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BREVES COMENTRIOS:
1. SUCESSO TESTAMENTRIA - Diz a nossa lei civil que a sucesso d-se por disposio de ltima
vontade, ou em virtude da lei (aritgo 1.573 do Cdigo Civil). Portanto, reconhece o nosso Direito a
sucesso testamentria, aquela que resulta de testamento, ou seja, de disposio de ltima vontade; e a
sucesso legtima, aquela que resulta da lei, na falta de testamento vlido ou qualquer ato de ltima
vontade. Podem coexistir as duas formas: quando h herdeiros necessrios e o de cujus fez testamento
da parte disponvel da herana; ou quando todos os bens no foram includos no testamento.
2. TESTAMENTO CONCEITO - Nos termos do artigo 1.626 do Cdigo Civil, considera-se testamento o
ato revogvel pelo qual algum, de conformidade com a lei, dispe, no todo ou em parte do seu
patrimnio, para depois de sua morte . O poder de livre disposio no testamento s encontra limite na
lei. Assim, aquilo que no vedado por lei pode ser objeto de disposio testamentria. Pode o testador
servir-se do testamento para, por exemplo, gravar a herana com as clusulas de inalienabilidade,
impenhorabilidade e incomunicabilidade de bens, fazer legado, instituir fundaes, reconhecer filhos
naturais, deserdar herdeiros com expressa declarao de causa, etc. Pontes de Miranda (in: Comentrios
ao Cdigo de Processo Civil, Tomo XVI, pg. 151, 1 edio, Ed. Revista dos Tribunais, Rio de Janeiro,
1977) conceitua TESTAMENTO como a declarao unilateral de ltima vontade (contendo, s vezes,
comunicaes de conhecimento e de vontade), pela qual algum, nos limites da lei, e para depois da sua
morte, dispe dos seus bens, no todo ou em parte, ou algo resolve para efeitos jurdicos. Ato unilateral,
no existe qualquer aceitante, ou recebedor da declarao de ltima vontade, posto que o testador possa
dar cargos a algum.
5. CODICILO: uma manifestao de ltima vontade, menos solene que o testamento, e sem instituio
de herdeiro, pela qual o testador dispe por escrito, sobre pequenas esmolas, legados de mveis, jias
de pequeno valor, roupas, enterro, animais de estimao, etc. O documento deve ser escrito, datado e
assinado por quem capaz de testar.
6. TESTAMENTOS ESPECIAIS - O artigo 1.631 do Cdigo Civil positiva que no so admitidos outros
testamentos especiais, alm daqueles que contempla nos seus artigos 1.656 a 1.663, quais sejam:
6.1. Testamento Martimo ( art. 1.656 a 1659 C.C.) - Nos navios nacionais, de guerra, ou mercantes, em
viagem de alto-mar, o testamento ser lavrado pelo comandante, ou pelo escrivo de bordo, que redigir
as declaraes do testador, ou as escrever, por ele ditadas, diante de duas testemunhas idneas,
escolhidas, preferencialmente, entre os passageiros, devendo estar presentes a todo o ato, assinando o
instrumento depois do testador.
6.2. Testamento Militar (art. 1.660 a 1663 C.C.) Militares e pessoas a servio do exrcito em campanha,
dentro ou fora do pas, podero testar, no havendo oficial pblico, e se no puderem ou no souberem
assinar, ante trs testemunhas, caso em que assinar por ele a terceira (o testamento poder ser escrito,
nesses casos, pelo respectivo comandante). Se souberem escrever, podero fazer o testamento de
prprio punho, datando e assinando por extenso, e apresentando-o, na presena de duas testemunhas, ao
auditor ou ao oficial de patente. Estando empenhados em combate, ou feridos, podero fazer testamento
NUNCUPATIVO (art. 1.663 C.C.), ou seja, no escrito, feito de viva voz, confiando a sua ltima vontade a
duas testemunhas (esse testamento no ter efeito se o testador no morrer na guerra, e se convalescer
do ferimento.
7. DA INCAPACIDADE PARA TESTAR: So incapazes de testar, nos termos do artigo 1.627 do Cdigo
Civil : os menores de dezesseis anos; os loucos de todo o gnero; os que, ao testar, no estejam em
perfeito juzo; os surdos-mudos, que no puderem manifestar a sua vontade. Consoante positiva o artigo
1.628 do mesmo diploma legal, a incapacidade superveniente no invalida o testamento eficaz, nem
tampouco se valida o testamento do incapaz com a supervenincia da capacidade. A incapacidade
testamentria no se presume, no se caracterizando incapacidade o fato de ser o testador pessoa de
idade avanada, pois, o velho, qualquer que seja sua idade, tem capacidade para testar.
8. TESTAMENTO CONJUNTIVO: O artigo 1.630 do Cdigo Civil estampa proibio taxativa para o
testamento conjuntivo, seja simultneo, recproco ou correspectivo, ou seja, o testamento em que duas ou
mais pessoas estabelecem disposies testamentrias uma(s) para outra(s) mutuamente. A caracterstica
essencial do testamento conjuntivo, no dizer de Orlando de Souza (in: Prtica dos Testamentos 4
edio, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 1978, pg. 30), est na participao de um mesmo ato e em um
mesmo papel, no caso de testamento cerrado ou particular, ou na mesma escritura, tratando-se de
testamento pblico, de duas ou mais pessoas . No incide a proibio, continua o conceituado jurista, nos
testamentos de duas pessoas feitos separadamente, embora no mesmo livro do oficial , na mesma data,
e em termos semelhantes, deixando os bens um para o outro.
9. CARACTERSTICAS ESSENCIAIS Dada a formalidade e rigor absoluto que devem ser observados
na feitura dos testamentos, importante destacar as caractersticas essenciais de cada uma de suas formas,
pois a inobservncia de qualquer delas implica na nulidade da cdula testamentria.
9.1. TESTAMENTO PBLICO o escrito por oficial pblico em seu livro de notas, de forma solene e na
presena de cinco testemunhas, registrando a ltima vontade do testador feita a esse oficial. Consoante
acentua o artigo 1.632 do Cdigo Civil, so requisitos essenciais dessa forma de testamento: a) que seja
escrito por oficial pblico, em seu livro de notas, de acordo com o ditado ou as declaraes do testador, em
presena de cinco testemunhas; b) que as testemunhas assistam a todo o ato; c) que, depois de escrito o
instrumento, seja lido pelo oficial, na presena do testador e das cinco testemunhas, ou pelo testador, se o
quiser, em presena das mesmas testemunhas e do oficial; d) em seguida leitura e sendo achado
conforme o testamento, dever o ato ser assinado pelo testador, pelas cinco testemunhas e pelo oficial que
o lavrou.
9.2. TESTAMENTO CERRADO, como bem esclarece Orlando de Souza (in: obra citada) o escrito
pelo prprio testador, ou por outrem a seu rogo, e que se completa pelo instrumento de aprovao,
lavrado pelo oficial pblico, em presena de cinco testemunhas. O testamento cerrado tambm se
denomina secreto, mstico ou sigiloso. O artigo 1.638 do Cdigo Civil apresenta seus requisitos
essenciais, a saber: I Que seja escrito pelo testador, ou por outra pessoa, a seu rogo. II Que seja
assinado pelo testador. III Que no sabendo, ou no podendo o testador assinar, seja assinado pela
pessoa que lho escreveu. IV Que o testador o entregue ao oficial em presena, quando menos, de cinco
testemunhas. V Que o oficial, perante as testemunhas, pergunte ao testador se aquele o seu
testamento, e quer que seja aprovado, quando o testador no tenha antecipado em declar-lo. VI Que
para logo, em presena das testemunhas, o oficial exare o auto de aprovao, declarando nele que o
testador lhe entregou o testamento e o tinha por seu, bom, firme e valioso. VII Que imediatamente
depois da ltima palavra comece o instrumento de aprovao. VIII Que, no sendo isto possvel, por falta
absoluta de espao na ltima folha escrita, o oficial ponha nele o seu sinal pblico e assim o declare
instrumento. IX Que o instrumento ou auto de aprovao seja lido pelo oficial, assinando ele, as
testemunhas e o testador, se souber e puder. X -Que, no sabendo, ou no podendo o testador assinar,
assine por ele uma das testemunhas declarando, ao p da assinatura, que o faz a rogo do testador, por
no saber ou no poder assinar. XI Que o tabelio cerre e cosa, depois de concludo o instrumento de
aprovao. O testamento cerrado pode ser escrito em lngua nacional ou estrangeira, pelo prprio
testador, ou por outrem, a seu rogo. Nada impede, entretanto, seja datilografado, importando,
essencialmente, para sua validade, que contenha a assinatura do testador. Nenhuma disposio legal
probe o emprego da escrita mecnica na elaborao do testamento cerrado.
9.3. TESTAMENTO PARTICULAR o escrito pelo prprio testador e lido na presena de cinco
testemunhas, assinado pelo testador e pelas testemunhas. Seus requisitos essenciais vm expressos no
artigo 1.645 do Cdigo Civil: I- Que seja escrito e assinado pelo testador. II Que nele instervenham cinco
testemunhas, alm do testador. III Que seja lido perante as testemunhas, e, depois de lido, por elas
assinado. Caracterstica singular do testamento particular o de ser escrito pelo prprio testador, no
admitindo a interveno de pessoa estranha para esse mister. O testamento deve ser de prprio punho do
testador, ou por ele digitado ou datilografado, o que deve ficar expresso no instrumento. Para sua
execuo, o testamento particular depende de publicao, registro e inscrio aps o falecimento do
testador.
10. DA REVOGAO DOS TESTAMENTOS - Positiva o artigo 1.746 do Cdigo Civil que o testamento
pode ser revogado pelo mesmo modo e forma por que pode ser feito, o que significa dizer que um
testamento s pode ser revogado por outro testamento. A revogao pode ser total ou parcial, e, no
termos do que dispe o art. 1.747 do mesmo diploma legal, Se a revogao for parcial, ou se o
testamento posterior no contiver clusula revogatria expressa, o anterior subsiste em tudo que no for
contrrio ao posterior. A ltima vontade do testador a que prevalece, observadas sempre as
formalidades legais do ato. Entretanto, tem-se como revogado o testamento nos seguintes casos: a) Se o
testamento cerrado for aberto ou dilacerado pelo testador (art. 1.749 C.C.); b) Sobrevindo descendente
sucessvel ao testador, que no o tinha ou no o conhecia quando testou, se esse descendente sobreviver
ao testador (art. 1.750 C.C.); c) Testamento feito na ignorncia da existncia de outros herdeiros
necessrios (art. 1.751 C.C.).
11. PROCEDIMENTO APS A MORTE DO TESTADOR Aps a morte do testador, dispe o Cdigo de
Processo Civil, devem ser observadas as seguintes formalidades iniciais para que se possa dar
cumprimento ao testamento, quais sejam:
a) apresentao do testamento ao Juzo competente, e, se ele for cerrado, com observncia da
formalidade de abertura a que alude o artigo 1.125 do C.P.C.;
b) lavratura do auto de apresentao (abertura), e leitura da cdula testamentria;
c) audincia do rgo do Ministrio Pblico;
d) despacho do Juiz determinando o cumprimento (cumpra-se);
e) registro do testamento.
A apresentao e o cumpra-se so elementos comuns a todos os testamentos, mas a abertura solene
especfica dos cerrados. O festejado jurista Pontes de Miranda registra em seus Comentrios ao Cdigo
de Processo Civil (ob. Cit. Pg. 192) que fala-se em abertura como solenidade comum a todos os
testamentos, extenso perfeitamente compreensvel mas imprpria, porque s se abre o que est fechado.
Se o pblico, ou o particular, vem em carta fechada ou capeado, com lacre, amarras, ou costura, abri-lo
ato material, mais do que de jurisdio.
17. CAUSAS DE ANULAO DE TESTAMENTO- Dispe o art. 1.126 do C.P.C. que o juiz mandar
registrar, arquivar e cumprir o testamento, se lhe no achar vcio externo que o torne suspeito de
nulidade ou falsidade. O testamento, por ser ato de rigor absoluto, pode ser anulado se ausente qualquer
requisito previsto em lei. Assim, por exemplo:
17.1. Segundo noticiou o Jornal A TRIBUNA DO DIREITO (julho/2000), a quarta turma do Superior
Tribunal de Justia, no julgamento do RESP 151398, datado de 23/05/2000, por maioria, determinou a
anulao de dois testamentos pblicos, pela ausncia do oficial de cartrio no momento em que uma das
testemunhas assinava o documento.
17.2. A Quarta Cmara Civil do Tribunal de Justia de So Paulo, no julgamento da Apelao 65.945-1,
tendo por relator o Des. Olavo Silveira, determinou a anulao de testamento particular pela falta de
observncia dos requisitos essenciais e da solenidade exigida pelo Art. 1.645, III do Cd. Civil, ou seja, a
falta de leitura do testamento perante as cinco testemunhas.
17.3. A jurisprudncia, atualmente, admite a validade do testamento particular datilografado, condicionado
circunstncia de que o respectivo instrumento haja sido mecanizado pelo prprio testador (cf. acrdo
publicado na RT 574/240), ou, que o escrito possa ser atribudo autoria do testador, como induvidosa
manifestao de sua vontade, tal como por ele livre e conscientemente, declarada s testemunhas, depois
de lido perante elas, que tambm assinaro ( TJRJ Rel. Des. Antonio Assumpo, Ap. 3.723/86, 4
CC, RT 636/159).
17.4. nulo o testamento se o oficial, ao invs de lavr-lo na presena e sob ditado ou de acordo com as
declaraes do testador, lana-o em seu livro de notas em cartrio, antecipadamente, e s depois
comparece residncia do testador impossibilitado de locomover-se, obtendo, ento, a concordncia do
mesmo. ( TJRGS Rel. Des. Athos Gurmo Carneiro, Ap. 30.888, 1 CC, RT 522/190).
17.5 - nulo o testamento se todas as testemunhas no acompanharam o ato, ausentando-se algumas
delas, ainda que ligeiramente. ( STF Rel. Min. Oscar Corra RE 106.890 PR, 1 T., RTJ 120/802)
17.6. A assinatura de apenas quatro testemunhas, nem todas presentes ao ato, caracteriza violao do
art. 1.632 do Cdigo Civil, maculando de nulidade o testamento ( Tribunal de Justia de So Paulo
Relator Des. Silveira Paulilo Apelao Cvel 145.460-1, j. 01.10.91)
17.7. As formalidades dos artigos 1.632 e 1633 do Cdigo Civil so consideradas substanciais, no
podendo ser preteridas sem prejuzo do ato, afetando o cerne do testamento. As cautelas e as
formalidades essenciais, para a garantia da validade do testamento, no podem ser dispensadas pelo
julgador, sob pena de infringncia da lei, que exige sua fiel observncia. A conseqncia da preterio de
qualquer das formalidades prescritas para as declaraes de ltima vontade a nulidade insanvel de
todo o testamento. ( Tribunal de Justia do Distrito Federal Apelao 64.174 julgamento 17/05/1993
Des. Ftima Nancy Andrighi Publicao: Dirio da Justia de 30/06/93, pgina 20.015)
18. LEGISLAO:
- Cdigo Civil arts. 1.626 a 1.769
- Cdigo de Processo Civil arts. 1.125 a 1.141
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BANCO JURDICO CVEL SUCESSES DISCO 5 BREVES COMENTRIOS SUCESSES - TESTAMENTO
VERA LCIA DE OLIVEIRA FERNANDES (AUTORA)
JOS MANOEL FRAZO MENDES (REVISOR)