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No. 4
No. Pgina
Introduccin
I. Situacin Legal de la Competencia en Centroamrica. 1
II. Situacin de Guatemala en relacin a sus vecinos. 2
III. Por qu una Ley de Competencia para Guatemala? 2
1. Lo que dice la Constitucin Poltica de la Republica de Guatemala 3
2. Cdigo de Comercio 5
3. Cdigo Penal 6
4. Ley para la comercializacin de hidrocarburos 7
5. Ley general de telecomunicaciones 7
6. Leyes que regulan la fusiones o concentraciones econmicas 8
IV. Anteproyecto de Ley de Competencia 9
V. Algunos ejemplos de barreras legales 10
1. Mercado de Seguros 10
2. Mercado de Telecomunicaciones 11
3. Mercado de Energa Elctrica 12
4. Mercado de la Salud 13
5. Mercado del Transporte 14
6. Mercado de la Educacin Superior 14
VI. Anteproyecto de ley del Ministerio de Economa -MINECO-. 16
VII. Compromisos Multilaterales Regionales 23
VIII. Conclusiones 25
Bibliografa 26
INTRODUCCIN
Cabe destacar que dentro del ordenamiento jurdico del pas, tanto la Constitucin Poltica
de la Repblica (CPR) como tambin algunas leyes ordinarias contienen preceptos de
relevancia en relacin a la economa de mercado y la libre competencia. En efecto, el
artculo 1 de la CPR establece que, el fin supremo del Estado es la realizacin del bien
comn, por lo que el hecho de sancionar conductas comerciales que restringen la
competencia en los mercados de bienes y servicios es muy importante, considerando que
una parte de los esfuerzos de la poltica pblica debe estar orientada a crear condiciones
favorables para beneficio de los consumidores.
En otro nivel de jerarqua legal, como es el caso de las normas ordinarias, especficamente
en el Cdigo de Comercio y el Cdigo Penal, tambin se tipifican normas sobre el tema de
competencia, pero dejan vacos para la aplicacin de una ley que promueva la competencia
en el pas.
Cabe subrayar que durante la segunda mitad de la dcada de 1990 se promovi la
modernizacin de una parte importante de la legislacin econmica del pas mediante la
aprobacin y puesta en vigencia de normas ordinarias especializadas, en cuyo contexto se
sustituy la regulacin tradicional de carcter restrictivo por instrumentos reguladores con
orientacin de mercado. Este nuevo marco regulatorio est ahora estructurado por las leyes
que norman el funcionamiento de los mercados de telecomunicaciones, hidrocarburos, y
energa elctrica, en las cuales se establece la apertura para la competencia, aunque todava
con algunas limitaciones.
Frente a los desafos que plantean los mercados mundiales cada vez ms globalizados se
estima necesario impulsar una ley marco en materia de competencia, tomando en cuenta
que, las polticas de apertura comercial de carcter unilateral que aplica cada pas en
particular y los tratados de libre comercio, no constituyen un sustituto de la poltica y la ley
de competencia en el nivel nacional, particularmente si se considera que la liberacin del
comercio y de las inversiones extranjeras pueden propiciar prcticas contrarias a la libre
competencia a partir de la posicin de dominio que pueden adquirir los nuevos agentes que
entran a los mercados domsticos de bienes y servicios, sea que stos acten por s solos o
en colusin con las empresas ya existentes en tales mercados.
Desde hace varios aos el tema de competencia de mercados se han venido desarrollando
en los pases que conforman el istmo centroamericano. En cada pas distintos cuerpos
legales regulan la competencia de sus mercados internos a travs de leyes ordinarias y leyes
especiales.
A este respecto, los pases centroamericanos se pueden dividir en dos grupos: los que
cuentan con Ley de Competencia, siendo stos Costa Rica y Panam, que ya disponen de
cuerpos legales de primera generacin y con instituciones pblicas encargadas de velar por
la aplicacin de los mismos; por ejemplo, en Costa Rica se cre la Comisin para
Promover la Competencia (COPROCOM),1/ y que es la institucin encargada de velar
por la aplicacin tanto de la Ley de Competencia como de la Defensa del Consumidor. Por
su parte Panam adopt en 1996 la Ley de Competencia y del Consumidor (Ley 29), a
travs de la cual se cre la Comisin de Libre Competencia y Asuntos del Consumidor
como institucin responsable de velar por la aplicacin de dicha ley.
Un segundo grupo de pases est integrado por aquellos que no cuentan con ley de
competencia pero que tienen en proceso su formulacin o su aprobacin, siendo stos
Guatemala, Honduras y Nicaragua. El hecho de que estos pases an no hayan adoptado
una ley de competencia los ha situado en un nivel de rezago en el desarrollo y tratamiento
de este tema econmico jurdico a nivel mundial y latinoamericano.
1
/ Institucin creada a travs de Ley No. 7472 de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del
Consumidor del 20 de diciembre de 1994. Publicada en el Diario Oficial La Gaceta el 19 de enero de
1995.
2
2
/ Se entiende por Abuso de Posicin de Dominio a toda conducta, acto, acuerdo de uno o varios
agentes econmicos que dominan una determinada industria, cuyo objeto o efecto sea o pueda ser
impedir u obstaculizar la entrada o permanencia de agentes econmicos en todo o parte del mercado.
3
Cdigo de Comercio
Cdigo Penal
Ley de Comercializacin de Hidrocarburos
Ley General de Telecomunicaciones
Ley de Bancos
Esta norma constitucional constituye el punto de partida para el desarrollo de una ley en
materia de competencia. Puede observarse que este artculo no slo se limita a prohibir los
monopolios en forma per se; sino que establece como funcin del Estado:
Asimismo esta norma constitucional delega en las leyes ordinarias la regulacin de las
funciones establecidas en el prrafo anterior al indicar que las leyes determinarn lo
relativo a esta materia.
Con estas dos atribuciones asignadas al Estado el legislador en forma general incorpor los
elementos del objeto de una ley de competencia, como lo son:
Por otra parte, la Constitucin Poltica establece en su artculo 119. Obligaciones del
Estado, literal h) Impedir el funcionamiento de prcticas excesivas que conduzcan a la
concentracin de bienes y medios de produccin en detrimento de la colectividad.
El Estado al promover la competencia entre las diferentes industrias que participan en los
mercados contribuye a generar beneficios al consumidor, en la medida de que uno de los
resultados favorables de la competencia reside en la diversidad de bienes y servicios
ofrecidos, de mejor calidad y a precios ms competitivos.
2. Cdigo de Comercio:
El Cdigo de Comercio3/ es una norma de carcter ordinario de las ms antiguas dentro del
sistema jurdico guatemalteco.
En el artculo 361. Prohibicin de Monopolios, se establece: Todas las empresas,
tienen la obligacin de contratar con cualquiera que solicite los productos o servicios que
prestan, observando igualdad de trato entre las diversas categoras de consumidores.
El epgrafe de esta norma no coincide en una forma precisa con el texto del artculo, pues se
establece una obligacin a los comerciantes de no discriminacin, lo cual esta relacionada
con la competencia ya que establece una obligacin de igual trato a las diversas clases de
consumidores, y es propia de una ley de defensa del consumidor moderna.
3
/ Decreto No. 2-70 del Congreso de la Repblica.
6
3. Cdigo Penal:
El Cdigo Penal4/, que est vigente desde 1973, tipifica ciertas figuras o conductas en los
artculos 340 y 341, dando especial trato al acaparamiento de bienes con el fin de ocasionar
escasez y subir los precios.
Artculo. 340. (Monopolio). Quien, con propsitos ilcitos, realizare actos con evidente
perjuicio para la economa nacional, absorbiendo la produccin de uno o ms ramos
industriales, o de una misma actividad comercial o agropecuaria, o se aprovechare
exclusivamente de ellos a travs de algn privilegio, o utilizando cualquier otro medio, o
efectuare maniobras o convenios, aunque se disimularen con la constitucin de varias
empresas, para vender gneros a determinados precios en evidente perjuicio de la
economa nacional o de particulares, ser sancionado con prisin de seis meses a cinco
aos y multa de quinientos a diez mil quetzales.
Al igual que en el Cdigo de Comercio, el epgrafe del artculo no define claramente segn
la doctrina moderna, que es un monopolio u oligopolio; adems agrega el elemento de tener
un propsito ilcito, el cual se puede interpretar como un dolo, situacin que dista mucho de
la realidad y de las condiciones de un mercado. Asimismo, la sancin que establece es
sumamente baja en cuanto a la multa y el plazo de la prisin es conmutable, hay que
agregar tambin que esta norma no fomenta la eficiencia econmica ni el bienestar del
consumidor.
Por su parte, el Artculo. 341 (Otras formas de monopolio). Se consideran, tambin actos
de monopolio contrarios a la economa pblica y el inters social: El acaparamiento o
sustraccin al consumo de artculos de primera necesidad, con el propsito de provocar el
alza de los precios en el mercado interno; Todo acto o procedimiento que impida o se
proponga impedir la libre concurrencia en la produccin o en el comercio; Los convenios
4
/ Decreto No. 17-73 del Congreso de la Repblica.
7
Esta norma hace una regulacin ms puntual sobre conductas y actos sancionados con
prisin y multa, pero al igual que la anterior las sanciones son leves y no promueven la
eficiencia econmica en el mercado ni el beneficio del consumidor, elementos que son
esenciales para el desarrollo de una poltica de competencia moderna.
5
/ Decreto No. 109-97, del Congreso de la Repblica.
6
/ Decreto No. 94-96, del Congreso de la Repblica.
8
Es a travs de esta norma que en Guatemala se dio un paso significativo para la apertura de
sus mercados y la modernizacin de la economa, dado a que se realiz inversin nacional y
extranjera para el desarrollo del mercado de telecomunicaciones, se desmonopoliz el
mercado dando como resultado la competencia entre nuevos operadores, logrando
beneficios directos para los consumidores y usuarios; no obstante que todava se seala de
ciertas irregularidades en el proceso de privatizacin de la empresa estatal, lo cual desde la
perspectiva del consumidor poco importa, pues el Estado dej de hacer algo que hacia muy
mal y lo traspas al sector privado, donde quizs el mercado no es perfecto pero es mucho
mejor de lo que se tena hace 20 aos, cuando tener un telfono en Guatemala era un lujo.
En este nuevo escenario se hace imprescindible contar con un conjunto de normas que
promuevan la libre competencia, para que el mercado de las telecomunicaciones siga
trasladando al consumidor precios ms competitivos, mejor servicio y mayor diversidad de
opciones.
9
Dentro del marco jurdico guatemalteco, el Cdigo de Comercio establece los requisitos
legales para la fusin de empresas7/, la cual puede ser por transformacin o absorcin, pero
nicamente se limita a regular lo estrictamente formal, sin tomar en cuenta la posicin de
mercado que una empresa pudiera adquirir al concentrarse o fusionarse.
7
/ Cdigo de Comercio, Decreto No. 2-70, del Congreso de la Repblica de Guatemala, artculos 256 al
260.
8
/ Decreto No.19-2002, del Congreso de la Repblica.
10
econmico con mayor participacin del mercado o poder econmico. Ante estas cuestiones
la nueva Ley de Bancos, deja espacios que debe contemplar una ley de competencia.
La economa guatemalteca necesita contar con polticas e instrumentos legales que sirvan
de base para el desarrollo de la eficiencia econmica y que se traduzca en beneficios para
los consumidores.
Cabe subrayar que, no basta con liberalizar los mercados o privatizar la empresas estatales,
ya que para tener una apertura econmica competitiva tiene que existir un marco legal que
garantice y promueva la competencia de los agentes econmicos ya establecidos en el
mercado y todos aquellos que quieran entrar a competir.
La misma ley establece en el artculo 22 que las condiciones contractuales as como los
precios para la prestacin de toda clase de servicios comerciales de telecomunicaciones,
sern libremente estipulados entre las partes y no estarn sujetos a regulacin ni
aprobacin por autoridad estatal.
El artculo 100 de esta misma ley deroga el artculo 1520 del Cdigo Civil que le otorgaba
al ejecutivo la facultad de revisar las normas y las tarifas de los contratos de adhesin. Esta
norma por s misma no puede garantizar la libre entrada al mercado de los agentes
econmicos, ni sancionar los abusos del agente econmico privado que adquiri el
monopolio estatal, ya que no existe un marco legal que promueva la competencia y que
12
Debe anotarse que, este tipo de normas que permiten la intervencin estatal no sirven para
proteger el funcionamiento correcto del mercado y menos para proteger los intereses de los
consumidores. Para ello se necesita de una legislacin que prohba las conductas
restrictivas, los abusos de posicin de dominio, los crteles y sancione los abusos en que
incurran los agentes econmicos.
3. Mercado de Energa Elctrica: Este mercado est regulado por la Ley General de
Electricidad,9/. Al igual que el mercado de las telecomunicaciones cuenta con un
ordenamiento jurdico que crea un rgano administrativo para la aplicacin de la ley, que es
eminentemente tcnica. Esta Ley y la Ley General de Telecomunicaciones, en cuanto a la
proteccin del mercado, no tienen los medios ni capacidad tcnica para corregir cualquier
abuso de posicin de dominio, cartel o medida restrictiva que se den en el mercado por
parte de los agentes econmicos.
9
/ Decreto 93-96 del Congreso de la Repblica.
13
La reforma antes mencionada del artculo 1520 del Cdigo Civil, que faculta nuevamente
al Ejecutivo para autorizar las tarifas y revisar los contratos de adhesin, constituye una
restriccin a la libre competencia en materia de tarifas del servicio de energa elctrica.
El ante proyecto de ley del Ministerio de Economa ha sido elaborado tomando como
referencia, entre otros, la ley marco de la Conferencia de Naciones Unidas para el
Desarrollo y el Comercio (UNCTAD).
ii) Cuando los actos o conductas de una empresa 2) La eliminacin o el intento de eliminar
dominante limiten el acceso a un mercado del mercado a agentes econmicos competidores,
pertinente o restrinjan indebidamente de algn cuando la accin tenga o pueda tener como
otro modo la competencia y tengan o puedan tener resultado una limitacin de la competencia.
efectos perjudiciales para el comercio o el
desarrollo econmico; 3) La imposicin, de forma directa o
indirecta, de precios u otras condiciones
iii) Actos o conductas considerados abusivos:
comerciales o de servicio no razonables de
acuerdo a las prcticas comerciales del pas.
a) El comportamiento abusivo frente a los
competidores, como la fijacin de precios por
debajo del costo para eliminar a los competidores; 4) La limitacin o el control no justificado,
por razones tcnicas, de la produccin, la
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CONCENTRACIONES CONCENTRACIONES
Notificacin, investigacin y prohibicin de Las operaciones de concentracin econmica
fusiones que afectan mercados poco competitivos. podrn ser de tipo horizontal, cuando se realicen
entre agentes econmicos que compiten en el
I. Notificacin Fusiones, absorciones, empresas mismo mercado relevante; de tipo vertical cuando
conjuntas u otros modos de adquisicin de realicen entre agentes econmicos que no operan
control, incluida la vinculacin por medio de en el mismo mercado y tienen una relacin e
consejeros comunes, de carcter horizontal, proveedor a cliente.
vertical o heterognea:
i) Cuando una de las empresas por lo menos est Quedan prohibidos los actos de concentracin
radicada en el pas; econmica cuyo efecto sea o pueda ser:
Disminuir, restringir, daar o impedir la libre
ii) Cuando la cuota de mercado resultante en el competencia econmica, respecto a bienes o
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iv) Suministrar cualquier informacin o hacer 3. Imponer una Multa al infractor que ser
cualquier declaracin que la empresa sepa o
calculada en unidad de multa ajustable (UMAS),
tenga motivos para creer que es falsa o engaosa
dependiendo de la prohibicin infringida, de
en algn aspecto esencial.
conformidad con el artculo 62 de la presente ley.
II. Las sanciones podran consistir, en
particular, en lo siguiente:
4. Publicacin en cualquier medio de
i) Multas (proporcionales a la voluntad de comunicacin, cuando contribuya a la
disimulacin, la gravedad y la ilegalidad comprensin por parte del pblico de las
manifiesta de las infracciones o a los beneficios disposiciones de esta Ley: del nombre del
ilcitos obtenidos mediante la actividad infractor, la naturaleza de la actividad o conducta
denunciada); prohibida infringida, las acciones tomadas por la
Comisin y las sanciones impuestas al infractor.
ii) Prisin (en caso de infraccin grave que
entrae una violacin notoria e intencional de la
ley, o de una decisin para exigir su
cumplimiento, por parte de una persona natural);
Como puede observarse, el anteproyecto de ley de competencia de Guatemala es una propuesta que
ha tomado en cuenta el modelo de la UNCTAD, incluso contempla tipificaciones precisas sobre las
diferentes conductas prohibidas, adems, como un instrumento para su discusin, ha sido revisada
por expertos nacionales e internacionales y se han considerado sus recomendaciones. Se considera
que es una propuesta que abarca todo lo pertinente para promover y preservar la competencia en
Guatemala.
Los pases de la regin recientemente han suscrito tratados multilaterales de libre comercio
con Panam, Chile, Republica Dominica, Canad, Mxico y Estados Unidos de Amrica.
El Tratado de Libre Comercio entre Centroamrica, Repblica Dominicana y EUA (DR-
CAFTA) fue ratificado en marzo de 2005 por el Congreso de la Repblica de Guatemala,
mismo que con anterioridad ya haba sido objeto de ratificacin por los parlamentos de El
Salvador y Honduras. Se prev que este TLC pueda entrar en vigencia a partir del ao
2006.
10
/ Decreto Legislativo No. 590, de fecha 29 de abril de 1999.
11
/ Decreto Legislativo No. 567 de fecha 4 de octubre de 2001, Primer Protocolo al TLC Centroamrica-
Chile.
12
/ Decreto Legislativo No. 1013 de fecha 3 de octubre de 2002, Primer Protocolo al TLC
Centroamrica-Panam.
13
/ Protocolo al Tratado General de Integracin Econmica Centroamericana.
23
VIII. Conclusiones
2.- Si bien es cierto que Guatemala ha dado pasos importantes a partir de la segunda mitad
de la dcada de 1990 en cuanto a la apertura de mercados de bienes y servicios estratgicos
como el de las telecomunicaciones, energa elctrica e hidrocarburos, tambin es cierto que
la nueva normativa que regula estos sectores adolece de vacos y ciertas debilidades desde
el punto de vista de la defensa de la competencia, particularmente en lo que se refiere a los
entes reguladores de tales sectores de la actividad econmica. Ello subraya la necesidad de
contar en el pas con una ley en materia de competencia que necesariamente debe incluir la
creacin del ente encargado de velar por la aplicacin de una ley de esta naturaleza.
3.- Se considera indispensable continuar con los esfuerzos orientados a eliminar todas
aquellas regulaciones que restringen el libre funcionamiento de los mercados de bienes y
servicios, lo que implica la actualizacin y modernizacin de ciertos cuerpos legales, tal es
el caso de la ley de seguros, la cual es un ejemplo clsico de las barreras legales que
impiden o restringen el libre acceso de agentes econmicos al mercado. La legislacin
nacional en materia econmica necesita ser actualizada a la luz de los procesos de
globalizacin de los mercados de bienes, servicios y de capitales. El hecho de que parte del
marco regulatorio data de ms de 30 y 50 aos subraya la necesidad de emprender
esfuerzos en esta direccin.
6.- Los tratados de libre comercio que Guatemala y el resto de pases centroamericanos han
negociado o suscrito con terceros pases, particularmente el DR-CAFTA contienen la
responsabilidad de adoptar compromisos desde la perspectiva del fortalecimiento y defensa
de la libre competencia. En esa ptica se considera conveniente que los pases
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Bibliografa
2. Cdigo Civil
Decreto Ley No. 106
3. Cdigo de Comercio
Decreto No. 2-70, Congreso de la Repblica de Guatemala
4. Cdigo Penal
Decreto 17-73, Congreso de la Repblica de Guatemala
5. Ley de Bancos
Decreto No. 19-2002, Congreso de la Repblica de Guatemala
6. Ley de Seguros
Decreto No. 473, Congreso de la Repblica de Guatemala