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Evoluo do direito processual

Alceu Cicco
Graduando do Centro Universitrio de Braslia - CEUB
"O direito sem processo no poderia alcanar sua finalidade; numa palavra, no seria
direito. Sem o processo, pois, o direito no poderia alcanar seus fins; mas o processo
tambm no os poderia alcanar sem o direito. A relao entre os dois termos circular.
Por isso se constitui esse ramo do direito que se chama direito processual".
Francesco Carnelutti

Resumo: Visa o presente trabalho a descrever, em exposio didtica e sistemtica, a


evoluo do direito processual desde a origem grega at a presente poca, com nfase
no direito processual no sc.
XIX e XX. Relatar a evoluo histrica e cientfica do Direito Processual tendo como
objetivo demonstrar a importncia de tal conhecimento para uma melhor assimilao da
situao do direito processual e de seus institutos na sociedade contempornea.
Palavras-chave: ao, autonomia, cientificismo, direito alemo, direito germnico,
direito italiano, direito medieval, direito romano, dualismo, evoluo, instrumentalismo,
jurisdio, processo,
publicizao, unitarismo.

Sumrio: Introduo - 1 Processo grego - 2 Processo romano - 3 Processo germnico - 4


Processo medieval - 5 Construes tericas acerca do processo - 5.1 O processo como
contrato -5.2 O processo como quase contrato - 5.3 O processo como instituio - 5.4 O
processo como situao jurdica - 5.5 O processo como relao jurdica - 6 Evoluo
cientfica processual - 6.1 Fase sincretista - 6.2 Fase autonomista - 6.3 Fase
instrumentalista - 7 Jurisdio, ao e processo - 7.1 Consideraes sobre o processo - 8
Teoria unitria e dualista na cincia do processo - 9 Concluso Notas explicativas -
Referncias.

Introduo
inquestionvel que a vida em sociedade necessita de uma normatizao do
comportamento humano.
Foi partindo desta premissa que surgiu o direito como um conjunto de normas que
regula a vida em sociedade e assim, necessitamos no s de uma norma, mas
fundamentalmente de sua correta aplicabilidade. O direito uma ideia prtica, isto ,
implica em um fim, e toda ideia de tendncia ou direo inevitavelmente dupla,
porque contm em si uma anttese, o fim e o meio, no bastando indicar o fim,
indispensvel saber tambm o caminho que a ele conduz.
Para o cumprimento desta rdua tarefa, o Estado utiliza o Direito Processual, por meio
do processo, pois este o instrumento de atuao do direito material capaz de
solucionar um conflito de interesses estabelecidos entre as partes. De toda sorte, aqui se
pretende explanar as diversas fases histricas pelas quais o direito processual passou,
procurando elucidar todas as transies sofridas por este ramo do direito, pelas
mudanas ocorridas em suas teorias bem como nas diversas mutaes presentes no
pensamento dos estudiosos e grandes nomes do direito processual at o presente sculo.
A priori, necessrio saber que o processo teve sua origem desde os tempos remotos,
no havendo, nesta poca, as divises de ramos do direito como recentemente. Logo,
evidente afirmar que os legisladores antigos no idealizavam ainda o que viriam a ser as
normas processuais; neste sentido aduz
Cmara: "nesta fase no se pode falar propriamente em Direito Processual, o que se faz
por mera comodidade".(1)
No entanto, o oposto ocorreu na segunda metade do sculo XX que se caracterizou, na
doutrina internacional do processo civil, como um tempo de mudanas. O esforo dos
mentores intelectuais da bandeira da efetividade do processo propiciou o despertar para
a conscientizao da necessidade de se pensar em um processo como algo dotado de
distines institucionais bem definidas e que deve cumprir os seus escopos, sob pena de
ser menos til e tornar-se socialmente ilegtimo.

1 Processo grego

Com o crescente convvio entre os seres, chegou-se concluso que qualquer conflito
deveria ser submetido a uma autoridade pblica, e no buscar justia com as prprias
mos (autotutela), como inicialmente era feito. As primeiras regras sobre a conduta
humana se referiam soluo de conflitos civis e sanes penais, mas a necessidade
iminente de uma autoridade confivel e imparcial capaz de conduzir os conflitos e
impor sanes tornou-se evidente, funo esta confiada mais tarde ao Estado. Este, por
sua vez, j regulamentando a atividade da administrao da justia, sente a necessidade
tambm do surgimento de normas jurdicas processuais. Assim, surgiram as primeiras
instrues sobre o que, futuramente, viria a ser conhecido como direito processual.(2)
Sobre o processo na Grcia antiga pouco se tem a mencionar. Destacam-se os princpios
utilizados nos meios de prova dos quais se afastavam os preconceitos religiosos e as
supersties comuns poca que buscavam meios de convico lgicos. Outras
caractersticas tambm eram evidentes como as provas testemunhais e documentais, o
princpio da oralidade, o princpio dispositivo e a livre apreciao da prova pelo
julgador. Constata-se tambm, por intermdio deste processo histrico, que o princpio
do contraditrio(3) tem origem na Antiguidade grega, como mencionado por Nicola
Picardi apud Leonardo Greco: A audincia bilateral tem origem na Antiguidade grega,
mencionada por Eurpedes, Aristfanes e Sneca, chegando ao direito comum como um
princpio de direito natural inerente a qualquer processo judicial, consistente no
princpio segundo o qual o juiz somente est apto a decidir o pedido do autor depois de
notific-lo ao ru e de dar a este a oportunidade de se manifestar.(4)

2 Processo romano

Ao discorrermos acerca da evoluo do direito processual, de fundamental relevncia


fazermos meno ao direito processual romano que, em conformidade com a doutrina,
deu-se atravs de trs fases, a saber: Perodo primitivo: o perodo mais antigo,
conforme preleciona Hespanha, "753 a.C. Fundao de Roma. O direito baseava-se
exclusivamente nas aes previstas e tipificadas na lei (nomeadamente, na Lei das XII
Tbuas, legis actiones)"(5) at o ano de 149 a.C. Desenvolvia-se, deste modo, o
procedimento de forma oral, conforme revela Theodoro Jnior quando expe que se
compreendiam duas fases: uma, perante o magistrado, que concedia a ao da lei e
fixava o objeto do litgio; e outra, perante cidados, escolhidos como rbitros, aos quais
cabia a coleta das provas e a prolao da sentena. No havia advogados e as partes
postulavam pessoalmente. (6) Perodo formulrio: Nesta fase as relaes jurdicas se
tornaram mais complexas em virtude do avano do Imprio Romano por grandes
territrios. Esta etapa caracterizada pela presena de rbitros privados. Entretanto, a
sentena era imposta pelo Estado s partes. O procedimento era ainda semelhante ao da
fase anterior, com algumas modificaes, quais sejam: havia a interveno de
advogados, e eram observados os princpios do livre convencimento do juiz ademais do
contraditrio das partes.(7) Assim define Hespanha em relao ao princpio do livre
convencimento do juiz "atribui ao pretor a possibilidade de redigir uma frmula, espcie
de programa de averiguao dos fatos e de sua valorizao".(8) Perodo da cognitio
extraordinria: Esta fase vigorou entre o ano 200 e o ano 565 de nossa era. Apresenta
como caractersticas principais: a funo jurisdicional pelo Estado desaparecendo os
rbitros privados, o procedimento assume forma escrita contendo o pedido do autor, a
defesa do ru, a instruo, a sentena e sua execuo, admitindo tambm o recurso.(9)
Os dois primeiros perodos correspondem chamada Justia Privada (ordo judiciorum
privatorum). A seu respeito, escreveu Edson Prata: O primeiro sistema processual
vigorante em Roma foi o da justia privada: cabia s partes o encargo de fazer justia,
valendo-se de suas prprias foras. Em dois perodos da historia do direito romano
vigorou o sistema da justia privada: a) no das aes da lei (legis actiones); b) no
formulrio (per formulam). Nesses perodos, o procedimento se divide em duas etapas:

a. in iure, que transcorre frente ao magistrado, ou pretor, que fala em nome do Estado, e
encaminha as partes ao juiz; b. in iudicio, que se desenrola frente ao juiz, ou rbitro, que
simples particular, encarregado da misso de receber as provas das partes e prolatar
sentena. So caractersticas do primeiro sistema de justia privada: - existncia de duas
classes de juzes: o magistrado, ou pretor, e o juiz propriamente dito, ou rbitro, sendo
aquele um representante estatal e este uma autoridade privada, eventualmente
encarregada da jurisdio. - a primeira etapa do procedimento in iure era exercida
por uma autoridade governamental, a saber: o rei, o cnsul (at 367 a.C., quando se
criou o cargo de pretor), o pretor, o interrex, o ditador, os tribunos, os decnviros, os
funcionrios menores como os edis curuis; - funcionava na segunda etapa, na fase de
processamento e julgamento do feito in iudicio o juiz (iudex) ou rbitro (arbiter),
eleito entre os senadores, mais pessoas do povo, que no dependia do governo e no o
representava quando praticava a jurisdio. Estes juzes podiam ser singulares ou
coletivos.(10) A justia pblica surgiu no terceiro desses perodos, quando o
"magistrado" romano (funcionrio pblico graduado, investido de imperium), alm de
ouvir e encaminhar as partes em litigo, passou tambm a decidir o conflito. Surgiu, a, a
funo jurisdicional stricto sensu, quando o prprio Estado passou a dirimir o conflito,
por um seu agente. E com essa funo surgiram o juiz oficial e a Justia pblica. Ainda
segundo a mesma fonte, so apontadas as seguintes caractersticas desse perodo da
"Justia Pblica", surgida em Roma a partir do sc. IV: a. Desaparecimento da diviso
do procedimento em in iure e in iudicio; b. Desaparecimento da distino entre
magistrados providos de imperium (representantes do Estado) e os iudices (simples
cidados encarregados de recolher provas e prolatar sentenas); c. Aparecimento do juiz
nico, que ouve as partes, recolhe suas peties, coleta as provas e profere o
julgamento, no mais como simples cidado, porm como rgo estatal; d. J em 284
d.C., com o Imperador Diocleciano, a justia se torna pblica, porm ainda vigorando o
sistema formulrio. Este desaparece de vez em 342 d.C.; e. Torna-se desnecessria a
presena das partes, sendo considerada revel a que no comparece em juzo; f. A in jus
vocatio cede lugar citao por intermdio de um auxiliar da justia; g. Alterao
substancial nos efeitos da litis contestaio; h. Predominncia do procedimento escrito
sobre o oral; i. Comea a desaparecer a publicidade dos atos processuais, to
caracterstica do sistema de justia privada; j. Surgimento do sistema de condenao no
exclusivamente pecuniria, como na poca da justia privada. O vencido, ento, passa a
ser condenado exatamente naquilo que foi requerido ao juiz.(11) Importante mencionar
que o processo sofreu forte influncia da ideologia dominante nos perodos da histria,
variando sua composio e estrutura conforme o momento e o local tomados. Pode-se
afirmar, todavia, inobstante esta variabilidade, que h um sentido no movimento de
evoluo do processo que aponta para uma publicizao cada vez maior. Isto reflexo
da monopolizao da jurisdio pelo Estado e modernamente pela viso preponderante
da jurisdio como uma funo do Estado. Assim, vislumbram-se em Roma tais
perodos de evoluo em que se nota uma reduo das formalidades, denotando a
reduo do componente mstico, e uma publicizao crescente no exerccio da
jurisdio, sem que se possa dizer que o processo romano tenha deixado de ser um
processo altamente privatista. No perodo das legis actiones, que eram cinco, seguia-se
um rito de rgido formalismo em que a observncia das formas era de capital
importncia, o processo tomava um cunho cerimonial extremo e o desprezo de qualquer
dessas formas implicava a perda do direito de ao. No perodo formulrio deixou de
existir o cunho quase religioso, mas o processo adquiriu feies de um exacerbado
privatismo posto que as partes dirigiam-se ao magistrado para que este se lhes desse
uma frmula que era ento levada aoarbiter a quem incumbiria o julgamento. Somente
no perodo da cognitia extraordinem que surgiu o processo mais prximo das feies
que hoje se apresenta com magistrado proferindo o judicium e com a existncia de
auxiliares. Contudo, ainda assim, a jurisdio, e conseqentemente o processo,
tomavam uma feio subsidiria, secundria, sendo centrada sua movimentao ao
interesse da parte.

mister enunciar que o processo penal primitivo no acompanhou o processo civil e tal
se explica pelo fato de que processo e direito material eram considerados duas faces do
mesmo fenmeno, no havia um processo separado do direito material, mas sim o
direito material em movimento. Logo, natural que o direito processual civil
encontrasse um desenvolvimento muito superior, uma vez que este era extremamente
mais desenvolvido que o penal. Esta discrepncia se deve ao fato de que o direito penal,
por tratar-se de um mecanismo de controle social mais eficaz, sempre apresentou uma
ingerncia poltica maior, e manteve, ainda por longo tempo, um componente poltico
presente, tanto mais quando se implantou o processo cannico na Idade Mdia.
Destarte, o direito penal e o processo penal sempre serviram mais ao aparelho repressor
do Estado do que comunidade e a isto se deve o fato de at hoje demorarem as
conquistas da cincia jurdica a surtir efeitos neste campo.

3 Processo germnico

Com a queda do Imprio Romano e a dominao do povo germnico, tambm chamado


de "brbaros", houve, a priori, um retrocesso na evoluo do direito romano em virtude
dos costumes e do direito rudimentar trazido por eles. Foi dado muito valor aos "juzos
de Deus", pois acreditavam que a divindade participava dos julgamentos. Neste
raciocnio, Carreira ensina que: No processo germnico, enfraquecida a idia de Estado
e da lei como expresso da sua vontade, o processo apresenta-se como meio de
pacificao social, pela pacificao dos litigantes. O processo era encaminhado, menos
a decidir do que a dirimir as contendas, fazendo depender a soluo delas, no do
convencimento do juiz, mas do resultado de certas experincias (juzos de Deus). O fim
do processo obter a conciliao dos litigantes, atravs, inclusive, da reparao do
dano.(12) No processo dos povos germnicos a prova no era um meio de convencer o
juiz e sim um meio, rgido, de fixao da prpria sentena. O juiz apenas reconhecia sua
existncia, era basicamente um processo acusatrio e o nus da prova cabia ao acusado.
Os procedimentos eram, no dizer de Jeremias Bentham citado por Theodoro Jnior,
"autnticos jogos de azar ou cenas de bruxaria, e, em vez de julgamentos lgicos, eram
confiados a exorcistas e verdugos".(13) No perodo germnico a Assemblia dos
membros livres do povoado a titular da jurisdio, o juiz somente um investigador do
direito, isto , um diretor dos debates. A sentena pronunciada pela Assemblia,
seguindo uma proposta, seja de um juiz permanente, assim sucedia na Alta Alemanha e
Frsia, seja de uma comisso nomeada de fato pelo juiz. O processo, ao lado do qual a
autodefesa segue ainda sendo praticada, comum para as questes cveis e penais. O
procedimento pblico oral e descansa no princpio da controvrsia; muito formalista,
como sucede em todo procedimento no qual o Direito material incerto e o poder do
juiz, escasso.(14) Neste sentido, o autor Carreira Alvim assevera que: Os negcios
judiciais eram tratados em assemblias (Ding). A funo do juiz era coordenar a atuao
dos litigantes, proclamando a deciso da causa. A funo do juiz cinge-se a declarar o
que h a provar e por que meio. Depois disto, limita-se a assistir experincia
probatria e certificar-se mecanicamente do seu resultado.(15) A este sistema
processual, que perdurou at uma fase bem adiantada da Idade Mdia, paralelamente a
Igreja catlica ainda preservava as instituies de direito romano. No processo
germnico, a prova dirigida mais ao adversrio do que ao juiz e se apresenta como
uma vantagem que compete a quem atacado, isto , ao ru. Os meios de provas so os
duelos e as ordlias ou juzos de Deus, no havendo, aqui, a coisa julgada. No que tange
a forma do processo, Carreira explana que esta era exercida de forma oral, no entanto,
no por causas ntimas conforme o direito romano -, mas por causas exteriores como a
ausncia de conhecimento da escrita, visto que eram analfabetos.(16)

4 Processo medieval

Surge ento, da fuso de normas e institutos do direito romano, do direito cannico, do


direito germnico, o direito comum e, com ele, o processo comum.

Como caractersticas pode-se identificar que o processo comum era escrito, complexo e
lento, a prova e a sentena voltaram a se inspirar no direito romano, o direito cannico
trouxe o processo sumrio, eliminando algumas formalidades, porm ainda foram
preservadas as torturas como meio de obteno da verdade no processo. Posteriormente,
expandiu-se pela Europa e alguns mtodos aperfeioados serviram de base para o
processo moderno, conhecido como a fase cientfica.(17) Deste modo, o processo
medieval marcado pela influncia germnica e pelo processo cannico bem como
romano. A influncia germnica representou uma involuo nas conquistas romanas,
embora no se negue que deixaram algumas contribuies, em especial na sumarizao
da cognio. A involuo se caracteriza pelo forte componente religioso do processo
germnico medieval, fruto de uma cultura bastante rudimentar, sendo comum o uso de
ordlias e juzos divinos, alm de ser corriqueira a prtica de duelos. relevante
lembrar que a pureza do direito Romano s se manteve no Impr io Bizantino e seria
depois trabalhada pela glosa para a formao do processo comum medieval de origem
italiana, sendo desta poca, igualmente, o Processo Cannico, aplicado pelo famigerado
Tribunal do Santo Ofcio que fazia da tortura o instrumento bsico de obteno de
confisses. Logo, este processo procurava, na verdade, dar aplicao a uma poltica de
dominao e, assim como todo o processo praticado na poca, no contemplava garantia
alguma, sendo o ru no sujeito do processo, mas sim objeto dele.(18) Ao tempo do
processo comum medieval, o processo se apresenta como um modo de resoluo de
questes. O processo considerado, principalmente, como campo de uma atividade
privada, estudado exclusivamente do ponto de vista do interesse e do direito privado.
Somente era possvel resolver a questo principal, na medida em que o juiz resolvesse
as questes envolvidas pela questo principal. Tal processo no resultava de lei,
havendo uma construo doutrinria que se impunha como meio de solucionar as
controvrsias. No que se refere funo do juiz, Carreira Alvim explana em sua obra
que: No processo comum medieval, a funo do juiz era tomar conhecimento das
questes (nisto se assemelha ao romano). Mas esse processo reduziu a tarefa do juiz a
uma verificao quase aritmtica do concurso do nmero de elementos necessrios para
formar, no caso concreto, o que se chamava "verdade legal". A atividade do juiz no era
a de avaliar racionalmente a prova. Obliterada a natureza jurdica do processo, como
campo de exerccio de uma funo pblica (iurisdictio), o processo considerado como
campo de uma atividade privada e estudado exclusivamente do ponto de vista do
interesse e do direito privado.(19) Importante tambm lembrar que nesse perodo
histrico a prova era regulada por um complexo de normas formais (sistema de prova
legal) que disciplinava minuciosamente os meios de provas admissveis e o modo de
serem produzidas, bem assim a influncia que devem ter no convencimento do juiz.
Destarte, a admissibilidade do testemunho dependia do sexo, da fama, da fortuna, ou
seja, o testemunho de umas tantas pessoas do povo no podia prevalecer sobre o de um
nobre. Ademais, aqui, a coisa julgada no mais se compreende como a simples
expresso de exigncia prtica de certeza e segurana no gozo dos bens da vida, mas
como "presuno de verdade" daquilo que o juiz, como tal, declara, vulgarizando-se a
mxima "a coisa julgada faz do branco, preto; do quadrado, redondo". Qualquer
sentena era recorrvel e passava em julgado, inclusive as sentenas interlocutrias.(20)
Por fim, o processo medieval, se contrapondo ao processo romano, era inteiramente
escrito, regulado por princpios opostos aos da imediao, concentrao, identidade do
juiz e publicidade. O procedimento desenvolvia-se em vrias fases e juzes diferentes
podiam funcionar (intervir) numa ou noutra. O processo contemplava como
caractersticas a excessiva lentido e demora processual, no obstante, adquiriu,
posteriormente, como legado germnico, a sumarizao do processo. Ademais,
apresentam-se tambm, como adjetivos deste perodo processual, o fato de as partes no
comparecerem, mas depositarem em juzo seus escritos. Os depoimentos eram colhidos
por escrito numa ata, registrando, no apenas as respostas das partes ou das
testemunhas, mas tambm perguntas. (21) So essas, portanto, as principais
caractersticas dos trs tipos de processo: romano, germnico e comum medieval.

5 Construes tericas acerca do processo

A situao alterou-se somente aps a Revoluo Francesa, quando as declaraes de


diretos passaram a influenciar a aplicao da lei na condio de princpios retores do
sistema, quadro que permanecer at o advento do Estado Democrtico Social de
Direito. Modernamente, ou seja, a partir deste perodo,

podem ser identificadas uma srie de construes tericas que tentam explicar o
processo. Dividem-se em dois grandes grupos, conforme tenham inspirao privatista
(contrato) ou publicista.

5.1 O processo como contrato

No processo como contrato se tem o reflexo de uma atuao ainda oprimida do Estado
frente ao exerccio da jurisdio e uma forma bastante privatista do processo, concebido
ento sob a roupagem de um contrato. Tem-se ento alitiscontestatio, mediante a qual as
partes vinham a juzo onde se lhes era concedida uma frmula (segundo perodo de
evoluo), primeiro ao autor depois ao ru, e segundo a qual se comprometiam a aceitar
a soluo que fosse dada ao conflito por u m terceiro, arbiter ou iudex que no era o
pretor estatal. Na primeira fase de evoluo a litiscontestatio servia para a imposio da
deciso s partes e ento dizia Ulpiano que em juzo se contraa obrigaes como fora
dele. O trao distintivo e relevante reside neste fato: a jurisdio era exercida por um
arbitro no pertencente ao corpo estatal. A transmutao do conflito em lide judicial
representava verdadeira novao que colocou fim ao que existia antes, substituindo-se o
negotia pela sententia. Embora certa parcela da doutrina francesa, fundamentada no
contratualismo de Rosseau, ainda tenha dado vida a esta construo, o fato que o
processo moderno jamais poderia ser concebido nesta formulao.(22)

5.2 O processo como quase contrato

Nesta fase histrica, onde o processo era visto como quase contrato, a sistemtica
romana no que concerne s obrigaes e suas fontes eram rgidas. A teoria do quase
contrato nasceu exatamente da constatao de que o processo no se enquadrava nas
formas usuais de criao de obrigaes. No era, certamente, um contrato porque sua
criao no se dava por exclusiva ao da vontade das partes, que eram necessariamente
conduzidas a esta soluo por fora da lei, tampouco se haveria de falar em delito,
embora pudesse existir na origem da controvrsia, mas uma coisa haver um delito
como objeto do processo, outra ser o prprio processo o delito. A origem da teoria
remonta a um fragmento no qual se l: in judicium quase contrahimus. certamente
visvel a influncia privatista desta teoria, que jamais poderia ser tolerada no processo
moderno. Coaduna-se, esta viso, a uma concepo civilista de ao.(23)

5.3 O processo como instituio

Este ensinamento tem como idealizador Jaime Guasp. Parte da premissa sociolgica de
que o processo representa uma escolha do grupo social. As escolhas de determinados
valores e comportamentos, quando alcanam um grau de abrangncia significativo,
sejam escolhas democrticas ou no, e neste ltimo caso so impostas por uma estrutura
de poder apta a imp-las, atingem a institucionalizao, passando a valerem de per si,
ou seja, adquirem dentro de um determinado espao de tempo, uma inquestionabilidade.
(24)

5.4 O processo como situao jurdica

A associao do processo como situao jurdica trata-se de teoria desenvolvida por


James Goldschimidt. Na viso do processualista alemo o processo representa uma
situao jurdica de sujeio a um futuro comando sentencial em que materializam as
expectativas dos contenedores em relao a um resultado, que pode ser favorvel ou
desfavorvel. A norma jurdica, enquanto esttica, tem nsito um provvel direito
subjetivo e quando esta mesma norma posta em atuao pelo processo, dito direito se
converte em uma expectativa, funcionando a norma como critrio para o julgador. Na
verdade, a teoria do autor alemo peca por dar margem a um tecnicismo inconcebvel e
por direcionar-se mais ao direito que constitui a res in judicio deducta.(25)

5.5 O processo como relao jurdica

O Processo como Relao Jurdica , indubitavelmente, a teoria que maior alcance


obteve em termos de aceitao. Foi veiculada na revolucionria obra de Oscar von
Blow " Teoria das excees e os pressupostos processuais", publicada em 1868 .
Blow soube captar a essncia que se mantivera recndita sob o matiz do direito
substancial, tendo plena conscincia de que o dir eito processual padecia de um grave
atraso cientfico em relao ao direito material. At ento, o processo visto como mero
rito, mas o autor localiza nele uma verdadeira relao jurdica, estabelecendo um
vnculo jurdico entre o juiz e as partes, assim como j dizia o glosador Blgaro:
judicium est actum trium personarum.

O exerccio da ao, dando vida ao processo, colocaria o Estado-juiz em uma situao


de sujeito de direitos e obrigaes frente s partes, dentre as quais a principal seria a da
prestao jurisdicional final. As partes igualmente teriam direitos e obrigaes frente ao
Estado-Juiz, mas no s esta categoria, como tambm as faculdades processuais. A
partir da constatao da relao processual como uma realidade separada da relao de
direito material encartada no processo, possvel construir uma teoria acerca dos
pressupostos da relao processual, subjetivos e objetivos, hoje perfeitamente assentada
na doutrina e no direito positivo.(26) Na construo de uma relao jurdica encontra-se
fundamento para a submisso das partes ao processo como uma relao dialtica
composta por um feixe de atos concatenados ao atingimento de um fim. A teoria de
Blow ganhou foros de quase unanimidade no direito ocidental moderno, coisa que no
ocorreu com a forma pela qual se revela esta relao. Com efeito, trs teorias disputam a
proeminncia na definio da estrutura da relao processual. Assim, Khler discerniu
na relao processual um vnculo que unia apenas autor e ru, dando origem Teoria
Linear. Hellwig, por seu turno, via na relao processual uma relao angular em que se
estabeleciam relaes entre as partes e o juiz, denominada Teoria Angular. No entanto,
Blow e Wach viam na relao processual uma relao entre as partes entre si e entre
elas e o juiz, dando vida Teoria Triangular. Hoje, com a publicizao do processo, a
teoria triangular a que melhor representa o conjunto de relaes existentes no
processo. Destarte, os comportamentos postos sob a denominao de litigncia de m-f
ferem um dever de lealdade entre as partes, corrompendo e indignificando no s o
processo enquanto exerccio de uma potestade estatal, mas tambm como relao entre
as partes, so atitudes que no encontram guarida em uma ordem poltico-jurdica
marcada, acentuadamente, por um solidarismo jurdico que requer uma postura
individual tica, fazendo do processo um instrumento dela. Isto reflexo de uma viso
mais ampla do fenmeno processual (Jurisdio, ao e processo), que caracteriza o
pensamento instrumentalista luz do qual deve ser feita a anlise de qualquer instituto
da tcnica processual, seja qual for o ramo do direito material invocado.(27)

6 Evoluo cientfica processual

A evoluo cientfica ou doutrinria do direito processual dividida em trs fases, quais


sejam: Fase Sincretista, a qual engloba o Perodo Primitivo, a Escola Judicialista, o
Praxismo, como tambm o Procedimentalismo, posteriormente h a Fase Autonomista
ou Conceitual (Cientfica) e, por fim, a Fase Instrumentalista.

6.1 Fase sincretista

Na primeira fase, Sincretista, no se deve falar propriamente em direito processual, e


sua principal caracterstica era o processo ser considerado mero apndice do direito
material. Afirma Ada Pellegrini: At meados do sculo passado, o processo era
considerado simples meio de exerccio dos direitos (da, direito adjetivo, expresso
incompatvel com a hoje reconhecida independncia do direito processual). A ao era
entendida como sendo o prprio direito subjetivo material que, uma vez lesado, adquiria
foras para obter em juzo a reparao da leso sofrida. No se tinha conscincia da
autonomia da relao jurdica processual em face da relao jurdica de natureza
substancial eventualmente ligando os sujeitos do processo. Nem se tinha noo do
prprio direito processual como ramo autnomo do direito e, muito menos, elementos
para a sua autonomia cientfica. Foi o longo perodo de sincretismo, que prevaleceu das
origens at quando os alemes comearam a especular a natureza jurdica da ao no
tempo moderno e acerca da prpria natureza jurdica do processo.(28) Nessa fase, que
prevaleceu das origens at quando se comeou a especular, no sculo XIX, sobre a
natureza jurdica da ao e do prprio processo, tinha-se uma viso linear do
ordenamento jurdico, caracterizando-se pela confuso entre os planos material e
processual. Assim sendo, a jurisdio era vista como um sistema de tutela dos direitos
exercida com reduzida participao do juiz, a ao integrava o sistema de exerccio dos
direitos, sendo compreendida como o prprio direito subjetivo material que, uma vez
lesado, armava-se para buscar a reparao sofrida. O processo era visto como mero
procedimento e at meados do sculo passado era tido como instrumento de exerccio
dos direitos, no havendo noo de autonomia do direito processual em relao ao
direito material. Nesta fase, conforme j mencionado, inclui-se o Perodo Primitivo,
Escola Judicialista, Praxismo e Procedimentalismo. No pensamento do autor Iber de
Castro, a propagao dos ideais iluministas, que culminou com a Revoluo Francesa,
em 1979, trouxe avanos para a cincia processual, tornando-a similar a atual.
Passaram, deste modo, a ser adotados princpios comuns, tais como oralidade,
publicidade, ademais devido processo legal e verdade real. Com isso, o magistrado
deixa de ser simples confrontador de provas, para atuar com maior subjetividade e
liberdade, valorando os elementos trazidos aos autos, que deixaram de ser tarifados,
hierarquizados.(29)

6.2 Fase autonomista

A segunda fase, cientfica, caracterizada pela predominncia dos estudos voltados para
a fixao dos conceitos essenciais que compem a cincia processual. O direito
Processual, por sua vez, passa a ser considerado ramo autnomo do direito, passando a
integrar o Direito Pblico. Nesta etapa, destacaram-se grandes nomes como: Giuseppe
Chiovenda, Francesco Carnelutti, Piero Calamandrei e Enrico Tullio Liebman na Itlia,
Adolf Wach, James Goldschmidt e Oskar von Bllow na Alemanha e Alfredo Buzaid,
Lopes da Costa, Moacyr Amaral Santos, no Brasil, todos defensores de teorias da
autonomia cientfica deste ramo do direito. Deste modo, assevera Ada: A segunda fase
foi autonomista, ou conceitual, marcada pelas grandes construes cientficas do direito
processual. Foi durante esse perodo de praticamente um sculo que tiveram lugar as
grandes teorias processuais, especialmente sobre a natureza jurdica da ao e do
processo, as condies daquela e os pressupostos processuais, erigindo-se
definitivamente uma cincia processual. A afirmao da autonomia cientfica do direito
processual foi uma grande preocupao desse perodo, em que as grandes estruturas do
sistema foram traadas e os conceitos largamente discutidos e amadurecidos. (30)
nesta fase, por volta de 1940 quando se transferiu para o Brasil Enrico Tullio Liebman,
professor titular de direito processual civil da Itlia, que se iniciou um verdadeiro
movimento cientfico no Brasil. Vieram, em seguida, os trabalhos de alto nvel de
Alfredo Buzaid e Jos Frederico Marques, discpulos de Liebman, trabalhos de Moacyr
Amaral Santos como tambm Celso Agrcola Barbi.

6.3 Fase instrumentalista

J na terceira fase, instrumentalista, na qual se vive hoje, o processualista passa a


dedicar seus esforos no sentido de tornar mais clere a prestao jurisdicional, sem se
afastar dos princpios basilares do direito processual, sendo um deles a segurana
proporcionada s partes no processo. Tambm nesta fase se destacam grandes nomes
como Mauro Cappelletti, italiano, alm dos notveis juristas brasileiros Jos Carlos
Barbosa Moreira, Cndido Rangel Dinamarco, Ada Pellegrini Grinover, dentre outros.
No que se refere a esse aspecto, Ada Pellegrini menciona que: A fase instrumentalista,
ora em curso, eminentemente crtica. O processualista moderno sabe que, pelo aspecto
tcnico-dogmtico, a sua cincia j atingiu nveis muito expressivos de
desenvolvimento, mas o sistema continua falho na sua misso de produzir justia entre
os membros da sociedade. preciso agora deslocar o ponto-de-vista e passar a ver o
processo a partir de um ngulo externo, isto , examin-lo nos seus resultados prticos.
Como tem sido dito, j no basta encarar o sistema do ponto-de-vista dos produtores do
servio processual (juzes, advogados, promotores de justia): preciso levar em conta
o modo como os seus resultados chegam aos consumidores desse servio, ou seja,
populao destinatria.(31) A viso instrumentalista, que representa o terceiro momento
de evoluo do processo, tem como conseqncias um alargamento dos horizontes do
processo. uma viso que produz um processo que a faceta judicial do Estado Social,
preocupado no s com o aspecto formal com que se debatia o Estado Liberal, indo
alm. Dentre as suas correntes ganhou notoriedade o movimento pelo acesso justia,
capitaneado por Mauro Capeletti, dando um dos enfoques da efetividade da jurisdio,
tambm Niklas Luhman, autor alemo preocupado em dar um enfoque maior ao
procedimento como fonte de legitimao. No Brasil a viso instrumentalista que move
as reformas processuais em curso desde meados da dcada passada. Assim que foram
introduzidos em nosso processo civil a antecipao da tutela (art. 273), a tutela inibitria
(art. 461 e 84 do CDC), a execuo especfica das obrigaes de fazer e de no fazer, a
simplificao do processo de execuo, excluindo-se a necessidade de clculo por
contador, a audincia prvia de conciliao e saneamento, as alteraes na sistemtica
recursal (Leis 9.139/96 e 9.756/98), dentre tantas outras. Em suma, instrumentalidade
do processo representa a terceira fase de evoluo deste ramo do direito. Primeiro
tivemos o sincretismo imanetista, fase de fuso do direito material e de inexistncia de
uma separao rigorosa dos planos processual e material. Posteriormente ocorreu o
advento de outra fase denominada autonomista, onde se clamava por independncia,
fase esta em que a cincia processual procurava afirmar sua autonomia frente ao direito
processual e s demais cincias por intermdio de uma viso introspectiva,
distanciando-se da realidade. A instrumentalidade a terceira fase. Aqui se busca uma
viso epistemiolgica do Direito Processual, contrapondo-o realidade e buscando a
tica dos "consumidores" para a consecuo de uma efetividade da tutela jurisdicional e
produo de uma "ordem jurdica justa". Os defensores salientam que pelo aspecto
tcnico-dogmtico o direito processual j atingiu nveis bastante expressivos de
desenvolvimento, no entanto, o sistema permanece impotente na sua misso de produzir
a participao com justia. Por isso, salientam ser necessrio ver o processo a partir de
seu ngulo externo, analisando -o em seus resultados prticos. No basta mais encarar o
sistema processual do ponto de vista dos operadores jurdicos, necessrio levar em
considerao o modo como os resultados concretos chegam aos seus destinatrios, ou
seja, sociedade. Em outras palavras, tem por fundamento tanto a instrumentalidade do
processo, sendo este um instrumento do Estado de pacificao social, bem como a
efetividade daquele como forma de possibilitar a justia social. Para a efetividade do
processo, ou seja, para a plena consecuo de sua misso social de eliminar conflitos e
fazer justia, preciso, de um lado, tomar conscincia dos problemas polticos e sociais,
e por outro, superar os bices que ameaam a qualidade da prestao jurisdicional. Esta
fase caracterizada pela preocupao com a admisso ao processo (ingresso em juzo),
sendo preciso eliminar as dificuldades econmicas que impeam ou desanimem as
pessoas de litigar ou dificultem o oferecimento da defesa adequada. A oferta
constitucional de assistncia jurdica integral e gratuita(32) h de ser cumprida, seja
quanto ao juzo cvel como ao criminal, de modo que ningum fique privado de ser
convenientemente ouvido pelo juiz, por falta de recursos. preciso eliminar o bice
jurdico representado pelo impedimento de litigar para a defesa de interesses supra-
individuais (difusos e coletivos); a regra individualista, segundo a qual s pode litigar
para a defesa de seus prprios direitos (CPC, art. 6), est sendo abalada pela Lei da
Ao Civil Pblica ( Lei 7.347/85), que permite ao Ministrio Pblico e s associaes
pleitear judicialmente em prol de interesses coletivos e difusos, assim como a garantia
do Mandado de Segurana Coletivo ( Art. 5, inciso LXX, da Constituio Federal), que
autoriza partidos polticos e entidades associativas a defender os direitos homogneos
de toda uma categoria, mediante uma s iniciativa em juzo. Ada adverte que: Se temos
hoje uma vida societria de massa, com tendncia a um direito de massa, preciso ter
tambm um processo de massa, com a proliferao dos meios de proteo a direitos
supra-individuais e relativa superao das posturas individuais dominantes; se
postulamos uma sociedade pluralista, marcada pelo ideal isonmico, preciso ter
tambm um processo sem bices econmicos e sociais ao pleno acesso justia; se
queremos um processo gil e funcionalmente coerente com os seus escopos, preciso
tambm relativizar o valor das formas e saber utiliz-las a exigi-las na medida em que
sejam indispensveis consecuo do objetivo que justifica a instituio de cada uma
delas.(33) H tambm uma preocupao com o modo-de-ser do processo. O juiz no
deve ser mero espectador dos atos processuais das partes. preciso que a ordem legal
dos atos do processo seja observada: o devido processo legal e o contraditrio, como,
por exemplo, o art. 130, do Cdigo de Processo Civi(34) e Art. 156, do Cdigo de
Processo Penal;(35) Do mesmo modo, h um cuidado maior com a justia das decises,
ou seja, o juiz deve pautar-se pelo critrio de justia, seja ao apreciar a prova, seja ao
enquadrar os fatos em normas e categorias jurdicas ou ao interpretar os textos de direito
positivo. No deve exigir uma prova to precisa e exaustiva dos fatos que torne
impossvel a demonstrao destes e impea o exerccio do direito material pela parte.
Igualmente, relevante ter uma maior ateno no que se refere utilidade das decises.
Diante deste fator, faz-se necessrio citar Ada Pellegrini quando assevera que "todo
processo deve dar a quem tem um direito tudo aquilo e precisamente aquilo que ele tem
o direito de obter".(36) Portanto, a busca de solues prticas para os problemas de
acesso justia inclui historicamente trs momentos, assistncia judiciria aos pobres;
(37) representao dos interesses coletivos e difusos(38) e o acesso representao em
juzo a uma concepo mais ampla de acesso justia - Lei dos Juizados Especiais -
Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995, artigo 9: "Nas causas de valor at vinte salrios
mnimos, as partes comparecero pessoalmente, podendo ser assistidas por advogado;
nas de valor superior, a assistncia obrigatria.". Tem-se, nessa fase, o reconhecimento
dos matizes ideolgicos do sistema processual e a conscincia de que, sem uma
mudana de mentalidade em relao a ele, no se viabilizar a efetividade do processo
como meio de acesso justia. Logo, indispensvel a conscincia de que o processo
no mero instrumento tcnico a servio da ordem jurdica, mas, acima disso, um
poderoso instrumento tico destinado a servir sociedade e ao Estado.(39) O direito
moderno surgiu historicamente com o objetivo de ser um instrumento de proteo do
fraco contra o forte. A ordem jurdica era vista como um elemento suficiente para
colocar limites ao exerccio arbitrrio da fora por parte daqueles que detm o Poder
(poltico, fsico, econmico, etc). Essa uma das razes histricas apresentadas para
justificar a necessidade do estado democrtico de direito. Nesse sentido, pode-se afirmar
que o direito busca a concretizao da justia. No confronto entre o forte e o fraco, a sua
inexistncia seria a continuada vitria do primeiro, por meio da imposio arbitrria da
sua vontade. A idia da chamada igualdade proporcional, tratar com igualdade os iguais
e com desigualmente os desiguais, caminha exatamente neste sentido. No conflito entre
o forte e o fraco o Direito existe para garantir aquele que, na sua ausncia, no teria
possibilidades de alcanar uma deciso justa para o problema que enfrenta. Se a funo
do direito moderno era proteger o fraco, constituindo-se no limite e no freio do poder,
possibilitando a efetiva concretizao das liberdades individuais, o direito
contemporneo passa a ter a justia social o seu objetivo fundamental. 7,1

7 Jurisdio, ao e processo

Ocupando a jurisdio o centro da teoria processual enquanto exerccio de poder estatal,


amplia-se o horizonte do processo strictu sensu para abranger manifestaes no
jurisdicionais, concebendo-se, ento, uma larga margem de abrangncia para uma
Teoria Geral do Processo. A ao ganha um contedo diferenciado, mais publicizado,
fato que podemos notar na Ao Civil Pblica e na Ao Popular, verdadeiros
mecanismos de participao democrtica. A Jurisdio adquire, como visto, uma
amplitude que no se restringe a um escopo somente, no se trata mais de fazer atuar o
direito objetivo, ou pacificar o conflito, unicamente. Busca-se a educao para a vida
em sociedade, a afirmao do Estado e do Direto, a pacificao com justia, enfim, a
cidadania.(40) Mas preciso que se note que estas conquistas ainda so recentes e no
foram transportadas a todas as "faces" da cincia processual. O processo penal sofre em
especial deste mal. A secular confuso dos planos processual e material fez com que o
processo fosse cindido, aparentando que os institutos processuais cvel e penal foram
erguidos sobre bases diferentes, o que hoje se verifica no ter sentido. Da mesma forma,
no tem mais aceitao o isolamento do direito processual em relao ao plano do
direito material, como se props na segunda fase de sua evoluo. Significa, portanto,
dizer que no devemos involuir para retornar ao sincretismo, mas tampouco se pode
desconsiderar a instrumentalidade do processo ao direito material. Em suma, no exato
equilbrio destas tendncias contrapostas que reside o ideal.(41) A conseqncia mais
visvel do instrumentalismo reside na busca incansvel de adequao do processo,
enquanto forma, ao direito material que ele visa servir, cumprindo, pela insero de
valores constitucionais no contedo de suas normas, o papel de instrumento do Estado
para que seja alcanada a mxima eficincia da prestao jurisdicional. Logo, os
institutos processuais devem ser interpretados luz deste objetivos, ou seja, com uma
viso exterior que concebe o meio com vistas ao fim. O contedo da cincia processual
se publiciza, priorizando-se o prisma que vislumbra no exerccio da jurisdio um
interesse preponderante do Estado. A jurisdio no apresenta, sob este ponto de vista, o
carter secundrio, porque nela no se est buscando prioritariamente a guarida dos
interesses das partes, mas sim o interesse maior da sociedade. (42) A ao aparece como
uma opo de poltica legislativa que concede o direito de obter a tutela jurisdicional a
julgo do interessado somente porque se constata que o exerccio ex offcio da jurisdio
representaria um motivo de inquietude e instabilidade. O processo, como conjunto de
atos concatenados para o fim de obteno da tutela, ganha importncia na medida em
que mecanismo de legitimao do exerccio do poder. Somente na medida em que as
partes tenham a certeza de que iro participar ativamente da preparao do provimento
ou atividade do Estado que se prepara por via do processo, que ele lograr legitimar,
aos olhos da sociedade, destinatria do ato, a atividade desenvolvida.

Todavia, isto no significa perder de vista o carter de instrumento do processo de tal


modo que o magistrado est autorizado a flexibilizar a forma, na medida da legalidade,
com o fito de moldar o instrumento ao fim que ele visa.(43) Tudo isto sempre com
vistas ao consumidor da prestao jurisdicional, porque na sua aceitao que se
encontra a legitimidade do exerccio do poder, e quanto mais eficiente o mecanismo de
prestao jurisdicional, maior a aceitao, satisfao e confiana dos destinatrios.
Logo, preciso verificar efetivamente se est produzindo uma prestao conforme as
expectativas dos seus destinatrios, no bastando mais as garantias meramente formais.
Isto legitima uma reviso de todos os institutos processuais para adequ-los nova
realidade, pautando-se, o estudioso, por um mtodo epistemiolgico que no se restrinja
tradicional viso introspectiva de puro tecnicismo processual.
7.1 Consideraes sobre o processo

Na viso que marca a terceira etapa de evoluo do processo, passamos busca de uma
efetiva instrumentalidade do processo ao direito material. O fetichismo das formas deve
ser abolido e o binmio processo - direito material relativizado mediante tutelas aptas a
se moldarem ao direito material veiculado, afastando-se a supremacia absoluta do ordo
judicum privatorum, do rito ordinrio, da cognio exauriente e plena do binmio
condenao- execuo forada. Mais do que nunca, sobressai o carter instrumental do
processo, sem que isto, como ocorria no sincretismo, represente uma menos valia para o
processo, ao contrrio. O fato que entre a certeza e a segurana jurdica e a celeridade,
o sistema orienta-se cada vez mais para a segunda, at mesmo no processo penal, reduto
fortificado da segurana jurdica (Lei dos Juizados), campo este onde todos os cuidados
so recomendveis.(44) A tcnica processual tem importante papel na busca da
efetividade da jurisdio, agora revigorada e revisitada, compondo-se luz dos novos
valores. Atrela-se, assim, a forma a uma finalidade, o que a mxima do
instrumentalismo. As formas processuais s tm sentido na medida em que cumpram
uma fi nalidade, e elas, alm da ordenao prpria ascenso de um sistema, tambm
so o veculo por excelncia da infiltrao e proteo dos valores sociais no sistema
processual, outrora hermeticamente fechado e estanque. Sob a gide de uma Teoria
Geral do Processo, condensam-se nos diversos processos os valores axiolgicos,
tornando o processo um meio mais eficaz e legtimo de exerccio do poder estatal,
fortalecendo o sistema e a justia, entendida esta como a qualidade de decises que
refletem o conjunto mdio dos valores preponderantes na sociedade em determinado
momento.(45) No h mais lugar para um processo exclusivamente judicial, fruto de
uma viso reduzida de jurisdio. Se o processo o veculo da jurisdio, onde houver
jurisdio h processo, e jurisdio h tambm onde no h lide. Mas a noo de
processo transcende mesmo de jurisdio, infiltrando-se na esfera administrativa, pois
l tambm se exerce verdadeiro processo, que se submete aos mesmos princpios
constitucionais e est compreendido dentro da teoria geral. hora de as grandes
conquistas do processo civil de conhecimento atingirem os outros ramos do processo,
ou melhor, suas especializaes, exatamente o que se busca nessa viso panormica:
constatar a unidade do processo e estender as conquistas da teoria processual a todos os
rinces da cincia do processo, na busca de sua efetividade concreta.

8 Teoria unitria e dualista na cincia do processo


Existem duas correntes entre os cultores da cincia processual: a unitarista e dualista. A
unitarista sustenta que o direito processual civil e o direito processual penal so dois
ramos distintos de uma mesma cincia, que o direito processual, no sendo
substancialmente distintos. Contrape-se com a teoria dualista, visto que esta "sustenta
que o direito processual civil e o direito processual penal so substancialmente distintos,
constituindo, pois, duas cincias jurdicas distintas."(46) Destarte, relevante
acrescentar que na Itlia, a frente da corrente unitarista est presente Carnelutti, e, mais
recentemente, Giovanni Leone, enquanto que se encontra como expoente da teoria
dualista Vicenzo Manzini e Eugenio Florian. Carnelutti diz que o direito processual
substancialmente uno e que o processo civil se distingue do penal no porque tenham
razes distintas, mas por serem dois grandes ramos em que se bifurca, a uma boa altura,
um tronco nico. Giovanni Leone, por sua vez, defende que as pilastras do ordenamento

processual so comuns aos dois tipos de processo, ambos tm a mesma finalidade que
a atuao do Poder Jurisdicional. Em outras palavras, tanto no direito processual civil
como no direito processual penal a interveno do Poder Jurisdicional condicionada
ao exerccio da ao e, por fim, ambos se iniciam, se desenvolvem e se concluem com a
participao de trs sujeitos: autor, ru e juiz.(47) Carreira Alvim menciona, em sua
obra(48), alguns argumentos da corrente unitarista onde devem ser observados os
seguintes: No plano da doutrina, o processo um s, ainda que o conflito se produza
no s distintos mbitos do direito; Processo sempre uma relao jurdica
(processual) entre trs pessoas: autor, juiz e ru. A idia de processo, acrescenta
Couture, necessariamente teleolgica, pois s se explica por seu fim; Ao um
direito subjetivo pblico contra o Estado; no h uma ao penal diferente da ao civil,
apenas a natureza da pretenso que difere; Jurisdio sempre funo pblica e
soberana do Estado, exercida pelo Poder Judicirio, pouco importando que o conflito a
ser dirimido seja de natureza penal ou extra penal. Do mesmo modo, contempla Alvim
na obra Teoria Geral do Processo(49) pretextos amparados por aqueles que acreditavam
nos alicerces da corrente dualista: O objeto essencial do processo penal o direito
pblico; no processo civil o objeto sempre ou quase sempre uma relao de direito
privado, seja civil ou mercantil; O processo penal instrumento normalmente
indispensvel para a aplicao da lei penal; j o processo civil, nem sempre necessrio
para atuar as relaes de direito privado; O poder dispositivo das partes muito
restringido no processo penal; j no civil grande o poder dispositivo das partes e
mnimo o do juiz; No processo civil o juzo regido exclusivamente por critrios
jurdicos puros; no processo penal o juiz tem de julgar um ser humano e, por tal motivo,
tem de inspirar-se em critrios ticos sociais.

9 Concluso

O direito processual, como cincia autnoma, dotada de princpios e regras prprias,


relativamente recente, no tendo completado ainda cento e cinqenta anos. Isso no
significa que o processo, como meio de soluo de conflitos, seja um fenmeno dos
tempos atuais, visto que o processo moderno derivado do direito romano e germnico.
Em Roma, o processo como mtodo de soluo de conflitos teve excepcional
florescimento, uma vez que era a partir dele e da atividade estatal que se formava o
direito substancial. Havia confuso entre ao e lei e verdadeira identificao entre o
direito material e o processo, em outras palavras, o direito e a ao eram uma s coisa, e
o estudo de um confundia-se com o do outro. Com a queda do imprio romano e as
invases brbaras, o direito altamente desenvolvido dos romanos sofreu o impacto de
uma cultura muito inferior, que utilizava mtodos completamente diferentes. O sistema
processual dos brbaros era fundado em supersties e ritos sacramentais, que no se
compatibilizavam com o sistema romano. Os invasores procuravam, portanto, impor a
sua forma de soluo de conflitos aos vencidos. Posteriormente, adveio o processo
medieval que foi caracterizado por essa simbiose entre o antigo direito romano e o dos
brbaros, no havendo nenhuma elaborao cientfica a respeito do processo, como
entidade autnoma, e da relao processual, como distinta da relao material
subjacente. Entretanto, foi somente a partir de 1868, com a publicao, por Oskar von
Bulow, da obra Teoria dos pressupostos processuais e das excees dilatrias, que se
concebeu a existncia de uma relao processual, que constitui um conjunto de nus,
poderes e sujeies entre as partes do processo, distinta da relao material subjacente, e
que pode existir ainda que se conclua pela inexistncia do direito material. Foi a partir
da que o processo adquiriu autonomia, como cincia independente, passando a ter
institutos e princpios prprios, assim sendo, a nova cincia tratou logo de definir os
contornos de seus institutos fundamentais, como jurisdio, ao e processo.

Desde ento, a cincia processual teve um notvel desenvolvimento, em especial a partir


dos estud os de grandes juristas alemes (Wach, Degenkolb, Goldschmidt, Rosemberg,
Lent e Schwab) e italianos (Chiovenda, Carnelutti, Calamandrei, Liebman e
Cappelletti). Atualmente, a cincia do processo civil passa por grandes modificaes.
Ao lado do processo civ il clssico, tm surgido novas tendncias e instrumentos
diversificados, que se destinam a fazer frente s necessidades das sociedades
contemporneas. As atuais tendncias no suprimem o processo tradicional, mas com
ele se harmonizam. H, nos dias de hoje, notvel preocupao com certos aspectos do
processo, para os quais as regas tradicionais no do soluo. So notrios, por
exemplo, os problemas relacionados ao acesso justia e lentido dos processos, bem
como distribuio dos nus decorrentes da demora na soluo dos conflitos. H ainda
preocupao quanto socializao da justia, que provm da tomada de conscincia de
que muitos dos conflitos de interesses deixavam de ser levados a juzo, seja em virtude
do custo que isso demandava, seja porque o interesse no tinha um lesado direto, pois o
dano pulverizava-se entre toda a sociedade (interesses difusos e coletivos). So
exemplos das novas tendncias do processo civil a criao dos juizados especiais cveis,
que procuram facilitar o acesso jurisdicional tornando consumidores da justia pessoa
que possivelmente no levariam a juzo seus litgios de menor extenso; as tutelas de
urgncia, que buscam minimizar os efeitos danosos da demora do processo, a tutela de
interesses difusos e coletivos,, atri buda a determinados entes, e que resultou na Lei da
Ao Civil Pblica e na proteo coletiva do consumidor, entre outros. O que se tem
buscado, portanto, a universalizao da justia, seja facilitando -lhe o acesso a todos,
seja distribuindo melhor os nus da demora no processo, seja permitindo a tutela de
interesses que, fragmentados entre os membros da coletividade, no eram
adequadamente protegidos.

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