figura comn del homicidio y
se castiga a dicho ttulo.
Induccin o instigacin
Consiste en formar en otro la resolucin de ejecutar un hecho tpico y
antijurdico.
Art. 15 N 2 C.p.
139
Cuarto Requisito: La induccin debe ser aceptada por el inducido
Si la induccin no es aceptada por el inducido o instigada, hay una induccin
fracasada, la que solo por excepcin es punible.
Complicidad
Es cmplice quien coopera dolosamente a la ejecucin del hecho de otro por actos
anteriores o simultneos.
Art. 16 C.p.
Encubrimiento
Es encubridor quien, con conocimiento de la perpetracin de un crimen o simple
delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido participacin en l
como autor ni como cmplice, interviene con posterioridad, realizando alguna de las
conductas descritas en el art. 17 C.p.
Complicidad.
Concepto: Es cmplice quien coopera dolosamente a la ejecucin del hecho de otro por
actos anteriores o simultneos.
Art. 16 C.p.
Legislacin chilena
Art. 16 C.p.: Son cmplices, lo que no hallndose comprendidos en el artculo anterior,
cooperan a la ejecucin del hecho por actos anteriores o simultneos.
Penalidad
A los cmplices les corresponde:
a) La pena inferior en un grado a la sealada para el autor del crimen o simple delito
consumado.
b) La pena inferior en 2 grados a la sealada para el autor del crimen o simple delito
frustrado.
c) La pena inferior en 3 grados a la sealada para el autor del crimen o simple delito
tentado
Art. 51 y siguientes.
140
Encubrimiento.
Legislacin chilena
Art. 17 C.p.:
Son encubridores los que con conocimiento de la perpetracin de un crimen o
simple delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido participacin
en l como autores ni como cmplices, intervienen, con posterioridad a su ejecucin, de
alguno de los modos siguientes:
1 Aprovechndose por s mismos o facilitando a los delincuentes medios para que se
aprovechen de los efectos del crimen o simple delito.
2 Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos instrumentos del crimen o simple delito
para impedir su descubrimiento.
3 Albergando, ocultando o proporcionando la fuga del culpable
4 Acogiendo, receptando o protegiendo habitualmente a los malhechores, sabiendo que lo
son, aun sin conocimiento de los crmenes o simples delitos determinados que hayan
cometido, o facilitndoles los medios de reunirse u ocultar sus armas o efectos, o
suministrndoles auxilios o noticias para que se guarden, precaven o salven.
Estn exentos de las penas impuestas a los encubridores los que lo sean de su cnyuge o de
sus parientes legtimos por consaguinidad o afinidad en toda la lnea recta y en la colateral
hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos naturales o ilegtimos reconocidos,
con slo la excepcin de los que se hallaren comprendidos en el nmero 1 de este artculo.
Razones:
1) El encubridor acta con posterioridad al hecho.
2) En el encubrimiento se afectan bienes jurdicos diferentes a los del delito que se
encubre
141
Requisitos del Encubrimiento.
1. Intervencin posterior a la ejecucin del delito
2. Subsidiariedad del encubrimiento frente a la autora y la complicidad
3. Conocimiento de la perpetracin del hecho que se encubre.
4. Actuacin en alguna de las formas sealadas en la ley
Aprovechamiento
Art. 17 N 1 Aprovechndose por s mismos o facilitando a los delincuentes medios
para que se aprovechen de los efectos del crimen o simple delito.
142
Conducta
Aprovechar significa obtener una utilidad o ganancia pecuniaria de los efectos del
crimen o simple delito.
El sujeto puede:
a) Aprovecharse por s mismo de los efectos del delito.
b) Facilitar su aprovechamiento a los delincuentes.
Objeto material
El objeto material son los efectos del delito.
Aplicacin
La creacin del delito de receptacin contemplado en el art. 456 bis A del C.p.
limit la aplicacin de esta forma de encubrimiento, ya que el caso tpico era la venta o
compra de las especies hurtadas o robadas.
Favorecimiento real
Art. 17 N 2 Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos instrumentos del crimen
o simple delito para impedir su descubrimiento.
Conducta
Inutilizar u ocultar los objetos referidos a continuacin.
a) Inutilizar: destruir o alterar para que pierdan su valor probatorio.
b) Ocultar: con la intencin de evitar el descubrimiento del hecho
Objeto material
Cuerpo, efectos o instrumentos del delito.
a) Cuerpo del delito: objeto material o cosa sobre la que recaen la accin tpica y su
resultado.
b) Efectos del delito: consecuencias del mismo.
c) Instrumentos del delito: medios de comisin del hecho.
Momento de la conducta:
La ocultacin o inutilizacin del cuerpo, efectos o instrumentos del delito, debe ser
activa y tener lugar antes de su descubrimiento por la justicia.
Si no es activa: slo existe omisin del deber de denuncia.
Si es posterior al descubrimiento: hay obstruccin de la justicia, art. 269 bis.
Conducta
Albergar, ocultar o proporcionar la fuga del culpable
Se le denomina favorecimiento personal ocasional, en atencin a que:
1) En l se protege a los hechores del delito (personal)
2) No es efectuado en forma habitual (ocasional)
143
Conocimiento:
Se requiere conocer la perpetracin del crimen o simple delito.
Momento de la conducta:
Puede ser despus del descubrimiento del delito, la nica limitacin es que sea antes
que el imputado est fsicamente a disposicin del tribunal.
Conducta
1. Acoger, receptar o proteger habitualmente a los malhechores
2. Facilitar a los malhechores:
a. los medios de reunirse
b. los medios para ocultar sus armas o efectos
3. Suministrar a los malhechores auxilios o noticias para que se guarden, precaven o
salven.
Participacin?
La doctrina estima que en este caso no hay participacin, ya que el encubridor no
participa del delito de otro, sino ms bien de un hecho propio. La conducta del encubridor
no dice relacin con los hechos puntuales cometidos por el autor.
Penalidad
a) A los encubridores de los ns 1, 2 y 3 del art. 17 les corresponde la pena del autor del
crimen o simple delito consumado, frustrado o tentado de que se trate, rebajada en 2 grados.
b) A los encubridores del n 4 del art. 17 les corresponde una pena independiente a la del
delito que se encubre: presidio menor en cualquiera de sus grados.
144
Capitulo XII: Concurso de delitos
La regla general es que una persona ejecute un solo hecho y que este constituya un
solo delito. Pero, puede ocurrir que esa persona ejecute:
Varios hechos
Un solo hecho que constituya 2 o ms delitos
Un hecho que sea el medio para cometer otro.
Concurso real
Tratamiento penal
Art. 74 C.p.
Al culpable de 2 o ms delitos se le impondrn todas las penas correspondientes
a las diversas infracciones.
El sentenciado cumplir todas sus condenas simultneamente, siendo
posible. Cuando no lo fuere, o si de ello hubiere de resultar ilusoria alguna de las penas,
las sufrir en orden sucesivo, principiando por las ms graves o sea las ms altas en la
escala respectivas..
145
Concurso ideal
Concepto: Tiene lugar cuando con un solo hecho se realizan varios tipos penales o uno
mismo varias veces.
Se distingue:
a. Concurso ideal homogneo
b. Concurso ideal heterogneo
Tratamiento penal
Art. 75 C.p.
La disposicin del artculo anterior no es aplicable en el caso de que un solo
hecho constituya 2 o ms delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario para
cometer el otro.
En estos casos slo se impondr la pena mayor asignada al delito ms
grave.
Art. 75 C.p.
Pena mayor asignada al delito ms grave
Delito ms grave: el que tiene asignada la pena ms alta.
Pena mayor: la que constituye el grado superior de la ms grave.
Aplicacin
En el ejemplo de la violacin e incesto, las penas son las siguientes:
violacin: presidio mayor en su grado mnimo a medio (5,1 a 15 aos)
Incesto: reclusin menor en su grado mnimo a medio (61 das a 3 aos)
Aqu el delito ms grave es la violacin y la pena ms grave es de 10 aos y un da
a 15 aos.
Concurso medial
Concepto: Tiene lugar cuando una persona comete un delito que es el medio necesario
para cometer otro.
Se requiere una necesidad de medio a fin entre ambos delitos.
146
Ejemplo:
Pedro falsifica un documento para estafar a Juan: comete falsificacin de documento y
estafa.
Tratamiento penal
El concurso medial es un concurso real al que se aplica las reglas del concurso ideal.
Se aplica la pena mayor asignada al delito ms grave
Art. 75 C.p.
La unidad jurdica de accin tiene lugar cuando una persona ejecuta varios hechos,
pero ellos no constituyen varios delitos, sino que se considera que se ha cometido uno solo.
Casos
1. Delito continuado
2. Delitos permanentes
3. Delitos habituales
4. Delitos complejos.
147
1.- Delito continuado
Tiene lugar cuando se ejecutan varias acciones en tiempos diversos, cada una de
las cuales, considerada en forma independiente, realiza completamente las exigencias de
tipos penales de la misma especie, no obstante lo cual han de ser tratadas como un todo y
castigadas como un solo hecho punible
Doctrina:
Etcheberry
Cury
Jean Pierre Matus
Requisitos
Unidad de autor
Identidad del tipo penal
Lapso prolongado de tiempo entre las distintas acciones
Unidad de propsito en el agente.
Ejemplo:
Pedro comete varios abusos sexuales contra una menor durante un lapso de 6 meses
(1/12/2004; 10/1/2005; 20/3/2005; 1/6/2005): en este caso, puede aplicarse la figura del
delito continuado y considerar los distintos abusos sexuales como un solo delito y
castigarlos como un solo delito.
2. Delitos permanentes
Son aquellos en que la conducta tpica del autor genera una situacin jurdica
ms o menos permanente segn la voluntad de aquel y mientras sta exista, se sigue
realizando el tipo, por lo que el delito se sigue consumando hasta que se abandona la
situacin antijurdica.
Ej. Secuestro
148
3. Delitos habituales
Aquellos que para ser punibles requieren la reiteracin de la conducta tpica
Ejemplos:
Acoger, receptar o proteger habitualmente a los malhechores
Art. 17 N 4 C.p.
Promover o facilitar la prostitucin de menores en forma habitual
Art. 367 inc. 2 C.p.
4. Delitos complejos
Aquellos en que la descripcin legal del delito exige la realizacin de varias
figuras punibles
Ejemplos:
Robo con violencia (sustraccin + violencia)
Robo con intimidacin (sustraccin + amenazas)
Robo con homicidio (sustraccin + homicidio)
Robo con violacin (sustraccin + violacin)
Tiene lugar cuando un mismo hecho aparece regulado por dos o ms preceptos
legales, pero, en definitiva, slo ser regulado por uno de ellos, en tanto que los dems
resultarn desplazados.
Un hecho y dos o ms leyes aplicables.
149
I. Non bis idem: no considerar 2 o ms veces un mismo hecho.
II. Principio de insignificancia: no castigar un hecho que aparece insignificante y
comprendido dentro de otro y al cual a la sociedad no le interesa castigar.
Reglas de solucin
Las reglas o criterios para determinar que norma debe ser aplicada son los
siguientes:
Especialidad
Subsidiariedad
Consuncin
Alternatividad
Doctrina:
En nuestro pas, algunos autores estiman que los nicos principios aplicables son el de
especialidad y consuncin (Etcheberry)
Otros, estiman que todos son aplicables (Jean Pierre Matus)
Casos de consuncin
Los casos de consuncin se clasifican en:
Actos anteriores copenados
Actos propiamente acompaantes o copenados
Actos posteriores copenados
150
Primer Caso: Actos anteriores copenados
Comprende:
a) Tentativas fallidas.
Casos de tentativas fallidas de un delito antes de su consumacin.
Ejemplo: Pedro da un golpe a Juan en la cabeza, al ver que no muere, busca un arma y le
dispara. Se castigar la muerte de Juan, pero no las lesiones anteriores causados por el
golpe.
b) Actos preparatorios especialmente punibles. Casos en que la ley sanciona los actos
preparatorios de un determinado delito. Si se realiza el acto preparatorio y luego se realiza
el delito: solo se aplica la pena del delito consumado.
Ej. Art. 445 en relacin al art. 440.
151
Aqu se trata de un hecho que cabe exactamente en dos preceptos legales y no hay
regla que sirva para determinar cual debemos preferir: se debe utilizar el principio de la
alternatividad.
Ejemplo: caso del art. 403 bis C.p.
C) Reiteracin de Delitos.
Reiteracin de hurtos
Regla del art. 451 inciso 1 C.p.:
En los casos de reiteracin de hurtos a una misma persona, o distintas personas en
una misma casa, establecimiento comercial, centro comercial, feria, recinto o lugar, el
tribunal calificar el ilcito y har la regulacin de la pena tomando por base el importe
total de los objetos sustrados, y la impondr al delincuente en su grado superior.
El art. 451 regula de forma especial la reiteracin de hurtos y obliga a sumar el total
del valor de lo sustrado para determinar la pena y luego aplicarla en su grado superior.
Ej. Pedro hurta a Juan la cantidad de $ 130.000 en 10 das distintos. Para determinar
que pena se debe aplicar hay que sumar las cantidades sustradas 130.000 x 10, lo que hace
un total de $ 1.300. 000.
La pena aplicable es la del art. 446 N 1 C.p. que sanciona los hurtos de ms de 40
UTM, $ 1.200.000: presidio menor en su grado medio a mximo (541 das a 5 aos).
El grado superior de dicha pena es de 3,1 a 5 aos.
Podr, con todo, aplicarse las penas en la forma establecida en el art. 74 del
Cdigo Penal, si de seguirse este procedimiento, hubiere de corresponder al condenado una
pena mayor.
Para los efectos de este art., se considerarn delitos de la misma especie
aqullos que afectaren un mismo bien jurdico.
152
De acuerdo al art. 351 del C.p.p., es necesario distinguir:
I. Si las diversas infracciones pueden estimarse un solo delito
II. Si las diversas infracciones no pueden estimarse como un solo delito.
Art. 74 C.p.
Se puede volver a la regla del art. 74 (acumulacin material de las penas) cuando la
aplicacin de las reglas de la reiteracin implique una pena mayor para el imputado.
Caractersticas
1. Las condiciones objetivas de punibilidad no forman parte del tipo. Los tipos
penales son hechos voluntarios, por ende, aquello que no depende de la voluntad
del agente no puede formar parte del tipo.
153
2. Las condiciones objetivas de punibilidad son independientes de la voluntad del
agente.
3. Las condiciones objetivas de punibilidad no requieren ser abarcadas por el dolo
del agente (no necesitan ser conocidas ni queridas por el agente).
Caractersticas
1. Son eminentemente personales y no son aplicables a los terceros.
2. No requieren ser abarcados por el dolo del agente (no necesitan ser conocidas, ni
queridas por el agente).
Ejemplo: art. 489 C.p.
Estn exentos de responsabilidad criminal y sujetos nicamente a la civil por los
hurtos, defraudaciones o daos que recprocamente se causaren:
1 Los parientes consanguneos legtimos en toda la lnea recta.
2 Los parientes consanguneos legtimos hasta el segundo grado inclusive de la lnea
colateral.
3 Los parientes afines legtimos en toda la lnea recta.
4 Los padres y los hijos naturales.
5 Los cnyuges.
La excepcin de este artculo no es aplicable a los extraos que participaren del
delito.
154
Capitulo XIII: Clasificacin de las Penas.
155
Penas Accesorias:
- La suspensin e inhabilidad para el ejercicio de cargos pblicos y
profesiones titulares, salvo que la ley las contemple como penas principales.
- La privacin temporal o definitiva de la licencia de conducir vehculos
motorizados.
- La caucin y la vigilancia de la autoridad.
- La incomunicacin con personas extraas al establecimiento.
- El comiso.
- El encierro en celda solitaria.
Pena de Muerte.
Derogada ley 19.734 en 1998.
156
Capitulo XIV: Determinacin Legal de la Pena.
Cuadro demostrativo
Autor Cmplice Encubridor
Consumado Pena prevista -1 -2
Frustrado -1 -2 -3
Tentado -2 -3 -4
Cuadro demostrativo
1 pena divisible 2 indivisibles Divisible 1 grado Dems casos
Art. 65 Art. 66 Art. 67 Art. 68
1 atenuante Pena prevista No puede aplicar No puede aplicar No puede aplicar
0 agravantes el mximo el mximo el mximo
1 solo atenuante Puede bajar en Puede bajar en un Puede bajar en un Puede bajar en un
muy calificada un grado grado grado grado
2 o + atenuantes Puede bajar en 1 Puede bajar en 1 o Puede bajar en 1 o Puede bajar en 1,
0 agravantes o 2 grados 2 grados 2 grados 2 o 3 grados
0 agravantes Pena prevista Recorrer toda su Recorrer toda su Recorrer toda su
0 atenuantes extensin extensin extensin
0 atenuantes Pena prevista No puede aplicar No puede aplicar No puede aplicar
1 agravante el mnimo el mnimo el mnimo
0 atenuantes Pena prevista Debe aplicarse en Puede subir en un Puede subir en un
2 o + agravantes su mximo grado grado
Atenuantes Pena prevista Compensacin Compensacin Compensacin
Agravantes racional racional racional
157
Capitulo XVI: Medidas Alternativas de Libertad.
Ley 18.216
Requisitos:
1) Que la pena que se imponga no exceda de 3 aos
2) Que el imputado no haya sido condenado anteriormente por crimen o simple delito
3) Que, por sus antecedentes personales, conducta permitan presumir que no
volver a delinquir
b) Reclusin nocturna
Requisitos:
1) Que la pena que se imponga no exceda de 3 aos
2) Si el imputado ha sido condenado anteriormente por crimen o simple delito, que
esta o estas (condenas) no excedan de 2 aos
3) Que, por sus antecedentes personales, conducta permitan presumir que la
reclusin nocturna lo disuadir de cometer nuevos delitos
158
c) Libertad Vigilada
Requisitos:
1) Que la pena que se imponga sea superior a 2 aos y no exceda de 5 aos
2) Que el imputado no haya sido condenado anteriormente por crimen o simple delito
3) Que los informes sobre sus antecedentes sociales y caractersticas personales del
condenado .. permitan concluir que un tratamiento en libertad aparece eficaz y
necesario para una efectiva readaptacin y resocializacin del beneficiado.
Revocacin beneficios:
Estos beneficios se revocan:
1) Por la comisin de un nuevo crimen o simple delito.
2) Por el incumplimiento de las condiciones fijadas
159
Capitulo XVII: Extincin de la responsabilidad penal.
Causales de extincin
Art. 93 C.p.
La responsabilidad penal se extingue:
1 Por la muerte del responsable, siempre en cuanto a las penas personales, y respecto
de las pecuniarias slo cuando a su fallecimiento no hubiere recado sentencia ejecutoriada.
2 Por el cumplimiento de la pena.
3 Por amnista, la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos.
4 Por indulto.
La gracia de indulto slo remite o conmuta la pena; pero no quita al favorecido el
carcter de condenado para los efectos de la reincidencia o nuevo delinquimiento y dems
que determinan las leyes.
5 Por el perdn del ofendido cuando la pena se haya impuesto por delitos respecto de
los cuales la ley slo concede accin privada.
6 Por la prescripcin de la accin penal.
7 Por la prescripcin de la pena.
Art. 94 C. penal:
La accin penal prescribe:
Respecto de los crmenes a que la ley impone pena de presidio, reclusin o
relegacin perpetuos, en 15 aos.
Respecto de los dems crmenes, en 10 aos.
Respecto de los simples delitos, en 5 aos.
Respecto de las faltas, en 6 meses.
160
Prescripcin de la pena
Interrupcin de la prescripcin
Se interrumpe desde que el imputado cometa nuevamente un crimen o simple delito.
Art. 99 Cod. Penal.
Prescripcin de la reincidencia
1. Acuerdos reparatorios
2. Principio de oportunidad
3. Suspensin condicional del procedimiento
161
1. Acuerdos reparatorios
Requisitos:
1. Que afecten bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial, lesiones menos graves
o delitos culposos.
2. Que las partes presten su consentimiento en forma libre y con pleno conocimiento de
sus derechos
3. Que no exista un inters pblico prevalente en la continuacin de la persecucin penal.
Art. 241 y siguientes Cdigo procesal penal.
2. Principio de oportunidad
Requisitos:
1.- Que el delito no exceda de presidio o reclusin menor en su grado mnimo.
2. Que el hecho no comprometiere gravemente el inters pblico.
3. Que no se trate de un delito cometido por un funcionario pblico en el ejercicio de sus
funciones.
Art. 170 Cdigo procesal penal.
Requisitos:
1. Que la pena que pudiere imponerse al imputado, en el evento de dictarse sentencia
condenatoria, no excediere de 3 aos de privacin de libertad.
2. Que el imputado no hubiere sido condenado anteriormente por crimen o simple delito.
Art. 237 Cdigo procesal penal.
162
Capitulo XVIII: Beneficios Intrapenitenciarios.
Permisos salidas:
1) Salida espordica: mximo 10 hrs.
2) Salida dominical: domingo hasta 12 hrs.
3) Salida fin de semana: desde 18 hrs. viernes hasta 22 hrs. domingo
4) Salida controlada al medio libre: durante la semana, perodo no superior a 15 hrs.
1) Salida espordica
Es un permiso que se otorga con vigilancia o custodia a los condenados con el
objeto de que stos visiten a sus parientes prximos o a las personas ntimamente ligados
con ellos en caso de enfermedad, accidente grave o muerte de ellos.
Mximo 10 horas
2) Salida dominical
Es un permiso consistente en la salida del establecimiento los das domingo, por un
perodo de hasta 15 horas, sin vigilancia.
Libertad condicional
Concepto:
Es un modo de cumplir en libertad, bajo determinadas condiciones, y una vez que
llenados ciertos requisitos, una pena privativa de libertad, que no extingue ni modifica su
duracin.
163
d) Condenados a delitos graves: 2/3 condena
e) Los dems: cumplida condena
2.- Comportamiento condenado
Requisitos:
1) Conducta intachable
2) Aprendido bien un oficio
3) Asistido con regularidad y provecho a la escuela del establecimiento.
164
Capitulo: Delitos de Omisin.
Delitos de omisin: aquellos en que se ordena actuar en determinado sentido que se reputa
beneficioso y se castiga el no hacerlo.-
Elementos:
Tipicidad objetiva
Situacin tpica.
Ausencia de realizar la accin mandada
Capacidad personal de realizar la accin.
Tipicidad subjetiva
La omisin propia puede ser:
Dolosa
Imprudente
Dolo:
a) Cognoscitivo. El sujeto debe conocer los elementos del tipo
b) Volitivo. El sujeto debe no querer realizar la accin exigida.
Concepto: Aquellos que cometen ciertas personas que tienen un deber especfico de
actuar para evitar que se produzca un determinado resultado.
165
Son delitos de resultado.-
Ej. Madre que no alimenta a su hijo y ste muere, comete parricidio. Art. 390 C.P.
Elementos
Tipicidad objetiva
1. Situacin tpica
2. Posicin de garante
3. Ausencia de una accin debida
4. Produccin de un resultado
5. Capacidad de evitar la accin debida
6. Capacidad de evitar aparicin del resultado.
Tipicidad subjetiva.
Igual que en la omisin propia.
Posicin de garante
Concepto: Tienen posicin de garante aquellas personas que tienen un deber especfico
de actuar para evitar que se produzca el resultado tpico.
Fuentes
1 Especfica obligacin legal de actuar.
Ej. Padres-hijos (deberes derivados de la patria potestad c.c.)
2 Especfica obligacin contractual de actuar
Ej. Vigilante nocturno, salvavidas.
3. Actuar peligroso precedente
4. Solidaridad social
5. Comunidad de peligro.
166
Tabla Resumen Capitulo:
Delitos por Omisin.
Delitos
De omisin: aquellos en que se ordena
actuar en determinado sentido que se
reputa beneficioso y se castiga el no
hacerlo.
167
Anexo 1: LEY RESPONSABILIDAD PENAL ADOLESCENTE
LEY 20.084
Ley 20.084
La ley 20.084 fue publicada el 07 de diciembre de 2005 y entro en vigencia el 08 de junio
de 2005.
Contenidos de la Ley.
Art. 1.- La presente ley regula la responsabilidad penal de los adolescentes por los delitos
que cometan, el procedimiento para la averiguacin y establecimiento de dicha
responsabilidad, la determinacin de las sanciones procedentes y la forma de ejecucin de
estas.
Sancin Accesoria.
El juez estar facultado para establecer, como sancin accesoria a las previstas en el
artculo 6 de esta ley y siempre que sea necesario en atencin a las circunstancias del
adolescente, la obligacin de someterlo a tratamientos de rehabilitacin por adiccin a las
drogas o el alcohol.
168
Amonestacin.
Represin enrgica al adolescente hecha por el juez, en formal oral, clara y directa, en un
acto nico, dirigida a hacerle comprender la gravedad de los hechos cometidos y las
consecuencias que los mismos han tenido o podran haber tenido, tanto para las victimas
como para el propio adolescente, instndole a cambiar de comportamiento y formulndole
recomendaciones para el futuro.
Multa.
El juez podr imponer una multa a beneficio fiscal que no exceda de diez unidades
tributarias mensuales.
Libertad Asistida.
Sujecin del adolescente al control de un delegado conforme a un plan de desarrollo
personal basado en programas y servicios que favorezcan su integracin social.
Duracin: no podr exceder los tres aos.
Delegado.
La funcin del delegado consistir en la orientacin, control y motivacin del adolescente e
incluir la obligacin de procurar por todos los medios a su alcance el acceso efectivo a los
programas y servicios requeridos.
169
Internacion en rgimen semicerrado con programa de reinsercin.
Residencia obligatoria del adolescente en un centro de privacin de libertad, sujeto a un
programa de reinsercin social a ser desarrollado tanto al interior del recinto como en el
medio libre.
170
Extensin de la sancin y penas aplicables.
Desde 5 aos y 1 da
- Internacion en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
Desde 1 da a 60 das.
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
- Reparacin del dao causado.
- Multa.
- Amonestacin.
171
debern ser capacitados en los estudios e informacin criminologica vinculada a la
ocurrencia de estas infracciones, en la Convencin de los Derechos del Nio, en las
caractersticas y especificidades de la etapa adolescente y en el sistema de ejecucin de
sanciones establecido en la ley 20.084.
Medidas cautelares.
La internacin provisoria en un centro cerrado solo ser procedente tratndose de la
imputacin de conductas que de ser cometidas por una persona mayor de 18 aos
constituira crmenes, debiendo aplicarse cuando los objetivos sealados en el inciso
primero del articulo 155 del Cdigo Procesal Penal no pudieren ser alcanzados mediante la
aplicacin de alguna de las dems medidas cautelares personales.
172
Derechos y garantas de la ejecucin.
Durante la ejecucin de las sanciones que regula esta ley, el adolescente tendr derecho a:
a. Trato digno:
Ser tratado de una manera que fortalezca su respeto por los derechos y libertades de
las dems personas, resguardando su desarrollo, dignidad e integracin social;
b. Informacin derechos y deberes:
Ser informado de sus derechos y deberes con relacin a las personas e instituciones
que lo tuvieren bajo su responsabilidad;
c. Conocimiento normas:
Conocer las normas que regulan el rgimen interno de las instituciones y los
programas a que se encuentre sometido, especialmente en lo relativo a las causales
que puedan dar origen a sanciones disciplinarias en su contra o a que se declare el
incumplimiento de la sancin;
d. Peticiones:
Presentar peticiones ante cualquier autoridad competente de acuerdo a la naturaleza
de la peticin, obtener una respuesta pronta, solicitar la revisin de su sancin en
conformidad a la ley y denunciar la amenaza o violacin de alguno de sus derechos
ante el juez, y,
e. Derecho defensa:
Contar con asesoria permanente de un abogado.
173
Remisin de la condena. Art. 55.
El tribunal podr remitir el cumplimiento del saldo de condena cuando, en base a
antecedentes calificados, considere que se ha dado cumplimiento a los objetivos
pretendidos con su imposicin.
Para los efectos de resolver acerca de la remisin, el tribunal deber contar con un informe
del Servicio Nacional de Menores.
Tratndose de una sancin privativa de libertad, la facultad de remisin solo podr ser
ejercida si se ha cumplido ms de la mitad del tiempo de duracin de la sancin
originalmente impuesta.
174