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PROCESAL CIVIL
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garantas. El trmino garanta est asocia- Frente a cuanto antecede, diremos que no po-
do a la idea de seguridad de una determinada dr haber procedimiento ejecutivo justo si al
posicin jurdica. Lo que viene a determinar ejecutado no le fuera garantizado el derecho
que cuando se hable de garantas de una parte de audicin o de contradictorio. Esta arma-
procesal se piense en los medios que deben ser cin puede ser contestada y lo ser, segura-
colocados al disponer de esta para que su po- mente, si se piensa que el procedimiento eje-
sicin jurdica se pueda armar susceptible de cutivo no est destinado a la declaracin de lo
ser asegurada. Ahora, esto implica que se sepa que debe ser en determinada situacin litigio-
lo que debe ser seguro en cuanto a la posicin sa, sino a la satisfaccin coactiva de aquello
jurdica de una parte procesal de modo que que se presume, con mayor o menor certeza,
le sean facultados los medios indispensables el deber ser1. Siendo la ejecucin dirigida a la
para la tutela de esa posicin jurdica. reparacin efectiva de un derecho que fue vio-
Colocado el problema en estos trminos, se lado, el contradictorio se atenuara en cuanto
percibe inmediatamente que los medios que garanta del ejecutado. Consecuentemente, no
deben ser puestos a disposicin de la parte habra, a lo largo del presente ensayo, que de-
para que ella garantice su posicin jurdica dicarle atencin.
van a depender de los lmites que se impon-
Esta colocacin del problema no nos parece
gan a los medios de jurisdiccin. Estos lmites
pueden tener fuentes diversas, siendo la ms adecuada. En efecto, la existencia de ttulo
relevante la fuente constitucional. ejecutivo hace apenas presumir la existencia
de un derecho, que debe ser satisfecho. Sin
Sera imposible y, por ventura, inadecuado, embargo, esta presuncin puede ser rebatida,
proceder, aqu, a un anlisis de las disposicio- sea porque el derecho entretanto se extingui,
nes constitucionales que funcionan como pa- sea porque la realidad formal que consta del
rmetros o lmites al procedimiento, tanto en ttulo nunca correspondi a la realidad sus-
lo que se reere a la respectiva conformacin tantiva. A esto se agrega que de la presuncin
en cuanto acto-procedimiento, como en lo que de existencia del derecho nada proviene en
atae a la conformacin de determinados ac- cuanto a la admisibilidad del respectivo ejer-
tos. Por lo tanto, bastar con la siguiente ob-
cicio judicial en los moldes pretendidos por el
servacin: el procedimiento, as como los actos
ejecutante. Y tambin sobre este aspecto debe
que lo componen, debern conformarse con los
poder pronunciarse el ejecutado. De lo que se
lmites que resulten de una armacin del Es-
dice proviene que tambin en la ejecucin tie-
tado portugus en cuanto Estado de Derecho.
ne que ser conferido el derecho de audicin al
Esta armacin es aun susceptible de una ejecutado. Si el ejercicio de este derecho tiene
concretizacin: solo puede concebirse como o no efectos inmediatos sobre la ejecucin, es
procedimiento adecuado a la luz de un Esta- cuestin que no es relevante para la respectiva
do de Derecho aquel que ofrezca a las partes armacin en cuanto garanta del ejecutado,
las garantas de que el juzgamiento ser justo, proviniendo la opcin por uno u otro trmino
o sea, de que el juzgamiento provendr de un de la alternativa de la ponderacin de intereses
rgano independiente e imparcial, que debe realizada por el legislador.
fundamentar las respectivas decisiones que, a
su vez, deben ser proferidas en un plazo ra- Frente a lo expuesto, diremos que debe ser
zonable, no pudiendo considerarse denitivas tratada aqu, ex professo, la materia de la opo-
sin derecho de audicin. sicin del ejecutado a la ejecucin, pues esta
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oposicin es el corolario de una de las garan- acreedor. Ms adelante tendremos que desa-
tas de esta parte procesal: la de que el proceso rrollar este punto. Por ahora, nos basta sealar
solo pueda ser considerado justo si, a la parte, que al ejecutado tienen que serle conferidos
le fuera garantizado el contradictorio. medios de reaccionar contra agresiones ilcitas
a su patrimonio.
Lo que se dice en cuanto a la necesaria existen-
cia del contradictorio del ejecutado en lo relativo Pero hay ms con relacin a los actos ejecuti-
a la pretensin del ejecutado debe ser igualmen- vos. En verdad, la aprehensin de bienes que
te armado para todas las situaciones jurdicas sean susceptibles de embargo puede implicar
activas que, en la ejecucin, sean ejercidas con- la entrada en la residencia del ejecutado. Sien-
tra l. As, previendo el sistema una fase en que do que la Constitucin tutela la inviolabilidad
puede ser exigido el cumplimiento coactivo de del domicilio, hay que saber si el procedimien-
crditos garantizados por bienes embargados, al to fue conformado en trminos que garanticen
ejecutado tiene que serle conferido el contradic- este derecho del ejecutado.
torio, sea en cuanto a la existencia, sea en cuanto
Por n, pensemos en la siguiente hiptesis:
a la exigibilidad de estos crditos.
puede suceder que el bien concretamente al-
Sin embargo, nuestro ensayo debe tambin canzado por la ejecucin sea el inmueble don-
abarcar otros puntos del rgimen jurdico- de el ejecutado habita. Atendiendo a que la
procesal. Centrmonos, ahora, en la accin Constitucin tutela el derecho a la habitacin
ejecutiva y pensemos en los actos ejecutivos de forma muy intensa cabr preguntar si no
que en ella son realizados. Dijimos arriba que deben existir medios que aseguren este dere-
la ejecucin es destinada a la satisfaccin cho del ejecutado en caso deba hacer entrega
efectiva del derecho del acreedor. La garan- su casa habitacin.
ta de esta situacin jurdica es tambin un
2. Las observaciones antecedentes nos permi-
corolario de la idea de Estado de Derecho:
ten, ahora, justicar los lmites de nuestro en-
no puede haber Estado de Derecho si las situa-
sayo, as como el plan de la exposicin.
ciones jurdicas, adems de poder ser jurdica-
mente denidas, no pudieran ser efectivamen- Comenzaremos por analizar la materia de la
te realizadas. La realizacin coactiva de la garanta del contradictorio del ejecutado en lo
prestacin es conseguida, sea inmediatamen- relativo a los crditos cuyo cumplimiento es
te (en las acciones ejecutivas para el pago de exigido en la ejecucin. Aqu habr que tra-
cuanta cierta y en las ejecuciones destinadas tar tanto la oposicin a la ejecucin, como la
a la entrega de cosa cierta), sea mediatamente oposicin del ejecutado a las reclamaciones de
(en las acciones ejecutivas para la entrega de crditos.
cosa cierta o para la prestacin de hecho con-
En un segundo momento, nos centraremos en
vertidas en acciones ejecutivas para el pago
el acto de embargo. Y, en esta sede, todos los
de cuanta cierta), a costa del patrimonio del
regmenes que traeremos a colacin podrn ser
deudor. Ahora, el patrimonio del deudor
entendidos como corolarios de la garanta del
est protegido por las garantas conferidas
contradictorio. Pero esta garanta se ala, en
a la propiedad privada.
este particular, a otras garantas constitucio-
De esta tensin entre el derecho a la satisfac- nales, conforme resaltamos arriba. En efecto,
cin efectiva del derecho del acreedor y el habr que tomar en debida cuenta el derecho
derecho del deudor a la integridad a su pa- de propiedad privada, la garanta de inviola-
trimonio ha de resultar un principio general: bilidad del domicilio y, tambin, el derecho a
el sacricio del patrimonio del deudor solo la habitacin. El contradictorio debe, as, ser
es admisible siempre que sea absolutamente enfocado a partir de estos derechos fundamen-
necesario para la satisfaccin del derecho de tales del ejecutado.
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As, a propsito de la materia de la propie- que son conferidas a esta situacin jurdica por
dad privada sern analizados el principio de el artculo 930-A/23.
la proporcionalidad del embargo, las inem- Una observacin nal. El presente ensayo no
bargabilidades absolutas, relativas y prima- tiene por objeto el estudio global de las diver-
rias, la sustitucin del embargo por caucin. sas materias enunciadas. Est, por encima de
Posteriormente, nos referiremos al medio del todo, dirigido a registrar alteraciones que fue-
que dispone el ejecutado para hacer valer sus ron introducidas en el sistema de garantas del
garantas en la ejecucin, o, lo que es lo mis- ejecutado por la reforma de la accin ejecutiva
mo, veremos los regmenes de la oposicin al proveniente de la entrada en vigor del Decreto
embargo y del protesto inmediato. Ley N 38/2003.
En ligazn directa con las garantas del con-
tradictorio y de la propiedad privada analiza- I. LA OPOSI CI N A LA EJ ECU -
remos un nuevo medio conferido al ejecutado CI N
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4 Dijimos en forma muy simple e imprecisa que el rgimen entr en vigor despus del 15 de setiembre de 2003. En efecto, segn
el artculo 21/1 del Decreto-Ley N 38/2003, las alteraciones al Cdigo de Proceso Civil solamente se aplicarn a los procesos
iniciados despus del 15 de setiembre de 2003. De esta disposicin proviene que el nuevo rgimen de ejecucin solamente se
aplicar a las ejecuciones instauradas despus del 15 de setiembre de 2003, por lo que en las dems se continuar aplicando el
rgimen actualmente vigente. A esta aplicacin simultnea de diferentes leyes procesales a ejecuciones pendientes van a estar
asociados algunos efectos perniciosos, como la imposibilidad de exonerar a los tribunales de la prctica de actos ejecutivos en
ejecucin anteriores al 15 de setiembre de 2003. Ahora, si hay regmenes que efectivamente no deben tener aplicacin inmediata
se frustran expectativas de los sujetos procesales, otros podrn serlo sin ningn perjuicio. Difcilmente encontraremos argumentos,
si no fueran los meramente organizatorios, comprobadamente controlados por las instancias competentes, que determinen, v. gr.,
la imposibilidad de que los embargos a efectuar en procesos ya pendientes siguieran el rgimen previsto en la reforma (embargo a
realizar por el agente de la ejecucin en vez del embargo a realizar por el ocial de justicia) o de las ventas a ser efectuadas por el
agente de la ejecucin (en vez de ser ordenadas y realizadas por el tribunal) y de acuerdo con las nuevas modalidades previstas
(que intereses jurdicamente atendibles pueden determinar la imposibilidad de venta de bienes muebles en depsitos pblicos).
Adems de esta crtica al rgimen del artculo 21/1 del Decreto Ley N 38/2003, otra se le puede dirigir. Se preguntar solamente:
habr tenido en cuenta el legislador, al prescribir el rgimen de derecho transitorio que encontramos en el artculo 21/1, que el
Decreto Ley N 38/2003 no se limit a reformar la accin ejecutiva, introduciendo mltiples alteraciones, sea en el rgimen de ac-
tos practicados en primera instancia (v. gr., en las citaciones), sea en el rgimen de los recursos? Se habr visto que el cambio
del efecto del recurso de apelacin que, siendo un recurso, no puede ser entendido dogmticamente como procedimiento nuevo,
solo se aplicar cuando este recurso venga a ser interpuesto contra decisiones proferidas en procesos iniciados despus del 15
de setiembre de 2003? Se habr ponderado que de esta formulacin del artculo 21/1 resulta que la ejecucin de la decisin
proferida en proceso iniciado antes del 15 de setiembre y de la cual haya sido interpuesto recurso de apelacin solo puede ocurrir
si al recurso viene a ser jado, excepcionalmente, el efecto meramente devolutivo?
5 [N. del T.]: Artculo 814. Fundamentos de la oposicin a la ejecucin basada en sentencia o inyuncin.
1. Fundndose la ejecucin en sentencia, la oposicin solo puede tener alguno de los fundamentos siguientes:
a) Inexistencia o inexigibilidad del ttulo;
b) Falsedad del proceso o del traslado o indelidad de este, cuando una u otra inuya en los trminos de la ejecucin;
c) Falta de cualquier presupuesto procesal del que dependa la regularidad de la instancia ejecutiva, sin perjuicio de su sanacin;
d) Falta o nulidad de la citacin para la accin declarativa cuando el demandado no haya intervenido en el proceso;
e) Incerteza, inexigibilidad o iliquidez de la obligacin ejecutada, no sanadas en la fase introductoria de la ejecucin;
f) Cosa juzgada anterior a la sentencia que se ejecuta;
g) Cualquier hecho extintivo o modicativo de la obligacin, siempre que sea posterior a la nalizacin de la discusin en el proce-
so de declaracin y si se prueba por documento. La prescripcin del derecho o de la obligacin puede ser probada por cualquier
medio;
h) Tratndose de sentencia homologatoria de confesin o transaccin, cualquier causa de nulidad o anulabilidad de esos actos.
2. Lo dispuesto en el nmero anterior se aplica, con las necesarias adaptaciones, a la oposicin a la ejecucin fundada en reque-
rimiento de inyuncin al cual haya sido acompaada frmula ejecutoria, siempre que el procedimiento de formacin de ese ttulo
admita oposicin por el requerido.
3. En las ejecuciones basadas en requerimiento de inyuncin al cual haya sido acompaada frmula ejecutoria, el expediente
que respecta a la inyuncin es enviado ociosa y exclusivamente por va electrnica al tribunal competente para la ejecucin.
Artculo 815. Fundamentos de la oposicin a la ejecucin basada en decisin arbitral.
Son fundamentos de oposicin a la ejecucin basada en sentencia arbitral no solo los previstos en el artculo anterior sino tam-
bin aquellos en que puede basarse la anulacin judicial de la misma decisin.
Artculo 816. Fundamentos de la oposicin a la ejecucin basada en otro ttulo.
No basndose la ejecucin en sentencia o en requerimiento de inyuncin al cual haya sido acompaada frmula ejecutoria,
adems de los fundamentos de oposicin especicados en el N 1 del artculo 814, en la parte en que sean aplicables, pueden
ser alegados cualquier otro que pueda ser invocado en el proceso de declaracin.
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La nica alteracin a registrar respecta a la ttulo una decisin judicial de la cual constase
transferencia, para el artculo 814 (fundamen- una obligacin lquida o liquidable por simple
tos de oposicin a la ejecucin basada en sen- clculo aritmtico, la ejecucin para el pago de
tencia), de lo que anteriormente se prevea en la cuanta cierta seguira la forma sumaria. En
el artculo 815/2. Pasa ahora a preverse en la esta vericacin que el embargo anteceda la
al. h) del artculo 814 y, por lo tanto, en sede citacin del ejecutado. Consecuentemente, no
de oposicin a la ejecucin basada en senten- puede decirse que haya un orden necesario en-
cia, la oposicin a la ejecucin de sentencia tre los actos de citacin y de embargo.
homologatoria con fundamento en invalidez
Si vemos el rgimen instituido por la reforma
del negocio procesal6.
vericaremos que si, unas veces, se admite
4. Ya en cuanto a los efectos y a la tramitacin que el embargo sea realizado antes de la in-
de la oposicin a la ejecucin se registran alte- tervencin del ejecutado, en otras se impone
raciones signicativas en lo relativo al rgimen que esta intervencin anteceda al embargo7. Y,
anterior. Sin embargo, comprenderlas supone de la lectura del artculo 812-B/18, podemos
que jen algunos puntos en cuanto a otras alte- concluir que el embargo puede preceder a la
raciones de la reforma. Pasemos a enunciarlos. citacin en los casos en que es dispensada
la intervencin judicial liminar, as como en
En primer lugar, veamos la materia del orden
aquellos en que el ejecutante alegue riesgo de
de los actos de citacin y de embargo en la
satisfaccin de su crdito si, siendo la ejecu-
ejecucin.
cin instaurada contra el deudor subsidiario,
El orden de integracin de estos actos en la este fuera previamente citado.
tramitacin del proceso ejecutivo puede va-
5. Por qu nos interesan estas consideracio-
riar, tal como suceda antes de la entrada en
nes si estbamos hablando de los efectos y de
vigor de la reforma. As, si el ttulo ejecuti-
la tramitacin de la oposicin a la ejecucin?
vo fuese una sentencia carente de liquidacin
Porque unos y otra dependen de que haya o no
judicial o un ttulo extrajudicial, la ejecucin
citacin previa del ejecutado en la ejecucin.
para el pago de cuanta cierta segua la forma
ordinaria, cuyo trazo fundamental era el de ha- En cuanto a los efectos, vase que si el eje-
cer preceder la realizacin del embargo a la ci- cutado hubiere sido previamente citado, del
tacin del ejecutado. Por el contrario, siendo el artculo 818/19 resulta que la oposicin que
6 Sobre el signicado dogmtico de esta alteracin, cfr. SILVA, Paula Costa e, A reforma da aco executiva, Coimbra Editora,
Coimbra, 2003, N 9.5.2.
7 Sobre la neutralidad de la opcin legislativa frente a los intereses del ejecutante y del ejecutado. Ibdem, N 10.1.
8 [N. del T.] Artculo 812-B. Dispensa de citacin previa (actualmente derogado).
1. Fuera de los casos referidos en el N 7 del artculo 812, el embargo es efectuado sin citacin previa del ejecutado cuando no
haya lugar a despacho liminar.
2. En las ejecuciones en que tiene lugar el despacho liminar, as como en las promovidas contra el deudor subsidiario, el ejecu-
tante puede requerir que el embargo sea efectuado sin la citacin previa del ejecutado, teniendo para el efecto que alegar hechos
que justiquen el temor de prdida de la garanta patrimonial de su crdito y ofrecer de inmediato los medios de prueba.
3. En el caso previsto en el nmero anterior, el juez, producidas las pruebas, dispensa la citacin previa del ejecutado cuando
se muestre justicado el alegado temor de prdida de la garanta patrimonial del crdito ejecutado; la dispensa tiene siempre
lugar cuando, en el registro informtico de ejecuciones, conste la mencin de la frustracin, total o parcial, de una anterior accin
ejecutiva promovida contra el ejecutado.
4. Ocurriendo especial dicultad en efectuarla, principalmente por ausencia del citando en parte cierta, el juez puede dispensar
la citacin previa, a requerimiento sobreviniente del ejecutante, cuando, en los trminos del nmero anterior, la demora justique
el justo temor de prdida de la garanta patrimonial del crdito.
9 [N. del T.]: Artculo 818. Efecto del recibimiento de la oposicin
1. Habiendo lugar a la citacin previa del ejecutado, el recibimiento de la oposicin solo suspende el proceso de ejecucin cuando
el oponente preste caucin o cuando, habiendo el oponente impugnado la rma del documento particular y presentado un docu-
mento que constituya principio de prueba, el juez, odo al ejecutado, entienda que se justica la suspensin.
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deduzca contra la ejecucin no tiene efecto por el oponente en los trminos del artculo
suspensivo, salvo si el oponente prestase cau- 3/412. En segundo lugar, y este desvo debe
cin o si el juez entendiera que debe ordenar la ser expresamente referido, la tramitacin de la
suspensin de la ejecucin. Al contrario, si el oposicin deja de estar en la dependencia del
ejecutado no hubiere sido previamente citado, valor de esta oposicin, pasando a ser siempre
el artculo 818/2 dispone que la oposicin de- tramitada segn la forma sumaria de proceso.
ducida tiene efecto suspensivo de la ejecucin.
6. En cuanto a la tramitacin de la oposicin,
En cuanto a la tramitacin, ntese una alte- se verica la manutencin del despacho limi-
racin fundamental. Segn el nuevo rgimen nar, que puede ser un despacho de rechazo (en
del artculo 817/210, el incidente de oposicin caso est presente alguna de las circunstancias
ser tramitado segn la forma de proceso su- referidas en el artculo 817/1) o un despacho
mario despus de ofrecida la contestacin. de noticacin de la oposicin al ejecutante.
Esta disposicin tiene dos efectos inmediatos. En esta ltima hiptesis, el ejecutante dis-
En primer lugar, se determina la no aplicacin pone del plazo de veinte das para contestar
del rgimen previsto en el artculo 78511 en la oposicin. Habiendo contestacin o no, y
cuanto a la respuesta del actor a la contesta- reconducindose la situacin concreta a al-
cin, debiendo ser ejercitado el contradictorio guna de las previsiones del artculo 48513, el
2. No habiendo lugar a la citacin previa, el recibimiento de la oposicin suspende el proceso de ejecucin, sin perjuicio del
refuerzo o de la sustitucin del embargo.
3. La ejecucin suspendida proseguir si la oposicin estuviere detenida durante ms de 30 das, por negligencia del oponente
en promover sus trminos.
4. Cuando la ejecucin prosiga, ni el ejecutante ni ningn otro acreedor puede obtener el pago, en la pendencia de la oposicin,
sin prestar caucin.
10 [N. del T.]: Artculo 817. Trminos de la oposicin a la ejecucin.
1. La oposicin a la ejecucin corre por va separada, siendo rechazada liminarmente cuando:
a) Hubiere sido deducida fuera de plazo;
b) El fundamento no se ajustara a lo dispuesto en los artculos 814 a 816;
c) Fuera maniestamente improcedente.
2. Si fuera recibida la oposicin, el ejecutante es noticado para contestar, dentro del plazo de 20 das, siguindose sin ms
articulaciones, los trminos del proceso sumario de declaracin.
3. A falta de contestacin es aplicable lo dispuesto en el N 1 del artculo 484 y en el artculo 485, no considerndose, sin em-
bargo, confesos los hechos que estuvieran en oposicin con los expresamente alegados por el ejecutante en el requerimiento
ejecutivo.
4. La procedencia de la oposicin a la ejecucin extingue la ejecucin, en todo o en parte.
11 [N. del T.]: Artculo 785. Respuesta a la contestacin.
Si fuera deducida alguna excepcin, el autor puede, en los 10 das siguientes a la noticacin ordenada por el artculo 492,
responder lo que se le ofreciere, pero solo en cuanto a la materia de la excepcin.
12 [N. del T.]: Artculo 3. Necesidad del pedido y de la contradiccin.
1. El tribunal no puede resolver el conicto de intereses que la accin presupone sin que la resolucin le sea pedida por una de
las partes y la otra sea debidamente llamada para deducir oposicin.
2. Solo en los casos excepcionales previstos en la ley se pueden tomar providencias contra determinada persona sin que esta
sea previamente oda.
3. El juez debe observar y hacer cumplir, a lo largo de todo el proceso, el principio del contradictorio, no sindole lcito, salvo caso
de maniesta desnecesidad, decidir cuestiones de derecho o de hecho, aunque sea de conocimiento ocioso, sin que las partes
hayan tenido la posibilidad de pronunciarse sobre ellas.
4. A las excepciones deducidas en el ltimo articulado admisible, la parte contraria puede responder en la audiencia preliminar o,
no habiendo lugar a ella, al inicio de la audiencia nal.
13 [N. del T.]: Artculo 485. Excepciones.
No se aplica lo dispuesto en el artculo anterior:
a) Cuando, habiendo varios demandados, algunos de ellos contestara, en lo relativo a los hechos que el contestante impugnase;
b) Cuando el demandado o alguno de los demandados sea incapaz, situndose la causa en el mbito de la incapacidad, o hu-
biera sido citado por edictos y permanezca en situacin de rebelda absoluta;
c) Cuando la voluntad de las partes fuera inecaz para producir el efecto jurdico que por la accin se pretende obtener;
d) Cuando se trata de hechos para cuya prueba se exija documento escrito.
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15 [N. del T.]: Artculo 739. Elevacin de los agravos en los incidentes (derogado).
1. En relacin a los incidentes de la instancia, el rgimen es el siguiente:
a) Si el despacho no admitiese el incidente, el agravo que contra este se interponga se eleva inmediatamente y subir en los
propios autos del incidente o por separado, conforme el incidente sea procesado por va separada o conjuntamente con la causa
principal;
b) Admitido el incidente, si este fuera procesado por anexo, los agravos interpuestos contra los despachos que se proeran solo
se elevarn cuando el proceso del incidente estuviere nalizado. Si el incidente fuera procesado conjuntamente con la causa prin-
cipal, los agravos de despachos proferidos en el incidente se elevan con los agravos interpuestos contra despachos proferidos
en la causa principal.
2. Cuando hubiere agravos que deban elevarse en los autos del incidente procesado por va separada, estos sern, para ese
efecto, separados de la causa principal.
16 [N. del T.]: Artculo 863-B. Procesamiento del incidente.
1. La oposicin es presentada:
a) En el plazo de 20 das contando desde la citacin, cuando esta es efectuada despus del embargo;
b) En el plazo de 10 das contando desde la noticacin del acto de embargo, cuando la citacin lo anteceda;
2. Cuando no se acumule con la oposicin a la ejecucin, en los trminos del N 2 del artculo 813, el incidente de oposicin al
embargo sigue los trminos de los artculos 303 y 304, aplicndose tambin, con las necesarias adaptaciones, lo dispuesto en
los Ns 1 y 3 del artculo 817.
3. La ejecucin solo es suspendida si el ejecutado presta caucin; la suspensin se circunscribe a los bienes a los que la oposi-
cin respecta, pudiendo la ejecucin proseguir sobre otros bienes que sean embargos.
4. La procedencia de la oposicin al embargo determina el levantamiento de este.
17 [N. del T.]: Artculo 866. Impugnacin de los crditos reclamados.
1. Finalizado el plazo para la reclamacin de crditos, o presentada la reclamacin en los trminos del N 3 del artculo 865,
con ella son noticados, por la secretaria del tribunal, el ejecutado, el ejecutante, los acreedores reclamantes y el cnyuge del
ejecutado, en caso se haya opuesto a la ejecucin o al embargo en los trminos del N 1 del artculo 864-A, aplicndose a la
noticacin del ejecutado el artculo 235, debidamente adaptado, sin perjuicio de que la noticacin se hiciera en la persona del
mandatario, cuando est constituido.
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atencin para el hecho de que los Ns 4 y 5 del ejecutado puede hacer valer las garantas que
artculo 866 correspondan a un mero desdo- le son conferidas.
blamiento de lo que anteriormente se prevea
10. La Constitucin de la Repblica Portu-
solo en el N 4 del mismo artculo 866.
guesa (CRP), ms que tutelar, se asienta en la
Lo que mud, en este sede, fueron tambin dignidad de la persona. De esta posicin pro-
aspectos de tramitacin (v. gr., supresin viene la tutela reeja de mltiples valores que
del despacho liminar proferido sobre las podrn ser afectados por el embargo. Pinsese
reclamaciones). en el embargo que priva el ejecutado (y la res-
pectiva familia) de medios de subsistencia (no
solo estar en causa la dignidad del ejecutado,
I I I . EM BARGO Y GARAN T AS DEL
EJ ECU TADO sino tambin la necesidad de preservar la fa-
milia en cuanto institucin fundamental) o en
9. Conforme enunciamos arriba, la materia
el embargo que recaiga sobre objetos relacio-
del embargo es rica en cuanto a los problemas
nados con el culto de los muertos.
que puede suscitar en lo referido a la necesaria
tutela de la posicin del ejecutado. Si, como Por otro lado, la CRP tutela la propiedad pri-
sustenta Texeira de Sousa18, nuestra ejecucin vada, limitando fuertemente los casos en que
est estructurada sobre el principio favor cre- esta situacin jurdica puede ser puesta en
ditoris, de aqu no se puede inferir la ausencia crisis.
de proteccin del ejecutado.
La tutela de las situaciones jurdicas sealadas
Dijimos que esta tutela se funda, esencialmen- va a traducirse en la constitucin de garantas
te, en los lmites que el texto constitucional en benecio del ejecutado.
antepone a la injerencia en situaciones jurdi-
En primer lugar, encontramos la prohibicin
cas expresamente protegidas por este. Enun-
de incidencia del embargo sobre determinados
ciaremos las diferentes situaciones constitu-
bienes (inembargabilidad absoluta).
cionalmente protegidas y veremos qu lmites
provienen de ellas para el legislador ordinario En segundo lugar, la prohibicin de afectacin
cuando se enfrenta con la necesidad de inje- de subsistencia del ejecutado, traducida en la
rencia en esas situaciones. Finalmente, descri- inembargabilidad relativa (mxime, las re-
biremos los medios a travs de los cuales el feridas en el artculo 823/219) y parcial. Aqu
2. Las reclamaciones pueden ser impugnadas por el ejecutante y por el ejecutado en el plazo de 15 das, contando desde la
respectiva noticacin.
3. Tambin dentro del plazo de 15 das, contando desde la respectiva noticacin, los acreedores restantes pueden impugnar
los crditos garantizados por bienes sobre los cuales hayan invocado tambin cualquier derecho real de garanta, incluyendo el
crdito ejecutado, as como las garantas reales invocadas, sea por el ejecutante, sea por los otros acreedores.
4. La impugnacin puede tener por fundamento cualquiera de las causas que extinguen o modican la obligacin o que impiden
su existencia.
5. Si el crdito estuviera reconocido por sentencia que tenga fuerza de cosa juzgada en relacin al impugnante, la impugnacin
solo puede basarse en alguno de los fundamentos mencionados en los artculos 814 y 815, en la parte que fueran aplicables.
18 SOUSA, Miguel Texeira de, A aco ejecutiva singular, Coimbra: Lex, 1998, 3, II, 1.
19 [N. del T.]: Artculo 823. Bienes relativamente inembargables.
1. Estn exentos de embargo, salvo si se trata de ejecucin para pago de deuda con garanta real, los bienes del Estado y de las
restantes personas colectivas pblicas, de entidades concesionarias de obras o servicios pblicos o de personas colectivas de
utilidad pblica, que se encuentren especialmente afectados con la realizacin de nes de utilidad pblica.
2. Estn tambin exentos de embargo los instrumentos de trabajo y los objetos indispensables para el ejercicio de la actividad o
formacin profesional del ejecutado, salvo si:
a) El ejecutado los indique para el embargo;
b) La ejecucin se destinara al pago del precio de su adquisicin o del costo de su reparacin;
c) Fueran embargos como elementos corpreos de un establecimiento comercial.
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hay que llamar la atencin sobre una altera- densicadora de un principio que tena mera
cin introducida en el anterior artculo 824/3 armacin tpica antes de la reforma, el em-
(actualmente, el artculo 824/420). Si, hasta la bargo se limitar a los bienes necesarios para
reforma, el juez poda eximir de embargo los el pago de la deuda ejecutada y de las costas
rendimientos del ejecutado referidos en el n. probables de la ejecucin. La propiedad del
1 del artculo 824; con la reforma, esta exen- ejecutado sobre sus bienes solo debe ser afec-
cin, siendo posible, est temporalmente limi- tada en la medida impuesta por la tutela cons-
tada. En efecto, la exencin de embargabilidad titucional del crdito del ejecutante.
de rendimientos solo puede ser concedida por
Ntese, sin embargo, que la regla de la propor-
el periodo mximo de un ao.
cionalidad del embargo cede si el ejecutante
En tercer lugar se encuentra la proteccin a la no obtuviera la satisfaccin efectiva de su cr-
propiedad privada de los bienes del ejecutado dito en un plazo razonable (es la aplicacin,
a travs de la regla de la proporcionalidad adaptada a la ejecucin, de la garanta de pro-
del embargo, expresamente armada en el ferir la decisin en un plazo razonable). Resul-
nuevo artculo 821/321. Segn esta disposicin, ta del artculo 834/222 que el embargo excesivo
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(por recaer sobre bienes normalmente valio- con la ejecucin, al nal, es juzgada como
sos) es admisible siempre que se muestre ne- ilegal. Los daos sufridos por el ejecutado no
cesario a la satisfaccin efectiva del derecho tendrn que ser soportados por la esfera en
del ejecutante. donde ocurrieron, pudiendo ser transferidos a
En cuarto lugar, y tambin tutelando la pro- la esfera del ejecutante. En paralelo con lo que
piedad privada del ejecutado, atendiendo sucede en el dominio de las providencias cau-
esencialmente a la funcin que los bienes telares (cfr. artculo 390/123), se responsabiliza
embargados desempean, surge la permisin al ejecutante por los daos que culposamente
de sustitucin del embargo por caucin (ar- cause al ejecutado24.
tculo 834/5). Segn el nuevo rgimen de la 11. En cuanto a los medios de los que el eje-
accin ejecutiva, el ejecutado que hubiere de- cutado se puede socorrer para tutelar las ga-
ducido oposicin a la ejecucin puede reque- rantas que acabamos de enunciar, cabe referir
rir la sustitucin del embargo, ya realizado, la oposicin al embargo y el protesto inme-
por una caucin que garantice los nes de la diato. Esto porque el embargo deja, en regla,
ejecucin. de ser ordenado por despacho judicial casi
En quinto lugar, la armacin expresa de la desaparece, de entre los medios de tutela del
responsabilidad civil del ejecutante por los ejecutado, el recurso de agravo del despa-
daos culposamente causados al ejecutado cho ordenatorio del embargo. Este medio de
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Vase que de esta previsin resulta que la fal- registro que se vericara la discrepancia entre
ta de contestacin de la oposicin al embargo la titularidad de los bienes embargados y la ca-
implica la confesin de los hechos articulados lidad de ejecutado.
por el oponente (este es el rgimen que consta
Ahora, se pregunta: al integrar el rgimen
en el artculo 817/3), no habiendo que pregun-
equivalente a lo que consta en el artculo 832
tar qu efectos tiene la rebelda en la forma del
en materia del embargo de muebles no sujetos
proceso en que surge el incidente (cfr. artculo
a registro, habr pretendido el legislador ex-
303/3).
cluir la posibilidad de que el ejecutado declare,
El problema que el nuevo rgimen de oposi- al momento de la realizacin del embargo que
cin suscita fue enunciado arriba y, por esta recaiga sobre muebles sujetos a registro, pero
razn, no lo desarrollaremos aqu nuevamen- que se encuentren en su poder, que tales bienes
te. Nos referimos a la determinacin del mo- no le pertenecen? Como veremos ms adelan-
mento de la produccin de los efectos de la te, que pueda o no el ejecutado alegar que no
decisin que declare procedente la oposicin. es titular de los bienes que estn en su poder
dej de tener inters. En efecto, este protesto
13. En cuanto a lo anteriormente designado
dej de ser ecaz en cuanto fundamento de la
como protesto inmediato, la primera llamada
no efectivizacin de la diligencia. Pero de la
de atencin va hacia la nueva integracin sis-
integracin sistemtica del nuevo rgimen de
temtica de este medio de oposicin al embar-
la oposicin inmediata a un embargo subjeti-
go, que suscita grandes dicultades.
vamente ilegal no puede resultar la imposibi-
Si, hasta aqu, el protesto inmediato era siste- lidad de la respectiva aplicacin siempre que
mticamente integrado entre las disposiciones esta se justique por identidad de razones.
generales relativas al embargo; con la refor-
Pero los cambios en materia del antiguo pro-
ma, este medio de reaccin a embargos sub-
testo inmediato van ms lejos que la mera rein-
jetivamente ilegales pasa a estar previsto en la
tegracin sistemtica que, como vimos, solo
sede de embargo de muebles. Ahora, si es en
por si puede levantar dudas. Segn se arma,
cuanto a este tipo de bienes que este medio de
pasa de preverse una verdadera presuncin de
oposicin puede tener su campo privilegiado
titularidad de los bienes encontrados en poder
de aplicacin, podra preguntarse si el protes-
del ejecutado.
to inmediato no tendra cabida en cuanto for-
ma de reaccin a la realizacin del embargo Puede cuestionarse la verdad de esta asercin.
de inmuebles o de muebles sujetos a registro. En realidad, ya en el rgimen del anterior ar-
Sobre este problema se pronunciaron nuestros tculo 832/2 se impona la realizacin del em-
tribunales, especialmente cuando tuvieron bargo cuando hubiese dudas en cuanto a la
que demarcar el mbito de aplicacin de los titularidad de los bienes. Lo que signicaba
artculos 832 y 119 del Cdigo de Registro que la deuda se resolva a favor del ejecutante,
Predial (CRgPr)28. Se conclua que el artcu- con la efectivizacin del embargo sobre bienes
lo 832 funcionara cuando el embargo todava que el ejecutado (o el tercero, directamente)
no hubiese sido efectuado, aunque ya hubie- alegaba que no le pertenecan. El sistema pro-
se sido ordenado, aplicndose el artculo 119 cesal aceptaba como buena, para efectos de la
del CRgPr siempre que el embargo ya hubiese resolucin de la deuda en cuanto a la titulari-
sido realizado y registrado, siendo frente a este dad de los bienes a embargar, la presuncin
28 Sobre esta cuestin, vide ac. Rl. Lx, del 6.3.1997, Col. Jur., ao XXII (II), p. 79 y ss.; ac. Rl. Pt., del 9.11.2000, www.dgsi.pt (ar-
tculo 832).
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de derecho material, como consta del artculo si fuera aplicada ciegamente, puede implicar
1268 del CC29, si bien que la alterase. Al dis- un apartamiento de la nocin de presuncin.
poner que se presuma la titularidad del ejecu- Esta, en cuanto medio de prueba, permite in-
tado, el sistema procesal iba ms all que el r- ferir un hecho desconocido de un hecho cono-
gimen material, pues, segn este, la posesin cido (con mayor rigor se dira, en cuanto a la
hace presumir la titularidad del derecho en el presuncin que consta en el artculo 1268 del
mbito del cual es ejercida y no la titularidad CC, que la presuncin permite inferir una si-
del derecho de propiedad. tuacin jurdica desconocida de una situacin
Sin embargo, aquello que parece haberse efec- jurdica conocida). Ahora, si en el momento de
tivamente alterado con la reforma fue el m- la realizacin del embargo, a pesar de la pose-
bito objetivo de actuacin de la presuncin. sin del ejecutado, no hubiera duda en cuanto
En el anterior rgimen, esta presuncin servi- a la titularidad de los bienes, difcilmente se
ra exclusivamente para resolver la deuda en podr decir que el artculo 848/2 contiene una
cuanto a la titularidad de los bienes, suscitada verdadera presuncin. Este supone el desco-
en el momento de la realizacin del embargo. nocimiento de un hecho (en lo que aqu nos
As, si en el momento de la realizacin del em- interesa, de una situacin jurdica), lo que no
bargo, el funcionario judicial fuese convenci- se vericar en caso la titularidad del derecho
do de que los bienes en poder del ejecutado de propiedad del tercero sobre los bienes a
no le pertenecan, no proceda el respectivo embargar se muestre conocida.
embargo. En estas circunstancias, no funcio- En suma: ms que una presuncin el artculo
nara la presuncin de titularidad del ejecu- 848/2 viene con una ccin jurdica.
tado sobre los bienes a embargar. Por el con-
trario, el artculo 848/230 se limita a disponer De la consagracin de la presuncin de titula-
que se presumen que son del ejecutado todos ridad de los bienes en poder del ejecutado re-
los bienes encontrados en su poder. Aparen- sulta la imposicin, al agente de la ejecucin,
temente, la presuncin de titularidad funcio- de la obligacin de realizar el embargo aunque
nara independientemente que haya deudas el ejecutado alegue que los bienes alcanzados
o no en cuanto a aquella situacin jurdica. por la diligencia no son suyos. El contradicto-
Siempre que los bienes fuesen encontrados en rio del ejecutado solamente puede ser ejerci-
poder del ejecutado se presumiran que este tado posteriormente, frente al juez de la eje-
es titular de aquellos. Esta solucin, indepen- cucin, proveniente del artculo 848/2 que el
dientemente de los problemas que suscitara embargo solo ser levantado si fuera realizada
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la prueba documental inequvoca (?) de que la ejecucin. Puesto que si se admite que este
los bienes pertenecen al tercero31. agente tiene competencia suciente para de-
clarar, por confrontacin con un documento,
Si la nueva conformacin del antiguo protesto
inmediato, por un lado, permite el protesto, si una condicin se veric o si una presta-
pero, por otro lado, lo vuelve inecaz para cin fue realizada u ofrecida, por identidad de
evitar el embargo de bienes en poder del eje- razn ha de admitirse que l tiene competen-
cutado, creemos que es adecuado redenomi- cia para declarar, frente a una prueba docu-
nar este medio de oposicin al embargo. Es mental inequvoca, si los bienes pertenecen al
que si se puede protestar inmediatamente, ejecutado o a un tercero.
este protesto de poco sirve pues no impide la 14. En cuanto a la garanta de la inviolabi-
realizacin del embargo. Tal vez si pudiese lidad del domicilio, se verica una sintona
haber evitado este resultado, maniestamente entre el comando constitucional y el rgimen
indeseable cuando el ejecutado (o el tercero previsto en el artculo 840/333, cuya redaccin
en nombre de l) pueda hacer prueba docu- fue simplemente alterada atendiendo a la nue-
mental inequvoca del derecho de tercero. va distribucin de competencias funcionales
Bastara que, a semejanza de lo que dispone en la ejecucin.
el artculo 804/132, sobre cuya conformidad
constitucional el legislador no tuvo dudas, se 15. En cuanto al derecho a la habitacin, son
permitiese la destruccin de la presuncin de mltiples las manifestaciones de la tutela de
titularidad de bienes con fundamento en prue- esta situacin jurdica por el ordenamiento
ba documental inequvoca frente al agente de procesal.
31 Es evidente que la concesin de este medio de oposicin al embargo al ejecutado no perjudica la legitimidad del tercero, a quien
los bienes comprobadamente pertenecen, para que este formule embargos. En este sentido, de forma expresa, el artculo 848/2,
in fine.
32 [N. del T.]: Artculo 804. Obligacin condicional o dependiente de prestacin.
1. Cuando la obligacin sea dependiente de condicin suspensiva o de una prestacin por parte del acreedor o del tercero,
incumbe al acreedor probar documentalmente, frente al agente de ejecucin, que se veric la condicin o que se efectu o se
ofreci la prestacin.
2. Cuando la prueba no pueda ser hecha por documentos, el acreedor, al requerir la ejecucin, ofrece de inmediato las respecti-
vas pruebas.
3. En el caso previsto en el nmero anterior, el agente de ejecucin promueve la intervencin del tribunal, que aprecia sumaria-
mente la prueba producida, a menos que el juez entienda necesario or al deudor.
4. En el caso previsto en la parte nal del nmero anterior, el deudor es citado con la advertencia de que, a falta de contestacin,
se considera vericada la condicin o efectuada u ofrecida la prestacin, en los trminos del requerimiento ejecutivo, salvo lo
dispuesto en el artculo 485.
5. La contestacin del ejecutado solo puede tener lugar en oposicin a la ejecucin.
6. Los Ns 7 y 8 del artculo 805 se aplican, con las necesarias adaptaciones, cuando se ejecute una obligacin que solo sea
exigible parcialmente.
33 [N. del T.]: Artculo 839. Depositario.
1. Es constituido depositario de los bienes el agente de ejecucin o, en los casos en que las diligencias de ejecucin son rea-
lizadas por el ocial de justicia, la persona designada por este, salvo si el ejecutante consienta que el depositario sea el propio
ejecutado u otra persona designada por el agente de ejecucin u ocurra alguna de las siguientes circunstancias:
a) El bien embargado ser la casa-habitacin efectiva del ejecutado, caso en que este es el depositario;
b) El bien est arrendado, caso en que el depositario es el arrendatario;
c) El bien sea objeto de derecho de retencin, por consecuencia de incumplimiento contractual judicialmente vericado, caso en
que el depositario es quien retiene;
2. Estando el mismo predio arrendado a ms de una persona, entre ellas se escoger al depositario, que cobrar las rentas de
los otros arrendatarios.
3. Sin perjuicio de lo dispuesto en el N 3 del artculo 861, las rentas en dinero son depositadas en una institucin de crdito, a
orden del agente de ejecucin o, en los casos en que las diligencias de ejecucin son realizadas por un ocial de justicia, de la
secretara, en la medida que se venzan o se cobren.
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